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1 Grundlagen des Handelsrechts (Grundstze und Verhltnis zum BGB)

A. Einfhrung
I. Einfhrung
a. Das Handelsrechts ist das Sonderprivatrecht fr Kaufleute und wirtschftlichen ttige
Unternehmen.
b. Die Vorschriften des HGB ergnzen das fr jedermann geltende Vertrags- und
Sachenrecht des BGB und Sonderregelungen, die die allgemeinen Vorschriften
verdrngen oder ergnzen, wenn Kaufleute in Ausfhrung ihrer gewerblichen Ttigkeit
beteiligt sind.
c. Der Begriff Kaufmann ist in 1 ff. festgestellt. Kaufmann ist nach 1 I HGB, wer eine
Handelsgewerbe betreibt, und Handelsgewerbe ist gemss 1 II HGB grundstztlich jeder
Gewerbetrieb
d. Juristiche Personen des Privatsrechts wie Aktiengesellschaft und die Gesellschaft mit
beschrnkter Haftung sind Kaufleute, unabhngig davon, ob sie ein Gewerbe betreiben
(6 II HGB).
e. Mit der Anknpfung an die Kaufmannaigenschaft folgt das deustche Handelsrechts dem
sogennante subjektiven System. Danach kommt fr die Anwendung des Handelsrecht
grundstzlich nicht darauf an, ob bestimmtes Rechtsgeschft vorliegt, wie das in andere
Rechtsordungen der Fall ist. Whrend ein Handelsrecht nach dem objektiven System in
der Regel fr jedermann gilt, wenn er unter die gesetzlich festgelegten Handelsgeschafte
fallendes Rechtsgeschaft ttigt, ist das Deutschehandelsrecht als Standes bzw.
Berufrecht der Kaufleute entstanden. Deshab spricht der erste buch des HGB ber den
Handelstand, also die Kaufleute. Das subjektive System wird indes nicht streng
durchgefuhrt, vielmehr gibt es Regeln, die fr Nichtkaufleute gelten. So ist das
Handelsrecht grunstzlich schon anwendbar , wenn das Rechtsgeschft nur fr einen Teil
ein Handelsgechft ist. Das Handelsrecht gilt dann grunstzlich aud fr die Vetragspartei,
die kein Kaufmann ist.

f. Das Handelsrecht ist ein Teil des Privatsrechts. Das Privatsrecht (Zivilrecht) ist der Teil
des Rechts, der die Beziehung zwischen einzelden Rechtsubjekte regelt.

g. Das HGB enthlt zum Teil auch ffentlich-rechtiliche Normen (zum Beispiel das
Handelsregsiter oder die Buchfhrungspflicht)

h. Das Handelsrecht ist Sonderprivatrecht. Darunter vesteht man Privatsrechtnormen, die
nur zivilrechtliche Teilbereiche erfassen, insbesondere nur bestimmte Gruppen von
Personen, so gilt das Handelsrecht nur fr Kaufleute. (El derecho commercial es Derecho
privado especial, puesto que solo aplica a las personas que son comerciante (Kaufleute)
ello lo diferecnias del Derecho civil que aplica a todo tipon de personas.)
II. Bedutung
a. Der Handel berschreitet die Staatgrenzen; deshalb kann das Handelsrecht ins besondere
Masse zu einer zwischenstaatlichen Rechtsvereinheitlichung beitragen. (El derecho
commercial sobrepasa las fronteras estatales, por eso el derecho comercial puede
contruibuir a una unificacion legal internacional.)
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b. Ausserdem ist der Handel auf Schnelligkeit angewiesen. Grssere Schnelligkeit verlangt
eine erhhten Vertrauenschutz der Geschftpartener.(El comercio precisa rapidez, esa
rapidez precisa la confianza de los agente comerciales.)
III. Entwicklung
Die Rechtsvereinheitlichung ist ein geschichtlicher Vorgang.
a. Im 19 Jahrhundert war die Rechtsentwicklunf in Deutschland dadurch gekennzeichnet,
dass die Zersplitterung des Rechts beseitigt wurde. Das Hanndelsrecht war eines der
ersten Rechgebiete , die verheitlicht wurden. Schon sehr frh regte der Deuschte
Zollverien einheitliches Handelsrecht an.
b. 1861 empfahl dann der Bundestag seinen Mitgliedern, den souvarnen Staaten des
Deutschen Bundes, das allgemeine Deutsche Handelsgesetzbuch (ADHGB) Gesetz des
Norddeutschen Bundes, 1871 deutsches Reichgesetz
IV. EU-Recht
V. Internationales Handelsrecht
VI. Verhltnis zum BGB
a. Wichtige handelsrechtliches Gesetz ist das Handelsgesetzbuch von 1897, das zusammen
mir del BGB von 1900 in Kraft getreten ist.
b. Das HGB besteht auf fnf Bchern
i. Das erste Buch ( 1-104) behandelt den HANDELSTAND
ii. Das zweite Buch des HGB ( 105-236) behandelt das Recht der
Handelgesellschaften. Es hat sich zu einem eigenstndigen Rechtsgebiet, nmlich
dem Gesellschaftrech, entwickelt. Dazu gehren anderer gesezte Aktiengesetz
(AktG), das Gesetz betreffenddie Gesselschft mir berschrkte Haftung (GMBHG)
iii. Das dritte Buch uber den Handelsbcher
iv. Das vierte Buch uber das Recht der Handelsgeschfte
c. In Deutschland ist das Handelsrecht in einer Kodifikation geregelt. Ein hnliches Bild
bietet sich, wie eben erwhnt, in Frankreich und den Vereignigten Staaten. Dagegen hat
die Schweiz auf eine derartige Verselbstndigung verzichtet auf eine (Obligationrecht von
1881), und Italien hat wie Niederlande die ursprglich Ausgliederung spter wieder
ruckgngig gemacht. Hierzulande rhrte das Emanzipationsstreben des Handelsrechts vor
allem daher, dass das gemeine Recht den Bedrfnissen der frgkatalischten
Wirtschftordung nicht mehr gerecht wurde. Auch heute gibt heute gibt nich gute Grnde
fur ein Sonderrecht der selbstndige Gerwerbtreibenden, auch wenn die genuin
handelsrechtlichen Manterien national wie international zusammenschrumpfen.
Einheitsstiften wirken vor allem die hufig wiederkehrende Merkmale handelsrechtlichen
normen. Zu ihnen zhlt
d. Stichpunkte uber Verhltnis HGB BGB
i. Eigenstndigkeit des Handelsrechts (h.M.)
ii. Zwei-Code-System (HGB/BGB)
iii. Ebenso Frankreich; anders Italien, Niederlande, Schweiz (Code unique)
iv. Subjektives System Anknpfung an Kaufmannseigenschaft, 1 ff. HGB
v. Anwendungsvorrang, das HGB als Sonderprivatrecht der Kaufleute
Handelsrechtliche Normen haben Vorrang, brgerliches Recht ist subsidir, vgl.
Art. 2 I EGHGB ( lex specialis derogat legi generali)

VII. Charakteristika
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a. Geringere Schutzbedrftigkeit des Kaufmanns
b. Grerer Spielraum fr privatautonome Regelungen
c. Gesteigerter Verkehrs- und Vertrauensschutz
d. Bedrfnis nach Schnelligkeit, Einfachheit, Rechtssicherheit
e. Grundsatz der Entgeltlichkeit von Leistungen
f. Praxisnhe, Internationalitt, Rechtsvereinheitlichung

2 Kaufmannsbegriff (Arten des Kaufmann, nicht 3)

Handelsrechtliche Vorschriften sind nur dann anwendbar, wenn mindestens einer der am Geschft beiteiligten
Kaufmann ist.
Kaufmann ist, wer ein Handelsgerwerbe betreibt ( 1 I HGB)
I. Betrieb eines Handelsgewerbe
In Handelsrecht versteht die herrschende Meinung unter Gewerbe eine (1)offene, (2) plannmssige, (3)
erlaubte, (4) aufgewinnerzielung gerichtetet und (5)selstndige Ttigkeit mit Ausnahme der freien Berufe.
a. Die Ttigkeit ist offen, wenn sie nach aussen in Erscheinung tritt.
b. Die Ttigkeit muss planmssig und auf Dauer angelegt sein. Die geplannte Dauer der
Ttigkeit ist unerheblich. Entscheidet ist, dass whrend eines bestimmten (wenn auch nur
kurzen) Zeitraums ein ganzer Komplex gleichartiger Geschfte geschlossen werden soll.
c. Ob die Ttigkeit erlaubt sein muss, ist umstritten. Gemeint ist nicht eine ffentlich
rechtliche Erlaubnis, viel mehr sollden ducrch diese merkmale lediglich Ttigkeiten
ausgehgrenzt werden, die gegen geseztlichen Verbote oder gegen die gute Sitten vestoss.
d. Die Ttigkeit muss nach herrschede Meinug auf Gewinnerzielung gerichten sein.
e. Es muss um eine selbstadige Ttigkeit handeln. Dadurch unterscheidet sich der Kaufmanns
von abhngig Beschftigen wie den Arbeitnehmern un den Beamten.
f. Keine Gewerbe betriben die Angehrige der sogenante freien berufe. Diese ausnahme ist
historisch zu erklren und fr manche Berufe durch Spezielgesetszte festgelegt
g. Als handelsgewerbe wir eine gewerbliches Unternehmen von Gesetz in zwei Fllen
angesehen (Una actividad economica es una actividad tipica comercial en dos ocasiones)
i. Handelsgewerbe ist jeder Gewerbebetrieb, es sei denn, dass das Unternehme nach
Art oder Umfang einen un kaufmnischer Weis eingerichteten Geschfbetrieb nicht
erfordert.
ii. Ist das Unterhmen nicht schon nach $ 1 II HGB ein Handelsgewerbe, gilt es denoch
als solches, wenn die Firma des Unternehmens in das Handelsregister eingetragen ist.
h. Der Begriff des Handelsgewerbe ist also enger als der Gewerbebegriff , er setz das Vorliegen
eienes Gerwerbes voraus.
i. Betrieb
1. Kein Kaufleute sind Personene, die Geschfte in Fremden Name oder als
Verwalter fremden Vermgens abschlissen.
2. Das es fr Kaufmanneigenschaft nur darauf ankommt, in wessen Namen die
Geschfte abgeschlossen werden, spielt es keine Rolle, fr wessen Rechnug
sie gettig werden.
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3. Fr Kaufmanneigenschaft ist ferner nicht erfordlich, dass der Inhaber das
Unternehmen mit eigenen Mitteln betreibt
4. Das Gesetz setzt fr das Kaufmanneigenschaft nur den selbstndige Betrieb
eines Handelsgewerbe voraus. Da die Geschft in Namen des Unternehmers
abgeschlossen werden sowie fr und gegen ihn wirken, muss der
Geschftinhaber rechtfhig sein. Bei Personengesselschaften kommt es
darauf an, ob ihnen wie der OHG un der KG- im Einzelfall Rechtsfhig
durch das Gesetz zuerkannt wird.
i. Demnach ist fr die Kaufmanneigenschaft unerheblich:
i. Eine bestimmte ausbildung
ii. Die Geschftfahigkeit (Sogar ein Geschftunfhiger oder ein beschrnkt
Geschftfhiger kann ein Handelsgewerbe persnlich betrieben, auch wenn er selbst
keien Handelsgeschfte abschilissen kann. Fr ihn handelt sein gesetzlicher
Vertreter.)
iii. Die Verfugungsbefugnis ( Der Kaufmann verliert mir der Erffnung der
Insolvenzverfahrens zwar das Racht, ber das zur Insolvezmasse gehrende
Vermgen zu verfgen)
iv. Eine ffentlich rechtliche Gewerbeerlaubnis (Wer mit dem Betrieb eines Gewerbes
einer ffentlich rechtlichen Beschrnkung (z.B. der Gerwerbeordnug, des
Gastttesgesetz) zuwiederhandelt, ist nach $ 7 dennoch Kaufmann, weil er andersfalls
den handrechtlichen Vorschriften nicht unterlge. Ob das einzelne Rechtsgeschfte
gltig ist, richtet sich nicht nach $ 7 sonder nach $134 BGB.
II. Istkaufmann und Kannkaufmann
Die seit dem 1. 8. 1988. Geltende Regelung modernisiert das HGB vornehmlich, dass sie den Begriff des
Kaufmann erwitert. Zwar ist Kaufmann in sinnes des HGB nach wie vor derjinige, der ein Handelsgewerbe
betriebt (1 I). Aber ein Handelsgewerbe ist seither grundstzlich jeder Gewerbebetrieb ohne Rcksicht auf
die Branche (1 II). Der Kaufmannsbegriff wurde dem modernen Wirtschaftsleben insbesondere durch
Einbeziehung des zuvor weitgehend ausgeklammerten Dienstungleitungssektors angepasst. Der Regelfall des
Kaufmann nach 1 lsst dich nummehr treffend als Istkaufmann bezeichen.
a. Istkaufmann
i. Voraussetzungen
Kaufmann ist nach 1 Abs. 1 HGB, wer ein Handelsgewerbe betreibt. Handelsgewerbe ist nach 1 Abs. 2
HGB jeder Gewerbebetrieb, es sei denn, dass das Unternehmen nach Art oder Umfang einen in
kaufmnnischer Weise eingerichteten Geschftsbetrieb nicht erfordert.
Der Unternehmer eines solchen Betriebs gilt automatisch und unmittelbar als Kaufmann. Der Istkaufmann ist
nach 29 HGB verpflichtet, die Firma zur Eintragung ins Handelsregister (HReg.) anzumelden. Jedoch ist zur
Entstehung der Kaufmannseigenschaft die Eintragung ins Handelsregister nicht notwendig, da sie nur eine
deklaratorische und keine konstitutive Bedeutung hat.
Kaufmanischer Einrichtung bedeutet vor allem kaufmnischer Buchfhrung und Bilanzierung,
kaufmnischer beziehung im Geschftverkehr (17 ff.) und die kaufmanische Regelung von
Vertretungsfragen (48 ff. ).
Das Kriterium der Erfordlichkeit ist zu bejahem, wenn die KAUFMANISCHE Einrichtung zur ordentlichen
und bersichtlichen Geschaftfhrung objetiv notwendig ist.
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ii. Ende der Kaufmannaigenschaft
Die Kaufmaneigenschaft endet mir Aufgabe des Betriebs. Jedoch gehren die Abwicklungsgeschafte noch
zum Betrieb.
III. Kannkaufmann
Es gibt Personen, die nicht schon durch ihre Tatigkeit, sondern erst durch ihre Eintragung ins Handelsregister
Kaufmann werden.
Sie brauchen nicht eintragen zu lassen, knnen aber die Eintragung beantragen. Zu diesen sogenannte
Kannkaufleute gehren der Kleingewerbetriebenden (2 HGB) sowie der Land oder Forstwirt (3 II HGB)
a. Kleingewerbegetribender
Ein Kleingewerbetribender, dessen gerwerbliches Unternehmen Art und Umfang ienen in
Kaufmnischer Weise eingerichteten Geschaftbetrieb nicht erfordert, ist kraft Geseztzes kein
kaufmann (1 II HGB). Er kann aber Kaufmann werden, wen er die Firma des
Unternehmehrs ins Handelregister eintragen lsst (2 ,1 HGB) dazu ist er zu berichtigt, aber
nicht verpflichtet.
b. Lanwirt und Forstwirt
Wer ein land oder forstwirtschaftliches Gewerbe betreibt, ist kein kaufmann gemass 1
HGB . Wenn das Unterhnehmers aber nach Art und Umfang einen in kaufmanischer Weise
eingerichteten Geschaftbetreibt erfordert, kann der Land oder Forstwirt die Eintragung ins
Handelsregister beantragen. Mir der Eintrgaung ist er Kaufmann.
IV. Handelsgesellschaften und ihre Gesellschafter als Kaufleute
Kaufleute sinf auch die Handelsgesellschaften. Bein Ihnen ist zwischenden Kapitalgesellschaften
und den Personenhandelgesellschaften zu unterscheiden.
a. Kapitalgesellschaften
Kapitalgesellchaften sind die AG, Komaditgesellschaft auf Aktien, die Europische
Aktiengesellschaft und die GMBH . Sie haben gemeinsam, dass sie Gesellschaften mit
eigener Rechtpersobluchkeit , also juristische Personen sind.
b. Entstehung
i. Die Vorschriften ber die Errichtung der genannte Kapitalgesellschaften nheln
einander. Alle Gesellschaften entstehen als juristische Personen erst mir ihre
eintragungs ins Handelsregiter . Diese hat also kosntitutive workung.
ii. Ist eine Kapitalgeselschaft durch Handelsregistereintragung entstanden, so knnen
Grndugsmangel nicht zur rckwrikenden Vernichtung der Gesellschaft fhren.
iii. Kaufmanneigenschaft
1. Die Kapitalgesellschaft sing ohne Rcksicht auf den Gegenstand des
Unternehmens allein wegen ihrer Rechsform Kaufleute. (6 I HGB
Formkaufleute)
2. Die Vorstansmitglieder und die Aktionre einer AG sowie die
Geschftsfuhrer und die Gesellschafter einer Gmbh sin keine Kaufleute,
weil die Gesellschaft als juristische Person Inhaber des Unternehmers ist (6
I HGB):
V. Personenhandelngesellschaften
a. Arten und Gemeinseimkeiten
Personellgesellschaften sind die offene Handelsgesellschaft (OHG) und die
Komanditgesellschaft (KG) . Sie sind notwendiger Weise auf den Betrieb eines
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Handelsgewerbe gerichtet. Ausnahmweise kann eien oHG gemss 105 II als Rechtsform
auch dann gewahlt werden, wenn sich ihre Gegenstand auf die Private
Vermgunsverwaltung bechrnkt und damit nicht einmal eine gewerbliche Ttigkeit voliegt.
Keine Handelsgesellschaft ist die Stillegesellschaft. Bei der stillen Gesellschaft handelt es
sich um eine reine Innengesellschaft
OHG und KG haben gemeisam, dass die keine Krperschaften, sonder rechtfahige
Gesellschaften sind, die ein Handelsgewerbe betreiben; sie sind, im gegensatz zu den
Kapitalgesellschaften, keine juristische personen.
b. Entstehung
i. Fr die entehung einer OHG oder KG im Verhltnis zu Dritten ist neben dem
Abschluss einer Gesellschaftvertrag der Beginn der Geschft oder die Eintragung in
Handlungsregister erforderlich (123; 161 HGB)
ii. Ist eine OHG oder KG enstanden und in Vollzug gesetz, knnen Grndsmangel
nicht zur rckwirkende Vernichtung der Handelgesellschaft fhren.
c. Kaufmanneigenschaft
i. Die OHG und KG sind Kaufleute
ii. Ob auch der einzelne Gesellschadter Kaufmann ist, ist umstritten. Nach richtiger
Ansicht muss mann untersheiden:
1. Der persnlich haftene Gesellschafter betreibt das Unternehmen auf eigenes
Risiko, so dass ihm die Kaufmann eigenschaft zukommt
2. Der Kommanditis ist dagegen nicht Inhaber des Unternehmens. Die
Gesellschaft wird nicht in seine Name gefhrt; er haftet fr die
Verbindlichkeiten der KG nur mit seiner Einlage (171) und ist von der
Geschftfhrung (164) und Vertretung (170) ausgeschlossen
VI. Sonderformen
Neden den gennante Kapitalgesellschaften un den Personenhandelngesellschaften gibt es weitere
Gesellschaftnormen, die von Gesetz entweder ausdrcklich als Handelsgeselschaften eingestuft
oder diesen gleischgestellt werden.
So ist die Europische Wirtschaftliche Interresenverinigung (EWIV) eine supranationale durch
EU- Verordung eingefhrte Gesellschaft, kraft gesetzlicher Anordung Handelgsellschaft.

VII. Kaufmann kraft Eintragung (Fiktiv kaufmann)

Der Fiktivkaufmann, oder auch Kaufmann kraft Eintragung oder kraft Handelsregisterlage genannt, ist
in 5 HGB normiert.Danach wird ein Gewerbetreibender, der mit seiner Firma ins Handelsregister
eingetragen ist, als Kaufmann behandelt, auch wenn er kein Handelsgewerbe betreibt. Dies geschieht
unabhngig davon, ob der Gewerbebetreibende unter seiner Firma ein Handelsgewerbe betreibt und ob er zur
Eintragung ins Handelsregister verpflichtet oder berechtigt war.
Es entsteht durch die Eintragung ins Handelsregister eine Fiktion der Kaufmannseigenschaft. Daher kommt
auch die Bezeichnung "Fiktivkaufmann". Es besteht im Rechtsverkehrein Schutzbedrfnis, da Kaufleute aus
Kostengrnden an einer schnellen Geschftsabwicklung interessiert sind und deshalb eine Nachprfung der
Kaufmannseigenschaft des Geschftspartners vermieden werden soll.
[27]
Deshalb ist es aus Grnden
der Rechtssicherheit und des Vertrauensschutzes erforderlich, dass auch solche Rechtssubjekte wie Kaufleute
behandelt werden, die es eigentlich gar nicht sind.
[28]


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a. Voraussetzungen
i. Die Firma (also die Name einer Person als Kaufmann) muss im Handelsregister
eintragen sein.
ii. Es muss unter der Firma eine Gewerbe betrieben werden. Wir also ein freiberuflicher
Unternehmer irrtmlich in das Handelsregister eingetragen, vermittelt auch 5 nicht
die Kaufmannigenschaft.
iii. 5 ist dem Wortlaut nach nur anwendbar, wenn eine Partei sich auf die Eintragung
beruft.
b. Folgen
i. Liegen die Vorausetzungen der 5 vor, sind bestimmte Einwendungen
ausgeschlossen.
ii. 5 wirkt fr und gegen alle. Jedermann kann aud die Handelsregister berufen.
VIII. Scheinkaufmann
Scheinkaufmann ist, wer durch sein Verhalten den Anschein erweckt oder unterhlt, Kaufmann zu sein.
Gegenber einem gutglubigen Dritten, der sein Verhalten von diesem Anschein bestimmen lie, muss er sich
als Kaufmann behandeln lassen und somit auch die entsprechenden Nachteile in Kauf nehmen.
[29]

Ein Scheinkaufmann haftet gegenber gutglubigen Dritten wie ein solcher.
[30]
Hinsichtlich der Haftung, nicht
aber der Rechnungslegung, muss er sich wie ein Kaufmann behandeln lassen.
Der Scheinkaufmann ist gesetzlich nicht geregelt, beruht aber auf der sich aus den Geboten von Treu und
Glauben ( 242 BGB) ergebenden Lehre vom Rechtsschein.
[31]
Durch die analoge Anwendung des 5 HGB
i.V.m. 242 BGB wird der Scheinkaufmann als Kaufmann angesehen und unterliegt den Vorschriften des
HGB.
[32]


a. Voraussetzungen
Der Scheinkaufmann muss in zurechendbarer Weise den Rechtsschein, er sei Kaufmann, gesetz
haben, und dieser Rechtschein muss fr die Rechtshandlung des Dritten urschlich sein.

i. Jemand muss den Rechtschein gesetzt haben, dass er Kaufmann sei.
ii. Der Rechtschein muss dem Scheinkaufmann zurechnerbar sein.
1. Ds ist grunsatzlich der Fall, wenn er selbst den Rechtschein gesetz hat. Ein
Verschulden ist nicht erforderlich
2. Ist der Schein von einer anderen Person erweckt worden, so ist er
Scheinkaufmann nur zuechenbar , wenn dieser das Verhalten des anderen
erkennen kann.
3. In jede Fall muss der Scheinkaufmann geschaftfahig sein, da sonst der
Verkehrschutz Vorrang vor dem Schutz des Nicht geschaftfahigen htte;
das entspricht nicht unsere Rechtsordung
iii. Der Rechtschein muss fur die Rechtshanlung des Dritten urschlich sein. Der dritte
muss duch das Verhalten des Handelden zur Auffassung sein, dieser seis Kaufmann,
und das Vertrauen auf das Rechtsschein muss den Dritten zu seine Rechtshandlung
haben.
b. Folgen
i. Der Rechtschein wirkt zugunsten des Dritten und nicht gegen ihn.
ii. Der Scheinkaufmann ist nicht Kaufmann; er bleibt, was er ist ( Nichkaufmann)
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IX. Formkaufleute (Ist dasselbe wie Kapitalgeselschaften)
Manche Privatrechtssubjekte sind schon aufgrund ihrer Rechtsform als Kaufleute einzuordnen und werden als
Formkaufleute bezeichnet.
[33]
Laut 6 Abs. 1 HGB knnen die fr Kaufleute geltenden Vorschriften auch fr
Handelsgesellschaften herangezogen werden. Daraus folgt, dass die Handelsgesellschaften und
bestimmte juristische Personen als Kaufleute zu behandeln sind.
[34]

Die Offene Handelsgesellschaft (OHG) und Kommanditgesellschaft (KG) werden zu den
Handelsgesellschaften gezhlt. Diese Personengesellschaften sind im HGB selbst normiert.
[35]
Grundstzlich
muss bei Personengesellschaften geprft werden, ob ein Handelsgewerbe nach 1 HGB betrieben wird. Liegt
dies oder eine Eintragung der OHG bzw. KG im Handelsregister vor, werden sie als Handelsgesellschaft
angesehen.
Auerdem gehren zu den Formkaufleuten kraft Rechtsnorm die Aktiengesellschaft (AG) ( 3 AktG),
die Europische Aktiengesellschaft SE (Art. 3 SE-VO), die Gesellschaft mit beschrnkter Haftung (GmbH)
( 13 GmbHG), die Kommanditgesellschaft auf Aktien (KGaA) ( 278 AktG), die eingetragene
Genossenschaft (eG) ( 17 GenG), dieEuropische Genossenschaft (SCE) (Art. 1 SCE-VO) und
die Europische wirtschaftliche Interessenvereinigung nach deutschem Recht (EWIV) ( 1 EWIVG).
[36]
Dies
bedeutet, dass diese Gesellschaften unabhngig von der Art und dem Umfang ihrer Ttigkeit, sondern nur
aufgrund ihrer Rechtsform, zu den Kaufleuten gezhlt werden. Die Eintragung der Gesellschaft im Handels-
bzw. Genossenschaftsregister, welche eine konstitutive Bedeutung hat, wird allerdings vorausgesetzt, da durch
diese die Gesellschaft berhaupt erst als juristische Person zu Stande kommt.
[37]

Des Weiteren ist in 6 Abs. 2 HGB bestimmt, dass der Verein Kaufmann kraft Gesetzes ist und den
Eigenschaften eines Kaufmanns unterliegt und somit nur aufgrund seiner Rechtsform als Formkaufmann
gezhlt wird.
[38]
Dies gilt auch, wenn er die in 1 Abs. 2 HGB genannten Voraussetzungen nicht erfllt.
[39]

Die folgende Tabelle gibt eine bersicht ber die Kaufmannsarten:
[40]
















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3 Handelsregister (nur Grundzge, nicht 15)
Der Handelsregister
I. Begriff und Bedeutung
1. Begriff
Das Handelsregister ist ein ffentliches Verzeichnis bestimmter Tatsachen, die im
Handelsverkehr rechtserheblich sind.
a. Das Verzeichnis ist ffentlich. Deshalb har jedermann nach $9 I1 das Recht auf
Einsichtnahme
b. In das Handelsregister gehren solche Tatsache, die fr den Handelsverkehrs
rechtserheblich sind
2. Die Bedeutungs von Eintragung und Bekanntmachung
Der Handelsregister soll die im Handelsverkehr wichtigen Rechtsverhltnisse der Kaufleute
offenbaren.
So kann sich der Kaufmann durch die von ihm beantragte Eintragung einer
eintragungfhigen Tatsache entsprechende Mitteilungen ersparen.
Die Sicherheit und Leichtigkeit des Rechstverkehrs werden im Interesse der Geschftpartner
und Allgemeinheit durch das Register gefrfert.
II. Formeles Handelsregisterrecht
1. Fhrung und Einrichtung des Register
a. Das Handelsregister wird von dem Gerichten seit dem ersten januar 2007 elektronisch gefuhrt ($8 I
HGB). Sachlich zustndig ist das Amtsgericht als Registergericht , rtlich zustndig das Gericht, in
dessen Bezirk sich die Niederlassung befindet ($29).
b. Das Handelsregiter besteht aus zwei Abteilungen
a. Im Abteilung A werden Einzelkaufleute , oHG und KG sowie die in $ 33 genannte
jurischtiche Personen eingetragen.
b. In Abteilung B gehren die Kapitalgesellschaften
Parnertschaften und Genossenschaften werden in eigenstndige Register eingetragen

2. Eintragungsverfahren
Das Registerverfahren ist in der Handelsregisterverordung nher geregelt.
Regelmssig setzt die Eintragung ins Handelsregister eine entsprecehende Anmeldng und voraus. Dabei
handelt es sich um eine verfahrenrechtliche Erklrung gegenber dem Gericht.
i. Die anmeldung zur Eintragung ist sei dem 1 januer 2007 grundstzlich
elektronisch in ffentlich beglaubtiger Form einzureichen.
ii. Ist eine Tasche eintragspflichtig un kommt der zur Anmeldung Verpflichtete
seiner Pflicht nicht nach, darf die Tatsache nicht von Amts wegen eintragen
werden.
a. Der Register hlt den Anmeldungpflichten durch Beugstrafen zur Anmeldung
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b. Wer gegen den Anmeldungpflichtigen eienen Anspruch auf Anmeldung hat, kann
den Pflichtigen auf Abgabe dieser Willenserklrung verklagen.
c. Wenn mehrere zur Anmeldung verpflichtet sind un eine von ihrer dieser Pflicht
nicht nachkommt, gengt zur Eintragung die Anmeldung der brigen, sofern
durch eine rechtskrftige oder vollstreckbare Entscheidung der Prozessgricht die
Verpflichtung des Sumigen zur Mitwirkung bei der Anmeldung festgestellt ist.
d. Das Registergericht prft auf die Anmeldung hin seine Zustndigkeit, die
Berichtigung des Anmeldenen, die Formgltigkeit der Anmeldung die
Antragungsfhigkeit der angemeldete Tatsache (Frmelesprfungrecht)
e. Erbigt die Prfung des Registerrechts, dass alle Voraussetzungen fr die
Eintragung erfllt sind, erfolgt die Eintragung.





















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4 Firma (Grundzge, nicht 24 - 28 HGB)

I. Begriff und Abgrenzung
1. Begriff
Die Firma ist der Name des Kaufmanns , unter dem er seine Geschfte betreibt und die Unterschrift
abgibt ( 17 I HGB)
a. Die Firma ist nur der Name einer Person, also nicht selbst eine Person als Trger von
Rechten und Pflichten. Der Einzelkaufmann hat folglich zwei Namen, nmlich siene
burgelichen Name und seine Firma. Beide Namen knnen identisch sein, aber auch von
einander abweichen.
b. Die Firma ist der Name des Kaufmann
i. Der Kaufmann ist Trger des Handelsnamens, nicht das von ihm betriebene
Unternehmen. Im tglichen Sprachgebrauch wird flschicherweise das Unternehmen
mit der Firma bezeichenet, als ob es selbst Rechtssubjekte wre . In wirklichkeit ist
nur der Kaufmann eine Person im Rechtsinne, das Unternehmen nur eine
Vermgenmasse neben dem Privarmgen des Kaufmanns.
ii. Nur ein Kaufmann darf eine Firma fhren. Es kommen also in Betracht:
Einzelkaufleute, oHG und KG (19 HGB) sowie Kapitalgesselschaften (4,279
AktG; 4 GmbHG).
c. Die Firma ist der Handelsname des Kaufmanns. Diese soll seien Firma also nur im
Handelsverkehrs benutzen.
i. Das ist allein fr den Einzelkaufman bedeutsam, da er zwei Name fhrt. Ausserhalb der
Handelgeschfte soll er unter sienem brgelichen Namen auftreten.
ii. Handelsgesellschaften haben nur eine Namen (Firma). Sie knnen immer nur mi ihrer Firma
bezeichten werden.
2. Abgrenzung
Die Firma ist von n Geschftbezeichungen und Warenbezeichnungen zu unterscheiden.
a. Geschftbezeichungen (Etablissmentnamen) weisen auf das Unternehmen, nicht wie dir
Firma- auf den Trger des Unternehmen hin. Sie sin seit langem insbesodere bei Gaststtten,
Kinos, Apohtheken.
b. Marken kennzeichen besondere Waren, Erzeugnisse oder Dienstleistungen eieners
Gewerbetreibenden. Fr sie gilt nicht das Firmenrecht, sonder das MarkenG. Die Marke kann
zwar im Einzelfall auch zur Firmenbildung verwendet werden, ist aber, da sie eigenen Regeln
unterworfen ist, streng von der Firma zu unterscheiden.

II. Grunstze des Firmens Recht
1) Firmenwahrheit
Die Firma muss wahr sein. Dieser Grundsatz ist seit dem HRefG 1998 weitgehend vereinfacht worden sein.
Seit der Reform verlangt 18 I nur noch, dass die Firma zur Kennzeichnug des Kaufmans geeignet ist und
Unterscheidungskraft besitzt. Damir wird im Firmenrecht eine grere Handlungsfreiheit eingerumt und
eine erhebliche vereinfachung herbeigefhrt.
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2) Firmenbestndig
Firmenbestdig bedeutet, dass die firma bestehen bleiben darf, obwohl sich der Name des
Einzelkaufmann gendert oder der Inhaber der Unternehmers gewechselt hat. Enthlt die Firma den
Namen des frheren Inhabers, so spricht man von einer abgeleiteten Firma. Der Grundstz der
Firmenbestdigkeit schrnkt den Grunsatz der Fimenwahrheit zwecks Erhaltung des in Firma
verkrpeten Wertes ein. Er greift bei abgeleiteten Firmen hinsichtlich des Firmenkerns, nicht
hinsichtlich der Firmenzustze ein. Nach dem Grundsatz der Firmenkntinuitat dar eine einmal
gebildete Firma in bestimmten Fllen unverndert bestehen bleiben, obwohl sie im Firmenkern
unrichtig (unwahr) gewordn ist. Ist mir einer Tuschung des Rechtsverkehrs zu rechnen, muss
allerdings ein Nachfolgezusatz verwendet werden.






































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5 Prokura (nicht Handlungsvollmacht)
I. Einfuhrung (Bedeutung der Prokura)
Dad BGB rumt die Mglichkeit ein, dass jemand einen anderen bevllmachtig , fr ihn
rechgeschftlich zu handeln. (164 BGB). Damit das Geschft, das der Vertereter ttigt, fr ud gegen
den Vertretenen wirkt, ist nach 164 I BGB erforderlich, dass der Vertreter im Namen des
Vertretenen und innehalb von Vertretenen erteilten Vertretungsmacht (Vollmacht 164 II 1 BGB)
handelt. Auch der Kaufmann kann einen anderen bevolmchtigen, damit dieser fr ihn
rechtsgeschftlich handelt.
II. Erteilung der Prokura
Die Prokura wird durch eiene empfangsbrftige, asudrckliche Willenserklrung eines Kaufmanns
erteilt ( 48I)

a. Erklrender und Erklrungempfnger
i. Der Erklrender muss Kaufmann sein.
ii. Erklrungsempfnger der Willenserklrung kann der
Prokurist selbst (Innenvollmacht), aber auch ein Dritter
(Aussenvollmacht) sein, dem gegenber der Prokurist den
Geschftinhaber vertreten soll ( 167 I BGB). Mglich ist
auch eine Prokuraerteilung duch ffentliche
Bekanntmachung (171 BGB)
b. Erteilungjhandlung
i. Der Kaufmann muss die Willenserklrung persnlich
abgeben. Er kann sich nicht durch einen rechtsgeschftlichen
bestellen Vertreter, auch nicht durch einen Prokuristen,
vertreten lassen. Fr den nicht voll geschftfhigen
Kaufmann kann dagegen der gesetzliche Vertreter handeln.
ii. Zur erteilung dr Prokura ist eine ausdrckliche Erklrung des
Geschftinhabers erforderlich.
iii. Fr eine Duldungprokura besteht kein Raum


III. Umfang und Grenzen der Prokura
Der Umfang der Prokura ist gezetlich festgelegt und Dritten gegenber nicht beschrankbar (49 ff.)
a. Umfang der Prokra
i. Nach 49 ist der Prokuristen zu allen Arten von
gerichtlichen und auergerichtlichen Geschften und
Rechthandlungen befugt, die der Betrieb eines
Handelsgewerbe mit sich bringt.
Der Prokurist kann also mit Wirkng fr und gegen den
Geschaftinhaber Geschfte jeder Art schlissen. Seiene
Vetretungmacht ist nicht auf einfache und gewhliche
Geschfte beschrankt , die einem kaufmnische Unternehmen
vorkommen.
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Die Prokura deckt alle Geschfte , die zu dem Betrieb
irgendeines Handelsgewerbe gehren.
ii. Der weite Umfang der Prokura kann Dritten gegenber nicht
beschrnkt werden (50I)
b. Grenzen der Prokura
Obwohl die Prokura grundsatzliche unbesrnkbar ist, setz das
Gesetz der Rechtsmacht des Prokuristen Schranken.
i. Zur verauerung und Belastung von Grnstucken ist der
Prokurist mur befugt, wenn er dazu von Inhaber des
Handelsgewerbe beseonders bevollmachtig ist.
ii. Die von Gesetz dem Kaufmann persnlich zugewiesenen
Geschafte bringt der Betrieb eines Handelsgewerbe gerade
nicht mit sich.
iii. Geschfte, sie auserhalb des Geschaftbetriebs liegen, sin
nicht durch die Prokura gedeckt; denn diese Geschfte bring
der Betrieb eines Handelsgewerbe gerade nicht mit sich.

IV. Gesamt und Filial Prokura
a. Gesamtprokura
i. Eine Gesamtprokura liegt vor, wenn der Geschaftheer die
Prokura mehrere Personen gemeischaft erteil (48 II)
ii. Gesamtprokuristen mssen grundstzliche bei jedem
Rechtsgeschfte zusammenwirken. Das bedeute aber nicht,
dass ein gemeinsames Handeln zur selben Zeit am Selben
Ort erforderlich wre.
Im Einzelnen ist zu unterscheiden
1. Bei der Aktivierung muss die abzugebende
Willenserklrung auf den Willen aller
Gesamtprokuristen
2. Bei der Pasivvvertretung kommt es nicht darauf an,
dass die Gesamtprokuristen gemeinschaftlich
handeln.
3. Gleiches gilt bezglich eines Willensmanges und
bezglich der Kenntnis und des kennenmssens
bestimmter Umstande bzw. einer Zurechnug nach
166 . Liegt auch nur bei einem Gesamtprokuristeb
etwa eine Willensmangel vor, so wirkt dieser fr und
gegen den Geschaftherrn.
b. Filiaprokura
Eine Filiral Prokura ist gegeben, wenn die Prokura von
Geschaftherrn auf den Betrieb einer von mehreren Niderlasungen
beschrankt wird (50 III): Dann kann der Prokurist den Geschaft
inhaber nur fr die betreffende Niederlasung wirsam Vertreten.
Vorausetzungen ist das:
i. Der Geschaftinhaber ein Handelsgewerbe mir mehreren
Fililen betreibt und,
ii. Diese unter veschiedene Firmen gefhrt werden. Eine
Firmeverschiedenheit ist auch dann anzunehmen, wenn die
15

Firma der Filiale einen Zweigniederlassungszusatz. Eine
Prokura fr alle Niederlassungen des Kaufmanns bezeichnet
man als General Prokura.
V. Erlschen der Prokura
a. Dier Prokura Erlischt durch Widerruf des Geschaftihabers (52 I
HGB).
i. Der Widerruf ist regelmig jederzeit und ohne besondere
gurn mglich.
b. Regelmig erlischt die Prokura mit der Beendigung des
Grunfverhltnisses (z.B. der Arbeitvetrags; 168, 1 BGB). Jedoch
kann die Auslegung der Prokuraerteilung ergeben, dass die Prokura
fr einelgere oder kurzere Zeit als Grundverhtnis gelten soll.
c. Die Prokura erlischt fernenr beim Tod des Prokuristen.
d. Schlilich endet die Prokura bei Verlust der Kaufmanneigenschaft
des Geschft inhabers.
VI. Folgen der Erloschen der Prokura
a. Ist die Prokura erloschen, felht dem fhren Prokuristen die
Vertretungsmacht. Ein Handeln im Name des Geschftinhabers wirkt
grundstzlich nicht mehr fr und gegen diesen.
b. Der Geschftinhaber hat das Erloschen der Prokura zum
Handelregister anzumelden. Registeeintragung und Bekanntmachung
haben nur deklaratorische Wirkung. Unterbleibt die Eintragung, wird
der gutglubige Dritte geschutz.














16

7 nur Arten der Hilfpersonen und Abgrenzug voneinader, keibe Details zu Provision etc.


A. Die unselbstndigen Hilfspersonen

I. Handlungsgehilfe ( 59 HGB)
i) 59 HGB: 1 Wer einem Handelsgewerbe zur Leistung kaufmnischer Dienste gegen Entgelt
angestellt ist. (Handlungshilfe), hat,soweit nicht besondere Veribarungen ber die Art und den
Umfang seiner Dienstleistungen oder ber die ihm zukommende Vergtung getroffen sind, die
dem Ortsgebrauch entsprechende Dienste leisten sowie dem Ortsgebrauch entsprechende
Vergtung zu beanspruche. In Ermangelung eines Ortsgebrauch gelten betreibt die den
Umstnde nach angemessenen Leistungen als vereinbart.
II. Kaufmnnischer Auszubildender und Volontr ( 82a HGB)
i) 82 a HGB: Auf Wettbewerbverbote

B. Die selbstndigen Hilfspersonen
I. Handelsvertreter ( 84 ff. HGB
a. Begriff
Handelsvertreter ist, wer als selbstndiger Gerwerbebetreibender stdig dami betraut ist,
fr einen anderen Unternehmer Geschafte zu vermitteln oder in dessen Namen
abzuschlissen
i. Die Ttigkeit, zu welcher der Handelsvertreter aufgrund des mit Unternehmer
geschlossen Vetrags verpflictet ist, besteht in dem Vermitteln oder Abschluss von
Geschaften fr den Unternehmer.
1. Vermitteln von Geschften bedeutet das (unmittelbare oder mittelbare)
Einwirken auf eine Dritten, damit dieser sich zum Abscluss des Geschft
entsschliess.
2. Abschluss von Geschften bedeutet die Abgabe von Vetragserklarung
im Namen des Unternehmers sowie Entgegenahme solcher Erklrung fr
den Unternehmer.
3. DiE Art der Geschfte wird nicht von Gesetz nhe bestimmt. Es kann
sich um alle Arten von Geschaften Handeln, die in Rahmen der
Ttigkeit des Unternehmer vorkommen knnen.
4. Der Handelsvertreter wird fr einen (anderen) Unternehmer ttig. Der
Begriff entspricht weitgehend demjenigen in 14 BGB, ist aber nocht
vllig identiisch, da es nicht auf das is 14 BGB enthalten Merkmale
`bei abschluss eine Rechgeschft ankommt.
ii. Der Handelsvertrteter muss mit der Vermittlung oder dem Abschluss von
Geschften stndig betraut sein.
iii. Der Handelsvertreter ist ein selbstdiger Gewerbetribender.Die persnlich
Unabhangigkeit von Unternehmer, die ihn vom Angestellten unterscheidet (84
II), zeigt sich vor allem darin, dass der Handelsvertreter in Wesentliche frei
seine Ttigkeit gestalten und seine Arbeitzeit bestimmen kann. (84 I2)
iv. Der Handelsvertreter ist entweder Kaufmann (1 ff.) oder aber zumindest nicht
eingretragende Kleingewerbebetrieb

b. Abrgenzung
Der Handelsvertreter ist von folgenden kaufmnisch ttigen Personen zu unterscheiden.
17


i. Der Handlunghilfe ist in eine Handelsgerwerbe zur Leistung kaufmnischer
Dienste gegen Entgelt angestellt (59, 1). Er wird aufgrund eines Arbeitvetrag
ttig, ist algo Arbeitnehmer fr en das Arbeitrecht gilt.
ii. Der Kommisionr bernimmt es gewerbmssig, Waren oder Wertpapier fr
Rechnung eines anderen (den Kommittenten) im eigenen Namen zu kaufen oder
verkaufen. (383) Er har mit dem Handelsvertreter die Selbstdigkeit gemeinsam.
iii. Der Handelsmakler bernimmt gewerbmig fr andere, ohne von ihnen stndig
damit betraut zu sein, dier Vermittlung von Vertragen ber Gegenstnde des
Handelsverkehr (93 I)
iv. Der Kommisionagenr, der nicht im Gesetz geregelt ist,, ist eine Mischform aus
Eigenschaft des Handelsvertreter und des Kommissionrs. Mir dem
Handelsvertreter hat er geimeinsam, dass er als selbstdiger Gewerbebetribender
von einem Unternehmer stndig damir betraut ist, fr dessen Rechnung Vertrge
bzuschlissen. Im unterschied zum Handelsverteter handelst er aber, insoweit wie
der Kommisionar, im eigene Name.
v. Der Vertragshndler (Eigenhndler), ber den das Gesetz ebenfals keine
Regelungen trifft, ist ein Kaufmann, dessen Unternehmen in die
Verkauforganisation der Herstellers eingegliedert und der dem Hersteller
gegeber verpflichte ist.
vi. Der Franchisnehmer ist grunstich selbstdiger Unternehmer un wird ihm
eigenen Namen und fr eigene Rechnung ttig.
c. Neben dem erten Abschluss und dem Vermittlungsvertreter kommen in der Praxis
folgende Arten von Handelsvertretern vor:
i. Die Einfirmenvertreter wir nur fr eiene einzigen Unternehmer ttig (92 a)
ii. Der Bezirkvertreter ist eine Handelsvertreter , dem ein bestimmter Bezirk oder
Kundenkreis zugewiesen ist
iii. Alleinvertreter, der im Gesetz nicht geregelt wird, ist der Bezirk oder
Kundenkreisschutz noch insoweit verstrkt, als es dem Untenehmer oder dessen
Bewollmchtige vertraglich untersagt ist, mit Personen des betreffenden Gebiets
Vertrge zu schlissen.
iv. Der Generalvertreter ist ein Handelvertreter , der in einer mehrstufigen
Vertriebsorganisation Untenehner steht. Rechtlich sin zwei Gruppen zu
nterscheiden:
1. Es bestehen Handelsvertrettevertrge nicht nut zwischen dem
Unternehmer und den Generalvertretern, sonder auch zwischen
Unternehmer un den Vertrettern. Diese sin zwar einem Generalverteter
unterstellt, vermitteln oder schlissen Gschfte aber direkt ft den
Unternehmer.
2. Jeder Untervertreter hat eine Handelsvertretervetrag mir dem
Generalvetreter. Diese ist sein Untenehmer. Fur ihn handelt der
Untervetreter.
v. Besondere Bestimmungen bestehen fr Versicherung und Bauparkassenvertetrer
(92), fr Handelsvertreter im Nebenberuf (92 b) sowie fr Handelsvertreter
ohne Nieserlassung im Gebiet der Europsichen Union und Schifffahrtsvertreter.

d. Entschprechende Anwendung
18

Die 84 ff. sind auf vergleischbare Personengruppe, insbesondere auf Vertragshndler
und Frachisnehmer entschprechend anwendbar
e. Innenverhltnisse zum Unternehmer

Rechte und Pflichten des Handelsvertreter gegenber dem Unternehmer ergeben sich aus dem
Handelsvertretevertra, soweit nicht zuwigende Vorschiftenn der 84 ff. entgegenstehen.
Fehlen vertragliche Verinbarung , greifen die dispositiven Vorschrftten der 84, hilfwiese die
675,622 ff. BGB ein. Der Handelsvertretervertrag ist formlos gltig; er kann auch durch
schlssiges Verhalten zustande kommen.

i. Pflichten des Handelsvertreter
Die dem Handelsvertreter obliegende Pflichten, die dieser mit der Sorgalt eines
ordentlichen Kaufmann wahrzunehmen hat, sind aus dem Handelsvertretevetrag
und aus 86 zu entnehmen.

1. Der Hadelsvertreter hat sich un die Vermittlung oder den Abschluss von
Geschften zu bemhen und dabei die Interresen des Unternehmers
wahrzunehmen.
2. Der Handelsvertreter hat ferner eine Berichtersttatungpflicht; namentlich
hat er dem Unternehmer von jeder Geschftvermittlung und von jeden
Geschftabschluss unverzglich zu machen.
3. Aus dem zwischn dem Unternehmer und dem Handelsvertreter
besteheden Dauerrechtsverhltnis folgt eine besondere Reuerpflicht des
Handelsvertreters gegenber dem Unternehmer
a. Der Handelsvertrter hat den Weisungn des Unternehmer folgen
zu leisten.
b. Der Handelsverteter ist zur Verschwiegenheit verpflichtet
c. Der Handelsvertreter Hat die ihm von Unternehmer anvertrauen
Ggenstnde ordungsgema zu verwahren un gegebenenfalls zu
versichern.
4. Ein besoderes Wettwervsverbor, wie 60 es fr den Handlungshilfen
bestimmt, sieht das Gesetz fr den Handelsvertretr nicht vor.
ii. Rechte des Handelsverteter
Der Wichtige Andpruch des Handelsvertreter ist der Provisionanspruch. Dabei
Handelt es sich um eine Gegenleistungen des Unternehmers fr die von
Handelsverteter erbrachte Ttigkeit; die Provision berechnet sich nach einem
bestimmten Prozentsatz des Wertes des einzelnen gettigen Geschft.
f. Auenverhltnis zum Kunden
i. Verhltnis des Handelsvertreters zum Kunden
Der Handelvertreter tritt in kein Vertragverhltnis zum Kunden.
1. Handelt er als Vermittlungsvertreter und nimmt er ein Angebot des
Kunden entgegen, ist er pasiver Stellvertreter des Unternehmer
2. Handelt er abschlussvertrete, treffen die Rechtsfolgen seiner Erklrung
den Unternehmer, sofern er zu der Erklrung Vertretungmacht hat.
ii. Verhltniss des Unternehmers
1. Ist der Handelsvertreter Abschlussvertreter, gilt das in 55 ber die
Abschlussvollmacht Bestimmte.
19

2. Ist der Handelsvertreter Vermittlungsvertrter, ist das zur
Vermittlungsvollmacht Gesagte zu beachten.
3. Bei argliste Tuschung des Kunden durch den Handelsvertreter kann der
kunde nach 123 I BGB afechten, selbst wenn der Unternehmer die
Tuschung weder kannte noch kennen musste.
g. Beendigung des Vertragverhltnisses
89, 89 a regeln die ordentliche und auerordentliche Kndigun; daneben kommen sonstige
Beendigungsgrnde in Betracht.
i. Fr die ordentliche Kndigung setzt 89 I 1 einen auf unbestimmte Zeit
geschlossen Handelsvertretervertrag voraus.
ii. Die auerordentliche Kndigung ist eine Kndigung aus wichtigem Grund; das
Recht zu einer solchen Kndigen kann nicht ausgeschlossen oder beschrnkt
werden.
iii. Als sonstige Beendigungsgrunde kommen in Betracht: Zeitablauf eine
Befristenen Vertrag (620 BGB); Aufhebungsvertrag (311 I BGB); Tod deer
Handelsvertreter, Insolvenz der Unternehmer
II. Handelsmakler ( 93 ff. HGB)
a. Befriff
Handlermarkler ist, gewerbmig fr andere, ohne von ihnen stdig damit bertraut zu
sein, die Vermittlung von Vertrgen ber Gegenstde des Handelsverkehrs bernimmt.
Der Handelsmakler ist im Unterschied zum Zivilmakler (652 BGB) nie bloer
Nachweismakler
i. Seine Ttigen besteht in der gewerbsmigen Vermittlung von Vetrgen ber
Gegenstnde des Handelsverkehrs.
1. Zur Vermittlung von Vertrgen gehrt nicht deren Abschluss.
Vermittlung bedeutet vielmehr nur Vorbereitung des Vertragsabsschluss
2. Es muss sich um Vetrge ber Gegenstde des Handelsverkehr handeln
3. Der Markler muss gewerbemig handeln. Das ist der Fall, wenn seine
fortgesetzte Ttigkeit aus Gewinnerzielung gerichtet ist.
ii. Die bernahme der Vermittlung von Vertrgen beruht auf einem einseitigen
Rechtgeschft oder einem Vetrag zwichen dem Markler und seinem
Auftraggeber.
iii. Der Handelsmakler bernimmt die Vermittlung von Vertrgen fr ander
Personen, ohne von ihnen aufgrund eines Vertragverhltnisse stdig damit
betraut zu sein.
b. Abgrenzung
Von dem Handelsmakler sin der Handlungsgehilfe, der Handelsvertreter, der
Eigenhndler und der Kommissionr zu unterscheiden
i. Der Handlungsgehilfe ist in einem Handelsgewerbe zur Leistung kaufmnischer
Dienste gegen Entgelt angestellt (59 I 1); er ist mithin unselbstndig und
weisungsgebunden. Demgegeber ist der Handelsmakler selbstdiger
Gewerbetribende.
ii. Der Handelsvertreter (84I9 ) ist ebenfallsselbstdiger Gewerbetreibender. Er ist
aber stndig fr eiene andere ttig, dessen Interessen er wahrzunehmen hat,
whrend der Hadelsmakler nicht stndig von einem anderen betraut ist
unparteiischer Vermittler sein soll.
20

iii. Der Eigenhndler (Vetraghdler) schliet eingebunden in eine
Verkauforganisation eines Herstellers Vertrge im eigenen Name fr eigene
Rechnung (des komittenten) ab.
c. Rechte und Pflichten des Handelsmaklers
Rechte und Pflichten des Handelsmaklers ergeben sich aus dem Handelsmaklervetrag, aus
den 94 ff. sowie subsidiar aus den 652 ff. BGB. Bei besoderen Arten von
Handelsmakler sin spezielgesetzliche Regelungen und Handelsbrche zu beachten.
i. Pflichten
1. Der Handelsmakler ist im Gegegnsatz zun Handelsvertreter-
regelmig nicht zum Ttigenwerden verpflichtet.
2. Wird der Handelsmakler aer ttig, muss er mit der Sorgalt eines
ordentlichen Kaufmann vorgehen (347)
3. Unverzglich nach dem Abschluss der vermittelten Geschft hat der
Handelsmakler jeder Person eine von ihm unterzeichnete Schlussnote zu
bersenden (94 I): Die Schlussnote ist eine Beweisurkunde ber
Abschluss und Inhalt des vermittelten Geschft.
4. Nach 96 ist de Handelsmakler ggf. zur Aufbewahrung von Proben
verpflichtet. Die Fhrung eines Maklertagebuch, in das alle
abgeschlossene Geschfte tglich einzutragen sind, legt ihm 100 auf.
ii. Rechte
1. Der Handelsmakler hat nach $99 einen Anspruch aus Marklerlohn
(Provion, Courtage)















21

8 Handelsgeschfte

I. Begriff
Handelsgeschfte sind alle Geschfte eine Kaufmann, die zum Betrieb eines Handelsgewerbe
gehren (343)
a. Gechft
Der Begriff Geschft ist in einem weiten Sinne zu verstehen; er umfasst jedes
rechtserhebliche Verhalten. Dazu gehren nicht nur Rechtgeschfte und
Willenserklarung, sondern auch geschfteliche Handlungen und solche Realakte , di von
Handelnen gewollt sind. Erforderlich ist nmlich allein ein willentliches Verhalten;
dieses soll den handelrechtlichen Vorschriften unterstellt werden.
b. Kaufmann
Nur das Geschft eines Kaufmanns kann ein Handelgeschfte sein. Fehlt das Merkal der
Kufmannseigenschaft, liegt kein Handelsgeschft vor.
Entscheidet ist das Vorliegen der Kaufmanneigenschaft zu dem Zeitpunkt , in das Gschft
i.S.d. 343 gettigt wird. Ein spter Verlust der Kaufmanneigenschaft ist unschdlich.
Imfall einer wirsamen Stellvertretung muss der Vertretene Kaufmann sein, da allein ihn
dier Wirkungen des Geschft treffen.
c. Betriebszugehrigkeit
i. Das Geschft muss in einem Zusammenhang mit dem Betrieb des
Handelsgewerbe stehen. Dabei kann zwischen Grund, Hilfs und Nebengeschfte
unterscheiden werden
1. Handelgeschfte sind die Geschfte des Kaufmann, die den Gegenstand
seines Unternehmers asumachen
2. Handelshilfgeschfte sind die Geschfte des Kaufmann, welche die
Errichtung , Fortifuhrung oder Beendigung des Unternehmers
ermglichen
3. Handelsnebengeschfte sind die Geschfte des Kaufmann gelegentlich im
Betriebe seines gewhnlich auf andere Geschfte gerichteten
Handelsgewerbe abschliet.
ii. Hufig ist schwer festzustellen, ob die von einem Kaufmann vorgenommenen
Geschfte zu Betreib des Handelsgewerbe gehren oder ob es sich um private
Geschfe des Kaufmanns handelt.
1. Die von einem Kaufmann vorgenommene Rechtgeschfte gelten im
Zweifel als zum Betriebe seines Handelsgewerbes gehrig (344 I)
2. Die von einem Kaufmann gezeichneten Schuldscheine gelten als Betriebe
seines Handelsgewerbe gezeichnet, sofern sich nicht aus Urkunde das
Gegenteil ergibt (344 II)
II. Arten
a. Einseitiges Rechtgeschfte
Ein einseitiges Handelsgeschfte liegt vor, wenn nur ein Vetrragpartnet Kaufmann ist un
dieses Geschft zu seinem Handelsgewerbe gehrt oder wenn zwar beide Vetragspartener
Kaufmann sind, aber fr einen von ihnen ein Privat geschfte vorliegt. Grunsatzlich sind
die Vorschriften ber Handelsgeschfte schon dann andwenndbar, wenn das
Rechtgeschfte nur fr einen Teil ein Handelgeschft ist (345)
b. Beiderseitiges Handelgeschfte
Ein beiderseitiges Handelgeschfte ist gegeben, wenn beide Vertragpartner Kaufleute
sind und das Geschft zu ihrem jeweiligen Handelsgewerbe gehrt. Zu Anwendbarkeit
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der Vorschriften ber Handelsgeschfte ist nur ausnahmsweise ein beiderseitiges
Handelsgeschfte erforderlich.
III. Zustandegekommen des Handelsgeschfte durch Schweigen
Ist das Handelsgeschft ein vetrag, kommt es durch ein Angebot und Annahme zustande. Es gelten
die Vorschriften der 145 ff. BGB. Wie im Burgelichen Recht hat auch im Handelsrecht das
Schweigen als unttiges Verhalten grunslich niccht die Wirkung einer Willenserklarung . Es is weder
Annahme noch Ablehnug. 241 a BGB stellt die fr die Zusendung unbesteller Schen ausdrcklich
klar. Ein davon abweichender allgemeine Handelsbrauch 346, dass Schweigen als Zustimmung zu
werten besteht nicht. Nur wenn die Parteien dies vereinbart haben oder es durch Rechtsnormen
bestimmt ist, gilt das Schweigen eines Kaufmanns auf ein Angebot ausnahmweise als Annahme.
a. Schweigen auf ein Angebot zur Geschftordung
Eine Wichtige handelsrechtliche Ausnahme enthlt 362 . Ein Kaufmann muss in den dort
genannten Fllen aus ein Angebot zum Abschluss eines Geschftsordungsvertrags antworten;
sein schweigen gilt als Annahme. Das HGB trgt so dem im Handelsverkehr bestehenden
Bedrfnis nach rascher Klrung der Sach und Rechtlage Rechnung.
i. Die Vorausetzungen ergeben sich aus 362 I 1 oder aus 362 I 2
1. 362 I 1 setzt voraus, dass einem Kaufmann, dessen Gewerbebetrieb die
Besorgung von Geschften fr andere mit sch bringt, ein Antrag ber die
Besorgung solcher Geschfte von jemandem zugeth, mit dem er in
Geschfte verbindung steht.
a. Der Gewerbebetreib des Kaufmann muss die Besorgung von
Geschften ft andere mit sich bringen.
b. Der Kaufmann muss zu dem Antragenden in einer
Geschfteverbindung stehen.
c. Der Antrag muss sich auf solche Geschfte beziehen, die der
Gewerbebetrieb des Kaufmann mit sich bringt.
2. 362 I 2 erweitert den Anwendungsbereich der Regelung auf flle, in
denen einem Kaufmann ein Antrag ber die Besorgung von Geschften
von jemanden zugeth , dem gegenber er sich zur Besorgung solcher
Gechften erboten hat.
a. Der Kaufmann muss sich jemandem zur Besorgung von
Geschften erboten haben.
b. Der Antrag muss sich im Rahmen des vom Kaufmann Erbotenen
halten.
ii. 362 ordnet folgende Rechtsfolgen
1. Der Kaufmann ist verpflichtet, auf einen Antrag unverzglich zu
antworten ( 362 I 1). Er muss also ohne schuldhaftes Zgern erklarn,
ob er den Antrag annimmt oder nicht
2. Antwort der Kaufmann ist nich unverzglich, gilt sein Schweigen als
Annahme des anTRAGS (362 I1), auch wenn der Kaufmann seinem
Schweigen keinen Erklrungswert beimisst.
3. Auch wenn der Kaufmann den Antrag auf Geschftsbesorgung ablehnt,
hat er die mitgesendenten Ware auf Kosten des Antragstellers
einstweilen vor Schaden zu bewahren, soweit er fr die Kosten geddeckt
ist und soweit es ohne Nachteil fr ihn geschehen kann .
23

b. Schweigen auf eine kaufmnischer Besttigungsschreiben
i. Im kaufmnscher Verkher ist es blich, dass eien Vetrags partei der andere das
Ergebenis mndlicheer Vertragsverhandlungs schriftlich besttig. Sinn das
Besttigungsschreibens ist es, sptere Streitigkeiten darber zu vermeiden, ob
berhaupt ein Vetragt geschlossen worden ist und welche Vertragsbindungen im
Einzelnen vereinbart worden sind. Das Schreiben dient also als vornehmlich
Beweiszweck.
ii. Die Rechtsgrundlage des kaufmnnischen Besttigungschreibens ist zweifelhaft.
Es knunft an deen Handelsbrauch (346) an, Vertraghandlungen zu besttigen,
bei einer abweichenden Besttigung zu widersprechen und bei Unterlassen eines
Wideerspruchs die Besttigung als Zustimmung an zu sehehn.
iii. Der im Besttigungschreibens niederlegte Vertrags inhalt wird zwischen den
Beteilegten verbindlich, wenn es sich um ein wirksames kaufmnisches
Besttigungschreiben handelt und der Empfger dem Schreiben nicht
unverzglich wiedersprochen hat. Im Einyelnen mssen folgende
Voraussetzungen vorliegen:











1. Die Regeln ber das Kaufmnische Besttigungsschreiben sind zwar
ursprnglich fr den Geschftverkehr unter Kaufleuten entwickelt
worden. ; sie gelten heute jedoch auf fr Personen, die nhlich wie
Kaufleute am Geschftverkehr teilnehmen.
a. Der Empfger des Schreibens muss Kaufmann sein oder hnlich
einem Kaufmann am Geschftsleben teilnehmen, so dass von
ihm kufmnisches Verhalten erwartet kann.
b. Der Abssender des Bestttigungschreibens braucht kein
Kaufmann zu sein, da er nicht verpflichtet wird.
2. Dem Besttigungschreiben mssen Vertragsverhandlugen
vorangegangen sein.
3. Das Schreiben muss nach Vorstellung des Absenders den frheren
(tatschlichen oder vermeintlichen) Vertragschluss unter Wiedergabe des
Voraussetzunen der Vetragsannahme durch schweigen auf ein kaufmnischer
Besttigungsschreiben
1. Persnlicher Anweundugsbereich
a. Empfger : Kaufmann oder Teilnahme am Geschftsleben in greren Umfang
b. Absender: Kaufmann oder Teilnahme am Wirtschftlben hnlich Kaufmann
2. Vorangehende Vertragsverhandlungen (ohne schriftlichen Vertragschluss)
3. Besttigung des Vertragschlusses unter Wiederabgabe des Vertraginhalt
4. Absendung des Besttigungsschreiben unmittelbar nach Vetraghandlungen
5. Schutzwrdigkeit des Absendes
a. Redlihkeit bzgl. Inhalt
b. Keine Abweichungen, bei denen Ansender nicht mehr mit Zustimmung
rechnen darf
c. Problem: sich kreuzende Besttigungschreiben
6. Schweigen/ kein unverzglicher Widerspruch des Empfgers.
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Vertragsihalt endgltig und eibedeutig besttigen. Ob das zutrifft, ist
durch auslegunf des Schreibens zu ermitteln.
4. Das Besttigungschreiben muss unmittelbar nach den
Vertraghandlungen abgeschickt werden, so dass der Empfger auf das
Eintreffen vorbereitet ist.
5. Der Absender muss schutzwurdig sein
a. Der Absender muss redlich sein, also davon ausgehen drfen,
dass das Inhalt des Schreiben der Vereinbarung entspricht.
b. Das Schreiben dar nur solche Ergnzungen und Konkretisierung
der Verinbarungen enthalten, bei denen der Absender noch mit
der Zustimung des Empfger rechnen darf.
c. Im fall sich kreuzender Besttigungschreiben ist Absender in der
Regel nocht schutzwrdig , wenn die Schreiben inhaltlich
voreinander abweichen.
iv. Irrtum beim Schweigen
Ist dem Erklrender bei Abgabe seiner Willenserklarung ein Irrtum unterlaufen, so rumt das Gesetz (119 ff.
BGB) ihm unter bestimmen Voraussetzungen ein Anfechtungrecht ein.
Auch der Empfger eines Antrags nach 362 oder eines kaufmnischer bestetigungschreibens kann sich ber
dier Bedeutung seines Schweigen irren, so dass sich die Frage nach einem ANfechtungrecht stellt.
v. Liegt ein Irrtum des Empfnger ber die Rechtsfolge des Schweigen vor, so
besteht kein Anfechtungrechts.
vi. Ein Irrtum ber den Inhalt des Antrags nach 362 oder des Kaufmnnischen
Besttigunsschreibens besteht, wenn der Empfger den Antrag oder das
Besttigungsschreiben falsch verstanden hat.
1. Hat der Empfnger eines Antrags nach 362 I den Antragmissverstanden,
so kann er sein Schweigen wegen eines Inhaltsirrtums nach 119 I BGB
anfechten.
2. Hat der Empfnger eines kaufmnisches Besttigungschreibens dieses
falsch verstanden, so ist das anfechtunf nach 119 I BGB aus
geschlossen.
vii. Einer Anfechtung wegen arglister Tuschung oder widerrechtliche Drohung
(123 BGB) bedarf es dann nicht, wenn der Absender selbst getuscht oder
gedroht hat.; wegen des unredlichen Verhalten tritt dier Wirkung des Schweigen
auf ein Besttigunschreiben nicht ein.


Das Eigemtums und Pfandrechterwerb
IV. Eigenzumserwerb
a. Eigemtumerwerbs nach BGB
i. Ist der Veruerer Eingentmer einer beweglichen Sache, erlangt der Eerwerber
das Eigemtum an der Sache durch Einigung und bergabe (929, 1 BGB, die
Tatbetande von 929, 2 , 930 und 931 I 1 BGB bleiben hier auer betracht)
25

ii. Ist nicht er Verauer, sonder ein Dritte Eigentmer der Sache, son kann dennoch
ein gutglubiger Eigemtumserwerb von nicht berichtigten in Betracht kommen.
Das setz gem 929,932 I1 BGB voraus
1. Einugung und bergabe nach 929 1 BGB
2. Die sache gehrt nicht dem Veruerer
3. Guter Glaube des Eerwerbers an das Eigemtum des Veruerers
4. Die Sche darf dem Eigentmer nicht gestohlen worden, verloren
gegeangen oder sonst abhanden gekommen sein (935 I 1 BGB )
b. Eigemtumserwerb nach HGB
i. Beim Erwerb von Eigemtmer bestehen keine besonderheiten gegeber dem
BGB.
ii. Beim Erwerb von Nichtberichtigen reicht der von BGB gewhrte Schutz des
Guten Glaubens an das Eigentums des Veruerers fr den Handelsverkehr nicht
aus. Man denke etwa an den Fall, dass ein Verkaufkmmisionr im eigen Namen
fr fremde Rechnung fremde Sachen verkauft, von denen der Erwerber wei oder
jedenfalls annehmen muss , dass sie dem Veruerer nicht gehren. Deshalb
erweitert 366 I zugungsten des Erwerber den Gutglauenschutz fr den Bereich
des Handelsverkehr. Nach dieses Vorschirft gengt fr den gutglubiger Erwerb,
dass der gute Glaube des Erwerbers die Befugnis des Veraueres betrifft, ber
die Sache fr den Eigemtmer zu Verfgen. Geschutz wird also der Gute glaube
an die Verfgungsbefugnis des Verueres.
1. 366 setz voraus
a. Der Verfugende muss Kaufmann sein
b. Es muss um die Verueruung eine beweblichen Sache handeln,
und die Veruerung muss im Betrieb des Handelsgewerbes
erfolgen.
c. Der Erwerber muss gutglaubig den Veruerer fr befugt
halten, ber die Sache fr den Eigemtmer zu verfgen. . Der
gute glaube der Erwerbers an die Vefgungsbefugnis der
Veruerers wird vom Gesezt, wie bei 932 BGB der gute
Glaube des Erwerbes des Verueres, vermutet.
Im brigen mssen alle Voraussetzungen erfllt sein, die fr ein
Erwerb des Eigemtums nach 929, 1, 932 I BGB erforderlich
sind. Fehlt es etwa an einer wirksamen Einigung, weil der
Veruerer geisteskrank ist, scheidet ein gutglubiger Erwerb
aus; denn 366 I schtz ebenso wenig wie 932 BGB den guten
Glauben an die Geschfhikeit des Veruerers.
2. 366 I geht von einer fehlenden Verfgungbefgnis des Veruerers aus
und ersetz sie durch den guten Glauben des Erwerbers an die
Verfgungbefugnis. Der Fall eines Vertreters ohne Vertretungmacht ,
den der Erwerber gutglubig fr zur Vertretung befugt hlt, wird vom
Wortlaut der Vorschrift also nicht erfasst. Der gute Glaube an die
Vertretungsmacht ist dem guten Glauben an die Verfgungsbefugnis
jedoch durch entsprechende Anwendung des 366 I
Handelt der Vertreter ohne Vertretungmacht, dann ist der zugrunde
liegende Kaufvetrag gem 177 BGB unwirksam, da die entsprechende
Anwendung des 366 nur die fehlende Vertretungsbefugnis beim
Verfgungsgechft berwindet, jedoch nichts an der Unweiksamkeit des
26

Verpflichtungsgeschft ndert. Der Bisherige Eigentmer hat daher
gegen den Erwerb nach Bereicherungsrecht einen Anspruch auf
Rckbereignung oder Wertersatz.
c. Lastenfreier Eigentumserwerb nach BGB und HGB
i. Nach 936 BGB erlangt der Erwerber einer Bewerlichen Sache, die mir dem
Recht (Pfandrecht, Niebrauch) eines Dritten belastet ist, lastenfreies Eigentum,
wenn er in Bezug auf die Belastung gutglubig ist.
ii. 366 II erweitert den Gutglaubenschtuz. Selbst wenn der Erwebe die Belastung
kennt, erwirbt er lastenfreies Eigentum, sofern er gutglubig den Verauerer fr
befugt hlt, unbeschrnkt ber die Sache zu verfgen. Es wird also gute glaube an
die Befugnis des Veruerers, ohne Vorbehalt des Rechts ber die Sache zu
verfgen, geschutz. Voraussetzung ist auch hier, dass der Veruerer Kaufmann
ist un die Verfgung im Betrieb seines Handelsgewerbe erfolgt.
V. Pfandrechtserwerb
a. Vertragpfand recht
i. Zur Sicherung einer Forderung kann an einer beweglichen Sache ein Pfandrecht
bestellt werden. Das setz Einigung un bergabe voraus. Nach BGB ist auch ein
Pfandrechtserwerb von Nichtberechtigten kraft guten Glaubens an das Eigetum
des Bestellers mglich.
ii. Nach HGB gengt zum Erwerb der Gute Glaube des Erwerbes an die
Verfgungsbefugnis des bestellers.
b. Gezetlicher Pfandrecht
i. Nach algemeine Zivilrecht erwirbt ein gesetzliche Pfandrecht der Vermieter von
Grndstucken oder Rumen an den eingebrachten Sachen des Mieters sowie
der Werkunternehmer an den Sachen des Bestellers.
ii. Nach handelrechtliche Vorschiften erwerben die Komissionr (397) ,
Lagerhalter (475 b) und Frachtfhrer (441) ein gesetzlichen Pfandrecht an
dem ihnen anvertrauen Gut. Diese Pfandrecht steht nach 366III hinsichtlich des
Schutzes des gutes Glauben einem durch Vertrag erworbenen Pfandrecht gleich.
Geschtz wird demnach der gute Glaube nicht nur an das Eigentum, sonder auch
an die Verfgungsbefugnis.
c. Besonderheiten beim Pfandverkauf
368 (1) Bei dem Verkauf eines Pfandes tritt, wenn die Verpfndung auf der Seite des
Pfandglubigers und des Verpfnders ein Handelsgeschft ist, an die Stelle der in 1234 des
Brgerlichen Gesetzbuchs bestimmten Frist von einem Monat eine solche von einer Woche.
(2) Diese Vorschrift ist auf das gesetzliche Pfandrecht des Kommissionrs, des Frachtfhrers
oder Verfrachters, des Spediteurs und des Lagerhalters entsprechend anzuwenden, auf das
Pfandrecht des Frachtfhrers, Verfrachters und Spediteurs auch dann, wenn nur auf ihrer
Seite der Vertrag ein Handelsgeschft ist.
Das Kaufmnische Zuruckbehaltungtrecht
I. Beduetung
Hat ein Schuldner eine flligen Anspruch gegen seinen Glubiger und stammt der Anspruch aus demselben
rechtlichen Verhltise, auf dem seine Verpflichtung beruht, so steht ihm nach brgelichen Recht ein
Zruckbehaltungsrecht zu. Der Schuldner kann seine Leistung verweigern , bis ihm gebhrende Leistung
bewirkt wird. (273 I IBGB)
27

Demgegenber gewhrt das Handelsrecht einem Kaufmann unter bestimmten Voraussetzungen schon dann
ein Ztuckbehaltungrecht, wenn keine Konexicitt des Anspruch bestehh (369 I1) . Das
Zuruckbehaltungsrecht dient der Sicherung des Kaufmanns , der bestimmte Gegenstde herauszugeben hat,
indem es ihm Leistungverweigerungsrecht gewhrt , solange der Glubiger irgendeine dem Kaufmann
geschuldete fllige Geldleistung nicht erbringt. Auch in seinen Wirkungen geht das Zuruckbehaltung des
HGB weiter als das des BGB, da es dem Berichtigten neben dem Leistungverweigerungsrecht ein
pfanhnliches Befriedigungsrecht einrumt. (371)
Die bedeutung des kaufmnische Zuruckbehaltungsrecht darf nicht berbewertet werden: Oft reicht das
Zurckbehaltungsrecht gem. 273 BGB.
Um das kaumnischer Zruckbehaltung effectiver zu gestalten, knnen die Partein von Gesetz abweichende
Regeln hinsichtlich der Voraussetzungen und der Vermuttung vereinbaren. Das ist mglich, weil die 369 ff.
sipositiver Natur sind.

II. Voraussetzungen und Ausschluss
1. Vorausetzungen
a. Glubiger und Schulner mssen beide Kaufleute sein.
b. Die Forderung, wegen der ztuckbehalten wird, muss grundstzlich
eine fllige Geldforderung sein.
i. Im gegensatz zu 273 BGB setz 369 eine Geldforderung
ii. Wie 273 BGB verlangr 369 die Flligkeit der Forderung.
c. Jedoch mssen die Forderung aus den zwischen ihnen geschlossene
beiderseitigen Handelsgeschfte enstanden sein.
i. Beide Forderungen mssen jeweils aus Geschften stammen,
sie fr den Glubiger wie fr den Schuldner
Handelsgeschfte sind.
ii. Die Geshfte mussen zwischen Glubiger und Schuldner
geschlossen worden sein.
d. Gegenstand des Kaufmnischen Zrukbehaltungsrechts sin nur
verpfandbare bewegliche Sache und Wertpapier, nicht dagegen
sonstige recht.
e. Der Glubiger muss mit Willen des Schuldners den besitz an dem
Gegenstand aufgrund von Handelsgeschfte erlangt haben.
i. Fr den Besitz den Glubiger reicht Mitbezitz, auch
mittelbarer Besitz aus, sofern ein Dritter un nicht der
Schuldner unmittelbarer Besitzer ist.
ii. Mit Willen des Schuldners muss der Glubiger Besitzer
geworden sein.
2. Auschluss
a. Das Kaufmnischer Zruckbehaltungrechts kann duch
Parteivereinbarung ausgeschlossen werden.
b. Es ist nach 369 III dann ausgeschlossen, wenn der Glubiger
rechtgeschftlich verpflichtet oder ihm von Schuldner sptestens
bei der bergabe die Weisung erteilt worden ist, in bestimmter
Weise mit dem Gegenstand zu verfahren , und eine
Zruckbehaltung dieser Verplichtung oder Weisung widerstreitet.
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III. Wirkungen
1. Gegenber dem Herausgabeanspruch des Schuldners kann der zur
Leistungsverweigerung berechtigte Glubiger die Zruckbehaltungseinrede
erheben. Nach herscende Meinung begrndet das Zruckbehaltungrecht ein
Recht zum Besitz gem. 986 BGB.
2. Verwertungrecht
Zur Befriedigung seiner Forderung kann de Glubiger den zurckbehaltenen
Gegenstand verwerten. Dazu stehen ihm zwei Wege offen.

a. Vollstreckungsbefriedigung
b. Verkaufsbefriedigung
3. Absonderungsrecht
Im Insolvenzverfahren de Schuldners berechtig das kaufmnnische
Zruckbehaltungsrecht den Glubiger zur abgesonderten Befriedigung aus
dem zuruckbehaltenen Gegenstand. Hier zeigt sich erneut seine dingliche,
pfandrechtshnliche Wirkung. Das Zruckbehaltungsrecht des 273 BGB
gewhrt demgegenber nur ein eingeschrnktes Befriedigungsrech wegen
Verwemdungs auf die Sache.

IV. Erloschen
Da Kaufmnische zurukbehaltungrecht erlischt bei Befrriedigung oder
Bezirkverlust des Glubiger sowie bei Sicherheitsleistung des Schuldners; eine
Sicherheitleitung durch Brgen ist ausgeschlossen.

Das Kontokorrent
I. Bedeutung
Das in 355 nur unvollkommen geregelte Kontokorrent ist ein laufendes Konto. Es ist der
Abbrechung beim Skat vergleichbar: Anstatt nach jedem einzelnen Spiel zu zahlen, werden die
jeweils gewonneen Betge auf dem Konto des einzelnen Spielers gutgeschreiben; am Ende des
Skataabend werden die Konten saldiert und der sich ergebende Betrag gezahlt oder eingezogen.
Dadurch wird eine Vielzahl voin Geldbewegungen duch eine einzige ersetz.
a. Begriff
Ein Kontobegriff liegt vor, wenn jemand mir einem Kaufmann derart in Geschftverbingung
steht, dass die aus der Verbindung entsteheden Ansprche und Leistungen nebst Zinsen in
Rechnung gestellt und in regelmigen Zeitabschnitten durtch Verrechnung und Festellung
des fr den eine oder anderen Teil sich ergebenden berschluss ausgeglecihen werden (355 I)
b.










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o Kaufmnnische Sorgfaltspflicht, 347













o Vertragsstrafe, 348













o Brgschaft, Schuldversprechen und -anerkenntnis, 349 f.











o Entgeltlichkeitsgrundsatz, 354














30

o Zinsregelungen, 352 ff.














o Abtretbarkeit trotz Abtretungsverbot, 354a












o Kontokorrent, 355 ff.
















o Leistungszeit und Leistungsinhalt, 358 ff.









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9 Handelskauf (Nicht ander Handelsgeschfte)

Der Handelskauf ist ein Kaufvertrag ber Waren oder Wertpapier (381 I) der fr mindestens einen
Vertragspartner ein Handelsgeschfte ist. Ausnahmweise verlangen 377 und 379 II klarstellt -
auch fr den Tausch ( 480 BGB) und fr den Werklieferungsvertrag ber vertretbare und nicht
vertretbare Sachen fr reine Werkvetrag.
I.