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UNIVERSIDAD DEL CAUCA

Facultad de Derecho, Ciencias Polticas y Sociales


Programa de ciencia poltica Teora Poltica













RECUENTO HISTRICO: DESARROLLO Y EVOLUCIN DE LA CORRIENTES
IUS NATURALISTAS E IUSPOSITIVISTAS


Presentado por:

Jennifer Yuliana Calambas Ipia
Rikelmer Alejandro Lozada Gonzlez
Daniela Zapata Muoz
Alexander Rengifo
Sandra Catalina Gonzlez Rojas
Juan Carlos Atehortua
Carlos barrera
johnny mauricio hernandez alvarez
Karla Melissa Erazo Hormiga



Presentado a:
lvaro Hurtado


Popayn Cauca
2014



























El Derecho es inherente al hombre, desde que este tuvo conciencia de su
existencia y desarrollo en sociedad, creo una serie de normas y reglamentaciones
para poner lmite a sus comportamientos y permitir una correcta interaccin entre
todos los individuos.

En el presente trabajo se realizar un recorrido histrico de las teoras ms
relevantes del derecho, teniendo en cuenta sus autores, el contexto histrico y
social al que pertenece cada una. En conceptos generales hubo dos corrientes
filosficas relevantes en el derecho, de las cuales se desprenden las dems
teoras; en primer lugar tenemos al iusnaturalismo y su concepcin metafsica
acerca del origen y desarrollo del derecho, con caractersticas principalmente
teolgicas y naturales. En segundo lugar est el iuspositivismo con una mirada
racional y critica acerca del derecho, este lo concibe de una manera tangible
ubicado en las normas y reglas jurdicas creadas por el legislador, est diseado
por y para el hombre.

La visin del Derecho est ligada al tiempo en el que este se desarrolle, desde las
rudimentarias hordas, tribus y clanes en la poca primitiva, pasando por la edad
antigua con caractersticas esclavistas, el medioevo y su correspondiente
feudalismo, la moderna y su industrializacin y concepto de libertad, hasta llegar a
la poca contempornea donde entran en conflicto diferentes modelos
econmicos, polticos y sociales como lo son el capitalismo y el socialismo.
Todos estos aportes han contribuido a enriquecer la visin del derecho como tal y
a comprender que ninguna de estas lo define en su totalidad.

Podemos afirmar que la doctrina iusnaturalista tuvo su punto de auge durante los
siglos XVll y XVII, en este ltimo siglo, el iusnaturalismo se destac por la
postulacin de algunos derechos inherentes al hombre cuya validez se desligaba
de lo propuesto por los sistemas positivos.

La naturaleza es concebida como algo que milita por s misma, independiente de
nuestra voluntad y de nuestra fuerza. Por tal razn el derecho, que se desprende
de esta, no depende en lo ms mnimo de las circunspecciones ni de las
enunciaciones humanas o estatales.

Este derecho evoluciona a medida que el hombre se desarrolla, confeccionando
una serie de acciones que se originan en la costumbre, aplicados por la misma
naturaleza, convertido en un conjunto normativo que tiene como finalidad tanto el
bien individual, como el colectivo. Por lo cual, se ven implicados hechos de orden
teolgico y moral.

La religin es percibida por muchas personas, como el norte a seguir, es base
trascendental de la existencia huma, esta regula de manera permanente el
accionar del hombre, a tal punto de llegar a convertirse en norma. Al igual que la
moral, impulsa al hombre a autorregularse, a sancionarse internamente, y
generalmente impide que este accione indebidamente frente a l y frente a la
sociedad.

Al Analizar y al entender el estudio de las teoras polticas de la formacin del
estado, podemos apreciar y evidenciar el trascendental papel que desempe la
iglesia catlica en asuntos de poltica y administracin estatal. La teora teocrtica
muestra con claridad este tema. El espritu de la teora estriba en que el poder
poltico del estado se forma expresamente a travs de un propsito sagrado que
viene de Dios.
La biblia es el fundamento de la teora teocrtica, las sagradas escrituras revelan,
ms precisamente en los libros histricos, la culminacin de la formacin del
estado. Este proceso histrico se puede explicar ms claramente haciendo
distincin de tres elementos esenciales para la consolidacin de las tribus de
Israel como pueblo; el primero es la poblacin, en los libros de Samuel se
evidencia un proceso de crecimiento demogrfico despus de que el pueblo sali
de Egipto. El segundo elemento es el territorio donde se asienta dicho pueblo,
Dios provey las tierras de Canan donde termina el largo viaje desde territorio
egipcio. Finalmente Dios designa un gobernante sobre el pueblo, as pues, se
entiende la formacin del estado desde un punto de vista teocrtico, donde todos
sus aspectos estn bajo dominio de Dios.
La edad media es la poca donde surgen las contiendas entre la iglesia y el poder
poltico por el predominio de las potestades del estado. La patrstica era la doctrina
de los padres de la iglesia, los cuales lograron oficializar la iglesia en el imperio
romano. San Agustn en su teora establece y diferencia dos ciudades, la ciudad
celestial, en la cual el hombre vive segn Dios, y la ciudad terrenal, que vive segn
el hombre. La cada del imperio romano fue una poca de aprovechamiento por
parte de la iglesia, gracias a su gran potencial econmico, logr ponerse en la
cima de un sistema poltico privatista y patrimonial que caracterizo la poca
medieval. La querella de las investiduras es el momento de explosin en las
relaciones entre el estado e iglesia, la clebre carta del papa Gelasio I dirigida al
emperador Anastasio, fiel prueba del conflicto entre la iglesia y el estado, que
muestra el sometimiento del poder real al orden religioso; tambin el papa
Gregorio VII, con el dictatus papae, logr reglamentar el predominio del poder
por parte de la iglesia, dndole facultades al papa para remover leyes y
emperadores que fueran en contra de l. La iglesia pretende defender sus propios
intereses y justificar que el poder religioso estaba por encima del poder real, para
lograr dicha justificacin, la iglesia acudi a las sagradas escrituras del nuevo
testamento. En las relaciones entre el estado y la iglesia siempre hubo control de
la iglesia en asuntos seculares.
La teora teocrtica providencial por su parte argumenta que el poder tiene un
origen divino, pero, los hombres bajo un propsito celestial pueden designar a sus
gobernantes. Esta teora muestra una perspectiva ms democrtica al ser el poder
poltico un asunto del pueblo, pero, la relacin entre el estado y la iglesia dependa
de la providencia divina. Esta teora es defendida por Santo Tomas, el cual se
fundamenta en la biblia para afirmar que el poder real no puede desobedecer al
poder eclesistico porque incurrira en pecado.
A diferencia de las teoras teocrticas que se fundamentan en el designio de dios,
la teora contractualista como reflejo de la naciente edad moderna con sus
expresiones de individualismo, humanismo e ilustracin, se fundamentan en la
voluntad de los individuos, quienes realizan un pacto o contrato con la intencin de
generar una estructura que oriente y garantice la supervivencia colectiva.

Dentro del contractualismo podemos establecer diferentes generaciones.
Nosotros nos fijaremos en las tesis contractualitas modernas y entre ellas en tres
Propuestas: de Locke, Hobbes y Rousseau. Los cuales se enfocan en pocas o
circunstancias; estado de naturaleza, que provoca la salida del estado de
naturaleza?, el pacto y el tipo de gobierno legtimo.

Hobbes promulga una igualdad originaria, la bsqueda del propio inters, la
ausencia de leyes y moral, la inexistencia de la propiedad y la guerra de todos
contra todos

Por otro lado Locke, dispone la existencia de la ley natural en ausencia de todo
estado, la igualdad y el derecho natural que todos poseen: vida, libertad y
propiedad

La propuesta de Rousseau difunde que la naturaleza provee al ser humano de dos
sentimientos. El amor propio y la piedad. Uno compensa al otro, preservando la
vida de cada ser y de la especie, Son libres y capaces de progresar, No hay leyes
ni moral, Viven en un estado de equilibrio y sin necesidades que no puedan ser
satisfechas naturalmente por todos.

Hobbes habla de la inseguridad en que se vive en tal estado, El deseo de una vida
prspera, tranquila y segura, La conviccin racional de que en el estado de
naturaleza no se cumple la ley natural que muestra no se haga aquello que es
destructivo para la vida.

Segn Locke se acuerda constituir una sociedad organizada con el objetivo de
preservar mejor sus derechos y libertades.

Rousseau se centra en las catstrofes naturales que rompen el equilibrio en que
se viva originariamente y generan necesidades, surgiendo as la desigualdad, la
guerra, la violencia y la esclavitud.

Al centrarnos en el pacto y tipo de gobierno legtimos podemos evaluar distintas
posiciones que los autores presentan.

Hobbes seala un pacto entre iguales por el que todos renuncian a su libertad y se
someten a un poder absoluto capaz de obligar a todos a cumplir el pacto suscrito;
Este poder absoluto es Denominado por Hobbes Leviatn; El poder es soberano y
los dems son sbditos; El pacto genera, simultneamente, la sociedad civil y el
poder capaz de mantener el pacto que la ha generado.

En otro orden de ideas Locke precisa que todos libremente consienten en
renunciar a su poder legislativo y ejecutivo en favor de la sociedad; No renuncia a
su libertad, aunque queda restringida; Con el pacto se genera la sociedad civil y el
Estado; El pueblo, constituido en asamblea, elige un gobierno al que confa la
tarea de velar por los derechos de todos; Todos se comprometen a respetar los
acuerdos alcanzados por mayora; Si el gobierno deja de cumplir la misin que se
le ha otorgado mediante el pacto, el pueblo tiene derecho a sublevarse; Debe
existir la divisin de poderes: ejecutivo, legislativo y judicial.

Rousseau rotula que el objetivo del Contrato Social es hacer compatibles la
libertad originaria con el progreso alcanzado en el curso de la Historia (que
conlleva la prdida de la libertad y la igualdad originarias);En el Contrato Social el
hombre pacta de igual a igual con todos los dems para constituir una sociedad
que garantice a todos la libertad y la igualdad perdidas; No renuncia a su libertad,
que es inalienable, pero la cede a la sociedad y recibe a cambio la fuerza de la ley
y del derecho, expresin de la voluntad general; Por el Contrato el hombre accede
a la libertad civil, y en consecuencia, se convierte en ciudadano; El hecho de que
todos sean responsables de la libertad de todos; como firmantes del Contrato- es
lo que otorga legitimidad a una colectividad poltica.

Separndonos de los pensadores contractualistas, continuamos con el pensador
poltico parisino Montesquieu quien propone un sistema de separacin de poderes
y monarqua constitucional, que considera el mejor en su especie como garanta
contra el despotismo y la tirana.

Segn Montesquieu en cada Estado hay tres clases de poderes: el legislativo, el
ejecutivo de las cosas pertenecientes al derecho de gentes, y el ejecutivo de las
que pertenecen al civil.

Por el primero, el prncipe o el magistrado hacen las leyes para cierto tiempo o
para siempre, y corrige o deroga las que estn hechas. Por el segundo, hace la
paz o la guerra, enva o recibe embajadores, establece la seguridad y previene las
invasiones; y por el tercero, castiga los crmenes o decide las contiendas de los
particulares. Este ltimo se llamar poder judicial; y el otro, simplemente, poder
ejecutivo del Estado.

Desde el primer momento en el que el hombre ha estado en la Tierra, ha llevado
consigo una lucha de clases sociales, entre el oprimido y el opresor. El marxismo
surgi con el intento de transformar la sociedad, para ello creo una Teora
cientfica de los procesos histricos del proletariado, que no son ms que un
conjunto de doctrinas polticas y filosficas de Marx y de su amigo Engels.

El marxismo vela por esa clase social que apareci despus de la Revolucin
Industrial, la cual vivi en carne propia las pisoteadas de la burguesa, que
pretenda volver la dignidad en un valor de cambio, todo esto debido a su afn de
producir.
Marx nos plantea una dictadura del proletariado y de cierta forma acabar con esa
visin de Estado, que segn l no es ms que un administrador de los negocios
comunes de toda la burguesa y en su obra El Capital, sugiere como hacerlo,
tocando temas como la transformacin de pensamiento en el individuo, la
mercanca como producto de intercambio, procesos de trabajo, transformacin del
dinero y plusvala.

Con ello siempre se busc una sociedad ms justa y equitativa, dndole al
trabajador un sitio de gran relevancia, ya que este tena la fuerza de trabajo, de
seguro Marx lo que quiso fue evitar que se crearan Estados como el colombiano ,
en el cual abunda la desigualdad, en donde el trabajador en un fallido intento,
tiene que incluso mendigar condiciones mnimas para laborar, en donde un
aumento para el salario mnimo es un tema de transcendencia cada ao , sin
embargo tiene resultados poco favorables para el proletariado, es que solo basta
con salir de casa y caminar unas cuantas cuadras y mirar aquellos vendedores
ambulantes y dems personas que no han tenido de otra sino de acudir al
rebusque , porque el capitalismo no tuvo campo para ellos, y as ,son millones de
personas en nuestro pas las que se levantan cada da sin saber a dnde ir y
sin tener con que darles un pedazo de pan a sus hijos y con una administracin
de gobierno que se hace la de los ojos ciegos y de odos sordos.

Quizs sea imposible implantar un socialismo en amrica, sin embargo queda la
ilusin de que todas esas polticas neoliberales pierdan un poco de fuerza y el
capitalismo sea un poco ms equitativo.

Hegel por otro lado considera al derecho dentro del marco de la moral, su tica y
moral forman una gran unidad, l primero estudia el derecho, despus la moral y
por ltimo la tica. Los conceptos de tica y derecho se tratan dialcticamente
segn Hegel para pasar de un derecho abstracto a un derecho concreto.
Derecho, estado y tica son expresiones de un desarrollo que es la manifestacin
del espritu nacional, el estado hegeliano es la comunidad tica.
El concepto hegeliano del derecho est ntimamente ligado a las opiniones
metafsicas acerca del papel de la religin y del espritu, que es el espritu de dios,
la tica es el mundo concreto de la norma, de la vida social. Para Hegel el mundo
tico concreto es ms importante que la subjetividad de la moral.

Para Hegel la idea de libertad es el bien viviente o el concepto de libertad que se
ha convertido en el mundo existente y en la naturaleza de su propia conciencia.
El derecho abstracto es en gran medida lo que en el pasado se denominaba
derecho natural que deriva de su existencia de lo relativo.

Hegel distingue tres aspectos de la interpretacin jurdica del concepto del estado;
Primero encuentra la realidad inmediata en la constitucin o la ley del interna del
estado; Segundo conforma las relaciones entre los distintos estados por medio del
derecho internacional o la ley externa de los estados; Tercero la idea general es
como el espritu que encuentra su realizacin en el proceso de la historia del
mundo.
La filosofa de Hegel culmina con un esquema de la filosofa de la historia, as
pues el concepto jurdico del estado es un poder superior del ser, el concepto
hegeliano de la ley y del derecho es totalmente racionalista

La escuela histrica se trata del espritu nacional, esta como una entidad auto-
contenida sin sujecin al espritu mundial, como lo haca Hegel.

Para Savigny existe una conexin orgnica entre el derecho y la naturaleza y el
carcter de un pueblo ya que lo que nos une para formar un todo son las creencia
comunes de ese pueblo, el mismo sentimiento de necesidad interior, el cual
excluye toda idea de un origen occidental y arbitrario; Igualmente l deca que as
dos naciones tuvieran una historia parecidas no podan tener las mismas
costumbres en comn, tambin crea que la legislacin de su pas era ms
importante que las de otras, adems de no reconocerlas como tal.

Tuvo sus mayores exponentes en Savigny y su fiel discpulo Puchta. Consideraba
el derecho como producto del carcter nacional y peculiar de un pueblo. En el
siglo XVII y XVIII a los filsofos iusnaturalistas le interesaban las finalidades y
propsitos del derecho, no sus fuentes y orgenes, por lo tanto, desechaban el
desarrollo histrico del derecho, pero, es despus de la cada del imperio de
Napolen y la revolucin francesa en Europa que surgen movimientos
antirrevolucionarios en pases como Inglaterra y Francia, de carcter romntico,
irracional y vehementemente nacionalista.

Savigny en Alemania defendi que el derecho deba su origen a la universal
creencia del pueblo y que estaba determinado por el espritu del pueblo y no poda
ser creado arbitrariamente por el legislador, oponindose as, al derecho positivo
consagrado en las leyes y cdigos escritos. Para l, el derecho es resultado de un
crecimiento lento, gradual y orgnico de la sociedad en si, por esto cada sociedad
tena su propio ordenamiento jurdico y este pereca nicamente cuando el pueblo
lo haca tambin. Esta escuela miraba hacia el pasado y no crea, como lo haca el
derecho natural entonces, que las normas eran vlidas para todos los tiempos y
pueblos.

En el pas centroeuropeo se desarroll tambin un derecho originado de factores
etnogrficos y del carcter peculiar de las naciones. Se convirti en la creencia
oficial de la Alemania nacional-socialista.
En la Europa occidental surgieron movimientos contrarrevolucionarios para frenar
lo que estaba sacudiendo los cimientos europeos: la revolucin bolchevique; los
ms importantes de estos fueron el partido fascista italiano y el partido nacional-
socialista alemn. El nacional-socialismo en cabeza de Adolf Hitler adopt unas
medidas radicalmente opuestas al comunismo marxista cuyo principio ms
importante fue la doctrina de la raza.

Segn esta teora, una nacin es un pueblo unido por lazos de sangre y su espritu
y cultura estn determinados por su alma racial. Se sostiene que el derecho, como
dems valores culturales, se transmite por la sangre y este debe estar puesto a la
mxima funcin del estado que es mantener a la nacin pura en sus aspectos
espirituales y raciales. El derecho dentro de este rgimen no tiene vida
independiente ya que continuamente se estn creando decretos a merced de la
voluntad del fuher y aprobados por el gobierno.

De la misma manera el filsofo alemn Weber habla de un fenmeno que ocurre
en los lugares donde el desarrollo capitalista tuvo libertad para organizar
profesionalmente la poblacin y transformar su estructura social de acuerdo con
sus propias necesidades. Este fenmeno corresponde al hecho de que la
poblacin protestante tiene mayor posesin de capital que el resto, weber intenta
atribuir esto a razones histricas.

La primera relacin la encuentra en la fbrica, donde los individuos de la religin
catlica en su mayora entraban como obreros y se convertan en maestros
artesanos, en cambio los individuos protestantes en su mayora participaban en
las actividades de fbrica en tareas que requeran de cualidades mximas como
obreros y de funcionarios industriales. Esta relacin weber la explica por medio de
la educacin, en este caso por la educacin generada por la atmosfera religiosa
de la familia y de la localidad, la que determinaron de cierta forma la eleccin de la
profesin.

La conexin entre el mundo capitalista y el protestantismo no se puede hacer
desde un marco mundano o materialista, sino que en sus rasgos puramente
religiosos. Pero para hacer esto se debe explicar el objeto, que explica la
configuracin histrica. Ese objeto es el Espritu del capitalismo el cual constituye
un conjunto de factores entrelazados, que generan esto. Este concepto es un
concepto construido histricamente y no un concepto abstracto.

El espritu del capitalismo se refiere a la idea del hombre que tiene como deber y
como fin en s mismo el aumento de su capital, pasando por alto la moral y sus
satisfacciones humanas por medio del dinero (ascetismo). Y enfocndose
nicamente en el aumentar su patrimonio. En este sentido nace una visin
utilitarista, al medir todo en cuanto sea til para incrementar el patrimonio capital,
incluso los valores morales, como la puntualidad al devolver un prstamo es
valorado nicamente por la apertura de la posibilidad de tener mayores ingresos
en el futuro y no por que la accin en si misma sea o no correcta.

El verdadero enemigo del espritu del capitalismo es el tradicionalismo.
Tradicionalismo en el sentido de la conformidad del hombre frente a las
condiciones presentes, que le brindan las comodidades necesarias para vivir.
Muy frecuentemente nos enfrentamos con afirmaciones acerca de que el derecho
y realidad forman un todo nico e indivisible, o que el derecho como orden
normativo de la conducta humana; esto es, como tcnica social destinada a guiar
las relaciones Inter subjetivas de los individuos" debe " mantener un hilo
conductor con la realidad, con lo que pasa en el plano del ser, en definitiva con lo
que acontece desde lo "social" Por no mencionar expresiones tales como la
realidad" mundana" del hombre o la "finalidad" que "persigue" su "espritu" en
sociedad, que saltan directamente del plano de lo que acontece fuera de la
significacin jurdica y del de la llamada facticidad al plano eminentemente
valorativo sin explicar demasiado en que pueda consistir esa realidad mundana
que nuestro espritu persigue en sociedad a la que hacen referencia.
Bobbio distingue conceptualmente varios planos de anlisis, a saber: el de la
eficacia, de la validez y el de la justicia, afirmando que no hay razn alguna para
derivar lgicamente a) La facticidad de la validez, ni b) La validez de la justicia c )
la facticidad de la justicia, ni d ) La validez de la facticidad; e ) La Justicia de la
facticidad ni f) La justicia de la validez, esto toda vez que, no puede saltarse del
plano descriptivo al prescriptivo, ni de este a aquel, ni del prescriptivo al
valorativo, ni de este a aquel, o an, del descriptivo al valorativo o de este a
aquel .Kelsen, tambin deja en claro estas cuestiones cuando replica al realismo
psicolgico de Axel y Karl Olivaron.

Las pautas de justicia no tienen que ver con cuestiones morales, sino con el modo
en que se trata a clases de individuos al atribuirse entre ellos cargas o beneficios,
pero a nivel constitucional de grupos secundarios. As cuando un orden jurdico
determina cierto procedimiento y este no es seguido puede decirse que el derecho
ha sido aplicado de modo injusto, pero de eso no se sigue la posibilidad de
cuestionar el derecho en s.

En este sentido por ms repudiables que puedan parecernos tales leyes las
mismas conservan su validez, en tanto hayan sido dictadas por el rgano
competente, en el marco del procedimiento indicado o estatuido por el orden
jurdico y no hayan sido derogadas o an abrogadas por otra norma del sistema.
Por consiguiente como hemos indicado de la validez de una norma no se sigue
que ella se justa o injusta, o viceversa, de la justicia de una norma no puede
predicarse su validez .Por otro lado hay muchas disposiciones jurdicas que no
son efectivamente aplicadas, pero no por ello cabe afirmar que su ineficacia
derive de su invalidez. Por tanto, validez y eficacia son nociones conceptualmente
separadas, como tambin lo son eficacia y justicia, ya que todo lo eficaz no es
derecho y todo lo que es derecho no siempre, como se ha visto, resulta ser
eficaz.

Asimismo, justicia y eficacia no se confunden, por ejemplo, las regulaciones del
derecho natural que sostienen las doctrinas metafsicas y racionalistas del
derecho, como principios universalmente validos en todo tiempo y lugar
promulgados por una voluntad o deidad trascendente o descubrirles a travs de
la razn humana, no son practicados siempre y en todo lugar por las distintas
sociedades y sin embargo, pueden perfectamente permanecer inclumes como
ideales.

En este orden de ideas corresponde decir que lo que efectivamente tiene lugar en
una sociedad no se confunde con lo que debe ser segn las reglas de conducta
establecidas en la misma ,o con lo que debera ser segn los ideales de un
individuo o de un grupo de individuos, toda vez que un juez puede exceder el
marco delimitado de sus competencias y realizar un acto para el que, honesta
expresa ni implcitamente est facultado por el orden jurdico constitutivo de la
comunidad de que se trate, con lo que efecta u otorga cualquier cosa menos un
acto jurdico. Kelsen dira que el sentido de su acto de voluntad no podra
interpretarse como objetivo, esto es, como deber, sino que lo seria en sentido
subjetivo, como parte del ser inversamente, lo que el juez crea o sienta que es su
deber moral hacer o no hacer, constituye parte de los motivos o procesos
psicolgicos que no interesan al derecho sino cuando una norma atribuye efectos
jurdicos a la exteriorizacin de tales ideales o motivos, o ,lo que, al decir de
Kelsen torna en objetivo el sentido de tales actos paralelos segn el orden jurdico
de que se trate. Esta distincin es fundamental para una Teora General del
Derecho, la cual procura no confundir, sino antes bien distinguir, dos cuestiones
totalmente diferentes entre s, atinentes las mismas a los problemas de identidad
y de individuacin de los sistemas jurdicos que enfrenta cualquier teora acerca
de los mismos.

Sintetizando, las nociones de justicia, validez y eficacia, comprenden cada una un
orden propio que puede ser analticamente separado y distinguido del resto; o lo
que es lo mismo, lgicamente ellos no se implican los unos con los otros 0 ms
simplemente como dice Bobbio, no coinciden. Que, tanto la norma jurdica como
un sistema jurdico pueden existir en una comunidad determinada, aun cuando el
contenido de su deber, esto es, lo debido colisione con la moral de dicha
comunidad.-El hecho de que la persistencia del derecho en este sentido sea
garantizada, en ltima instancia, por el uso de la fuerza no debe sorprendernos,
pues constituye precisamente una contingencia que los rganos creadores y
aplicadores del derecho impongan en una cierta comunidad, estndares de
conducta a seguir coincidentes o disidentes con la moral que efectivamente siga la
misma.

Que sea la ms conveniente, constituye una cuestin de poltica legislativa o
propia de una obra concerniente a la funcin judicial, pero no un problema
respecto a la validez o invalidez de una norma jurdica o la existencia o
inexistencia de un sistema jurdico o, cuestiones estas a la que apunta la Teora
General del Derecho.
El estudio de las normas jurdicas, presenta muchos problemas interesantes de
gran actualidad, no solo para la teora General del Derecho, sino tambin para la
lgica y para la filosofa contempornea, razn por lo cual frente a cualquier
norma jurdica se puede plantear un triple orden de problemas o criterios de
valoracin de la norma jurdica.
a) Si la norma jurdica es Justa o Injusta.
b) Si la norma jurdica es Valida o Invalida.
c) Si la norma jurdica es Ineficaz o Eficaz.
El problema de la justicia es el problema de la correspondencia o no de los valores
superiores o finales que inspiran un determinado orden jurdico.
Todo ordenamiento jurdico persigue fines que representan valores partiendo de la
premisa de que si una norma es justa o injusta, si es apta para realizar esos
valores, por lo que s es apta o no apta deviene en precisar la oposicin entre lo
que es el mundo real y el mundo ideal, de all que el problema de la justicia
deriva o se conoce como el problema deontolgico del derecho, y la justicia se
resuelve en base juicios de valores.

En el plano del derecho, el valor solo se reduce a lo que prescribe una norma
jurdica, es decir lo que obliga, prohbe, permite o autoriza una determinada
accin y nada ms, con independencia del mrito o demrito que se tenga sobre
ella, puesto que lo debido no se confunde con el deber ser, as como tampoco el
ser se confunde con el deber ser.

El valor para el derecho es entendido en sentido objetivo, esto es, valor en
relacin de una conducta con una norma objetiva vlida y no la relacin de un
objeto en el deseo o voluntad de un hombre, pues ello equivale al valor en sentido
objetivo.
Bobi y Kelsen sostienen que una norma puede ser vlida y sin embargo puede
ser injusta o reprochable desde el punto de vista moral.
Actualmente, en la ciencia del derecho no es posible separar los contenidos de
estado y derecho, puesto que, se ha preguntado si el estado era algo superior al
derecho, o si el derecho era superior al estado, o si ambos constituan dos
aspectos distintos de la misma cosa, lo que indudablemente nos lleva a concebir
al derecho, como la condicin necesaria del estado y a si mismo al estado como la
necesaria condicin del derecho.
Para poder hablar de estas relaciones, es indispensable el conocer los trminos
como poder y otros como la anarqua y el despotismo, pues el derecho, es la
ciencia que trata de crear y mantener un delicado equilibrio entre estas dos formas
de gobierno, he aqu el nacimiento de las relaciones de las que se hablara.
Anarqua y despotismo, son dos formas extremas de gobierno de la vida social
humana, en las que el poder tiene una influencia ilimitada. Ahora entrando en
materia, en un sentido sociolgico, el poder es la capacidad de un individuo o
grupo de personas, de llevar a la prctica su voluntad, incluso a pesar de la
resistencia de otros individuos o grupos.
La primera, la palabra anarqua proviene del griego abapxia y significa sin
gobierno, es una situacin social en la que todos los miembros de una sociedad,
se les da un poder ilimitado, una sociedad en la que no habra estado, ni gobierno
que con normas coactivas imponga lmites al ejercicio arbitrario de ese poder.
El despotismo, una teora y una forma de gobierno totalmente contraria, se
presenta una situacin en la que un hombre o un grupo de personas gozan de un
poder ilimitado sobre los sbditos a los que rige, pero porque decimos que el
derecho juega un papel fundamental en un correcto equilibrio? Pues el derecho en
una anarqua se impondra ante el querer de un solo individuo o de un gobierno. Y
en el despotismo que a la vez se ve sublevado, debe pretender no depender del
mandato de una persona o de un grupo de manera arbitraria, como se presenta en
formas de gobierno, como el despotismo, el fascismo y el totalitarismo.
La justicia puede ser realizada de dos modos, puede ser impartida mediante el
poder o mediante el derecho. Poder y derecho en sus formas puras son polos
opuestos, el uno representa la idea de una potencia arbitraria no restringida por
ninguna regla de conducta, el otro polo representa la idea de un sistema social en
el que el poder est limitado por un mximo de frenos y contrapesos, la mayor
parte de los rdenes sociales no adoptan ni el poder puro, ni el derecho puro como
agente exclusivo del control social, sus formas de vida poltica contienen
elementos de ambos. El problema decisivo para juzgar un sistema determinado es
el de si en su organizacin social, predomina el elemento del poder o el elemento
del derecho.
Con nuestros conceptos ya claros y un poco relacionados, a continuacin se
presentan las teoras que plantean tres relaciones que se dan entre estado y
derecho.
La primera teora plantea que el estado se encuentra por encima del derecho y es
superior a l, de un modo ms detallado y claro, jhon austin realiza una teora muy
coherente, para el en toda sociedad hay una persona o grupo de personas, un
cuerpo soberano que no depende ni obedece a otro superior, este soberano no
tiene limitaciones jurdicas, si las tuviese perdera su esencia, las leyes que se
imponen aparentemente a s mismos son una mera gua de moralidad. El
soberano tiene el poder de obligar a los otros miembros de la comunidad a hacer
exactamente lo que le plazca, l es el creador nico del derecho.

Jhon austin dice, directa o indirectamente el soberano o legislador supremo, es el
autor de todo derecho y todas las leyes derivadas de la misma fuente.
En un sentido totalmente opuesto, se han planteado otro tipo de teoras que nos
llevan a un mismo concepto y que tratan de establecer y demostrar la superioridad
del derecho sobre el poder del estado, en los siglos XVII y XVIII, iusnaturalistas
como grocio, pufendorf, Locke y Wolf, defendieron la opinin que tenan de que
existan normas eternas de derecho y justicia, superiores a los gobernantes de los
estados y obligatorias para ellos, ms adelante en el sg. XX, Hugo krabbe y el
jurista len duguit, sostienen que el estado se encuentra sujeto a la autoridad del
derecho.
Hugo krabbe, menciona que el sentido jurdico del pueblo es la nica fuente de
todo derecho, pues no es la voluntad del soberano, sino la conviccin jurdica del
pueblo lo que le da fuerza obligatoria al derecho positivo, no sera vlido si no
fuera conforme con dicho sentimiento.
Len duguit, un jurista francs especializado en derecho pblico, considerado
como el jurista de una sociedad en transformacin, plantea que existe una regla
jurdica que limita el poder del estado y de sus funcionarios, que a la vez pretende
aumentar la actividad del estado y asegurar la continuidad de los servicios
pblicos ofrecidos por el. Pero esto no implica que el poder del estado aumente, al
contrario decrecer; todo esto determinado por las sanciones y postulados de la
solidaridad social segn duguit.
Para duguit, la sociedad estaba por encima del estado, dado que la sociedad
constitua una conciencia propia capaz como la del hombre (individuo), de vivir su
mundo moral; pretenda defender la idea de una legislacin social y la de las
asociaciones voluntarias, este era un modo de adquirir autonoma, frente al poder
del estado. en si es una idea de una moral transpersonalista, principio de sntesis
entre el individualismo y el universalismo, como orden de integracin y de
comunin, excluyente de toda subordinacin de sus miembros a la totalidad,
expresndose en las asociaciones igualitarias de cooperacin y de colaboracin,
un movimiento de integracin social.
Finalizando, la tercera teora, plantea que no existe tal supremaca del derecho
sobre el estado, ni de la del estado sobre el derecho, el historiador vinogradoff,
supona que el estado y el derecho eran dos aspectos de una misma cosa, Hans
Kelsen, de una manera ms compleja niega esa relacin antagnica entre estado
y derecho, alegando que todo acto jurdico del estado es en s mismo derecho,
que el derecho son normas coactivas y que el estado es la suma de esas normas
coactivas, dado as que el derecho y el estado no estn por encima uno del otro si
no que tajantemente dependen uno del otro, y ninguno es superior al otro, una
definicin de derecho seria la misma de estado mirada desde otro Angulo, dado
que son dos aspectos al lado del mismo fenmeno. En este mismo aspecto los
pluralistas afirman que la autoridad del estado como creador del derecho no es
exclusiva, hay dentro del estado, grupos y asociaciones cuyo poder normativo est
coordinado con el del estado y es de igual rango que este, no tratan de abolir el
estado solo quieren privarle la soberana, en sntesis estas doctrinas plantean que
todo estado, debe ser un estado de derecho en cuanto sus funciones deben ser
reguladas por contrapesos que no dejen el derecho y el orden a su libre
arbitrariedad.
Pero como dice, bodenheimer: la solucin de este problema depende
enteramente de la forma de gobierno que ha adoptado un estado determinado y
del modo como esa forma de gobierno, en su funcionamiento efectivo, afecta las
relaciones entre estado y los ciudadanos.
Existen diferentes formas en las cuales se transforma el poder en derecho, a
travs de la historia hemos observado como surgen los Estados y las diferentes
formas de gobierno, y hemos podido notar que el Derecho juega un papel
fundamental en la organizacin de un Estado.
En la historia de los Estados y los gobiernos encontramos que muchos de ellos le
deben su origen al poder y a la fuerza. Ludwig Gumplowicz deca que todos y
cada uno de los Estados que han existido en la historia han tenido su origen en la
sujecin de un grupo de hombres por otro grupo o tribu tnicamente diferente. La
subyugacin ha sido una forma por medio de la cual se impone la ley del ms
fuerte a un pueblo o civilizacin, y luego se forma el Estado como mecanismo para
mantener el dominio. Tambin han surgido Estados y gobiernos desde dentro, es
decir, desde una revolucin, diversos autores se han manifestado respecto a esta
idea, encontrando que el Estado se establece por una voluntad general del pueblo
de cambiar su forma de gobierno, de establecer un nuevo orden, es importante
tener en cuenta que en esta transformacin actan diversos factores como
econmicos, sociales, polticos, etc. Ya que en cada pueblo pudo presentarse de
manera diferente y con causas diferentes.

El Derecho tambin puede surgir como resultado de una lucha poltica por el poder
o supremaca entre los diferentes grupos o clases dentro del Estado. El derecho
sera el resultado de un compromiso o acuerdo con el fin de llegar a un modus
vivendi, se puede llegar a este resultado de dos modos. El primero es en el que se
enfrentan dos grupos con fuerzas iguales, en la que se reconoce que una lucha
podra resultar de xito dudoso, entonces se realiza un reajuste de las diferencias.
El segundo es la prudencia, en la que el grupo ms fuerte ve a su conveniencia la
colaboracin de otros grupos en la comunidad, conseguir su cooperacin
voluntaria en inters de la estabilidad y prosperidad pblicas.

Por ltimo el derecho puede originarse de un acto de autolimitacin o
autorestriccin de un gobernante o de una oligarqua gobernante poderoso.
Ocurre que un gobernante autocrtico le da a sus sbditos un cdigo jurdico en el
cual se especifica cmo deben vivir para no contradecir al mandatario, este
gobernante con el fin de sostenerse en el poder se da cuenta de que el
transformar el poder arbitrario en Derecho puede darle una base ms amplia y
duradera y as evitar la revolucin de las masas.

Podemos ver que es muy notorio el papel fundamental del Derecho en la vida y
organizacin de un pueblo, ya que ste garantiza la convivencia entre los
miembros de una comunidad y as mismo la armona en una sociedad.
Es importante tener en cuenta que el Derecho natural no desapareci por
completo del pensamiento Europeo y Norteamericano debido a la iglesia Catlica,
ya que, sta lo introdujo en su dogma teolgico.

Desde el punto de vista filosfico, el derecho natural resurgi como antdoto del
positivismo, entre las causas de este resurgimiento encontramos la firme
expansin de la actividad gubernamental (tiene una importancia decisiva), el
marxismo, el estatismo, la crisis de los positivismos formalistas y normativistas, la
experiencia negativa de la concepcin centrada en la nica validez del derecho
estatal y el reconocimiento universal de los derechos del hombre.

Los diversos representantes de este derecho natural, proponen no volver a la
concepcin de verdades eternas, Stammler, Duguit y Geny tratan el derecho
natural como una ley con contenido mutable con el tiempo y las circunstancias,
pero siempre encaminado hacia el concepto de la ley justa.
Otros autores presentan una sociologa del Derecho que se proponga descubrir
las leyes que determinan las relaciones sociales que sirven de base al Derecho,
Duguit plantea que la ley superior no es la ordenada por el Estado, sino la que se
crea con la conciencia colectiva del pueblo, estos autores se basan en las ciencias
sociales y el estudio de las relaciones que surgen en una sociedad.

Por otra parte Krabbe habla del sentido de lo recto y lo justo, que es la base de
todo Derecho, por lo mismo deduce que una ley positiva que sea contraria a la ley
superior es anticonstitucional, y que por lo tanto es importante contar con un
proceso judicial para suspenderla. Duguit plantea que es vlido rehusar la
obediencia a una ley contraria a lo que es justo. Estos problemas jurdicos que se
presentan en esta nueva doctrina, pueden comprenderse con bastante facilidad si
se considera su importancia poltica.

Podemos observar en la historia del derecho como las creencias, pueden formular
una clase de poder y un pensamiento muy marcado un buen ejemplo de esto es
como la iglesia catlica an sigue teniendo influencia en el pensamiento humano
adems de las creencias religiosas est el racismo por medio de este muchos
pases han instituido su gobierno como Hitler en Alemania y en Sur frica con el
apartheid, esto nos muestra como el poder puede ser influenciado por
instituciones para su beneficencia.

Para finalizar es fundamental saber que el Derecho natural, las leyes superiores,
han sido de gran ayuda al hombre para luchar contra la ley positiva, y sus grandes
injusticias, cuando se debe ofrecer resistencia a estatutos injustos, este derecho
de resistencia se debe usar cuando el poder de un gobierno carece de autoridad
genuina. Siempre podr recurrirse a la ley superior para luchar por cambios y
contra el yugo que nos impone la ley positiva; la ley natural ha resurgido
bsicamente por la necesidad de una norma de justicia que permita evaluar la ley
positiva, una norma firme y que, sin embargo, est libre de la crtica que destruy
las antiguas doctrinas de la ley natural.
Aunque en algunas ocasiones vertientes del iusnaturalismo han o acelerado "la
consecucin de los ideales humanistas de autonoma, libertad o igualdad, otras
veces han ayudado a mantener las injusticias del presente histrico convirtiendo
'lo natural' en cmplice de los intereses de los poderosos"
Segn Maquiavelo, l ser humano es un ser perverso y egosta por naturaleza,
preocupado por su seguridad y subsistencia, tratando siempre de imponerse por
encima de los dems. Por tanto son, estas ansias de poder, esta ambicin que
lleva al ser humano a tergiversar y manipular a su beneficio y segn su
concepcin, las vertientes, las teoras que se han desarrollado a lo largo de la
historia, es complicado definir quin ha de sealar lo que es justo y lo que no lo es.
Son estos seres racionales que confrontan conceptos excluyentes de justicia. En
nombre de la razn, de Dios y de los derechos naturales muchos han cometido los
peores sadismos y atrocidades en la historia de la humanidad.
Es indiscutible tener en cuenta que las decisiones legales no pueden estar
dominadas por una u otra corriente, ambas se complementan, en la resolucin de
casos concretos, por consiguiente no puede ser polarizado su uso. El derecho
natural y el derecho positivo, se integran en un nico sistema jurdico, el cual es en
parte natural y en parte positivo.

Debemos estar dispuestos a abrirnos a todos los posibles mtodos, teoras,
doctrinas que permitan obtener soluciones adecuadas que puedan ser justificadas
a las situaciones en concreto.

Hay que entender la relacin de estas dos corrientes, no, como una
contraposicin, estas no estn en tensin, ni en competencia simplemente
expresan distintos modos de percibir el derecho.