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De Herencias, Legados y Donaciones
Por: Caridad Vela
mayo - junio
Dr. Diego Almeida Guzmn
Hay diferenciacin en cuanto a los impuestos
que se aplican a las herencias, legados o
donaciones?
Partamos de una consideracin bsica. En el ao
1990, se elimin de la legislacin ecuatoriana el
impuesto a las herencias, legados y donaciones.
Desde ese ao las herencias, legados y donaciones
estn gravados con el impuesto a la renta que grava
dos fuentes: (1) ingresos obtenidos por el ejercicio de
una actividad productiva; (2) ingresos producto de las
herencias, legados o donaciones que se refieren a
incrementos de patrimonio a ttulo gratuito.
Cul es la diferencia entre herencia, legado y
donacin?
La herencia es el conjunto de bienes y derechos, a
ttulo universal, que tena una persona al tiempo de su
muerte. El legado es una disposicin, a ttulo gratuito,
de bienes y derechos especficos a favor de una
persona determinada y se hace en testamento o en
otro acto de ltima voluntad, por causa de muerte. La
donacin es un regalo, es la transmisin de un bien a
ttulo gratuito, entre vivos.
En un testamento se puede destinar la
herencia a cualquier persona?
Primero una aclaracin: el cnyuge no es heredero, es
dueo del 50% de los bienes de la sociedad conyugal.
Partiendo de ah, la herencia, es decir el 50%
restante, ms los bienes propios del difunto que no
integraban la sociedad conyugal, se divide en cuatro
partes iguales.
Para quin es cada una de esas cuatro partes?
Dos cuartas partes son para los legitimarios (hijos), y no se puede disponer de ellas a favor de terceros, salvo
situaciones especiales. Una tercera parte, conocida como la cuarta de mejoras, puede ser destinada a
mejorar lo que le corresponde a uno o algunos de los legitimarios. La ltima cuarta parte es la conocida como
de libre disposicin, la cual puede ser destinada a cualquier persona y debe constar en el testamento.
Los bienes obtenidos por herencia, legado o donacin forman parte de la sociedad conyugal de
los herederos?
No, no forman parte de la sociedad conyugal conformada por ellos al momento del matrimonio porque son
obtenidas a ttulo gratuito. Como norma general, todo lo que es adquirido por el uno, o por los dos cnyuges, a
titulo oneroso, es parte de la sociedad conyugal.
Juan Sebastin Loaiza, Sebastin Saa y Diego Almeida
Entonces, para precautelar herencias o
donaciones no es necesaria una separacin de
bienes?
No. Lo adquirido gratuitamente es de propiedad
exclusiva de quien as lo obtiene. Segn nuestro
criterio, a pesar de que habr lectores que no lo
compartan, est en el mejor de los intereses de los
dos cnyuges, y particularmente de la mujer, el hecho
de tener entre ellos lo que se conoce en lenguaje
comn como separacin de bienes. Esto se logra de
tres maneras: capitulaciones matrimoniales al
momento del matrimonio, capitulaciones
matrimoniales luego del matrimonio, y disolucin de la
sociedad conyugal.
Hay una base que est exenta del pago de
este impuesto?
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Para el ao 2011, la tabla de impuesto a la renta aplicable sobre herencias, legados y donaciones establece
que si el valor que cada beneficiario recibe no supera $58.680,00, est exenta del pago de este impuesto. El
porcentaje mximo, en caso de que cada beneficiario recibiese ms de $704.250,00, el impuesto que deber
pagar es el 35%.
Para evitar que los herederos tengan que pagar impuesto a la herencia, es recomendable
comprar bienes inmuebles a nombre de los hijos?
Esa posibilidad es legtima y legal. Sin perjuicio de ello, debe considerarse que, segn la legislacin vigente,
toda transferencia de dominio de bienes y derechos de padres a hijos o viceversa, se presume donacin, salvo
prueba en contrario. Incluso cuando la transferencia es realizada con intervencin de terceros, cuando los
bienes y derechos han sido de propiedad de los donantes hasta dentro de los cinco aos anteriores, se
presume donacin.
La tabla para el clculo del impuesto es la misma para el caso de herencias, legados y
donaciones?
La tabla es la misma, pero en caso de herencia la ley establece ciertas diferenciaciones que pueden resultar
en el pago de un impuesto menor.
Qu diferenciaciones?
En caso de que los beneficiarios de herencias y legados se encuentren dentro del primer grado de
consanguinidad con el causante (hijos), las tarifas de la tabla se reducen a la mitad.
Ab. Sebastin Sa Tamayo
Entonces es mejor dejar herencia que donar en
vida?
Habra que analizar la particularidad y la pertinencia
de cada situacin. De manera general, es importante
mencionar que ahora hay una clara y muy saludable
tendencia de la legislacin tributaria en nuestro pas
cual es la de enfocar y priorizar la esencia de la
transaccin frente a la forma de la misma.
Para mejor entendimiento de nuestros lectores,
quines estn incluidos en el primer grado de
consanguinidad?
Los grados de consanguinidad entre dos personas se
cuentan por el nmero de generaciones. As, el hijo
est en primer grado de consanguinidad con sus
sus padres; el nieto est en segundo grado de consanguinidad con el abuelo; y los primos hermanos, en
cuarto grado de consanguinidad entre s. Entre esposos no existe consanguinidad, son simplemente cnyuges.
Ante quin se paga el impuesto a herencias, legados o donaciones?
Estos impuestos se pagan ante el SRI. El impuesto a las herencias y legados es un impuesto nico que se paga
una sola vez, por un evento, que es la muerte del causante. Las herencias, legados o donaciones no se suman
a los ingresos del beneficiario como rentas en el ejercicio de una actividad generadora de stas, pero
incrementan su patrimonio por efecto de la sucesin.
El impuesto lo pagan en partes iguales todos los beneficiarios?
As es. El impuesto se paga en funcin de la porcin que recibe cada uno de los herederos. Si hay un inmueble
valorado en $300.000 y son 3 herederos, cada uno deber pagar, por una nica vez, el impuesto sobre los
$100.000 que le corresponden.
Qu sucede si alguno de los herederos no dispone de los recursos para pagar los impuestos a la
herencia?
El bien sigue siendo suyo. La persona tiene derechos de heredero y nadie se los puede quitar, pero no podr
vender el bien mientras los impuestos no se hayan pagado. El pago de impuestos es el documento habilitante
para el perfeccionamiento de una transferencia de dominio. En ciertos casos, el SRI est en posibilidad de dar
facilidades para el pago, o podra tambin comparecer en la venta e informarle al comprador que, antes de
pagarle al vendedor, debe pagar los impuestos a la herencia y deducirlos del valor de compra del bien.
Ab. Juan Sebastin Loaiza
Cul es el trmite?
Cuando fallece una persona se abre la sucesin
automticamente, por el ministerio de la ley, y el
siguiente paso es que los legtimos herederos realicen
la posesin efectiva ante un notario. Se inscribe en el
Registro de la Propiedad (en el supuesto que el
causante haya dejado bienes inmuebles), y ah se deja
sentado que, sobre el bien que perteneca al fallecido,
los herederos han tomado posesin a los efectos
legales consiguientes. Si los herederos quieren vender
ese bien, para inscribir la nueva transferencia de
dominio debern presentar el pago del impuesto.
Adems de este impuesto que se paga al
Estado, las herencias, legados y donaciones de bienes inmuebles estn sujetas al pago municipal
del Impuesto a la Renta o plusvala-, segn la nueva Ordenanza Municipal 338 vigente en el
Distrito Metropolitano de Quito?
Entendemos que te refieres al denominado impuesto por utilidades y plusvala, previsto en el actual Cdigo
Orgnico de Organizacin Territorial, Autonoma y Descentralizacin (COOTAD), que fue expedido en el ao
2010. Este tributo, que puede ser de hasta el 10%, grava las utilidades y plusvala que provengan de la
transferencia de inmuebles urbanos, porcentaje que se podr modificar mediante ordenanza, como en efecto
es el caso del Municipio del Distrito Metropolitano de Quito, que est cobrando este ao el 0,5%.
Pero, la Ordenanza 338 grava las herencias?
Segn la Ordenanza 338, el hecho generador de este impuesto es la transferencia de dominio de bienes
inmuebles urbanos, a cualquier ttulo. El Municipio considera que este impuesto por utilidades y plusvala grava
tambin a las transferencias de propiedad originadas en herencias.
Cul es su criterio?
Que existe una contradiccin entre dos normas del COOTAD, y de ste con la Ordenanza 338. Si bien por una
parte se habla de transferencias de dominio, por otra, stas se limitan a ventas. En nuestro criterio
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Se puede regalar un inmueble?
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parte se habla de transferencias de dominio, por otra, stas se limitan a ventas. En nuestro criterio
profesional, el impuesto de plusvala no grava a las transferencias de dominio en el caso de herencias.
Qu ventaja presenta tener bienes inmuebles
a nombre de una compaa?
En la dcada de los aos 70 y 80 se generaliz la
prctica de adquirir inmuebles a nombre de
compaas, alternativa que hoy no es la ms
conveniente porque hay una nueva realidad legal.
Tenemos una legislacin tributaria ms saludable,
bastante ms tcnica y con mayores controles, lo cual
impone la necesidad de que se utilicen compaas
nicamente cuando se realiza una actividad
productiva. Pensar en tener una compaa, o constituir
una con el fin de consolidar ah el
patrimonio personal en bienes inmuebles, no nos parece una alternativa conveniente.
Razones?
Al margen de los costos que representa mantener una compaa, es evidente que con el actual esquema de
clculo del anticipo mnimo de impuesto a la renta, el peso tributario para la compaa puede resultar
sustancialmente ms alto que el impuesto a la renta real, causado sobre las efectivas utilidades que genere la
empresa.
Elaboremos
Si la compaa es mera tenedora de inmuebles que no generan una renta, igual se pagara el anticipo mnimo
del impuesto y se estara desperdiciando tributos. Por esto, insistimos en que las compaas son un vehculo
para el ejercicio de una actividad productiva generadora de ingresos y rentas, no necesariamente para la
consolidacin de patrimonios personales.
Entiendo, pero en el caso de una herencia no es menos gravoso el traspaso de acciones de una
compaa que la transferencia de dominio de un bien inmueble?
No. El impuesto que cause la herencia, en teora, ser el mismo as una persona herede inmuebles o acciones.
Sera un escenario de sucesin de las acciones, no del inmueble, pero las acciones deben valorarse en funcin
del patrimonio de la compaa. Este patrimonio estara determinado segn el valor de los inmuebles de
propiedad de la compaa.
Hay algn beneficio en poner los bienes a nombre de una compaa establecida en el extranjero?
Absolutamente ninguno. Es totalmente desventajoso. Para propsitos de impuesto a la renta, si una compaa
extranjera adquiere un bien en el Ecuador, tendr un establecimiento permanente en Ecuador y, al ser as,
est obligada al cumplimiento de obligaciones tributarias en el pas. No lo recomendaramos bajo ningn
concepto.
Para efectos del pago de impuesto a la renta, el dinero que se paga por un bien inmueble se
considera como gasto?
De ninguna manera. Conceptualmente el valor que se paga para comprar un bien es uno que se lo tena en
efectivo, es decir, un activo. Al comprar un bien lo que se hace es transformarlo en otro tipo de activo. No es
un gasto.
Con estos escenarios planteados, cul sera la recomendacin?
Cualquier decisin que una persona tome en relacin con adquirir un inmueble en Ecuador debe partir
necesariamente de que esa transaccin refleje la realidad de los hechos. En ciertos pases, y ojal ello se
recoja en algn momento en nuestro pas, el asesor tributario con cuya intervencin se evade un impuesto, es
responsable junto con el evasor por tal hecho indebido. El mejor servicio que se puede dar a un cliente es
evitarle contingencias fiscales.
Conclusin?
Esto nos lleva a una conclusin tica: lo mejor que puede hacer una persona es pagar sus impuestos
debidamente y no forzar situaciones con ficciones que a la postre nunca son convenientes.
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