Tercerização

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI
CENTRO DE CINCIAS SOCIAIS E JURDICAS - CEJURPS

CURSO DE DIREITO

A TERCEIRIZAO NO DIREITO DO TRABALHO

MYRCA APARECIDA PEDRA HUME

Itaja, outubro de 2009

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UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI
CENTRO DE CINCIAS SOCIAIS E JURDICAS - CEJURPS
CURSO DE DIREITO

A TERCEIRIZAO NO DIREITO DO TRABALHO

MYRCA APARECIDA PEDRA HUME

Monografia submetida Universidade
do Vale do Itaja UNIVALI, como
requisito parcial obteno do grau de
Bacharel em Direito.

Orientador: Professora MSc. Mareli Calza Hermann


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AGRADECIMENTO
Agradeo primeiramente a Deus pela minha vida
e por ter me guiado nessa longa jornada.
Agradeo tambm aos meus pais, que sempre
foram o meu porto seguro e me ensinaram a lutar
pelos meus ideais e sempre ir em busca dos
sonhos e que me incentivaram a no desistir nos
momentos mais difceis. Agradeo tambm aos
meus irmos Marcio e Marcelo que de alguma
forma me ajudaram nessa trajetria desde a vida
escolar at a vida acadmica, em especial ao
meu irmo Marcos que foi e o meu espelho e
me motivou a realizar esse sonho. Agradeo
tambm a minha madrinha Liza, que sempre foi
minha segunda me e sempre me apoiou e
acreditou em mim. Agradeo tambm h um
grande amigo Renato que esteve presente
comigo em toda essa trajetria, me ajudando e
me apoiando nos momentos de recada. Por fim,
agradeo a todos os meus familiares, colegas de
turma e amigos por sempre estarem comigo em
todos os momentos e me compreenderem nos
momentos mais difceis desses cinco anos e,
agradeo tambm a minha orientadora Professora
Mareli Calza Hermann pelo seu apoio e
conhecimento.

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DEDICATRIA
Dedico a presente monografia, com todo meu
amor aos meus pais, irmos, cunhadas,
sobrinhos, a todos os meus familiares e amigos.
Dedico tambm a todos os meus mestres em
especial aos meus professores da Rede
Metodista de Educao do Sul que, me ensinaram
a amar a profisso que escolhi e me mostraram
que s h ensino com qualidade se houver amor
pelo que se faz. E, por fim dedico as minhas
companheiras de jornada Elisa, Diana e Luciane.

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TERMO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE
Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade pelo
aporte ideolgico conferido ao presente trabalho, isentando a Universidade do
Vale do Itaja, a coordenao do Curso de Direito, a Banca Examinadora e o
Orientador de toda e qualquer responsabilidade acerca do mesmo.


Myrca Aparecida Pedra Hume
Graduanda

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PGINA DE APROVAO
A presente monografia de concluso do Curso de Direito da Universidade do Vale
do Itaja UNIVALI, elaborada pela graduanda Myrca Aparecida Pedra Hume,
sob o ttulo A TERCEIRIZAO NO DIREITO DO TRABALHO, foi submetida em
[Data] banca examinadora composta pelos seguintes professores: Profa. MSc.
Mareli Calza Herman, Orientadora e Presidente da Banca e Professor MSc. Silvio
Wolf] examinador, e aprovada com a nota ______ (______________________).

Itaja, outubro de 2009.

Profa. MSc. Mareli Calza Hermann
Orientadora e Presidente da Banca

Prof. MSc. Antnio Augusto Lapa
Coordenao da Monografia

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ROL DE ABREVIATURAS E SIGLAS

Arts. Artigos
CLT Consolidao das Leis do Trabalho
CC/2002 Cdigo Civil Brasileiro de 2002
CTPS Carteira de Trabalho e Previdncia Social
CF/88 Constituio Federal de 1988
CP Cdigo Penal Brasileiro
CEJURS Centro de Cincias Jurdicas Polticas e Sociais
FGTS Fundo de Garantia Por Tempo de Servio
INSS Instituto Nacional do Seguro Social
OIT Organizao Internacional do Trabalho
TRT Tribunal Regional do Trabalho
TST Tribunal Superior do Trabalho
UNIVALI Universidade do Vale do Itaja

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ROL DE CATEGORIAS
Rol de categorias que a Autora considera estratgicas
compreenso do seu trabalho, com seus respectivos conceitos operacionais.
Atividade-Fim:
Atividades-fins, ao reverso, so as atividades nucleares e definitrias da essncia
da dinmica empresarial do tomador de servios. Delgado [2002, p. 374]
Atividade-Meio:
Atividades-Meio so as atividades perifricas essncia da dinmica empresarial
do tomador de servios, ou seja, aquelas funes e tarefas empresariais e
laborais que no se ajustam ao ncleo da dinmica empresarial do tomador de
servios. Delgado [2002, p. 374]
Contrato de Trabalho:
o negcio de jurdico entre empregado e empregador sobre condies de
trabalho. Martins [2003, p. 82]
Direito do Trabalho:
o ramo jurdico especializado, que regula certo tipo de relao laborativa na
sociedade contempornea. Delgado [2002, p. 47].
Empregado:
Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no
eventual a empregador, sob dependncia deste e mediante salrio. Conforme o
Art. 3 da CLT.
Empregador:
Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os
riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de
servio. o que nos diz o Art. 2 da CLT.

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Responsabilidade Subsidiria na Terceirizao:
A subsidiariedade no contrato de Terceirizao ocorre quando a empresa
prestadora de servios ou fornecedora de produtos no cumpre suas obrigaes,
ficando a empresa tomadora, ou seja, a empresa contratante, responsvel pelos
dbitos no cumpridos pela prestadora. Martins [2003, p.138]
Responsabilidade Subsidiria na Terceirizao:
Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas,
personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao
de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade
econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente
responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas, assim dispe, o
art. 2, 2 da CLT.
Terceirizao:
A Terceirizao uma estratgia econmica atravs da qual um terceiro, em
condies de parceria, presta servios ou produz bens para uma empresa que o
contrata. Barros Jnior [1997, p.277]
Tomador de Servios:
Tomador de servios na Terceirizao aquele que contrata servios
determinados e o prestador terceirizado realiza. Campos [2006, p.58].
Vnculo Empregatcio:
Vnculo empregatcio toda a pessoa fsica, empregado, que prestar servios de
natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante
salrio, assim dispe o art. 3 da CLT.

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SUMRIO
RESUMO........................................................................................... XI
INTRODUO ................................................................................... 1
CAPTULO 1 ...................................................................................... 3
O DIREITO DO TRABALHO.............................................................. 3
1.1. EVOLUO HISTRICA DO DIREITO DO TRABALHO...............................3
1.2. EVOLUO HISTRICA DO DIREITO DO TRABALHO NO BRASIL ..........8
1.3. CONCEITO DE DIREITO DO TRABALHO ...................................................14
1.4. NATUREZA JURDICA DO DIREITO DO TRABALHO................................16
1.5 RELAES DE EMPREGO E CONTRATO DE TRABALHO .......................18
1.5.1 NATUREZA JURDICA DA RELAO DE EMPREGO..............................18
1.5.2 NATUREZA JURDICA DO CONTRATO DE TRABALHO.........................20
1.6 O CONTRATO DE TRABALHO.....................................................................22
1.7 SUJEITOS DO CONTRATO DO TRABALHO ...............................................25
1.7.1 EMPREGADOR...........................................................................................25
1.7.2 EMPREGADO..............................................................................................26
CAPTULO 2 .................................................................................... 29
A TERCEIRIZAO......................................................................... 29
2.1 EVOLUO HISTRICA DA TERCEIRIZAO...........................................29
2.2. CONCEITO DE TERCEIRIZAO................................................................32
2.3 NATUREZA JURDICA DA TERCEIRIZAO..............................................35
2.4. VANTAGENS E DESVANTAGENS DA TERCEIRIZAO..........................36
CAPTULO 3 .................................................................................... 42
A TERCEIRIZAO E O PROCESSO DO TRABALHO.................. 42

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3.1 O LITISCONSRCIO PASSIVO.....................................................................42
3.2 TERCEIRIZAO LCITA E ILCITA.............................................................44
3.2 TERCEIRIZAO E RESPONSABILIDADE .................................................46
3.3 SMULA 331 TST..........................................................................................47
3.4 A RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DO TOMADOR DE SERVIOS........51
3.5 A RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA DO TOMADOR DE SERVIOS....53
CONSIDERAES FINAIS.............................................................. 58
REFERNCIA DAS FONTES CITADAS.......................................... 61

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RESUMO
O tema pesquisado versa sobre a Terceirizao no Direito
do Trabalho, trata-se de um estudo sobre este fenmeno, pois a Terceirizao
um processo que gradativamente foi se incorporando ao dia-a-dia das empresas
e, com isto foi se formando uma literatura especializada neste assunto. a ao
de uma empresa contratada para realizar a atividade-meio de uma empresa, para
que esta possa se dedicar de forma integral a sua atividade-fim. No primeiro
momento, trataremos sobre a evoluo histria do Direito do Trabalho,
discorrendo sobre o motivo de seu surgimento e que surgiu por conseqncia da
questo social, com a finalidade de garantir e preservar a dignidade do ser
humano. Trataremos sobre os benefcios da sua implantao, demonstrando-se
que este um fenmeno jurdico que possui grande carter Social e que se
tornou em uma grande revoluo, pois eliminou da ordem scio-jurdica o ramo
jus trabalhista, a escravido. No segundo captulo, trataremos sobre a
Terceirizao, seu conceito, as vantagens e desvantagens de se terceirizar e se
os riscos que as empresas tero se optarem por esta forma de trabalho sero
benficos. No terceiro e ltimo captulo analisa-se o processo do trabalho atravs
da smula 331 do TST, definindo qual a responsabilidade solidria e subsidiria
do tomador de servios e qual o entendimento majoritrio sobre essas definies.

Palavras-chave: Direito do Trabalho, Terceirizao, Vantagens, Desvantagens,
Responsabilidade Solidria e Subsidiria, Tomador de Servios.

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INTRODUO
A presente Monografia tem como objeto demonstrar as
caractersticas e conseqncias da Terceirizao no Direito do Trabalho.
O objetivo estudar a cerca da aplicabilidade da
Terceirizao nas empresas tomadoras de servio atravs do Direito do Trabalho
Brasileiro.
Para tanto, principiase, no Captulo 1, versando sobre o
Direito do Trabalho, apresentando a sua evoluo histrica, desde o seu
surgimento, seu conceito, autonomia, natureza jurdica, e tambm sobre a relao
de emprego e o contrato de trabalho conceituando os sujeitos desta relao,
Empregado e Empregador.
No Captulo 2, tratando sobre a Terceirizao de forma pura,
trabalhamos o seu conceito e qual as vantagens e desvantagens de terceirizar as
atividades de uma empresa.
No Captulo 3, tratando da Terceirizao em relao a
responsabilidade solidaria e subsidiaria do tomador de servios, aplicada no caso
da Terceirizao atravs da Smula 331 do TST, definindo-se qual a verdadeira
responsabilidade do tomador de servios.
O presente Relatrio de Pesquisa se encerra com as
Consideraes Finais, nas quais so apresentados pontos conclusivos
destacados, seguidos da estimulao continuidade dos estudos e das reflexes
sobre a Terceirizao no Direito do Trabalho.
Para a presente monografia foram levantadas as seguintes
hipteses:

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2
1 - As formas de Terceirizao utilizadas atualmente pelas
empresas brasileiras so devidamente regulamentadas, ou apenas servem para
reduzir custos e mascarar as relaes de emprego?
2- Na Terceirizao o tomador de servios se exime das
responsabilidades trabalhistas?
3 O tomador de servios possui responsabilidade solidria,
subsidiria ou ambas?
Quanto Metodologia empregada, registra-se que, na Fase
de Investigao foi utilizado o Mtodo Indutivo, na Fase de Tratamento de Dados
o Mtodo Cartesiano, e, o Relatrio dos Resultados expresso na presente
Monografia composto na base Lgica Indutiva.
Nas diversas fases da Pesquisa, foram acionadas as
Tcnicas do Referente, da Categoria, do Conceito Operacional e da Pesquisa
Bibliogrfica.

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CAPTULO 1
O DIREITO DO TRABALHO
Para estudar sobre a Terceirizao necessrio primeiro
fazer uma breve explanao sobre o Direito do Trabalho, para tanto tratarei
primeiro sobre a evoluo histrica deste Direito.
1.1. EVOLUO HISTRICA DO DIREITO DO TRABALHO
O Direito do Trabalho surgiu como uma possibilidade de
regular as atividades econmicas, em virtude da necessidade que a sociedade
possua em aperfeioar essas atividades.
Nesse sentido Rubens Ferreira de Castro nos explica
1
:
O Direito do Trabalho surgiu da necessidade de regular a
evoluo da sociedade em face do aperfeioamento das
atividades econmicas, sendo que os primeiros sinais de trabalho
por conta de outrem surgiram com a organizao das
comunidades j na Idade Mdia, estando suas origens ligadas
escravido e servido.
Para Amauri Mascaro Nascimento:
O Direito do Trabalho surgiu como conseqncia da questo
social que foi precedida da Revoluo Industrial do sculo XVIII e
reao humanista que se props a garantir ou preservar a
dignidade do ser humano ocupado no trabalho das indstrias,
que, com o desenvolvimento da cincia, deram nova fisionomia ao

1
CASTRO, Rubens Ferreira de. A Terceirizao no Direito do Trabalho. So Paulo: Malheiros
Editores, 2000, p.15.

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4
processo de produo de bens na Europa e em outros
continentes
2
.
J Mauricio Godinho Delgado
3
o define como:
um ramo jurdico especializado, que regula certo tipo de relao
laborativa na sociedade contempornea. Seu estudo deve iniciar-
se pela apresentao de suas caractersticas essenciais,
permitindo ao analista uma imediata visualizao de seus
contornos prprios mais destacados.
Os primeiros sinais de trabalho prestado para o outro, foi o
trabalho escravo. Os escravos que na Idade Mdia no eram reconhecidos como
pessoa, mas como coisa, pois eram vendidos ou trocados e, no eram
considerados sujeitos de direito e sim uma propriedade.
o que nos escreve Rubens Ferreira de Castro
4
:
O trabalho no princpio das sociedades organizadas em tribos era
distribudo para os escravos, sendo que estes apenas gozavam
do direito de se alimentar.
Outra forma inicial de trabalho foi a servido, que ocorreu no
perodo do feudalismo, onde os senhores feudais davam proteo poltica e militar
aos seus servos, que assim como os escravos, no possuam liberdade e
dependiam da terra para sobreviver, uma espcie de escravo da terra.
Na Idade Mdia o escravo ento era tido como propriedade
no como pessoa e o servo era considerado pessoa, mas a sua liberdade era
restrita. Essas formas de trabalho no flexibilizaram a entrada do Direito do
Trabalho ainda, pois no havia uma organizao a respeito.

2
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 15. ed. So Paulo: Saraiva,
1998, p. 4
3
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2002. p. 47.
4

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5
Mas, foi com a Revoluo Industrial, atravs das
corporaes que o Direito do Trabalho se prenunciou, no final do sculo XVIII
5
.
Os operrios trabalhavam sem a proteo de um sistema de leis, e estavam
desprotegidos na sua atividade laborativa e, conseqentemente na sua condio
de vida, pois colocavam em risco suas vidas para trabalhar pelas Indstrias.
Essa revoluo marcou muito a histria, foi o momento de
inveno das mquinas e incio da produo em srie, e no mais da produo de
forma artesanal. Nesta fase foi que surgiu o trabalho remunerado, surgindo assim
o salrio e tambm foi nessa poca que o trabalho passou a ser exercido dentro
das fbricas
Entende Mauricio Godinho Delgado que:
O Direito do Trabalho produto do capitalismo, atado evoluo
histrica desse sistema, retificando-lhe distores economico-
sociais e civilizando a importante relao de poder que sua
dinmica econmica cria no mbito da sociedade civil, em
especial no estabelecimento e na empresa.
Outra Revoluo que influenciou o Direito do Trabalho foi a
Revoluo Francesa, onde as corporaes de ofcio foram extintas, por
incompatibilidade com os ideais de liberdade e assim, surgiram trs princpios que
foram valorizados neste perodo: liberdade, igualdade e fraternidade.
A liberdade conduziu as relaes de trabalho para a plena
autonomia contratual, onde eram impostas as condies de trabalho pelos
capitalistas. E a igualdade foi valorizada pelo socialismo. A solidariedade foi
inspirao para os sistemas de associaes de socorro mtuos, que
posteriormente se transformaram na seguridade social, um dos ramos do Direito
que abrange a previdncia social e a assistncia social.

5

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6
Com o liberalismo, movimento que dava maior liberdade aos
homens, a liberdade contratual afetou diretamente o Direito do Trabalho, pois,
quem tinha maior potencial econmico poderia colocar no contrato de trabalho o
que queria, por mais que isso fizesse com que o direito fosse ferido, praticando-se
abusos, excessos. A igreja interferiu e exigiu que o Estado diligenciasse,
regulando os contratos de trabalho e assim criaram-se os meios para dar inicio a
fase de respeito ao trabalhador.
A igreja desta forma reconheceu os abusos deste regime,
exigindo que fosse criada uma legislao protetora, com salrio justo, seguindo
ensinamentos da igreja.
Segundo Evaristo de Moraes Filho era do plano espiritual
que surgiria um documento importante que iria contribuir para a Constituio do
Direito do Trabalho, sob o pontificado do Papa Leo XIII, que publicou a Encclica
Rerum Novarum (Das coisas novas), datada de 15.5.1891
6
.
Sua santidade ento assim se pronunciou:
O que vergonhoso e desumano usar os homens como vis
instrumentos de lucro, e no estim-los na proporo do vigor dos
seus braos.
7

Essa linha de pensamento desenvolvida at os dias de
hoje, com a Laborem Exercens (Mediante o trabalho), onde o Papa Joo Paulo
II, em seu ponto de vista, propagou a dignidade e o primado do trabalho,
respeitando liberdade e elevando a pessoa humana.
A doutrina da Encclica Rerum Novarum determinava
regras para a interveno do Estado nas relaes de trabalho, determinando que
a relao entre empregado e empregador devesse ser de forma reta, pois se

6
FILHO, Evaristo de Moraes e Antonio Carlos Flores de Moraes. Introduo ao Direito do
Trabalho. So Paulo: LTr, 2003
7
SANTOS, Josaph Francisco dos. Iniciao ao Direito do Trabalho. Rio de Janeiro: Amrica
Jurdica, 2002, p.3

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7
fosse sinuosa seria irregular. A igreja na poca props que se houvesse
sinuosidade deveria se usar a fora e o Estado teria o papel de impedir que o
empregador desequilibrasse essa relao. Essa proposta resultou no
Constitucionalismo Social.
O Constitucionalismo Social o movimento de incluso nos
textos constitucionais dos direitos e garantias fundamentais, inclusive a incluso
de leis trabalhistas nas Constituies de alguns pases.
A primeira Constituio de um pas que tratou de Direito do
Trabalho foi a do Mxico, em 1917, o artigo 123 da referida norma, disciplinava a
jornada de trabalho em oito horas dirias, o descanso semanal remunerado, a
proteo maternidade, o direito ao salrio mnimo, a igualdade salarial, a
proteo contra acidentes no trabalho, o direito de sindicalizao, de greve, de
conciliao e arbitragem dos conflitos, de indenizao de dispensa e de seguros
sociais.
A segunda Constituio foi a da Alemanha, em 1919, que foi
considerada a base das democracias sociais na Europa. Disciplinava a
participao dos trabalhadores nas empresas, com a criao de um direito
igualitrio, com liberdade de defesa entre os trabalhadores e melhoria das
condies de trabalho. Neste mesmo ano, foi criada atravs do Tratado de
Versalhes, a Organizao Internacional do Trabalho (OIT), rgo fiscalizador e
negociador dos Direitos do Trabalho.
Na Itlia, em pleno fascismo, 1927, a questo trabalhista foi
realada com a Carta Del Lavoro, base dos sistemas polticos corporativos no s
da Itlia, mas da Espanha, Portugal e do Brasil, tendo como princpio a
interveno do Estado na ordem econmica, o controle do direito coletivo do
trabalho e, tambm a concesso por lei, de direitos aos trabalhadores.
Outro trunfo que tambm influenciou na formao de idias
de justia social foi a Declarao Universal dos Direitos Humanos, 1948, que

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trouxe em um de seus pargrafos a ratificao do limite da jornada diria, o direito
as frias anuais remuneradas e normas trabalhistas pertinentes com o lazer.
Nesta fase, ocorreram inmeras transformaes que
influenciaram no surgimento e confirmao do Direito do Trabalho onde a
conjuntura internacional nos apresenta uma sociedade ps-capitalista que esta
produzindo mais, mas com pouca mo de obra.
Desta forma o Direito do Trabalho contemporneo, mesmo
que conservando a sua origem de tutelar o trabalhador, procura no bloquear o
avano da tecnologia, para no polemizar alguns institutos e, para no impedir
uma forma de negociao coletiva, onde os interesses sejam respeitados, sem
que seja necessria a interveno do Estado.
1.2. EVOLUO HISTRICA DO DIREITO DO TRABALHO NO BRASIL
No Brasil, as questes de trabalho eram tratadas em
legislao escassa e esparsas, consideradas de Direito ptrio, que no possua
nenhum carter de Direito Social.
Acredita Mauricio Godinho Delgado que, a Lei urea de
alguma forma foi o marco inicial de referencia da Histria do Direito do Trabalho
no Brasil, pois cumpriu um papel relevante na unio dos pressupostos que
configuraram esse novo ramo jurdico especializado.
Foi um momento histrico onde se eliminou da ordem scio-
jurdica o ramo jus trabalhista (a escravido), mas como conseqncia, se
estimulou a pratica revolucionria da relao de emprego, tornado-se um marco
significativo da primeira fase do Direito do Trabalho Brasileiro que se possa
apontar nas quatro dcadas seguintes ao diploma jurdico de 1888.
O que no significa dizer que, antes de 1888, no houve
qualquer experincia de relao de emprego, trata-se apenas de reconhecer que

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nesse perodo que se antecedeu, no havia espao significativo para a evoluo
do ramo trabalhista.
A Constituio de 1891 disps sobre o Direito do Trabalho,
mas apenas em relao liberdade de trabalho, fase em que se iniciou o perodo
capitalista, mas que ainda no possua a viso do Direito Social.
A legislao social, portanto, teve origem no Brasil aps a
Revoluo de 1930, quando foi criado o Ministrio o Trabalho, Indstria e
Comrcio, sob o governo provisrio de Getulio Vargas. Neste ano tambm foi
valorizada a nacionalizao do trabalho com medidas de proteo ao trabalhador
nacional.
O direito social em nossa histria, esta dividido em perodos,
denominados como pr-histricos, de 1500 1888, chamado de perodo
capitalista; de 1888 1930, praticamente sem legislao social, chamado de
perodo socialista; de 1930 1934, de notvel desenvolvimento das leis sociais,
chamado de perodo social-democrtico; de 1934 1937, harmonizao das
tendncias dos dois perodos imediatamente anteriores, com aspectos
corporativistas, chamado de perodo corporativo; de 1937 1946, unidade
sindical e controle dos sindicatos pelo Estado, que era baseado no modelo
corporativo italiano, tambm chamado perodo progressista; de 1946 1964,
aperfeioamento da legislao existente e, finalmente o perodo revisionista que
iniciou em 1964 e vai at os dias de hoje, com grandes reformas na legislao
social.
Destacam-se alguns dos principais acontecimentos em
relao ao Direito do Trabalho nesta poca:
! 1930
Institucionalizao (oficializao) do Direito do Trabalho,
fase que se firmou a estrutura jurdica e institucional de um novo modelo finalista
e perdurou at o final da ditadura Getulista, em 1945.

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10
! 1931
- Em 19/03/1931 foi criada a Lei de Sindicalizao, a partir
dela os Estatutos dos Sindicatos obrigatoriamente tinham que ser aprovados pelo
Ministrio do Trabalho.
! 1932
- O Decreto 21.417, de 1932 foi a primeira norma a tratar do
trabalho das mulheres, que proibia o trabalho da mulher no perodo noturno.
- No direito coletivo, foi o Decreto 21.761, de 23.08.1932
teve uma grande evoluo com a criao das convenes coletivas de trabalho
que surgiu com o intuito de beneficiar os empregados, pois tem por objetivo
registrar as decises definidas entre empregados e empregadores, como forma
de lei.
- Criao da CTPS - Carteira de Trabalho e Previdncia
Social, instituda pelo decreto n 21.175, de 21/03/1932 e foi posteriormente
regulamentada pelo decreto n 22.035, de 29/12/1932.
- E o primeiro texto em relao ao menor tambm foi
institudo em 1932, com o Decreto 22.042 que estabeleceu como 14 anos a idade
mnima para o ingresso no mercado de trabalho. Esse limite foi mantido nas
Constituies de 1934, 1937 e 1946.
! 1934
- Primeira Constituio Brasileira que tratou especificamente
do Direito do Trabalho, em seu artigo 121 garantia a liberdade sindical, isonomia
salarial, salrio mnimo, jornada de oito horas de trabalho, proteo do trabalho
das mulheres e menores, repouso semanal, frias anuais remuneradas.
- O governo do ento presidente Getlio Vargas tornou a
carteira de trabalho obrigatria para fins de consolidao dos direitos trabalhistas.

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11
! 1935
- Proteo ao empregado quanto a resciso do contrato de
trabalho, Lei n 62/1935 onde, o empregado poderia deixar o emprego ou
rescindir o contrato se o empregador exigisse dele servios superiores s suas
foras.
! 1936
- Instituio do salrio mnimo atravs da Lei n 185 de
janeiro de 1936 que tinha o intuito de garantir a dignidade do trabalhador.
! 1939
- Criao da Justia do Trabalho em 01/05/1939 para dirimir
controvrsias de interesses dos trabalhadores mediante a edio de normas no
julgamento de dissdios coletivos.
! 1943
- Devido a necessidade de regulamentao do Direito
Trabalhista em 01/05/1943 foi criada, atravs do Decreto Lei 5.452, a
Consolidao das Leis do Trabalho (CLT).
! 1962
- Como forma de gratificar os trabalhadores em 1962, a Lei
4.090 instituiu a gratificao natalina ou dcimo terceiro aos trabalhadores, este
direito tambm garantido pela Constituio Federal de 1988 no Art. 7.
! 1964
- Em 1 de junho de 1964, o presidente Castello Branco
sancionou um decreto que detalhou as regras para a realizao de greve, e o que

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12
ocorreu na realidade foi que elas ficaram to detalhadas que na prtica ficaram
proibidas.
! 1966
- FGTS - Fundo de Garantia do Tempo de Servio foi criado
pela Lei 8.036/1966 com a finalidade principal de amparar os trabalhadores na
hiptese de encerramento da relao de trabalho sendo tambm destinado a
investimentos em habitao, saneamento e infra-estrutura.
! 1988
- Promulgao da CF - Constituio da Republica Federativa
do Brasil, lei fundamental do Pas que serve de parmetro para as demais
espcies normativas situando-se no topo do Ordenamento Jurdico.
- A Carta Constitucional de 1988 repleta de normas que
visam a proteger o cidado contra atos discriminatrios de qualquer natureza. No
tocante relao de emprego, porm, o atual diploma constitucional representou
um divisor de guas.
- Ela surgiu como um documento jus poltico mais
significativo j elaborado na histria do pas acerca de mecanismos vedatrios a
discriminaes no contexto da relao de emprego.
! 1989
- A lei 11.718 de 23/06/1989, chamada nova lei sobre
salrio mnimo, tem o intuito de aumentar a formalizao no campo e de facilitar
a aposentadoria rural esta lei busca abranger as pessoas que trabalham em
pequenas propriedades rurais, com regime de economia familiar, pescadores e
outras categorias que atuam hoje de forma informal.
! 1990

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13
- Regulamentao da lei 8.069/1990 que institui o Estatuto
da Criana e Adolescente que foi inspirado nas diretrizes da Constituio Federal,
internalizando normativas internacionais.
! 1995
- Combate a todas as formas de discriminao e de limitao
do acesso relao de emprego ou a sua manuteno, observados no art. 3, IV,
da CF e na Lei n 9.029/95.
! 1998
- Alterao do Art. 59 da CLT, que tratava sobre a durao
da jornada de trabalho, criando um sistema de compensao de horas extras, que
poder ser estabelecido atravs da negociao entre empregados e
empregadores.
! 2000
- Foi divulgado no dirio oficial da Unio no dia 13/01/2000 a
Lei 9.958/2000 que tem como objetivo o incentivo a soluo extrajudicial dos
conflitos trabalhistas, e assim diminuindo a litigiosidade, instituindo as comisses
de conciliao prvia nas empresas.
! 2003
- A alterao realizada no artigo 149, do CP - Cdigo Penal
Brasileiro indica que o trabalho forado ou em condies degradantes
considerada uma reduo do homem condio anloga de escravo. A alterao
promulgada pela Lei 10.803/2003 estabelece pena ao empregador que submeter
algum homem estes trabalhos.

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14
! 2005
- Entrada em vigor da Lei de Falncia e Recuperao de
Empresas Lei 11.101, de 09/02/2005, que prioriza a recuperao das empresas
falidas, tambm tem como garantir aos trabalhadores os seus empregos.
No Brasil, alguns fatores externos e internos contriburam
para a formao do Direito do Trabalho. Dentre os fatores externos que
influenciaram nesta formao esto as transformaes ocorridas na Europa, que
incentivaram o Brasil a elaborar leis trabalhistas de proteo aos trabalhadores, o
que j ocorria naqueles Pases.
Os fatores internos que mais influenciaram foi o movimento
operrio integrado por imigrantes com inspiraes anarquistas no final de 1800 e
incio de 1900 e o surto industrial que elevou o nmero de fbricas, de operrios e
a poltica trabalhista de Getlio Vargas.
Todas as constituies Brasileiras desde a de 1934,
passaram a ter normas de Direito do Trabalho e cada uma acrescentou alguma
matria relevante a este direito.
Mas a Consolidao das Leis do Trabalho que possui a
sistematizao das leis esparsas, sendo a primeira lei geral para todo empregado,
sem distino entre a natureza do trabalho tcnico, manual ou intelectual. Ela no
um cdigo, porque a sua principal funo a de reunir as leis existentes e no a
criao de novas leis. Ressalte-se como importante obra jurdica e que vigora at
os dias de hoje, apesar de j haver sido reformulada algumas vezes.
1.3. CONCEITO DE DIREITO DO TRABALHO
Segundo Josaph Francisco dos Santos
8
:

8
SANTOS, Josaph Francisco dos. Iniciao ao Direito do Trabalho. Rio de Janeiro: Amrica
Jurdica, 2002, p.6

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15
Direito do Trabalho o conjunto de normas jurdicas destinadas a
regular as relaes entre empregadores e empregados e, alm
disso, outros aspectos da vida desses ltimos, mas precisamente
em funo de sua condio de trabalhador.
Na realidade, a sua denominao propicia idias amplas em
relao ao seu verdadeiro contedo, diante da amplitude do significado da palavra
trabalho, no sentido mais restrito. Desta forma, o certo que o Direito do Trabalho
um conjunto de normas e princpios sobre a atividade laboral de uma pessoa
fsica.
Analisemos ento este conceito, para verificarmos se esta
a definio mais correta acerca do Direito do Trabalho.
Entre os doutrinadores, os enunciados no so uniformes
uns so subjetivistas, teoria subjetiva, alguns so objetivistas, teoria objetivista e
outros so subjetivistas-objetivistas, teoria mista.
Segundo os subjetivistas, o Direito do Trabalho se aplica
todos os trabalhadores, mas alguns doutrinadores objetivistas acham que nem
todos os trabalhadores so abrangidos pelo Direito do Trabalho e que os
beneficiados so apenas os que so denominados empregados.
Os objetivistas no pensam nas pessoas sobre as quais o
Direito do Trabalho se aplica e sim, na matria a que se ocupa. Como os
subjetivistas aqui tambm os doutrinadores possuem pensamentos divergentes,
pois enquanto acreditam que o Direito do Trabalho disciplina todas as relaes de
trabalho outros, acreditam que ele legitima apenas os que so subordinados e
no sobre o trabalho autnomo ou outras atividades prestadas pela pessoa fsica.
E por ltimo, os doutrinadores que so subjetivistas-
objetivistas, que adotam a teoria mista porque ela considera ambos os aspectos
citados cima, referindo-se o Direito do Trabalho tanto pessoas como matria
de Direito do Trabalho e, esta a teoria utilizada por Josaph Francisco dos
Santos, em sua definio sobre o Direito do Trabalho.

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16
1.4. NATUREZA JURDICA DO DIREITO DO TRABALHO
Em relao natureza jurdica do Direito do Trabalho
existem diversas correntes doutrinrias que procuram estabelecer qual a sua
natureza e cada uma apresenta argumentos diferentes.
O Direito do Trabalho um ramo do direito pblico, uma vez
que as relaes jurdicas bsicas na sua esfera so entre particulares, mais
diretamente no contrato de trabalho entre dois particulares, a empresa e o
trabalhador ou ento nas relaes coletivas de trabalho, entre os sindicatos que,
apesar de pertencerem ao direito pblico no perodo do corporativismo hoje no
pertencem mais.
Essa afirmao dada pela corrente Publicista, que o
considera assim, pois acredita que possui normas de carter imperativo e que
possui semelhana com as normas aplicadas aos servidores.
O Direito do Trabalho um direito social, porque rene todas
as normas de proteo ao cidado economicamente fraco, hipossuficientes.
Sendo o direito social um terceiro gnero do direito, nem pblico, nem privado,
seria um ramo que abrangeria no somente o Direito do Trabalho, mas tambm o
direito de previdncia social, de acidentes de trabalho e de assistncia social.
Segundo Cesarino Junior
9
:
Direito social a cincia dos princpios e leis geralmente
imperativas, cujo objetivo imediato , tendo em vista o bem
comum, auxiliar as pessoas fsicas, dependentes do produto de
seu trabalho para a subsistncia prpria e de suas famlias, a
satisfazerem convenientemente suas necessidades....
Mas essa teoria recebe muita crtica, j que o direito social
no poderia ser atribudo apenas um dos seus setores, pois todos os ramos do

9
CESARINO JNIOR, A. F. Direito Social. So Paulo: LTr, 1980, p. 48

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17
direito possuem um carter social, apesar de o Direito do Trabalho dar maior
destaque ao coletivo em favor do individual.
Alm destas, existe a corrente que acredita que o direito
trabalho seja um direito misto, pois nele existem tanto normas de direito privado
como de direito pblico que no possuem uma aplicao direta, ora predomina
uma ora predomina a outra, dependendo do caso concreto.
Mas h uma crtica muito grande em relao a esta corrente,
pois se o Direito do Trabalho fosse um direito misto, hbrido de privado e de
pblico ele acabaria por negar a sua prpria autonomia cientifica e legislativa, pois
quebraria a homogeneidade doutrinria do Direito do Trabalho. Acredita-se que
no pelo fato de existirem normas tanto do direito pblico quanto do direito
privado que precisa ser considerado um direito misto.
Essa corrente acredita ento que seria um direito unitrio,
homogneo, coerente, oriundo de ramos do direito pblico e do direito privado,
fazendo uma fuso entre o pblico e o privado. Esta teoria foi criada por Evaristo
de Morais Filho.
A corrente majoritria em relao esse assunto afirma que
o Direito do Trabalho um ramo do direito privado, devido origem do contrato
de trabalho, pois derivado do contrato de locao que advm do direito civil, por
sua vez um ramo do direito privado.
Para os seguidores desta corrente, a interferncia do Estado
no preponderante sob as vontades das partes, j que o contrato de trabalho
surge da vontade de dois particulares que agem por interesses prprios.
Analisando, portanto a natureza jurdica do Direito do
Trabalho podemos concluir que o Direito do Trabalho cuida essencialmente dos
empregados, empregadores e sindicatos, sujeitos que no possuem parcela
alguma do poder pblico e que nos leva a concluir que o direito um ramo do

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18
direito privado, pois uma categoria que trata da relao jurdica entre
particulares.
1.5 RELAES DE EMPREGO E CONTRATO DE TRABALHO
A relao de emprego uma das modalidades especficas
de relao de trabalho juridicamente configuradas, tem a particularidade de
constitui-se, do ponto de vista econmico social, na modalidade de prestao de
trabalho, desde a sua instaurao no capitalismo.
1.5.1 NATUREZA JURDICA DA RELAO DE EMPREGO
A materializao da relao de emprego se d por
intermdio de um contrato, escrito ou no, podendo ser stricto ou lato sensu.
O contrato de trabalho strictu sensu (ou contrato de
emprego) o negcio jurdico atravs do qual uma pessoa fsica, que o
empregado, se obriga, mediante o pagamento de uma contra prestao (salrio),
a efetuar trabalho no-eventual em proveito de uma pessoa (fsica ou jurdica)
que o empregador, a quem fica juridicamente subordinado. O contrato de
trabalho lato sensu qualquer acordo entre duas ou mais pessoas que transfere
algum direito ou se sujeita a alguma obrigao de prestao de servio entre si.
As seguintes teorias so as que buscam explicar a natureza
jurdica da relao de emprego:
Teorias Contratualistas Tradicionais:
a) Teoria do Arrendamento contrato empregatcio entre as
espcies de contratos de locao ou de arrendamento o contrato que
corresponde ao contrato de locao de servios, pelo qual uma das partes
colocaria seu trabalho disposio de outra.

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19
b) Teoria da Compra e Venda o contrato de trabalho teria
natureza de compra e venda, uma vez que o empregado venderia sua fora de
trabalho ao empregador, por preo correspondente ao salrio.
c) Teoria do Mandato possui carter fiducirio entre
empregado e empregador assimilando o contrato empregatcio ao contrato de
mandato, atuando o empregado como um mandatrio de seu empregador.
d) Teoria da Sociedade a relao empregatcia seria
similar a um contrato de sociedade, ainda que sui generis, devido existncia de
um suposto interesse comum em direo produo.
Teorias No-contratualistas:
a) Teoria da relao de trabalho parte do princpio de que
a vontade no cumpre papel significativo e necessrio na constituio e
desenvolvimento do vnculo de trabalho subordinado. A prestao material dos
servios e a prtica de atos de emprego no mundo fsico e social que seria a
fonte das relaes jurdicas de trabalho. A relao empregatcia seria uma
situao jurdica objetiva, cristalizada entre trabalhador e empregador, para a
prestao de servios subordinados, independentemente do ato ou causa de sua
origem e detonao.
b) Teoria Institucionalista a relao de emprego
configuraria um tipo de vnculo jurdico em que as idias de liberdade e vontade
no cumpririam papel relevante, seja em seu surgimento, seja em sua reproduo
ao longo do tempo.
Teoria Contratualista Moderna:
A natureza jurdica contratual afirma-se por ser o elemento
de vontade essencial configurao da relao de emprego. Trata-se de relao
contratual especfica, que tem por objeto uma obrigao de fazer prestada
continuamente, onerosamente, de modo subordinado e em carter de
pessoalidade (intuitu personae). Esta a teoria mais correta e aceita.

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20
A subordinao jurdica o elemento caracterstico, por
excelncia, do contrato de trabalho strictu sensu.
Nas palavras de Maurcio Godinho Delgado
10
:
a prestao de trabalho por uma pessoa fsica a outrem pode
concretizar-se segundo frmulas relativamente diversas entre si.
Mesmo no mundo econmico ocidental dos ltimos duzentos
anos, essa prestao no se circunscreve exclusiva frmula da
relao empregatcia. Assim, a prestao de trabalho pode
emergir como uma obrigao de fazer pessoal, mas sem
subordinao (trabalho autnomo em geral); como uma obrigao
de fazer sem pessoalidade nem subordinao (tambm trabalho
autnomo); como uma obrigao de fazer pessoal e subordinada,
mas episdica e espordica (trabalho eventual). Em todos esses
casos, no se configuram relao de emprego.
1.5.2 NATUREZA JURDICA DO CONTRATO DE TRABALHO
Sua origem histrica esta condimentada na sociedade
romana, que possua a atividade produtiva baseada na prestao de servios,
mas naquela poca por intermdio do trabalho escravo.
Conforme relata Francisco Ferreira Jorge Neto
11
:
O contrato de trabalho originrio do Direito Romano na qual
havia trs formas bsicas de locao: a locatio rei, onde uma das
partes se obrigava a conceder o uso e gozo de uma coisa, em
troca de certas retribuies (equipara-se ao contrato de locao);
a locatio operarum, onde uma das partes se obrigava a executar
determinado trabalho, sob determinada remunerao (figura
anloga locao de servios); e a locatio operaris faciendi, onde
uma das partes se obriga a realizar um objetivo, sob certa

10
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2002. p. 307.
11
NETO, Francisco Ferreira Jorge, Manual de Direito do Trabalho. Rio de Janeiro: Lmen Juris,
2003. p.208.

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21
remunerao (se assemelhando ao contrato de empreitada). O
contrato de trabalho tem como fonte remota a locatio operarum,
sendo que, com o avano das relaes sociais, houve a
necessidade da criao de regras para disciplinar a figura do
trabalho subordinado, levando a constituio do Direito do
Trabalho.
O Direito Romano instituiu os contratos a fim de regular as
relaes jurdicas do trabalho daqueles que no eram escravos.
Orlando Gomes e Elton Gottschalk, tambm destacam as
trs modalidades romanas de locao de trabalho, porem, justificando-as:
Roma foi uma sociedade cuja economia se baseava no trabalho
escravo. A atividade produtiva no se realizava por meio de
relaes entre homens livres, como acontece atualmente. O
trabalhador era propriedade viva de outro homem, sobre cujos
ombros recaam os encargos de produo da riqueza.
Esta metodologia de produo Romana gerou grandes
seqelas preconceituosas ao trabalho. A real relao dos domnios sobre a
relao de trabalho, amparado de forma jurdica, que levaram os romanos a se
equivocar quando o trabalho escravo foi disciplinado juridicamente, j que os
grandes e poderosos achavam o trabalho desonroso.
O mestre, Orlando Gomes
12
, entende que a natureza jurdica
do contrato de trabalho de adeso, onde o empregado adere s normas
impostas pelo empregador, convenes, etc. E, ainda, correlaciona os preceitos
histricos com os modelos atuais:
O Direito civil moderno acolheu as formas romanas de
constituio da relao de trabalho, consagrando a distino entre

12
GOMES, Orlando e GOTTSCHALK, Elson, Curso de Direito do Trabalho, 17 ed. Atual. Rio de
Janeiro, Forense 2005, p.113.

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22
a locatio operarum e a locatio operis. Entre ns a primeira chama-
se prestao de servios e a segunda, empreitada.
Apesar de estas modalidades contratuais para a prestao
de servios estarem previstas no Direito Romano, as primeiras lies sobre a
natureza da relao jurdica entre empregado e empregador defendiam teorias
anticontratualistas. Jurisprudencialmente a natureza desta relao contratual,
mas existem algumas teorias contrrias.
H trs teorias que disputam a natureza jurdica do contrato
de trabalho: a contratualista, a anticontratualista, tambm conhecida como teoria
da relao de emprego e, finalmente, a teoria mista.
No contratualismo, se busca destacar o elemento vontade. A
vontade seria imprescindvel para haver o contrato de trabalho. No
anticontratualismo, a vontade do contratado irrelevante, prescindvel. O que
importa a realidade apresentada.
O Brasil adota a teoria mista que no defendida por
nenhum doutrinador, mas a teoria adotada pela CLT, em seu artigo 442.
Inclusive equipara o contrato de trabalho relao de emprego.
Artigo 442. Contrato individual do trabalho o acordo tcito ou
expresso, correspondente relao de emprego
Ao se referir a acordo a CLT adota a linha de pensamento
da corrente contratualista; e, quando admite a expresso relao de emprego,
adota o pensamento anticontratualista, por isso chamada de Teoria Mista.
1.6 O CONTRATO DE TRABALHO
Evaristo de Moraes Filho
13
o conceitua como:

13
FILHO, Evaristo de Moraes, MORAES, Antonio Carlos Flores de. Introduo ao Direito do
Trabalho. 8. ed. rev., atual. e ampl., So Paulo: LTr, 2000, p. 266.

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23
o acordo pelo qual uma pessoa natural se compromete a
prestar servios no eventuais a outra pessoa natural ou
jurdica, em seu proveito e sob suas origens, mediante
salrio.
Ele viabiliza a concretizao da relao de emprego que
est tipificada nos arts. 2 e 3 da CLT, mas assumindo modalidades distintas.
Os Contratos de Trabalho podem ser de forma expressa ou
tcita
14
, conforme a manifestao de vontade de cada sujeito da relao e so os
sujeitos da relao que tambm definiro se o contrato ser individual ou plrimo,
pois o que define essa forma o nmero de empregados que compe o plo da
relao jurdica. Podendo ser tambm por tempo determinado ou indeterminado,
conforme a durao da relao contratual.
Art. 443. O contrato individual de trabalho poder ser acordado
tcita ou expressamente, verbalmente ou por escrito e por prazo
determinado ou indeterminado.
Mauricio Delgado Godinho
15
afirma que:
O contrato de trabalho , evidentemente, ato jurdico bilateral,
medida que duas partes comparecem para sua celebrao e
cumprimento. No desse modo, seguramente, ato jurdico
unilateral. No entanto, o ramo jus trabalhista refere-se,
classicamente, noo de contrato individual de trabalho,
valendo-se, pois, de expresso aparentemente contraditria.

O contrato chamado de individual, pois h apenas um
empregado no plo ativo da relao jurdica formada, diferente do contrato
plrimo, ou contrato coletivo de trabalho, que tem mais de um empregado no plo
ativo da relao.

14
CLT - Decreto-Lei 5.452 de 1 de maio de 1943, http://www.planalto.gov.br/ccivil/Decreto-
Lei/Del5452.htm. Acessado em 05/10/2009
15
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2002. p. 307

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24
O contrato coletivo de trabalho, se refere a figura do direito
coletivo, aonde tanto os empregadores quanto os empregados pactuam sobre as
clusulas assecuratrias de direitos e obrigaes entre si e fixam quais as normas
jurdicas autnomas que sero aplicadas base econmico-social.
No tocante a expresso correta, contrato de trabalho ou
contrato de emprego, Sergio Martins
16
nos fala:
O termo mais correto a ser utilizado deveria ser contrato de
emprego ou relao de emprego, porque no trataremos da
relao que qualquer trabalhador, mas do pacto entre o
trabalhador e o empregado, do trabalho subordinado.
Amauri Mascaro Nascimento
17
claro ao expressar:
preciso advertir que no h uniformidade na denominao que
autores do ao vnculo jurdico que tem como partes, de um lado o
empregado, e, de outro lado, o empregador. Nem mesmo a nossa
se definiu, nela sendo encontrada tanto a expresso contrato
individual de trabalho como relao de emprego.
J Carmem Camino
18
entende por contrato de trabalho:
Relao jurdica de carter consensual, intuitu personae em
relao ao empregado, sinalagmtico, cumutativo, de trato
sucessvel e oneroso pelo qual o empregado obriga-se a prestar
trabalho pessoal, no eventual e subordinado ao empregador o
qual, suportando os riscos de empreendimento econmico,
comanda a prestao pessoal de trabalho, contraprestando-a
atravs de salrio.

16
MARTINS, Sergio Pinto. Direito do Trabalho. 8 ed. So Paulo: Atlas, 1999. p. 86
17
1997, p. 151.
18
CAMINO, Carmen. Direito Individual do Trabalho. 4 ed. Porto Alegre: Sntese, 2004. p. 257.

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25
Podemos dizer, no entanto, que o contrato de trabalho um
contrato de realidade, pois o que o ir defini-lo os fatos da relao jurdica em
relao a sua existncia e no a nomenclatura que ter.

A relao jurdica a qual baseada o contrato de trabalho
uma relao social que vincula empregado e empregador, sujeito ativo que
beneficirio principal da relao e o sujeito passivo que o devedor da prestao.
Sustenta Amauri Mascaro Nascimento
19
que, o vnculo
entre empregado e empregador , em primeiro lugar, uma relao jurdica, porque
efetivamente uma relao social, das mais importantes, regida pela norma
jurdica, ligando dois sujeitos, o empregado e o empregador.
1.7 SUJEITOS DO CONTRATO DO TRABALHO
1.7.1 EMPREGADOR
Em se tratando da relao contratual h o outro sujeito desta
relao, o Empregador, o qual os doutrinadores assim caracterizam:
Orlando Gomes e lson Gottschalk
20
:
Devedor da contraprestao salarial e outras acessrias, credor
da prestao de trabalho e de sua utilidade, ele a figura central
da empresa, no seu dinamismo econmica, social e disciplinar.
Existem vrias definies doutrinrias e legais sobre
empregador, mas no so muito teis uma vez que, o seu conceito bastante

19
2007, p. 605.
20

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26
complexo, mesmo assim Amauri Mascaro Nascimento
21
preceitua conceituar
empregador:
Ser empregador todo ente para quem uma pessoa fsica prestar
servios continuados, subordinados e assalariados. por meio da
figura empregado que se chegar do empregador,
independentemente da estrutura jurdica que tiver.
J Evaristo de Moraes Filho mais sucinto em sua
definio: [...] Empregador a pessoa natural ou jurdica que utiliza servios de
outrem em virtude de um contrato de trabalho [...]
Para finalizar, segundo a CLT
22
em seu art. 2:
Art. 2 - Considera-se empregador a empresa, individual ou
coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica,
admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio.
1.7.2 EMPREGADO
Trata-se de um dos sujeitos da relao jurdica contratual,
que deve ter seu conceito estudado e compreendido. Conforme afirma Orlando
Gomes
23
:
O conceito de empregado de suma importncia no Direito do
Trabalho, porque ele o destinatrio das normas protetoras que
constituem este Direito.
O mesmo doutrinador conceitua empregado como sendo
toda pessoa fsica que presta servios de natureza no eventual a empregador
sob a dependncia deste e mediante salrio.

21
2007, p. 671.
22
23

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27
E Sergio Pinto Martins
24
define empregado como a pessoa
fsica que presta servios de natureza continua a empregador, sob subordinao
deste e mediante pagamento de salrio.
Amauri Mascaro Nascimento
25
define: Empregado a
pessoa fsica que com nimo de emprego trabalha subordinadamente e de modo
no-eventual para outrem, de quem recebe salrio.
Por fim, Dlio Maranho e Luiz Barbosa Carvalho
26
falam a
respeito de empregado:
Um dos sujeitos do contrato individual de trabalho o empregado
h de ser, necessariamente, pessoa fsica. A principal obrigao
assumida pelo empregado por fora do contrato a de prestar
trabalho - de natureza pessoal.
Desta forma, assim, que a maioria dos doutrinadores
define o conceito de empregado, de uma maneira mais uniforme, utilizando-se
tanto da expresso empregado como trabalhador, onde se sabe que
trabalhador um gnero e empregado uma espcie.
A figura do empregado tambm esta elencada no art. 3 da
CLT
27
e atravs dos requisitos necessrios para a caracterizao da relao
contratual ser caracterizado como tal:
Art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar
servios de natureza no eventual a empregador, sob a
dependncia deste e mediante salrio.

24
MARTINS, Sergio Pinto. Direito do Trabalho. 13 ed. rev. e ampl. So Paulo: Atlas, 2001,
p.129.
25
2007, p. 644.
26
MARANHO, Dlio, CARVALHO, Luiz Incio Barbosa. Direito do Trabalho. 17 ed. rev. e atual.
Editora Fundao Getulio Vargas, Rio de Janeiro, 1993. p. 62.
27

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28
Existem atualmente, vrias modalidades de empregados e
de empregadores, em uma relao direta ou de forma intermediria, que o caso
da Terceirizao dos servios. Que possui a caracterstica de realizar as
atividades acessrias de uma empresa. .

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CAPTULO 2
A TERCEIRIZAO
2.1 EVOLUO HISTRICA DA TERCEIRIZAO
Segundo Mauricio Godinho Delgado
28
:
A expresso Terceirizao resulta de neologismo oriundo da
palavra terceiro, compreendido como intermedirio, interveniente.
No se trata seguramente, de terceiro, no sentido jurdico, como
aquele que estranho a certa relao jurdica entre duas ou mais
partes. O neologismo foi construdo pela rea de administrao de
empresas, fora da cultura do Direito, visando enfatizar a
descentralizao empresarial de atividades para outrem, um
terceiro empresa.
A Terceirizao, como tcnica administrativa, teria sido
criada nos Estados Unidos durante a II Guerra Mundial, como forma encontrada
pela indstria de atender grande demanda de material blico, no entanto as
razes da Terceirizao esto bem mais profundas na histria.
Anteriormente II Guerra Mundial, j existiam atividades
prestadas por terceiros, porem no se enquadram no conceito de Terceirizao,
visto que somente a partir da grande guerra que se percebeu que a
Terceirizao interferia na sociedade e na economia, atravs do Direito Social.
29

28
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2002. p. 417
29
CASTRO, Rubens Ferreira. A Terceirizao no Direito do Trabalho. So Paulo: Malheiros,
2000, p. 75.

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30
A Revoluo Industrial no foi apenas um marco histrico
para a sua poca, mas foi muito importante na evoluo material e cultural da
humanidade, refletindo, ainda nos dias atuais.
Com o surgimento da Revoluo Industrial surgiram as
normas trabalhistas e os movimentos sindicais, como resposta a explorao do
ser humano, onde o trabalho passou a ser tratado cientificamente. A diferena
social e a condio especial de pessoa humana no eram consideradas, tanto
que nesta fase da histria houve a explorao da mo-de-obra infantil em
atividades absolutamente perigosas, como, por exemplo, a limpeza de chamins
das fbricas.
Com os avanos alcanados pelo sistema produtivo do
capitalismo moderno, houve algumas conseqncias desagradveis ordem
social.
Se analisarmos os ensinamentos de Amauri Mascaro
Nascimento
30
, nos depararemos com a realidade do progresso do maquinismo
que acompanhava o desenvolvimento da concentrao onde o emprego da
maquina, que era generalizado, acabou gerando problemas at ento
desconhecidos, principalmente os riscos de acidentes, a preveno e a reparao
destes acidentes constituam parte importante nas regulamentaes trabalhistas.
E foi em meio a esta transformao mundial que surgiu a
Terceirizao
31
, nascendo a partir do momento em que o desemprego comeou a
crescer em diversos pases, como uma tentativa de amenizar a crise,
possibilitando aos ex-empregados a prestao de servios.

30
2007, p. 286.
31
Terceirizao deriva do latim tertius, que seria o estranho a uma relao entre duas pessoas.
Terceiro o intermedirio, o interveniente. No caso, a relao entre duas pessoas poderia ser
entendida como a realizada entre o terceirizante e o seu cliente sendo que o terceirizado ficaria
fora dessa relao, da, portanto, ser terceiro. A Terceirizao, entretanto, no fica restrita a
servios, podendo ser feita tambm em relao a bens ou produtos. (MARTINS, Sergio Pinto. A
Terceirizao e o Direito do Trabalho. 6. ed. rev. e ampl. So Paulo: Atlas, 2003. p. 19).

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31
No Brasil a Terceirizao chegou por volta de 1950, mas
ainda considerado um fenmeno relativamente novo, e teria sido introduzida
pelas multinacionais automobilsticas que tinham o pensamento de dedicar-se
apenas a sua atividade-fim. Precisamente, todas as peas de um carro, so
fabricadas por outras empresas e a empresa principal apenas realiza a montagem
do veculo.
A poca da elaborao da Consolidao das Leis do
Trabalho (CLT), na dcada de 1940, a Terceirizao no constitua fenmeno
com a abrangncia assumida nos dias atuais, por esta razo a CLT fez a meno
apenas de duas normas regulamentadoras de subcontratao de mo-de-obra: a
empreitada e subempreitada (artigo 455 da CLT), incluindo tambm assim a figura
da pequena empreitada (artigo 652, a, III da CLT).
Apesar da legislao civil j regulamentar a empreitada e a
prestao de servios no Cdigo Civil Brasileiro de 2002, no desapontaram
outras aluses de destaque Terceirizao em textos legais trabalhistas nas
primeiras dcadas da evoluo do ramo jus trabalhista no Brasil. Sobre a falta de
norma regulamentadora, explica Maurcio Godinho Delgado em sua obra Curso
de Direito do Trabalho
32
:
Isto ocorre pela circunstancia de o fato social da Terceirizao
no ter tido, efetivamente, grande significado socioeconmico nos
impulsos de industrializao experimentados pelo pas nas
distintas dcadas que se seguiram acentuao industrializante
iniciada nos anos de 1930/40.
A Terceirizao instalou-se em nossa legislao sobre a
forma do trabalho temporrio. Trazendo consigo as rudimentares concepes dos
servios prestados por terceiros, nas chamadas atividade-meio das empresas
tomadoras de servios, sendo estes servios nas reas de limpeza e segurana
regulamentados pelas leis 6.019/74 e 7.102/83, respectivamente.

32
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 4 ed. So Paulo: LTr, 2005, p.
429.

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32
Ao longo dos anos, o segmento privado da economia
nacional passou a incorporar, crescentemente, prticas de Terceirizao da fora
de trabalho. Na jurisprudncia trabalhista muito se tem falado sobre este tema,
principalmente nos anos 80 e 90, nesse contexto o Tribunal Superior do Trabalho
editou duas smulas para uniformizao da jurisprudncia, smula 256
33
de 1986
e a smula 331
34
de 1993, sendo esta ltima uma reviso da anterior. Tem-se
hoje a clara idia de que o processo de Terceirizao tem produzido
transformaes inquestionveis no mercado de trabalho e na ordem jurdica
trabalhista do pas.
2.2. CONCEITO DE TERCEIRIZAO
O estudo da Terceirizao, enquanto fenmeno jurdico tem
especial dificuldade por no existir alguma conceituao legal, razo pela qual
ser investigada com base numa anlise histrica, ontolgica e tambm emprica
dos dados reais e concretos existentes nas relaes jurdicas, sociais e
econmicas atinentes ao tema.
A Terceirizao no esta definida em lei e no possui uma
norma jurdica que a regulamente, at o momento. A palavra Terceirizao

33
Smula 256 de 1986: CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS. LEGALIDADE
(cancelada) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
Salvo os casos de trabalho temporrio e de servio de vigilncia, previstos nas Leis n 6.019, de
03.01.1974, e 7.102, de 20.06.1983, ilegal a contratao de trabalhadores por empresa
interposta, formando-se o vnculo empregatcio diretamente com o tomador dos servios.
34
Smula 331 de 1993: CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS. LEGALIDADE (mantida) -
Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo
diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n 6.019, de
03.01.1974).
II - A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no Ge-ra vnculo de
emprego com os rgos da administrao pblica direta, indireta ou
fundacional (art. 37, II, da CF/1988).
III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n
7.102, de 20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados
ligados a atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao
direta.
IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a
responsabilidade subsidiria do tomador dos servios, quanto quelas obrigaes, inclusive
quanto aos rgos da administrao direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas
pblicas e das sociedades de economia mista, desde que hajam participado da relao processual
e constem tambm do ttulo executivo judicial (art. 71 da Lei n 8.666, de 21.06.1993).

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33
oriunda da Cincia da Administrao e foi adotada sem ajuste cientfico pelo
Direito. A expresso deriva da palavra terceiro, que para o interesse da
Administrao corresponde delegao de execuo de atividades acessrias a
terceiros.
Entretanto, sob o prisma jurdico a expresso no
adequada, pois por terceiro dever-se-ia entender algum estranho relao
jurdica, o que no se aplica, pois o terceiro que executa as atividades
acessrias no elemento estranho a relao jurdica. Todavia, dado o largo
emprego do vocbulo Terceirizao no cotidiano prtico foroso aceit-lo e
utiliz-lo com as ressalvas necessrias.
Na Terceirizao h uma relao jurdica que envolve os
interesses de trs partes. A parte que contrata os servios de uma empresa
especializada em determinado servio, a chamada de tomadora e a empresa
especializada nestes servios, a chamada prestadora de servios e o empregado
contratado para realizar esta atividade.
Sendo a Terceirizao um fenmeno que tem bero na
Cincia da Administrao, no se pode abstrair uma definio autentica sem
busc-la na sua fonte primeira, ou seja, na Administrao. Entretanto, interessa
primordialmente os aspectos jurdicos desse fenmeno, por isso referencia s
definies atribudas pelos juristas so tambm imprescindveis para o presente
estudo.
Mesmo sem possuir a Terceirizao um conceito jurdico,
Sergio Pinto Martins
35
a define desta forma:
Consiste a Terceirizao na possibilidade de contratar terceiro
para a realizao de atividades que no constituem o objeto
principal da empresa. Essa contratao pode envolver tanto a
produo de bens como servios, como ocorre na necessidade de

35
MARTINS, Sergio Pinto. A Terceirizao e o Direito do Trabalho. 6 ed. rev. e ampl. So
Paulo: Atlas, 2003, p.23.

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34
contratao de servios de limpeza, de vigilncia ou at de
servios temporrios.
Considerando a Terceirizao como uma tcnica, Carlos
Alberto Ramos Soares
36
a define:
uma tcnica administrativa que possibilita o estabelecimento de
um processo gerenciado de transferncia, a terceiros, das
atividades acessrias e de apoio ao escopo das empresas que a
sua atividade-fim, permitindo a estas a concentrar-se no seu
negcio, ou seja, no objetivo final.
J Mozart Victor Russomano
37
, alerta para os problemas da
Terceirizao e a conceitua como sendo: o fornecimento de mo de obra por
empresas especializadas, para atendimento de determinados setores da empresa
tomadora.
A Terceirizao ento uma forma de contratao de uma
empresa para realizar a atividade-meio desta empresa, pois o seu foco maior ser
a atividade-fim. tambm uma forma de parceira com a empresa que prestar o
servio, esta parceria se d, pois o terceiro ajudar a aperfeioar aquele servio
que o terceirizador no tem total conhecimento ou condies de fazer.
Alm disso, esta parceria tambm ir gerar uma reduo de
custo, pois o terceirizador poder reduzir a quantidade de postos de servio,
economia com a contratao, treinamento e a manuteno de trabalhadores
desnecessrios e tambm a reduo dos encargos sociais e trabalhistas.
As vezes, para que esta contrao ocorra muitos so
despedidos, mas a empresa contratada na maioria das vezes possui o piso

36
QUEIROZ, Carlos Alberto Ramos Soares de. Manual de Terceirizao. 4 ed. So Paulo, STS,
1992, p. 25.
37
RUSSOMANO, Mozart Victor. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. 17 ed., v.
I. Rio de Janeiro, Forense, 1997, p. 20.

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35
salarial inferior ao que o terceirizador pagaria, podendo at gerar mais emprego
do que se o servio fosse executado pelo terceirizador.
Ocorre que na realidade esta reduo no to significativa,
pois a empresa prestadora do servio tambm ter custo com esta prestao,
mas o seu preo na maioria das vezes menor do que se o prprio empregador
executasse este trabalho, alm do que, teria que executar uma tarefa a qual na
maioria das vezes no sua especialidade.
2.3 NATUREZA JURDICA DA TERCEIRIZAO
Segundo Rubens Ferreira de Castro
38
, a natureza jurdica da
Terceirizao contratual, pois se trata de um acordo de vontades celebrado
entre duas empresas, tomadora e prestadora de servios.
Enquadrando-se a Terceirizao em uma das espcies do
gnero contratos de atividade, aonde uma empresa se compromete a exercer
uma atividade em proveito de outra empresa que a contrata, mediante
remunerao. Como exemplo, temos os contratos de empreitada, de locao de
servios, contrato de trabalho, entre outros.
A contratao atravs da Terceirizao possui semelhana
com as formas contratuais consagradas do Direito Comercial, mas se enquadra
mais com as formas contratuais do Direito Civil, pois estamos falando da relao
do trabalhador e do terceirizado, a qual poderamos chamar de subcontratao,
locao de servios ou de empreitada, e, tanto a locao se servios que, no
Cdigo Civil de 2002 chamada de prestao de servios, quanto a empreitada
esto previstas no Cdigo Civil, respectivamente nos artigos 593 626.
Apesar de a Terceirizao no se confundir com a
subcontratao e com a empreitada em muitas doutrinas, elas so apresentadas

38
2000, p. 83.

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36
de forma semelhante, pois se utilizam das mesmas formas de contratao, mas
com resultados diferentes.
J Sergio Pinto Martins
39
, nos diz que difcil dizer qual a
natureza jurdica da Terceirizao, pois existem opinies diversas e que precisam
ser analisadas, pois se apresentam vrios elementos em relao aos contratos de
Terceirizao, podendo eles ser distintos: onde h o fornecimento de bens ou
servios: chamado de empreitada, quando o que importa o resultado; de
locao de servios, em que o que importa a atividade e no o resultado; de
concesso; de consrcio; entre outros. E nesses casos, a natureza jurdica ser
determinada com base no tipo de contrato utilizado ou da combinao de vrios
deles.
2.4. VANTAGENS E DESVANTAGENS DA TERCEIRIZAO
Por se tratar a Terceirizao de um processo que transfere a
terceiros a execuo das atividades-meio, possibilitando ao contratante
concentrar seus esforos nas atividades-fim, ou seja, atividades relacionadas ao
objetivo principal da empresa, com o fim de obter maior competitividade
econmica, melhor qualidade e eficincia nos servios essenciais da empresa.
Ao repassar essas atividades-meio para que terceiros as
executem, as empresas conseguem dedicar-se com empenho e concentrao ao
desenvolvimento de suas atividades-fim. E, essa seria a principal vantagem da
Terceirizao, pois haveria a possibilidade de melhoria na qualidade do produto
ou servio vendido.
Algumas vantagens que as empresas podem ter ao
terceirizar suas atividades-meio:

39

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37
! Estrutura administrativa simplificada, uma vez que no
ter de realizar registros/demisses, pagamentos de salrios, FGTS, INSS dos
empregados etc.
! Focalizao dos negcios da empresa na sua rea de
atuao;
! Diminuio dos desperdcios;
! Aumento da qualidade;
! Ganhos de flexibilidade;
! Aumento da especializao do servio;
! Aprimoramento do sistema de custeio;
! Maior facilidade na gesto do pessoal e das tarefas;
! Maior esforo de treinamento e desenvolvimento
profissional;
! Maior agilidade nas decises;
! Menor custo;
! Maior lucratividade e crescimento;
! Otimizao dos servios;
! Aumento da produtividade e competitividade;
! Reduo do quadro direto de empregados;
! Maior poder de negociao;

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38
! Possibilidade de crescimento sem grandes
investimentos;
! Mais participao dos dirigentes nas atividades-fim da
empresa.
! Concentrao dos talentos no negcio principal da
empresa.
! Possibilidade de resciso do contrato conforme as
condies preestabelecidas.
! Controle da atividade terceirizada por conta da prpria
empresa contratada.
! Menores despesas com aquisio e manuteno de
mquinas, aparelhos e uniformes fornecidos pela empresa contratada.
! Ampliao de mercado para pequenas empresas que
tero oportunidade de oferecer seus servios de Terceirizao.
Desvantagens que este tipo de contratao pode
acarretar:
! Sofrer autuao do Ministrio do Trabalho e aes
trabalhistas em caso de inobservncia das obrigaes trabalhistas e
previdencirias.
! Fiscalizao dos servios prestados para verificar se o
contrato de prestao de servios est sendo cumprido integralmente, conforme o
combinado.
! Risco de contratao de empresa no qualificada;

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39
! Risco de desemprego e no absoro da mo-de-obra
na mesma proporo;
! Falta de parmetros de custos internos;
! Aumento do risco a ser administrado;
! Conflito com os sindicatos;
! Mudanas na estrutura do poder;
! Aumento da dependncia de terceiros;
! Perca do vnculo para com o empregado
! Dificuldade de aproveitamento dos empregados j
treinados;
! Perda da identidade cultural da empresa, a longo
prazo, por parte dos funcionrios.
Ao analisarmos todas essas vantagens e desvantagens
sobre a Terceirizao entendemos que ela uma opo para reduo de custos
de uma empresa e tambm serve para que esta empresa no perca tempo
realizando uma atividade que no faz parte de seu foco que , a atividade-fim.
E, como todo negcio, a Terceirizao tambm gera riscos,
mas caber a empresa contratada administrar esses riscos, de forma que no
atrapalhe as suas atividades e, uma maneira de se resguardar contratar uma
empresa que j tenha um histrico nesta atividade, gerando uma maior confiana
ao negcio.
Uma vez que, a Terceirizao uma das mais poderosas
ferramentas de modernizao empresarial, permitindo a empresa concentrar-se

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40
no seu negcio principal, que tantas vezes distorcido, e muitas vezes at
esquecido ao longo de anos de existncia da empresa.
Mas para tanto, a empresa precisa definir claramente as
reas e servios que deseja "terceirizar", estabelecendo seus objetivos de
reduo de custos, padres de qualidade do servio ou produto a faz-lo
gradativamente, mas de forma sistmica e controlada, observando os enfoques
comerciais, administrativos e legais.
Entende-se que a Terceirizao apresenta-se como um
processo irreversvel, e, dificilmente poder ser mudada. , portanto, algo que
veio para ficar. Por isto, devem-se procurar suas falhas, a fim de melhor-las,
para que assim, este processo passe a ser bom e produtivo, gerando-se menos
riscos ou riscos passveis de alcanar os resultados desejados com a
Terceirizao.
Do ponto de vista legal, o grande problema a ser enfrentado
pelo direito trabalhista quanto conseqncia gerada pela atividade terceirizada
irregular que pode acarretar a formao de vnculo de emprego direto com a
tomadora de servios e a responsabilidade subsidiria quando da relao jurdico-
trabalhista.
A exemplo do que ocorre no campo privado, tambm h
riscos na Administrao Pblica, pois tambm ser ela responsvel pelo
inadimplemento das obrigaes trabalhistas para com o empregado.
Contudo, h de se ressaltar o inciso III da smula 331 do
TST que adverte no ser possvel a formao de vinculo trabalhista com a
Administrao Pblica, devendo ser observada a regra do art. 37, II, da CF/88
40
,

40
"Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: II - a investidura em
cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de
provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma
prevista em lei, ressalvada as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre
nomeao e exonerao;

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41
que dispe sobre a necessidade de aprovao em concurso pblico para a
investidura em cargo ou emprego pblico, independentemente do cargo que for.
E, um dos maiores riscos para o trabalhador do meio
terceirizado aprestando por Dorothee Susanne Rudiger
41

O que a Terceirizao pode causar entre os trabalhadores seria a
perda dos benefcios trabalhistas, perda de vantagens sociais,
desajuste salarial, subemprego e o trabalho informal.
Em relao s vantagens e desvantagens de terceirizar,
Sergio Pinto Martins escreve que:
Aquele que pretende terceirizar uma atividade de sua empresa
deve ter em mente que a Terceirizao, acima de tudo, deve
buscar qualidade. Em segundo lugar, para que a relao d certo,
deve-se ter confiana no parceiro, da a necessidade de escolher
corretamente o terceirizado. .

Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Emendas/Emc/emc19.htm#art37.
Acessado em 21/09/2009.

41
RUDIGER, Dorothee Susanne. Tendncias do Direito do Trabalho para o Sculo XXI. So
Paulo. LTr, 1999. p.177.

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CAPTULO 3
A TERCEIRIZAO E O PROCESSO DO TRABALHO
3.1 O LITISCONSRCIO PASSIVO
Ocorre a formao do litisconsrcio passivo, quando mais de
uma pessoa integrar um dos plos de determinada ao.
Segundo Luis Rodrigues Wambier
42
:
Trata-se, portanto, numa palavra, da possibilidade, contemplada
pelo sistema, de que exista, no processo, cumulao de sujeitos
(cumulao subjetiva).
O litisconsrcio chamado passivo quando, a ao
movida contra duas ou mais pessoas, no caso da Terceirizao, contra duas ou
mais empresas.
E ser o litisconsrcio ativo quando, uma pluralidade de
pessoas moverem uma ao pretendendo reconhecer um direito que dizem ser
de ambos.
A diferena do litisconsrcio ativo para o passivo, que no
segundo, no h regulao na CLT enquanto que, o litisconsrcio ativo est
previsto no art. 842 da CLT
43
. Desta forma, entendemos que, no momento da

42
WAMBIER, Luiz Rodrigues. Curso Avanado de Processo Civil. v. 1. So Paulo: RT, 1998. p.
238.
43
Art. 842. Sendo vrias as reclamaes e havendo identidade de matria, podero ser
acumulada num s processo, se tratar de empregados da mesma empresa ou estabelecimento.
Disponvel em: http://www.dji.com.br/decretos_leis/1943-005452-clt/clt837a842.htm. Acessado em
05/10/2009.

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43
elaborao desta norma legal, o legislador no previu que o empregado pudesse
ingressar com uma ao contra mais de uma empresa.
Mas, a CLT prev no art. 769
44
a aplicao subsidiria do
Direito Processual Comum quando no houver previso legal trabalhista caso
esta no for incompatvel com as normas do processo do trabalho.
Assim sendo, o litisconsrcio passivo esta regulado pelo
Cdigo de Processo Civil no seu artigo 46, que dispem o seguinte:
Art. 46 Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo
processo, em conjunto, ativa ou passivamente, quando:
I entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes
relativamente lide;
II os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo
fundamento de fato ou de direito;
III entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela
causa de pedir;
IV ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de
fato ou de direito.
Portanto, se houver o litgio onde o empregado da empresa
prestadora de servios esteja de um lado e o empregador e a empresa tomadora
de servios estejam de outro lado, haver ento um litisconsrcio passivo.
A incluso da empresa tomadora de servios no plo
passivo da demanda uma forma de garantir a execuo da demanda, pois caso

44
Art. 769. Nos casos omissos, o direito processual comum ser fonte subsidiria do direito
processual do trabalho, exceto naquilo em que for incompatvel com as normas deste Ttulo.
Disponvel em: http://www.dji.com.br/decretos_leis/1943-005452-clt/clt763a769.htm. Acessado em
05/10/2009.

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44
o empregador no cumpra com a obrigao dos pagamentos, a tomadora ter
que cumprir. E, esta incluso autorizada pelo rgo judicirio, pois a tomadora
de servios se beneficiou da mo de obra do empregado e deve ento se
responsabilizar pelo pagamento das verbas trabalhistas.
3.2 TERCEIRIZAO LCITA E ILCITA
Inicialmente preciso se dizer que, no existe norma que
proba a contratao de servios por terceiros, uma vez que, o prprio art. 170 da
Constituio consagra o princpio da Livre Iniciativa, demonstrando serem lcitos
quaisquer servios que pode ser verificado tambm no Cdigo Civil ao se tratar
da locao de servios (arts. 593 a 609) e da empreitada (arts. 610 a 626), pois
os prestadores de servios pagam impostos.
Talvez os processos de Terceirizao que se tem
atualmente, seja uma forma de retorno ao sistema de locao de servios de
empreitada a que se referia o Direito Civil, mas com outro ttulo por causa da
grande competitividade.
Os atos jurdicos dividem-se em lcitos e ilcitos afastando-se
de incio a idia de que o ato jurdico no seja ilcito, pois o consideramos como
parte da categoria de atos jurdicos, sem considerar o sentido intrnseco da
palavra, pois o ilcito no pode ser jurdico. Atos jurdicos meramente lcitos so
os praticados pelo homem sem inteno direta de ocasionar efeitos jurdicos.
Segundo Sergio Pinto Martins
45
:
Terceirizao Lcita a que observa os preceitos legais relativos
aos direitos dos trabalhadores, no pretendendo fraud-los,
distanciando-se da existncia da relao de emprego.

45

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45
A Terceirizao ilcita a que se refere a locao permanente de
mo-de-obra, que pode dar ensejo a fraudes e a prejuzos aos
trabalhadores.
A Terceirizao lcita porque toda a espcie de servio ou
trabalho lcito, material ou imaterial pode ser contratado mediante retribuio.
A Terceirizao lcita feita na atividade-meio e a ilcita e
realizada na atividade-fim.
Para que a Terceirizao tenha validade no mbito
empresarial no possvel que se haja indcios, elementos de uma relao de
emprego, principalmente o elemento subordinao, em relao a empresa
tomadora de servios.
O tomador de servios no poder ser considerado um
superior hierrquico, no podendo haver controle de horrio e o trabalho no
poder ser pessoal, do prprio terceirizado ele ter que ser realizado por outra
pessoa e, o terceirizado dever ter plena autonomia em relao aos seus
empregados.
Na verdade a Terceirizao uma parceria entre empresas,
com a diviso dos servios e com responsabilidade individual.
A prestadora de servios ter subordinao jurdica, pois
ela quem admite, demite, transfere e d ordens e a tomadora de servios ter a
subordinao tcnica ela quem dir como deve ser realizado o servio,
principalmente se este for realizado em suas dependncias.
Mas o funcionrio que estar realizando a atividade no
poder realizar uma atividade essencial para aquela empresa, seno poder ser
comprovada a ilicitude da Terceirizao, pois se caracterizar a subordinao e
pessoalidade com o tomador de servios.

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46
necessrio inclusive verificar se a empresa prestadora de
servios possui sede prpria, pois se o funcionrio trabalhar no mesmo lugar de
trabalho, no mesmo horrio diariamente, prestando servios exclusivos ao
tomador de servios, no se caracterizar a Terceirizao e sim um contrato de
trabalho.
Por isso a importncia de o funcionrio prestar servios de
forma eventual na empresa tomadora de servio.
A Terceirizao ilcita implica a locao permanente de
servios, o fornecimento de mo-de-obra mais barata, com reduo de salrio e
desvirtuamento da relao de emprego, e tambm a escolha de parceiros
inadequados, quando inidneos financeiramente.
J na Terceirizao lcita, a empresa dedica-se a um nmero
menor de atividades, havendo menor desperdcio no processo de produo,
deixando de lado a mo-de-obra que no essencial para a sobrevivncia da
empresa, diminuindo custos, porm sem existir a relao de emprego, j que a
subordinao no se encontra presente.
As situaes tpicas de Terceirizao lcita so as
apresentadas na Smula 331 TST que abordaremos a seguir.
3.2 TERCEIRIZAO E RESPONSABILIDADE
Este estudo foi realizado atravs da anlise de alguns
pontos do Processo do Trabalho, orientado atravs da Smula 331 do TST, que
serve como orientao jurisprudencial de legalidade da Terceirizao.
A responsabilidade nos processos de Terceirizao foi
tratada de forma expressa pela Lei do Trabalho Temporrio, Lei 6.019/74, mas
esta lei sempre limitou a responsabilidade das empresas tomadoras de servios,
tema este que foi e muito debatido e questionado pelos operadores jurdicos.

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47
Desta forma, realizaremos a anlise da Smula 331 do TST
para poder chegar a uma definio em relao responsabilidade do tomador de
servios sobre as verbas trabalhistas.
3.3 SMULA 331 TST
Esta smula substitui a smula 256, que foi cancelada, mas
no se desviou completamente do enunciado da smula anterior, uma reviso
da smula que se limita a dar maior flexibilizao s contrataes.
Smula 331 TST
46

Contrato de prestao de servios. Legalidade (Reviso
da Smula n 256 - Res. 23/1993, DJ 21.12.1993. Inciso IV alterado pela Res.
96/2000, DJ 18.09.2000)
I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta
ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no
caso de trabalho temporrio (Lei n 6.019, de 03.01.1974).
II - A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa
interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da administrao pblica
direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/1988).
III - No forma vnculo de emprego com o tomador a
contratao de servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.1983) e de
conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados
atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a
subordinao direta.
IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte
do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios,

46
BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho. 5 ed. ver e ampl. So Paulo:
LTr, 2009. p. 453.

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48
quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da administrao direta,
das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades
de economia mista, desde que hajam participado da relao processual e
constem tambm do ttulo executivo judicial (art. 71 da Lei n 8.666, de
21.06.1993).
A presente smula foi divida em quatro tpicos, cada qual
tratando um assunto, incluindo tambm alguns que no foram tratados na smula
256, como por exemplo, os servios que so prestados rgos da
Administrao Pblica e os servios de limpeza, trazendo novidades portanto esta
reviso.
Ao analisarmos a referida smula podemos observar que a
contratao por empresa interposta permanece sendo ilegal, formando o vnculo
direto com o tomador de servios. O entendimento do TST que a empresa no
pode contratar outra empresa para realizar a sua atividade-fim, por isso
permanece a idia de que no se pode contratar empresa para realizar tal
atividade, salvo em caso de trabalho temporrio.
E no apenas o TST, mas a Justia do Trabalho e o
Ministrio Pblico tambm no admitem a Terceirizao dos servios ligados a
atividade fim e, esto sempre fiscalizando para poder combater a violao da
Smula 331 TST.
Este combate tem a haver com a preocupao que se tem
com o funcionrio que trabalha na empresa terceirizada, pois ele no ser
beneficiado com o crescimento dentro da empresa, ferindo o princpio da
isonomia que, por analogia, no estar tornando iguais os funcionrios da
terceirizada e da empresa tomadora de servios, fazendo com que os salrios
sejam tambm na maioria das vezes diferenciados e sem dar oportunidade de
crescimento interno ao empregado terceirizado.
No inciso II da Smula 331, vemos a excluso da
possibilidade de relao de emprego entre o trabalhador e os rgos da

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49
Administrao Pblica, quando aquele que prestar o servio, no houverem
prestado concurso pblico. Este inciso foi criado para poder coibir a contratao
de empregados atravs de apadrinhamento poltico, respeitando o art. 37 da
Constituio da Repblica de 1988.
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer
dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade
e eficincia e, tambm, ao seguinte:
I - os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos
brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei,
assim como aos estrangeiros, na forma da lei;
II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de
aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e
ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou
emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes
para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e
exonerao;
J o inciso III do art. 37, limita-se a permitir a contratao de
funcionrios terceirizados quando se tratar de empresas de vigilncia,
conservao e limpeza ou de servios especializados, ligados atividade-meio do
tomador e ainda que no exista a pessoalidade ou a subordinao direta, pois se
tiverem presentes esses dois pressupostos a relao jurdica se estabelecer com
o tomador de servios.
No inciso IV, do referido Enunciado, est expresso que os
crditos trabalhistas inadimplidos pela empresa prestadora de servios sero de
responsabilidade do tomador de servios, de forma subsidiria, inclusive os
rgos da administrao pblica, das autarquias, das fundaes pblicas e das
sociedades de economia mista, desde que estes, tenham participado da relao
processual e que conste do ttulo executivo.

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50
Diz Mauricio Godinho Delgado:
47

Apreende tambm a nova smula a incidncia da
responsabilidade desde que verificado o inadimplemento
trabalhista por parte do contratante formal do obreiro terceirizado
(tornando despicienda, assim, a verificao de falncia rectius:
insolvncia da empresa terceirizante). Interpreta por fim, essa
smula que a responsabilidade de se fala na Terceirizao do
tipo subsidirio.
Neste sentido clara a presente smula em relao a
responsabilidade das empresas tomadoras de servio e esta responsabilidade
uma forma sano civil, de natureza compensatria, que se funda na culpa e no
risco, com a finalidade de assegurar uma proteo uma proteo jurdica
pessoa humana, principalmente, neste caso, aos trabalhadores.
A teoria da responsabilidade civil est abrangendo
progressivamente, a extenso da responsabilidade, ampliando-se cada vez mais
o nmero de pessoas que so responsabilizadas por danos, de forma direta ou
indireta, baseando-se na idia da culpa presumida.
Com esta reformulao da teoria da responsabilidade civil, a
Terceirizao tambm teve sua responsabilidade modificada onde, o tomador de
servios responder, subsidiariamente, pelo inadimplemento das obrigaes
sociais a cargo da empresa prestadora de servios.
Tratando-se neste caso, de responsabilidade indireta, com
base na idia de culpa presumida (in eligendo), pois pecou na escolha do
fornecedor de mo-de-obra e tambm no risco, j que o inadimplemento da
prestadora de servios decorreu da prestao do servio em proveito do tomador.

47
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 6 ed., So Paulo: LTr, 2007. P.
243

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51
3.4 A RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DO TOMADOR DE SERVIOS
A solidariedade no se presume. Decorre da lei ou da
vontade das partes
48
.
A responsabilidade solidria s poder ocorrer em se
tratando de empresas do mesmo grupo econmico, ou entre empresa de trabalho
temporrio e tomadora de servios, caso a primeira v falncia.
No Direito do Trabalho dificilmente a solidariedade decorre
de contrato, pois o tomador de servios no ir querer responder pela dvida do
prestador de servios.
Sobre a responsabilidade solidaria Caio Mario da Silva
Pereira
49
ensina:
Obrigao solidaria de espcie de obrigao mltipla,
configurando-se esta pela presena de mais um individuo em um
ou em ambos os plos da relao obrigacional. Ocorre, portanto,
quando concorrem vrios credores e/ou devedores.
Segundo Rubens Ferreira de Castro
50
:
A responsabilidade solidria das obrigaes trabalhistas pode
decorrer de estipulao entre as partes, como, por exemplo, em
acordo ou conveno coletiva de trabalho; ou de prpria lei...
Reforando este conceito Plcido e Silva
51
conceitua a
responsabilidade da seguinte forma:

48
Brasil. Cdigo Civil Brasileiro de 2002. Disponvel em:
http://www.dji.com.br/codigos/2002_lei_010406_cc/010406_2002_cc_0264_a_0266.htm.
Acessado em 29/09/2009
49
PEREIRA, Caio Mario da Silva. Instituies de Direito Civil. 17. Ed. Rio de Janeiro: Forense,
1998a. p. 57.
50
2000, p. 149.

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52
a consolidao em unidade de um vinculo jurdico diante da
pluralidade de sujeitos ativos ou passivos de uma obrigao, a fim
de que somente se possa cumprir por inteiro, ou in solidum.
Na responsabilidade solidria, em se tratando de processo,
o empregado poder optar se ir ingressar com o processo contra o empregador
ou contra o tomador de servios.
A responsabilidade solidria fatalmente acarretar o fim de
qualquer contratao de forma terceirizada. Um retrocesso injustificvel para as
empresas e para o prprio pas.
Sustenta-se que a responsabilidade deve ser solidria, na
espcie, pelo fato de que duas empresas, a tomadora e a prestadora de servios,
se beneficiaram da mo de obra do trabalhador. O que as faz responsveis, na
mesma medida, pelas responsabilidades trabalhistas e, conforme a natureza das
normas protetoras do Direito do Trabalho, os riscos que assume a empresa
tomadora ao optar por contratar empresa para a execuo de algumas atividades,
ao invs de execut-las.
Vejamos decises da Turma do TRT da 4 Regio, trazendo
algumas decises sobre o processo de Terceirizao em relao
responsabilidade solidria:
Acrdo N 00989-2008-104-04-00-9 (RO) de Tribunal Regional
do Trabalho - 4 Regio (Porto Alegre), de 02 de Setembro 2009 -
EMENTA: RESPONSABILIDADE SOLIDRIA.
TERCEIRIZAO. ATIVIDADES ESSENCIAIS. Quando houver
contratao de mo-de-obra para exercer atividades essenciais
finalidade da tomadora, h fraude legislao trabalhista, o que
enseja a declarao de responsabilidade solidria da prestadora e
da tomadora de servios, caso no for postulado o
reconhecimento de vnculo com a tomadora. Inteligncia da

51
SILVA. De Plcido e. Vocabulrio Jurdico. Rio de Janeiro: Forense 1967. 4v.

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53
Smula 331, I, do TST e do art. 942 do Cdigo Civil. HORAS
EXTRAS. O descumprimento do dever de documentar a jornada
de trabalho, imposto pelo artigo 74, 2 da CLT, faz presumir
verdadeira a jornada anunciada na inicial, a qual, todavia, deve
ser fixada levando em conta eventuais limitaes estabelecidas
pela prova oral. (...)
do Trabalho - 4 Regio (Porto Alegre - RS), de 17 de Junho 2009
- EMENTA: RESPONSABILIDADE SOLIDRIA. A Terceirizao
da atividade-fim enseja reconhecimento de vnculo de emprego
direto com o tomador de servios ou, conforme pedido, a
declarao de responsabilidade solidria quanto aos crditos
decorrentes da relao de emprego. (...)
52

Ambas as decises tratam da Terceirizao da atividade-fim
de uma empresa, o que j demonstramos no ser legalmente possvel, pois cabe
a prpria empresa a realizao desta atividade uma vez que a Terceirizao a
transferncia de atividades acessrias ou de apoio de uma empresa, para que
esta possa concentrar-se em sua atividade-fim.
Essa forma de Terceirizao muito arriscada, pois ela
continua sendo ilegal o que acarreta um custo maior para a empresa que
contratou j que alem de pagar empresa prestadora pelos servios prestados,
tambm corre o risco de ter que se responsabilizar por todas as obrigaes
trabalhistas.
3.5 A RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA DO TOMADOR DE SERVIOS
A responsabilidade subsidiria esta enunciada na Smula
331 do TST e tem o objetivo de garantir a aplicao das normas do Direito do
Trabalho em caso de Terceirizao.

52
BRASIL. TRT 4 Regio. Disponvel em www.trt4.gov.br. Acessado em 28/09/2009.

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54
Segundo Sergio Pinto Martins
53
:
Responsabilidade subsidiria uma espcie de benefcio de
ordem. No pagando o devedor principal (empresa prestadora de
servios), para o devedor secundrio (a empresa tomadora de
servios).
Tratando sobre o conceito de responsabilidade subsidiaria
Plcido e Silva
54
nos esclarece dizendo:
reforar a responsabilidade principal, desde que no seja esta
suficiente para atender aos imperativos da obrigao assumida.
Se a tomadora a beneficiada da prestao de servios do
autor, dever responder de forma subsidiria, conforme orientao do inciso IV do
Enunciado 331 do TST, no sendo possvel o retorno do empregado ao status
quo ante, pois a energia de trabalho desprendida no poder ser devolvida, por
isso a necessidade dele receber os valores de quem se beneficiou com o seu
trabalho.
Neste mesmo contexto, Francisco Jorge Ferreira Neto
55

esclarece sobre a Responsabilidade Subsidiaria:
a responsabilidade subsidiaria aplicada quando fica evidente
que a empresa prestadora e inadimplente quanto aos ttulos
trabalhistas de seus empregados. comum, pela experincia
forense, quando se tem resciso do contrato de prestao de
servios entre tomadora e prestadora, no havendo o pagamento
de ttulos rescisrios dos empregados da segunda. Diante dessa
situao de inadimplemento, pela recorrente da responsabilidade
civil culpa in eligendo ou in vigilando, a tomadora devera ser
responsabilizada.

53
54
SILVA, De Plcido e. Vocabulrio Jurdico. Rio de Janeiro: Forense 1967. 4 v.
55
NETO, Francisco Jorge Ferreira. Manual de Direito do Trabalho. Rio de Janeiro. Lmen Juris,
2003. p.413.

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55
Sobre esta modalidade e enquadramento no campo jurdico
da Terceirizao, Regina do Valle
56
nos apresenta com propriedade o conceito da
culpa in eligendo e da culpa in vigilando:
Essa responsabilidade decorre da culpa in eligendo e in vigilando,
ou seja, se a tomadora de servios no escolher uma prestadora
de servios idnea, ou mesmo no fiscalizar o correto pagamento
dos empregados da prestadora de servios, poder ser
condenada, de forma subsidiaria, em eventual reclamao
trabalhista, podendo, entretanto, ingressar com ao regressiva
em face da prestadora de servios, requerendo o ressarcimento
dos valores desembolsados na ao trabalhista. A
responsabilizao subsidiaria somente se verifica se a empresa
prestadora de servios, como devedora principal, no possuir
patrimnio suficiente para cumprir suas obrigaes.
Nesse sentido Rubens Ferreira de Castro
57
nos diz:
Estando a tomadora presente na ao desde o seu incio, ser
responsabilizada pelo inadimplemento das verbas decorrentes da
relao de emprego havida entre o trabalhador e a empresa que
tenha lhe prestado servios ligados atividade meio.
Neste sentido, temos encontrado as seguintes decises:
do Trabalho - 4 Regio (Porto Alegre - RS), de 24 de Setembro
2009 - EMENTA: RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA.
PRESTAO DE SERVIOS. O tomador de servios, como real
beneficirio do trabalho prestado pelo empregado, responde
subsidiariamente pelas obrigaes trabalhistas no caso de

56
Regina do Valle, Marcela Ejnisman e Marcelo Gomara. Aspectos Trabalhistas da
Terceirizacao. http://www.guiatrabalhista.com.br/tematicas/terceirizacao.htm. Acessado em
25/09/2009.
57
2000, p. 150.

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56
inadimplemento por parte do empregador. Aplicao do item IV da
Smula n 331 do E. TST. (...)
do Trabalho - 4 Regio (Porto Alegre - RS), de 26 de Agosto
2009 - EMENTA: RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. O fato
de um ente pblico ter contratado empresa prestadora de
servios, por meio de processo licitatrio, por si s no afasta sua
responsabilidade subsidiria para com os crditos devidos aos
empregados desta que trabalharam em benefcio daquele.
Aplicao do entendimento consubstanciado na Smula 331, IV,
do TST. (...)
58

Nestes casos o tomador de servios responder de forma
subsidiria, ou seja, se for chamado para integrar o plo da relao jurdica, ser
responsvel pelo pagamento das obrigaes trabalhistas caso a prestadora de
servios no o faa. uma forma de Terceirizao bem menos arriscada, uma
vez que, s pagar caso a prestadora no cumpra com suas obrigaes, mas
poder ingressar com processo civil para retomar esse valor conforme artigos
567, caput, in fine e inciso III
59
, e 595, pargrafo nico
60
do Cdigo de Processo
Civil, podendo exercer direito de regresso, uma vez que possui uma relao
contratual com a empresa prestadora de servios.
Nesse sentido, Valentim Carrion
61
, salienta que o Cdigo de
Processo Civil apenas dever ser utilizado subsidiariamente perante o processo
do trabalho nos casos em que a CLT for omissa, nos termos de seu artigo 769 a
seguir exposto:

58
BRASIL. TRT 4 Regio. Disponvel em www.trt4.gov.br. Acessado em 28/09/2009
59
Art. 567 Podem tambm promover a execuo, ou nela prosseguir:
III o sub-rogado, nos casos de sub-rogao legal ou convencional.
60
Art. 595 O fiador, quando executado, poder nomear penhora bens livres e desembargados
do devedor. Os bens do fiador ficaro, porm, sujeitos execuo, se os do devedor forem
insuficientes satisfao do direito do credor.
Pargrafo nico O fiador, que pagar a dvida, poder executar o afianado nos autos do mesmo
processo.
Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L5869.htm. Acessado em 29/09/2009
61
CARRION, Valentin. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. So Paulo, Editora
Saraiva, 31 Edio atualizada por Eduardo Carrion, 2006, p. 584-585.

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57
"Art. 769. Nos casos omissos, o direito processual comum ser
fonte subsidiria do direito processual do trabalho, exceto naquilo
em que for incompatvel com as normas deste ttulo."
Segundo o Cdigo Civil, a responsabilidade subsidiria do
tomador de servios ocorre por culpa presumida, pois o tomador de servios o
responsvel pela contratao e acompanhamento do trabalho realizado pela
empresa prestadora de servios.
Mas, a responsabilidade subsidiria s ocorrer se, no
processo trabalhista o tomador de servios tambm for chamado para fazer parte
do plo que, chamado de plo passivo, pois se trata de cumulao de sujeitos
que ocorre quando a ao movida contra duas ou mais empresas.

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CONSIDERAES FINAIS
Aps a realizao deste trabalho possvel fazer uma
anlise mais aprofundada sobre a Terceirizao e a sua aplicao no Direito do
Trabalho inclusive sobre os aspectos jurdicos da relao entre o tomador e o
prestador de servios.
Inicialmente, no primeiro captulo, abordamos o Direito do
Trabalho, a sua evoluo histrica, natureza jurdica. Tambm abordada a
relao de emprego e o contrato de trabalho, conceituando os sujeitos dessa
relao e a natureza jurdica de cada um.
No segundo captulo abordamos a figura da Terceirizao de
forma mais especfica e no terceiro captulo abordamos a figura da Terceirizao
e o processo do trabalho procurando apresentar alguns tpicos que devem ser
considerados na hora de terceirizar.
A Terceirizao apesar de ter surgido h alguns anos ainda
considerada uma novidade, pois ela faz parte da evoluo tecnolgica e
industrial e, esta evoluo ainda considerada nova e atual.
Diante da primeira hiptese apresentada para este estudo a
qual indaga: As formas de Terceirizao utilizadas atualmente pelas empresas
brasileiras so devidamente regulamentadas, ou apenas servem para reduzir
custos e mascarar as relaes de emprego?
Chegamos a concluso que, as formas de Terceirizao
utilizadas atualmente pelas empresas brasileiras so regulamentadas,
principalmente pela smula 331 do TST que, dispem sobre a contratao de
trabalhadores por empresa tomadora de servios a qual no gerar vnculo.

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59
Ocorre que, a grande maioria das empresas que contratam
os servios de empresa terceirizada, no se preocupa muito com os aspectos
jurdicos dessa contratao e sim com o quanto que ir reduzir de custo com ela.
E esta despreocupao que torna a Terceirizao um processo que gera muitos
riscos.
Com relao a esta hiptese, ficou configurado que h
regulamentao da Terceirizao nas formas de contratao pelas empresas
brasileiras.
Quanto a segunda hiptese proposta: Na Terceirizao o
tomador de servios se exime das responsabilidades trabalhistas?
O tomador de servios ao contratar empresa prestadora de
servios no se exime das responsabilidades trabalhistas em relao ao
empregado daquela empresa, pois em um processo trabalhista a qual integre o
plo passivo da relao caso a prestadora de servios no cumpra com o
pagamento o tomador de servios ter que cumprir.
Com relao a segunda hiptese, restou-se confirmada e,
inclusive ela faz parte da resposta da terceira hiptese: O tomador de servios
possui responsabilidade solidria, subsidiria ou ambas?
O tomador de servios possui ambas as responsabilidades,
tanto solidria quanto subsidiria, uma vez que ao assumir a contratao de
empresa terceirizada o tomador de servios tambm assume a responsabilidade
pelo inadimplemento das obrigaes trabalhistas, caso seja chamado em um
processo para realizar o pagamento das mesmas.
A responsabilidade solidria decorre de lei ou da vontade
das partes e s ocorrer em se tratando de empresas do mesmo grupo
econmico, ou entre empresa de trabalho temporrio e tomadora de servios,
caso a primeira v falncia.

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60
A responsabilidade subsidiria que decorre da Smula 331
do TST, onde se o devedor principal (empresa prestadora de servios) no
cumprir com o pagamento da obrigao o devedor secundrio (empresa tomadora
de servios) que faz parte do plo passivo o far.
A diferena entre ambas que, na responsabilidade
solidaria necessrio que o empregado escolha contra qual empresa ingressar
com o processo para exigir o pagamento de suas obrigaes trabalhistas e na
responsabilidade subsidiria ele ingressar com o processo contra as duas
empresas o tomador e a prestadora de servios.
Ao final dos estudos, conclumos que a Terceirizao
contribui muito para as empresas que desejam dedicar-se de forma mais
exclusiva para a realizao de sua atividade-fim e se restar comprovado o
respeito ao trabalhador e aos seus direitos, esta uma forma de aumentar o
nmero de empregos em nosso pas.

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REFERNCIA DAS FONTES CITADAS
BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho. 3. ed. ver. e ampl.
So Paulo: LTr, 2007.
BARROS JNIOR, Cssio Mesquita. Flexibilizao do Direito do Trabalho e
Terceirizao. So Paulo: Revista dos Tribunais, n. 21, 1997.
BRASIL. Cdigo Civil Brasileiro de 2002. Disponvel em:
,http://www.dji.com.br/codigos/2002_lei_010406_cc/010406_2002_cc_0264_a_02
66.htm
BRASIL, Tribunal Superior do Trabalho. Enunciado 331 - Contrato de Prestao
de Servios Legalidade - Inciso IV Alterado pela res. 96/2000, dj 18.09.2000
CAMINO, Carmen. Direito Individual do Trabalho. 4ed. Porto Alegre: Sntese,
2004.

CAMPOS, Jos Ribeiro de. A Terceirizao e Responsabilidade da Empresa
Tomadora de Servios. So Paulo: IOB Thomson, 2006.

CARRION, Valentin. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. So
Paulo, Editora Saraiva, 31 Edio atualizada por Eduardo Carrion, 2006

CASTRO, Rubens Ferreira. A Terceirizao no Direito do Trabalho. So Paulo:
Malheiros, 2000.

CESARINO JNIOR, A. F. Direito Social. So Paulo: LTr, 1980.

CLT - Decreto-Lei 5.452 de 1 de maio de 1943,
http://www.planalto.gov.br/ccivil/Decreto-Lei/Del5452.htm.

DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho, 6 ed., So Paulo:
LTr, 2007.

FILHO, Evaristo de Moraes, MORAES, Antonio Carlos Flores de. Introduo ao
Direito do Trabalho. 8. ed. rev., atual. e ampl., So Paulo: LTr, 2000, p. 266.

GOMES, Orlando e GOTTSCHALK, Elson, Curso de Direito do Trabalho, 17 ed.
Atual. Rio de Janeiro, Forense 2005.
LEITE, Eduardo de oliveira. A monografia jurdica. 5 ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2001.

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62
MARANHO, Dlio, CARVALHO, Luiz Incio Barbosa, Direito do Trabalho, 17
ed. rev. e atual. Editora Fundao Getulio Vargas, Rio de Janeiro, 1993.
MARTINS, Srgio Pinto. A Terceirizao e o Direito do Trabalho. 2. ed., So
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NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 22. ed. So
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NETO, Francisco Ferreira Jorge. Manual de Direito do Trabalho. Rio de Janeiro:
Lmen Juris, 2003.
PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa jurdica e Metodologia da pesquisa
jurdica. 10 ed. Florianpolis: OAB-SC editora, 2007.
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POLONIO, Wilson Alves. Terceirizao: aspectos legais, trabalhistas e
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QUEIROZ, Carlos Alberto Ramos Soares de. Manual de Terceirizao. 4 ed.
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da Terceirizao. http://www.guiatrabalhista.com.br/tematicas/terceirizacao.htm
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RUSSOMANO, Mozart Victor. Comentrios Consolidao das Leis do
Trabalho. 17 ed., v. I. Rio de Janeiro, Forense, 1997.

SANTOS, Josaph Francisco dos. Iniciao ao Direito do Trabalho. Rio de
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TRINDADE, Washington L. da. Os Caminhos da Terceirizao, Jornal
Trabalhista, Braslia, 17.08.1992, ano IX, n. 416.

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