DO JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE DIVINPOLIS/MG
_________________________ brasileiro, solteiro, autnomo, portador da Cdula de Identidade no 000000000 SESEG/AM, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas (MF) sob o no 000.000.000.-00, domiciliado nesta cidade no Beco ________________________ - Manaus/Am - CEP 00.000-000, por intermdio de seu advogado e bastante procurador que esta subscreve com escritrio profissional situado Rua Bahia, n 895, Centro, Divinpolis/MG, CEP: 35500-068, onde recebe notificaes e intimaes, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com fulcro no artigos 42, 53 e 83 da Lei no 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor) c/c os arts. 186 e 187 e c/c art. 4.o, inciso I e 273 do Cdigo de Processo Civil, propor
AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE DBITO CUMULADA COM INDENIZAO POR DANO MORAL COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA
em face de ______________________________., pessoa jurdica de direito privado, estabelecida nesta cidade na Rua ____________________________Manaus/Am - CEP 69.020-060, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos:
DOS FATOS
O Requerente, em meados do ms de Julho do corrente ano, dirigiu-se ao estabelecimento comercial da Manaus MotoCenter, com o intuito de efetuar a compra de uma Motocicleta. Durante a efetivao da compra, mais precisamente, no momento do pagamento, o funcionrio do estabelecimento comercial, consultando o CPF do Requerente, verificou que existiam restries ao seu nome, junto ao Cadastro de inadimplentes do SPC - Servio de Proteo ao Crdito (doc. anexo).
Inconformado com a informao e por ter sido impedido de efetuar a compra, o Requerente procurou o estabelecimento da Requerida com fins de saber a origem deste dbito que gerou a negativao de seu nome junto ao SPC - Servio de Proteo ao Crdito.
Em chegando l, o Requerente foi informado que o dbito existente relativo a emprstimo que o este, supostamente, efetuou na loja comercial da Requerida. O Requerente tomou conhecimento da existncia de 01 (um) dbito em seu nome, discriminado conforme comprovante anexo.
Ocorre, Culto Magistrado, que, em nenhum momento, o Requerente efetuou o referido emprstimo em qualquer dos estabelecimentos comerciais da Requerida, desconhecendo, portanto, a razo pela qual o seu nome apareceu junto ao Cadastro de Devedores Inadimplentes do SPC com essa restrio. O Requerente somente desconfia de que algum, utilizando-se de seus documentos, que foram extraviados em 13 (treze) de fevereiro do corrente ano, conforme se pode demonstrar com a cpia da Certido de Ocorrncia Policial anexo, efetuou o referido emprstimo, sem que tenha havido qualquer tipo de participao do Requerente.
Desse modo, o que se pode observar que o Requerente foi vtima de estelionatrios atuantes na cidade de Manaus, o que somado com a negligncia, com o descaso e com o despreparo dos prepostos daquele estabelecimento comercial, que no tiveram o zelo de verificar a veracidade dos documentos apresentados pelo estelionatrio, dando-lhe crdito para realizar diversas compras em suas lojas, ocasionando ao Requerente srios prejuzos financeiros, manchando o seu nome junto ao comrcio de Manaus e de todo o territrio nacional.
Destarte, Excelncia, como se pode verificar, a culpa da Requerida est demonstrada de forma muita clara, em face da permanncia irregular do nome do Requerente no banco de dados do SPC - Servio de Proteo do Crdito, uma vez que no efetuou o referido emprstimo no estabelecimento comercial da Requerida.
Desnecessrio mencionar o vexame e o constrangimento a que se submeteu o Requerente, que estava acostumado a adquirir produtos em lojas de departamentos, sem nunca ter enfrentado situao to desconfortvel.
Conforme se percebe, o constrangimento experimentado pelo Requerente foi causado, nica e exclusivamente, pela irresponsabilidade dos funcionrios da Requerida que no tiveram o zelo de verificar a veracidade dos documentos apresentados pelo estelionatrio, dando-lhe crdito para realizar diversas compras em suas lojas, ocasionou no Requerente srios prejuzos financeiros, manchando o seu nome junto ao comrcio de Manaus e de qualquer parte do pas.
H de se mencionar que o Requerente pretendia comprar uma motocicleta para poder trabalhar, coisa que at hoje est impedido de fazer pois tem seu nome no SPC e no pode constituir um financiamento.
II - DO DIREITO
Sem dar margem a dvidas, estabelece a Constituio Federal, em seu art. 5, in verbis: Art. 5., V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem" (...) X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;
Por sua vez, visando a assegurar ao Consumidor a reparao de toda e qualquer espcie de dano, dispe a Lei n.o 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor): Art. 43, 2. - A abertura de cadastro, ficha, registro e dados pessoais e de consumo dever ser comunicada por escrito ao consumidor, quando no solicitada por ele.
Art. 6. - "So direitos bsicos do consumidor: Inciso VI - a efetiva preveno e reparao dos danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos;
A conduta Executada pela Requerida vedada pelo nosso ordenamento jurdico, prevendo, inclusive, a reparao por danos por quem a praticar. Seno vejamos:
Art. 187, Cdigo Civil - Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico e social, pela boa-f ou pelos bons costumes.
Art. 42, "caput", da Lei no 8.078/90 - Na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser exposto ao ridculo, nem ser submetido a qualquer tipo de constrangimento e ameaa.
Art. 186, CC - Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
O abuso do direito ocorre quando o ato resultado do exerccio no regular do direito. No ato abusivo h violao da finalidade do direito, de seu esprito, violao essa afervel objetivamente, independente de culpa ou dolo. Os doutrinadores Pires de Lima e Antunes Varela, em seu Cdigo Civil Comentado, assim ensinam:
"A concepo adotada de abuso de direito a objetiva. No necessria a conscincia de se excederem, com o seu exerccio, os limites impostos pela boa-f, pelos bons costumes ou pelo fim social ou econmico do direito; basta que excedam os limites."
Na Jornada de Direito Civil I, promovida pelo Superior Tribunal de Justia, firmou entendimento ao editar a Smula 37, in verbis: "A responsabilidade civil decorrente do abuso do direito independe de culpa e fundamenta-se somente no critrio objetivo-finalstico."
Conforme se pode inferir, no h dvidas quanto ocorrncia de danos morais a Requerente, uma vez que este experimentou um constrangimento ilegal e desnecessrio, danos estes decorrentes da irresponsabilidade do Requerido, ao realizar uma cobrana ilegal e abusiva.
Nesta ordem de idias, podem-se observar os seguintes julgados:
O dano simplesmente moral, sem repercusso no patrimnio no h como ser provado. Ele existe to-somente pela ofensa, e dela presumido, sendo o bastante para justificar a indenizao" (TJPR - 4a C. - Ap. - Rel. Wilson Reback - j. 12.12.90 - RT 681/163).
Ementa oficial: A indenizao por dano moral arbitrvel, mediante estimativa prudencial que leve em conta a necessidade de, com a quantia, satisfazer a dor da vtima e dissuadir, de igual e novo atentado, o autor da ofensa. (Ap. 198.945-1/7 -- 2. C. -- J. 21.12.93 -- rel. Des. Cezar Peluso. (in RT 706/67)
Responde a ttulo de ilcito absoluto pelo dano moral conseqente, o estabelecimento bancrio que, por erro culposo, provoca o registro indevido do nome do cliente em central de restries de rgo de proteo ao crdito" (TJSP - 2a C. - Ap. - Rel. Cezar Peluso - j. 21.12.93 - RT 706/67 e RJTJESP 156/95).
Indenizao de direito comum. Dano moral. Prova. Juros moratrios. Smula n. 54 da Corte. 1. No h falar em prova do dano moral, mas, sim, na prova do fato que gerou a dor, o sofrimento, sentimentos ntimos que o ensejam. Provado assim o fato, impe-se a condenao, sob pena de violao ao art. 334 do cdigo de processo civil. 2. Na forma da smula n. 54 da Corte, os juros moratrios nestes casos contam-se da data do evento. 3. Recurso especial conhecido e provido, em parte." (STJ-3a Turma; Resp no 0086271-SP; v.u., j. 10.11.97;DJ 09.12.97, p. 64684; Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito)
Dano moral puro. Caracterizao. Sobrevindo, em razo de ato ilcito, perturbao nas relaes psquicas, na tranqilidade, nos sentimentos e nos afetos de uma pessoa, configura o dano moral, passvel de indenizao. Recurso especial conhecido e provido. (RSTJ 34/284)
Quadra-nos salientar que, no presente caso, a responsabilidade da Requerido objetiva, no havendo lugar para futuras evasivas por parte daquela, conforme dispe o artigo 14, da Lei no 8.078/90, in verbis:
Art. 14, da Lei no 8.078/90 - "O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos a prestao de servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos".
DA ANTECIPAO DE TUTELA
Outrossim, considerando-se as provas inequvocas trazidas aos autos capazes de convencer pela verossimilhana das alegaes descritas pela Requerente fumaa do bom direito, REQUER-SE os benefcios institudos pela Tutela Antecipatria, prevista no art. 273, II do Cdigo de Processo Civil, antecipando parcialmente os efeitos da tutela final.
Com efeito, o dispositivo processual mencionado sugere que o pedido da tutela antecipada seja conjugado "prova inequvoca" conducente "verossimilhana da alegao" bem como com o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao e, como tal, constituem fundamentos suficientes para embasar a deciso pleiteada de antecipao de tutela.
A sua concesso, portanto, tem a finalidade precpua de "evitar o abuso de defesa do ru (mediante o emprego dos instrumentos de garantia previstos no procedimento ordinrio do processo de conhecimento), que, tambm, produziria dano irreparvel ao demandante derivado de inerente durao da causa; esta encerra as medidas cautelares conservativas e a condenao com reservas de excees" isto, segundo os inestimveis ensinamentos do jurisconsulto Rodolfo de Camargo Mancuso, In "Reforma do Cdigo de Processo Civil, Ed. Saraiva, 1.996, p.182".
Tambm, fica demonstrado o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao uma vez que a Requerente empresria e no pode ter seu nome inscrito no Cadastro de Devedores Inadimplentes SPC/SERASA, pois isso implicaria em prejuzos materiais incalculveis.
DO PEDIDO
Ante o exposto, demonstrada a conduta irregular, abusiva e irresponsvel da Requerida, requer-se de Vossa Excelncia:
a) A citao do Requerido para que, querendo, responda a todos os termos da presente ao, sob pena de confisso e revelia.
b) Quando do despacho da inicial, seja determinada a inverso do nus da prova em favor do REQUERENTE, consoante disposio do art. 6., inc. VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor, devendo constar tal deciso no mandado de citao;
c) A concesso da medida tutelar antecipatria, nos termos do art. 273, da Lei Adjetiva Civil, a fim de que obstar a incluso do nome da requerente no SERASA E SPC at deciso de mrito.
d) Julgar TOTALMENTE PROCEDENTE a presente AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE DBITO CUMULADA COM INDENIZAO POR DANO MORAL, para condenar a Requerida no pagamento da importncia de R$ 15.200,00 (quinze mil e duzentos reais), juros e correo monetria, custas processuais e honorrios advocatcios, na base de 20% sobre o valor da condenao.
Protesta provar o alegado pelos meios de prova admitidos em direito, principalmente por meio de documentos (desde j acostados).
Requer que lhe seja concedido os benefcios da Justia Gratuita, nos termos na Lei no 1.060/50, por se tratar de pessoa desprovida de recursos.