1 - Teoria Del Acto Juridico

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Tutoras para Examen de Grado en Derecho
Hurfanos 886 of. 919 / Mac Iver 484 of. 81, Santiago Chile / 56!" 6##899$ % 9"
6$696!#8, geslegal&live.cl.
TEORIA DE LOS ATOS !"RIDIOS#
I#$ LOS %E%OS & LOS ATOS !"RIDIOS#
%echo' es cualquier acontecimiento de la naturaleza o del hombre que puede o no
producir efectos jurdicos
Los Hechos pueden clasifcarse en:
%echos materiales: entendiendo por tales aquellos acontecimientos de la
naturaleza o del hombre que no producen consecuencias o efectos jurdicos.
%echos !urdicos' aquellos que producen una consecuencia relevante para el
derecho, ya sea creando, modifcando, extinuiendo, transmitiendo o transfriendo
un derecho.
! su vez, los hechos jurdicos se clasifcan en:
%echos (urdicos propiamente tales: son los hechos de la naturaleza que
oriinan efectos jurdicos. "or ejemplo: el nacimiento #marca el comienzo de
la personalidad$% la muerte #marca el fn de la personalidad y pone en
marcha la sucesi&n por causa de muerte$% el transcurso del tiempo #permite
adquirir derechos mediante la prescripci&n adquisitiva o extinue acciones
mediante la prescripci&n extintiva$.
%echos (urdicos )oluntarios reali*ados con la intenci+n de producir
e,ectos (urdicos% son los actos (urdicos: actos voluntarios realizados por
el hombre con la intenci&n de crear, modifcar, transferir, transmitir o
extinuir derechos.
%echos (urdicos )oluntarios- reali*ados sin la intenci+n de producir
e,ectos (urdicos. 'e ubican aqu los delitos y cuasidelitos. 'i bien el
delincuente act(a voluntariamente, no ejecuta un acto con el prop&sito de
ser penado o de responder civilmente indemnizando los perjuicios.
Acto !urdico' )ntre las defniciones de acto jurdico de !lessandri*'omarriva*
+odanovic, la m,s tradicional es aquella que alude a -l como la manifestaci&n de
voluntad que se hace con la intenci&n de obtener un efecto jurdico, que puede ser,
crear, modifcar, transferir, transmitir o extinuir un derecho.
+ctor +al del .o, por su parte, defne al acto jurdico como la
manifestacin de voluntad hecha con el propsito de crear, modifcar o extinguir
derechos, y que produce los efectos queridos por su autor o por las partes porque el
derecho sanciona dicha manifestacin de voluntad.
II#$ LASI.IAIO/ DE LOS ATOS !"RIDIOS#
'e distinue una clasifcaci&n Leal y una clasifcaci&n doctrinaria. !l
respecto es preciso indicar que el /&dio /ivil no clasifca a los actos jurdicos sino a
los contratos.
a0 LASI.IAIO/ LEGAL 1artculos 2345 $2334 del +digo i)il0
a#2# 6ilaterales 7 bilaterales .
!tendiendo al n(mero de voluntades que se requieren para que se
perfeccione el acto jurdico.
Actos (urdicos unilaterales aquellos que para formarse requieren de la
manifestaci&n de voluntad de una sola parte. )jemplo: testamento.
Actos (urdicos bilaterales o con)enciones aquellos que para
perfeccionarse necesitan del acuerdo de las voluntades de dos o m,s partes.
)jemplo: 0odos los contratos, la tradici&n, el pao.
8arte' no es lo mismo que persona ya que parte puede estar interada por
una o m,s personas, que en su conjunto constituyen un solo centro de inter-s.
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)l acto (urdico bilateral o con)enci+n, se defne por tanto como el
acuerdo de voluntades, que tiene por objeto crear, modifcar, transferir o extinuir
derechos y obliaciones.
! su vez, cuando la con)enci+n tiene por ob(eto crear derechos-
estamos ante un contrato, lo que nos permite deducir que la convenci&n es el
-nero y el contrato la especie: todos los contratos son convenciones, pero no todas
las convenciones son contratos.
!s, por ejemplo, son convenciones pero no contratos el pao y la tradici&n
entre otros.
on,usi+n contrato con)enci+n ' 1uestro //. sin embaro, en su art.
2345, confunde ambas expresiones, cuando alude al contrato o convencin como
el acto por el cual una parte se oblia para con otra a dar, hacer o no hacer aluna
cosa.
Los contratos a su )e*- tambi9n pueden clasi:carse en unilaterales
7 bilaterales 1art# 2345 del 0#
)l contrato es unilateral cuando una de las partes se oblia para con otra
que no contrae obliaci&n aluna. )l contrato es bilateral cuando las partes
contratantes se oblian recprocamente.
Los actos jurdicos unilaterales pueden ser unipersonales o
pluripersonales. )ntre los actos jurdicos unilaterales pluripersonales, esto es,
aquellos otorados por varias personas que interan una sola parte o centro de
inter-s, la doctrina distinue entre actos jurdicos unilaterales pluripersonales
colectivos y complejos.
'on actos jurdicos unilaterales pluripersonales colecti)os, los constituidos
por dos o m,s declaraciones de voluntad que, teniendo un mismo contenido, se
suman sin fundirse, para formar la expresi&n de la voluntad colectiva.
'on actos jurdicos unilaterales pluripersonales comple(os- aquellos
constituidos por dos o m,s declaraciones de voluntad que, teniendo un mismo
contenido y fn, se funden en una sola manifestaci&n de voluntad. "or ejemplo: el
acuerdo adoptado por los comuneros, de enajenar el bien de que son due6os pro*
indiviso.
a#;# Actos gratuitos o de bene:cencia 7 actos onerosos 1art# 233< del 0#
'e formula esta clasifcaci&n atendiendo a la fnalidad perseuida.
Los actos jurdicos ratuitos o de benefcencia s&lo tienen por objeto la
utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el ravamen. Los actos jurdicos
onerosos tienen por objeto la utilidad de ambos contratantes, rav,ndose cada uno
a benefcio del otro.
a#4# ontratos conmutati)os 7 aleatorios 1art# 2332 del 0#
Los contratos onerosos se sub*clasifcan en conmutativos o aleatorios,
atendiendo a la determinaci&n de la equivalencia de las prestaciones.
)l contrato oneroso es conmutati)o, cuando cada una de las partes se
oblia a dar o hacer o a no hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la
otra parte debe dar o hacer o no hacer a su vez. )jemplo: contrato de compraventa
de un bien raz.
)l contrato oneroso es aleatorio, si el equivalente consiste en una
continencia incierta de anancia o p-rdida. )jemplos: la venta 7en verde7 de una
producci&n arcola por un precio fjado a todo evento% la renta vitalicia% el contrato
de seuros #art. 8895 del //$.
a#3 Actos o contratos principales 7 accesorios 1art# 233;0#
!tendiendo a si pueden o no subsistir por s solos, se clasifcan los actos o
contratos en principales y accesorios.
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)l contrato es principal cuando subsiste por s mismo, sin necesidad de otra
convenci&n. )jemplo: el contrato de compraventa.
)l contrato es accesorio cuando tiene por objeto aseurar el cumplimiento de
una obliaci&n principal, de manera que no pueda subsistir sin ella. )jemplo: las
arantas o cauciones reales #hipoteca, prenda$ o personales #fanza, solidaridad,
cl,usula penal$.
a#=# Actos o contratos reales- solemnes 7 consensuales 1art# 2334 del 0#
'e clasifcan de tal forma los actos jurdicos, atendiendo a los requisitos que
la ley establece para su perfeccionamiento.
)l contrato es real cuando se perfecciona con la entrea o tradici&n de la
cosa a que se refere. )jemplos: comodato, mutuo, dep&sito, prenda civil. .
on,usi+n del artculo 2334 del # : )l artculo utiliza el concepto de tradici&n
(nicamente con lo cual confunde el t-rmino con entrea. :e conformidad al artculo
;<= del /&dio /ivil tradicin es un modo de adquirir el dominio, en tanto que la
entrea es un mero hecho material, por tradici&n se transfere el dominio de una
cosa en tanto que por la entrea nada se transfere y el que recibe quedar, en
calidad de mero tenedor. "or tanto los contratos reales como rela eneral se
perfeccionan mediante entrea como sucede en el caso del comodato, la prenda
civil, el dep&sito, excepcionalmente existir,n contratos reales que se perfeccionen
mediante tradici&n como sera el caso del mutuo, la prenda civil cuando consiste en
dinero, el dep&sito irreular..
)l contrato es solemne cuando est, sujeto a la observancia de ciertas
formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce efecto civil. )jemplos
seran el contrato de promesa, la compraventa de bienes races, el contrato de
Hipoteca, el matrimonio. Las partes pueden transformar un contrato en solemne
acordando el cumplimiento de ciertas formalidades siendo esto esencialmente
retractable de mutuo acuerdo.
)l contrato es consensual cuando se perfecciona por el solo
consentimiento. )jemplos: compraventa de bienes muebles% arrendamiento%
mandato, etc.
b0 LASI.IAIO/ DOTRI/ARIA
b#2# Actos de ,amilia 7 actos patrimoniales#
Los actos de familia se referen a la situaci&n de una persona dentro de su
familia y a sus relaciones con los restantes interantes de la misma. "or ejemplo,
reconocimiento de un hijo, el contrato de matrimonio, la adopci&n, etc.
Los actos patrimoniales son aquellos destinados a crear, modifcar, transferir,
transmitir o extinuir un derecho patrimonial o valuable en dinero.
b#;# Actos instant>neos- de e(ecuci+n di,erida 7 de tracto sucesi)o .
!tendiendo a como producen sus efectos en el tiempo. .
Los actos (urdicos instant>neos producen sus efectos inmediatamente
de celebrados. )jemplo /ompraventa.
Los actos (urdicos de e(ecuci+n di,erida- son aquellos cuyos efectos se
van cumpliendo proresivamente, en el plazo estipulado por las partes o el que
corresponda a la naturaleza de la obliaci&n. )jemplo contrato de compraventa
donde se acuerda el pao del precio en cuotas.
Los actos (urdicos de tracto sucesi)o son aquellos que en el perodo de
tiempo establecido por la ley o acordado por las partes, van renovando sus efectos.
)jemplos: /ontrato de !rrendamiento y contrato de sociedad que suelen llevar una
cl,usula en cuya virtud sus efectos se van renovando por perodos similares, salvo
voluntad contraria de las partes. /uando se verifca la renovaci&n, se habla de
7t,cita reconducci&n7.
b#4# Actos (urdicos entre )i)os 7 por causa de muerte#
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'e(n se requiera o no la muerte de una persona, los actos jurdicos reciben
tal clasifcaci&n.
b#3# Actos (urdicos constituti)os- traslaticios 7 declarati)os#
.eciben tal clasifcaci&n los actos jurdicos, atendiendo al efecto jurdico
producido.
!ctos (urdicos constituti)os son aquellos mediante los cuales se crea o
constituye un derecho o situaci&n jurdica. )jemplo: los contratos.
!ctos (urdicos traslaticios son aquellos mediante los cuales se transfere
un derecho ya existente. )jemplo: cesi&n de un cr-dito
Actos (urdicos declarati)os son aquellos que tienen por objeto
sinularizar un derecho ya existente en el patrimonio de una persona. :eclaran no
crean ni transferen ejemplo sentencias de adjudicaci&n en juicios de partici&n de
comunidad, la transacci&n.
b#=# Actos (urdicos puros 7 simples 7 actos (urdicos su(etos a
modalidades#
Actos (urdicos puros 7 simples son aquellos que inmediatamente de
celebrados hacen nacer un derecho, que puede ejercerse sin m,s dilaci&n.
Actos (urdicos su(etos a modalidades son aquellos que est,n sujetos en
sus efectos a cl,usulas restrictivas.
b#?# Actos o contratos nominados o tpicos e innominados o atpicos#
'e(n si est,n tipifcados por la ley.
Los actos o contratos nominados o tpicos son aquellos que est,n
confurados o estructurados por la ley, determinando -sta sus caracteres.
Los actos innominados o atpicos no est,n confurados por la ley y van
suriendo como creaci&n de los particulares, fruto de la autonoma de la voluntad y
del principio de que en el derecho privado s&lo no puede hacerse aquello
expresamente prohibido por la ley. )jemplo leasin mobiliario #arrendamiento de
cosas muebles con opci&n de compra$.
b#@# Actos o contratos de administraci+n 7 de disposici+n .
Actos de administraci+n son aquellos que tienden a la conservaci&n e
incremento del patrimonio. )jemplo actos de tutores y curadores. .
Actos de disposici+n son aquellos que permiten al titular disminuir el
patrimonio o el conjunto de bienes que tiene a su caro, mediante enajenaciones
que escapan del iro ordinario de la administraci&n #el administrador de un predio
arcola, podra por ejemplo enajenar los frutos o productos, pero no una parte del
predio$.
b#A# 0 Actos o contratos )erdaderos o simulados .
Los actos o contratos verdaderos son aquellos que re>ejan la verdadera
voluntad de las partes.
Los actos o contratos simulados pueden implicar una hip&tesis de simulaci&n
absoluta o relativa.
III# ELEBE/TOS DEL ATO !"RIDIO .
0eniendo como base lo dispuesto en el art. 2333 del //., distinuimos tres
clases de elementos que pueden concurrir en los actos jurdicos:
a$ )lementos o cosas que son esenciales%
b$ )lementos o cosas de la naturaleza% y
c$ )lementos o cosas accidentales.
a0 Elementos o cosas ESE/IALES.
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!quellos sin los cuales, el acto jurdico no produce efecto aluno o deenera
en otro acto diferente.
:istinuimos dos tipos de elementos esenciales:
2? )lementos de la esencia generales a todo acto jurdico: son los requisitos de
existencia y de validez de todo acto jurdico.
8? )lementos de la esencia especiales, de determinado acto jurdico: son aquellos
que permiten sinularizar un determinado acto jurdico, atendida su naturaleza o
estructura. )jemplo cosa y precio en la compraventa.
b0 Elementos o cosas de la /AT"RALECA#
!quellos que no siendo esenciales en un acto jurdico, se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una cl,usula especial. )st,n se6alados en la ley. )n
otras palabras, si las partes desean excluir estos elementos, deben pactarlo en
forma expresa. )jemplo: saneamiento de la evicci&n o de los vicios redhibitorios en
la compraventa% facultad de deleaci&n en el mandato.
c0 Elementos o cosas AIDE/TALES.
!quellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen al acto jurdico, pero
que pueden arearse en virtud de una cl,usula especial que as lo estipule.
)jemplo: las modalidades, como el plazo, la condici&n o el modo.
ID# REE"ISITOS DE EFISTE/IA & DE DALIDEC DE LOS ATOS !"RIDIOS#
'on requisitos de existencia del acto jurdico aquellos sin los cuales no puede
formarse, no puede nacer a la vida del derecho.
'on requisitos de validez aquellos que posibilitan que el acto jurdico nazca
perfecto a la vida del derecho.
Enumeraci+n.
a0 ReGuisitos de existencia'
a.2.$ La voluntad.
a.8$ )l objeto.
a.4$ La causa.
a.3$ Las solemnidades, en aquellos actos en que la ley las exie.
b$ .equisitos de validez:
b.2$ +oluntad exenta de vicios.
b.8$ /apacidad.
b.4$ @bjeto lcito.
b.3$ /ausa lcita.
D# LA DOL"/TAD
La voluntad es la actitud o disposici&n moral para querer alo.
)n los actos jurdicos unilaterales, se habla propiamente de voluntad,
mientras que en los actos jurdicos bilaterales -sta toma el nombre de
consentimiento, que es el acuerdo de las voluntades de dos o mas personas
diriido a lorar un resultado jurdico.
ReGuisitos .
2. Aue la voluntad sea seria.
8. Aue la voluntad sea exteriorizada, manifestada.
2# Seriedad de la )oluntad: la voluntad es seria cuando se emite por persona
capaz y con el prop&sito de crear un vnculo jurdico.
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3. Bani,estaci+n de la )oluntad' "ara que la voluntad sea considerada por
el derecho es indispensable que sea manifestada. Baneras de manifestar la
voluntad:
$ )oluntad expresa
$ )oluntad t>cita
$ )oluntad presunta
$ el silencio 1solo de manera excepcional0
H La )oluntad se mani:esta de manera expresa cuando el contenido de
nuestro prop&sito es revelado explcita y directamente, sin la ayuda de
circunstancias concurrentes. "or ejemplo, la suscripci&n de un instrumento p(blico o
privado.
H La )oluntad es t>cita cuando el contenido de nuestro prop&sito se deduce de
ciertas circunstancias concurrentes, por la realizaci&n de ciertas conductas o hechos
que trasuntan una intenci&n de ejecutar o celebrar un acto jurdico. )n este caso,
deben concurrir tres requisitos:
2? )l hecho debe ser concluyente.
8? )l hecho debe ser inequvoco. .
4? Aue sea incompatible con una voluntad contraria.
H Doluntad presunta: sera la que la ley deduce o presume de un no hacer alo.
)jemplo: el no hacer nada, presume que la mujer no renuncia a los ananciales.
H El silencio como mani,estaci+n de )oluntad: por rela eneral, el silencio no
constituye manifestaci&n de voluntad, dado que no implica en s afrmaci&n o
neaci&n. )xcepcionalmente, el :erecho considera al silencio como manifestaci&n
de la voluntad:
2? /uando la ley le confere tal efecto, expresamente%
8? /uando las partes as lo han convenido% y
4? /uando las circunstancias que acompa6an al silencio permiten atribuirle el
car,cter de manifestaci&n de voluntad, silencio circunstanciado que le
correspondera al juez interpretar judicialmente.
DI# O/SE/TIBIE/TO & S" .ORBAIO/
'e defne como consentimiento al acuerdo de dos o m,s voluntades
destinado a enerar un vnculo jurdico.
)l //. no reula la formaci&n del consentimiento partiendo de la base de que
ya est, formado. )l /. de /omercio en cambio, en sus arts. C< a 2=5, reula
detalladamente la materia. :ichas normas se aplican tambi-n al :erecho /ivil, a
pesar de estar contenidas en un /&dio especial, porque son por su naturaleza
enerales y deben por tanto tener una aplicaci&n eneral.
Actos necesarios para la ,ormaci+n del consentimiento: la oferta y la
aceptaci&n.
La o,erta.
H oncepto' es un acto jurdico unilateral, por el cual una persona propone a otra la
celebraci&n de un contrato, en t-rminos tales que para que quede perfecto, basta
con que el destinatario de la oferta simplemente la acepte. La persona que hace la
oferta recibe el nombre de oferente o proponente..
H lases de o,erta'
$ verbal o escrita%
D expresa o t,cita%
D a persona determinada o indeterminada: se hace a persona indeterminada
cuando va diriida al p(blico en eneral y no a una persona en particular, y el que
la acepte tendr, derecho a exiir el cumplimiento del contrato #por ejemplo, avisos
en los diarios, prospectos, etc.$
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D /ompletas e incompletas o impropias: Las ofertas incompletas, es decir, aquellas
que no especifcan todas las condiciones del contrato propuesto, no son
propiamente ofertas. /onstituyen tan solo invitaciones a formular ofertas.
H ReGuisitos de la o,erta: :
D debe hacerse con la intenci&n de producir un vnculo jurdico%
D debe exteriorizarse%
D debe ser completa%
D debe ser voluntaria% y
D debe ser diriida a un destinatario y comunicarse a -ste.
La aceptaci+n.
H oncepto' es un acto jurdico unilateral por el cual la persona a quien va diriida
la oferta manifesta su conformidad con ella. La persona que acepta la oferta se
llama aceptante.
H lases de aceptaci+n'
D +erbal o escrita:
D )xpresa o t,cita.
D "ura y simple o condicional: )s condicional, cuando contiene reservas o
modifcaciones que alteran los t-rminos de la oferta, importa una nueva oferta o
contraoferta..
H ReGuisitos de la aceptaci+n'
2? La aceptaci&n debe darse mientras la oferta est- viente.
8? La aceptaci&n debe ser oportuna.
4? La aceptaci&n debe ser pura y simple.
2? La aceptaci+n debe darse mientras la o,erta est9 )igente.
La oferta puede dejar de estar viente por dos causas: por la retractaci+n y
por la caducidad.
La retractaci+n se produce cuando el oferente revoca la oferta se retracta.
)l oferente puede retractarse hasta antes de la aceptaci&n, producida esta (ltima la
retractaci&n ser, intempestiva o fuera de plazo.
)n este punto, nuestra leislaci&n siue la doctrina cl,sica, en virtud de la
cual el oferente no queda liado por su oferta, salvo cuando expresamente ha fjado
un plazo de espera. )l mismo principio queda de manifesto en el art. CC del /. de
/omercio, al expresar que el oferente puede arrepentirse en el tiempo que media
entre la formulaci&n o envo de la propuesta y la aceptaci&n. /uando tal acontece,
se habla de retractaci&n tempestiva, o sea, dentro de tiempo.
* Responsabilidad del o,erente: pero no obstante ser tempestiva la retractaci&n,
puede oriinar indemnizaciones en favor del destinatario de la oferta..
* O,erta Gue por s sola obliga: es un caso excepcional en que por una
declaraci&n unilateral de voluntad, una persona resulta obliada. 'e produce si el
oferente al emitir la oferta, se hubiere comprometido a esperar una contestaci&n o
a no disponer de la cosa objeto del contrato propuesto, sino despu-s de desechada
la oferta por el destinatario o de transcurrido un determinado plazo.
* la caducidad de la oferta se produce cuando manifestada la oferta el oferente
fallece o cae en incapacidad sobreviniente
8? La aceptaci+n debe ser oportuna .
La aceptaci&n tiene que ser manifestada dentro del plazo leal o voluntario
se6alado por el proponente.
"ara determinar el plazo leal hay que distinuir si oferta es verbal o escrita.
'i la o,erta es )erbal, la aceptaci&n ha de darse en el acto de conocerse la
oferta.
'i la o,erta es escrita, deber, aceptarse dentro de 83 horas, si el
destinatario reside en el mismo luar que el proponente, o a vuelta de correo, si
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estuviese en otro diverso. 7! vuelta de correo7, se(n el :iccionario de la .eal
!cademia, sinifca 7por el correo inmediato, sin perder daE.
4? La aceptaci+n debe ser pura 7 simple.
"ara que se enere el consentimiento, el destinatario de la oferta debe
aceptarla en todos sus puntos y en forma absoluta. )n caso contrario, m,s que una
aceptaci&n es una contraoferta con lo cual no se forma el consentimiento.
e$ Bomento 7 lugar de la ,ormaci+n del consentimiento.
F Bomento en Gue se ,orma el consentimiento en los contratos entre
presentes.
)n este caso, no hay problema aluno para determinar el momento: el
consentimiento se forma cuando se da la aceptaci&n, puesto que ambas partes se
encuentran frente a frente o en comunicaci&n directa #art. C< del /. de /omercio$.
F Bomento en Gue se ,orma el consentimiento en los contratos entre
ausentes.
)xisten varias doctrinas:
$ Teora de la declaraci+n o aceptaci+n: el consentimiento se forma desde
el momento en que el destinatario de la oferta da su aceptaci&n, aunque
-sta no sea conocida por el oferente.
$ Teora de la expedici+n: el consentimiento se forma desde la expedici&n o
envo de la oferta.
$ Teora de la in,ormaci+n o del conocimiento: el consentimiento se
forma cuando el oferente toma conocimiento de la aceptaci&n.
$ Teora de la recepci+n: el consentimiento se forma cuando la aceptaci&n
ha lleado a su destino, sin que importe si el proponente tom& conocimiento
de ella.
La leislaci&n chilena acoe la teora de la declaraci&n o aceptaci&n.
F Excepciones a la teora de la declaraci+n'
$ en )irtud del principio de autonoma de la )oluntad las partes pueden
convenir que el contrato se perfeccione en un momento distinto del se6alado por la
ley.
D /ontratos reales: se entienden celebrados en el momento de la entrea o
tradici&n de la cosa%
D /ontratos solemnes: se entienden celebrados en el momento en que se cumple la
solemnidad.
D 0rat,ndose de las donaciones irrevocables, el //., en el art. 2328, siue la teora
del conocimiento.
Lugar en Gue se per,ecciona el consentimiento.
Importancia pr>ctica:
2? Gija la competencia de los tribunales.
8? :etermina la leislaci&n de qu- pas es aplicable.
4? )n los casos en que la voluntad de las partes puede interpretarse por los usos o
la costumbre, el luar del perfeccionamiento del contrato es el que se6ala el uso o
la costumbre que tiene cabida #arts. 293;, 29;4 y 29;3 del //.$
F El problema del lugar en Gue se per,ecciona el consentimiento, sure en
los contratos entre ausentes y al respecto, el /. de /omercio, en su art. 2=3, se
inclina por la teora de la declaraci&n o aceptaci&n.
DII# DIIOS DEL O/SE/TIBIE/TO
'e6ala el art. 2392 del //. que los vicios de que puede adolecer la voluntad
o el consentimiento, son el error, la fuerza y el dolo.
)n determinados casos, se(n alunos autores, puede arearse la lesi&n.
1o obstante que el art. 2392 se refere a los vicios del consentimiento,
debemos entender que son vicios de la voluntad y en consecuencia pueden
presentarse en actos jurdicos unilaterales o bilaterales.
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EL ERROR
'e defne como el concepto equivocado o la inorancia que se tiene de la ley, de
una persona, de un hecho o una cosa.
!(n cuando no son lo mismo, nuestro :erecho equipara al inorante con el
que incurre en error. )n sentido estricto, el primero no conoce alo% el seundo, lo
conoce mal.
LASES DE ERROR
2#$ ERROR DE DERE%O
;#$ ERROR DE %E%O' este puede ser error esencial u obst,culo, error accidental,
error substancial y error en la persona.
2#$ERROR DE DERE%O'
)s la inorancia o el concepto equivocado que se tiene de una ley.
:ispone el art. 2398 del //. que el error sobre un punto de derecho no vicia
el consentimiento. )ste precepto debemos armonizarlo con los arts. 5? y <=;, 3?
)l artculo 5H dispone que I1adie podr, alear inorancia de la ley, despu-s
que -sta haya entrado en vienciaE.
)l art. 2398 es una consecuencia del art. 5?.
! su vez, el inciso 3? del art. <=; dispone que el error en materia de derecho
constituye una presunci&n de mala fe, que no admite prueba en contrario
#presunci&n de derecho en consecuencia, art. 3< (ltimo inciso$.
Excepci+n en Gue el error de derecho )icia el consentimiento'
)llo ocurre en los arts. 88C< y 88CC, acerca del pao de lo no debido.
)l artculo 88C< previene I 'e podr, repetir aun lo que se ha paado por error de
derecho, cuando el pao no tena por fundamento ni aun una obliaci&n puramente
naturalE.
)l artculo 88CC por su parte se6ala I:el que d no lo que no debe, no se presume
que lo dona, a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca,
tanto en el hecho como en el derechoE.
;#$ ERROR DE %E%O' arts# 23=4 a 23== .
2? /uando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra.
8? /uando recae sobre la identidad de la cosa especfca de que se trata.
4? /uando la substancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o
contrato, es diversa de lo que se cree.
3? /uando recae sobre una cualidad accidental de una cosa, y esa cualidad ha sido
el principal motivo de una de las partes para contratar y ha sido conocido de la otra
parte.
9? /uando la consideraci&n de la persona con quien se ha contratado, ha sido la
causa principal del contrato.
Los dos primeros casos, contemplados en el art. 2394, se denominan por
doctrina como error esencial o error$obst>culo.
Discusiones acerca de la sanci+n del error esencial: !lunos autores afrman
que m,s que un vicio de la voluntad, habra ausencia de voluntad, puesto que las
personas incurren en un error de tal manitud que no pueden enerar un acto
jurdico, por consiuiente no produce nulidad relativa sino la inexistencia del acto o
contrato o al menos la nulidad absoluta.
"ara otros, sin embaro, los casos de error esencial producen nulidad
relativa, al iual que trat,ndose de los restantes casos de error #substancial,
accidental y en las personas$, puesto que el art. 2393 expresa que el error de
hecho vicia asimismo el consentimiento..., y se refere a casos de error sustancial
que, de acuerdo al art. 2;58, producen nulidad relativa. La palabra asimismo
evidenciara que el error esencial del artculo 2394 vicia de la misma manera el
acto o contrato que el error substancial del artculo 2393.
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)l error substancial #art. 2393, 2?$. Substancia es la materia de Gue
se compone el ob(eto sobre el Gue recae la obligaci+n. ualidades
esenciales son las Gue dan al ob(eto una :sonoma propia Gue la distingue
de los dem>s# Jn ejemplo de error en la sustancia, sera el que proporciona el
/&dio, al decir ...como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una
barra de plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante% un
ejemplo de error en una cualidad esencial del objeto, sera como si por aluna de
las partes se supone comprar un caballo de carrera, y el caballo es de tiro #en este
caso, las partes no se equivocan en cuanto al caballo, sino a una cualidad esencial
del mismo$, o como si por aluna de las partes se cree comprar un vehculo todo
terreno, o sea con tracci&n en las cuatro ruedas, y resulta que s&lo tiene tracci&n
delantera.
El error accidental #art. 2393, 8?$. Las cualidades accidentales son tales
aquellas que ordinariamente son indiferentes para determinar la voluntad o el
consentimiento de las personas. Jn ejemplo, sera aqu-l en que se quiere comprar
un autom&vil de cierta marca y modelo del a6o 8==9, pero de color acero, y el
vendedor proporciona uno de color rojo.
Regla General: no vicia el consentimiento.
Excepcionalmente: viciar, el consentimiento en la medida que cumpla los
siuientes requisitos:
)s el principal motivo de una de las partes para contratar%
y este motivo ha sido conocido de la otra parte.
)l error en la persona art. 2399. "or rela eneral, esta clase de error no
vicia el consentimiento ya que la persona del otro contratante es indiferente
para los fnes que se pretenden al contratar. 1o obstante, excepcionalmente hay
actos o contratos que se ejecutan o celebran en consideraci&n a la persona,
siendo -sta la causa principal y determinante del acto jurdico. 'on los llamados
contratos 7intuito personae7, aquellos en que el otro contratante no habra
contratado si se hubiere tratado de otra persona o el autor del acto jurdico
unilateral no lo habra otorado, si sus efectos se hubieran radicado en otra
persona. )n estos casos, el error en la persona viciar, el consentimiento. "ero
en tales casos, la persona con quien erradamente se contrat&, tendr, derecho a
solicitar que se le indemnicen los perjuicios en que de buena fe haya incurrido
por la nulidad del contrato.
)jemplos de contratos intuito personae!
$ el contrato de matrimonio
$ la transacci&n
$ Bandato
$ sociedades de personas
$ donaci&n
Sanci+n del error.
'in perjuicio de lo indicado respecto del llamado error esencial u error
obst"culo, la eneralidad de los autores sostiene que el error provoca nulidad
relativa: art. 2;58, (ltimo inciso #cualquier otra especie de vicio...$.
El error comIn#
)n todos los casos anteriores, la ley se pone en la hip&tesis de errores
individuales, distinto es el caso del llamado error comn, o sea, aqu-l compartido
por numerosas personas. )n tal situaci&n, no hay un vicio del consentimiento, sino
que por el contrario, el acto jurdico se considera v,lido a pesar de no estar
estrictamente ajustado a la ley en virtud del inter-s social se prefere farse de las
apariencias compartidas por todos o por un considerable n(mero de personas.
ReGuisitos'
2? :ebe ser compartido por todas o la mayora de las personas en el luar en que el
acto jurdico se realiza%
8? :ebe ser un error excusable, descansar en un justo motivo% y
4? :ebe haber buena fe en aquellos que incurren en el error.
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asos de error comIn en el +digo i)il'
$ arts. <=3 1? 3 #el ttulo meramente putativo$%
$ 29<;, 8? #en el pao$%
$ 2=24 #en el testamento, habilidad putativa de un testio$%
$ !rtculo 92 de la ley de Batrimonio /ivil #referido al matrimonio putativo$.
LA ."ERCA
La fuerza es la presi&n fsica o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para
determinarla a ejecutar o celebrar un acto o contrato.
lases#
La fuerza puede ser fsica o moral.
$ La ,uer*a ,sica' consiste en el empleo de procedimientos violentos o
materiales #vis actual$%
$ la ,uer*a moral consiste en el empleo de amenazas #vis compulsiva$.
!lunos autores consideran que la fuerza, como vicio de la voluntad, es la
fuerza moral. 0rat,ndose de la fuerza material, hay supresi&n total de la voluntad de
la vctima, se reduce a -sta a un estado puramente pasivo. )n tal caso, hay falta de
voluntad y no simplemente consentimiento viciado.
ReGuisitos Gue debe reunir la ,uer*a#
* Debe ser in(usta o ilegtima' Lo es, cuando el procedimiento o la
amenaza de que se vale la persona que la ejerce, no es aceptado por la ley.
* Debe ser gra)e: La fuerza es rave, cuando es capaz de producir una
impresi&n fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad,
sexo y condici&n #art. 239;$.
)n nuestro c&dio civil la fuerza, o mejor dicho el temor que ella causa, es un
concepto relativo.
La amenaza debe ser verosmil, debe ofrecer posibilidades de realizarse. Jn temor
ridculo no constituye fuerza. Lo que para una persona puede constituir fuerza
rave, para otra puede no serlo.
* La ,uer*a ha de ser tambi9n actual. )sto es, debe ser coet,nea a la
manifestaci&n de voluntad, aunque el mal haya de realizarse en el futuro.
)sta condici&n de actualidad va implcita en la ravedad.
* Determinante#
La fuerza debe ser empleada con el fn de obtener la declaraci&n de
voluntad% -sta debe ser efecto de aquella. )l art. 239< se6ala que la fuerza debe
emplearse 7con el objeto de obtener el consentimiento7.
8rueba de la ,uer*a' /orresponde a quien la alea. La fuerza puede probarse por
cualesquiera de los medios de prueba, sin limitaciones.
Euien e(erce la ,uer*a' "uede ejercerse por cualquiera persona y no s&lo por el
benefciado por ella: art. 239<.
El temor re)erencial' )l art. 239; se refere a esta fura, defni-ndola como el
solo temor de desaradar a las personas a quienes se debe sumisi&n y respeto. !s,
por ejemplo, el temor con que puede actuar el descendiente con respecto al
ascendiente, dice Kosserand, es letimo, no vicia la voluntad o el consentimiento si
est, inspirado s&lo en el temor reverencial, no mediando amenazas ni violencia
fsica, casos en los cuales si viciara la voluntad.
Sanci+n a la ,uer*a' 1ulidad relativa.
EL DOLO
Ambito de aplicaci+n 7 concepto#
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)l dolo puede presentarse en un TRI8LE AB6ITO DE A8LIAIO/:
2J En el otorgamiento o celebraci+n de los actos 7 contratos: como vicio del
consentimiento #arts. 2392, 2395 y 239C$.
;J En la e(ecuci+n de los contratos, es decir, en la fase de cumplimiento de las
obliaciones objeto de los mismos: el dolo es aqu un aravante de la
responsabilidad contractual #art. 2995$
4J En el >mbito de la responsabilidad extracontractual ci)il: aqu, el dolo es
el elemento constitutivo del delito civil defnido en el artculo 33 inciso fnal como
#l dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad
de otro.
/omo vicio de la voluntad, el dolo es la maGuinaci+n ,raudulenta
empleada para engaKar al autor o contraparte de un acto o contrato- con
el :n de arrancarle una declaraci+n de )oluntad o modi:carla en los
t9rminos deseados por el indi)iduo Gue actIa dolosamente#
Elementos del dolo#
:e las defniciones citadas, se desprende que el dolo tiene dos elementos:
2? Jn elemento psicol&ico: la intenci&n de ena6ar, defraudar a otro.
8? Jn elemento material: la forma de realizar el ena6o. )ste elemento material
puede consistir en actos, es decir, en maniobras o maquinaciones que lleven al
ena6o% puede consistir tambi-n en una falsedad o mentira que produzca el mismo
efecto% puede por (ltimo consistir en la reticencia, en el silencio de circunstancias
que debera haber conocido la otra parte.
lasi:caci+n del dolo#
* Dolo bueno 7 dolo malo' /uando estamos ante lo que se ha llamado dolo
bueno, en realidad no hay dolo. /onsiste en la natural astucia que
despliean los contratantes en defensa de sus intereses. "or ejemplo, la
ponderaci&n excesiva o exaeraci&n de la calidad de un producto que se
intenta vender
* Dolo positi)o 7 dolo negati)o: )l dolo positivo consiste en un hecho, en
una maquinaci&n que produce un cambio o alteraci&n de la realidad ejemplo,
la falsifcaci&n de un instrumento.
'e alude al dolo neativo o reticencia, cuando el silencio constituye dolo%
acontece ello, por rela eneral, como dice 'omarriva, cuando una persona calla
estando obliada a hablar por la ley ejemplo de ello arts. 259C referido a los vicios
redhibitorios en la compraventa I 'i se ha estipulado que el vendedor no estuviese
obliado l saneamiento por los vicios ocultos de la cosa, estar, sin embaro
obliado a sanear aquellos de que tuvo conocimiento y de que no dio noticia al
compradorE.
* Dolo principal 7 dolo incidental'
Dolo principal, es el que determina o decide a una persona a ejecutar o
celebrar un acto o contrato en que recae dicho fraude. )n otras palabras, de no
haber existido dolo, la vctima no habra ejecutado o celebrado el acto o contrato..
Dolo incidental- es el que no determina a una persona a ejecutar o celebrar
un acto o contrato, pero s a concluirlo en condiciones diversas, usualmente m,s
onerosas. :el art. 2395 se desprende que el dolo incidental no vicia el
consentimiento, pero s da derecho a exiir indemnizaci&n de perjuicios. !l
respecto, debemos distinuir entre:
2? La persona o personas que frauaron el dolo: responder,n por el valor total de
los perjuicios causados%
8? Los que se aprovecharon del dolo: responden hasta el provecho o benefcio que
obtuvieron del acto jurdico.
u>ndo el dolo )icia el consentimiento#
"ara ello, deben concurrir dos requisitos:
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2? 'er obra de una de las partes%
8? 'er principal.
'e entiende que ambos requisitos deben concurrir en los actos jurdicos
bilaterales. )n los actos jurdicos unilaterales, basta que el dolo sea principal para
viciar la voluntad ejemplo arts. C;5 n(mero 3 referido a las indinidades para
suceder por causa de muerte indica I'on indinos de suceder al difunto como
herederos o leatarios
3H )l que por fuerza o dolo obtuvo aluna disposici&n testamentaria del difunto, o le
impidi& testarE.
8rueba del dolo: es imperativo que el dolo sea acreditado y por qui-n lo alea,
dado que la ley presume la buena fe de los contratantes.
)xcepciones en que la ley presume el dolo:
2? !rtculo <=;, inciso fnal: presunci&n de derecho. )l error de derecho constituye
una presunci&n de mala fe que no admite prueba en contrario.
8? !rtculo C;5 1? 9: presunci&n simplemente leal, L1:LM1L:!:. )s indino 9H el
que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumi-ndose
dolo por el mero hecho de la detenci&n u ocultaci&nE.
4? !rtculo 24=2: presunci&n simplemente leal. Ise prohbe al albacea llevar a
efecto ninuna disposici&n del testador en lo que fuere contraria a las leyes, so
pena de nulidad, y de considerarse culpable de doloE
3? !rtculo 892= n(mero 4: presunci&n simplemente leal% el invocar un ttulo de
mera tenencia en materia posesoria hace presumir la mala fe
9H !rtculo C3, rela ;: presunci&n simplemente leal en materia de muerte
presunta el haber conocido de la existencia del desaparecido o el conocer su
verdadera muerte y solicitar iualmente la declaraci&n de muerte presunta.
;H !rtculo 85= del /&dio de "rocedimiento /ivil, en las medidas prejudiciales:
presunci&n simplemente leal% quien obtuvo la medida, debe presentar su demanda
en un cierto plazo, presumi-ndose dolosa su esti&n en caso contrario.
<? )n la Ley de cuentas corrientes bancarias y cheques, se presume dolo al irar un
cheque contra una cuenta cerrada o carente de fondos #artculo 88 de la citada ley$.
)l dolo puede probarse por cualquier medio de prueba, no riiendo a su
respecto las limitaciones a la prueba de testios establecidas en los arts. 2<=5 y
2<=C.
El dolo no puede condonarse ni renunciarse anticipadamente#
"rohbe la ley tal cosa, en el art. 23;9, adoleciendo de objeto ilcito y por
ende de nulidad absoluta un pacto de esta ndole.
'in embaro, si el dolo ya aconteci&, los contratantes o el autor del acto
jurdico unilateral, una vez conocido el vicio, tienen libertad para perdonarlo, pues
se trata de un vicio que mira al solo inter-s del renunciante #artculo 28$.
Sanci+n del dolo#
:ebemos distinuir se(n se trata del dolo principal o incidental:
2? :olo principal: ocasiona la nulidad relativa del acto o contrato #arts. 2395 y
2;58$.
8? :olo incidental: faculta para exiir indemnizaci&n de perjuicios, se(n lo ya
expuesto.
El dolo de los incapaces#
)l art. 2;59 contempla una situaci&n especial, concerniente al dolo de los
incapaces relativos. )n el evento que el incapaz hubiere incurrido en el dolo para
inducir al acto o contrato, la ley le impide, as como tambi-n a sus herederos o
cesionarios, reclamar la nulidad. /on esto, la ley protee a la persona que contrat&
de buena fe con el incapaz relativo. 0al persona, por rela eneral, no puede
solicitar la declaraci&n de nulidad relativa, pues -sta s&lo podra alearse, conforme
a la rela eneral, por aquellos en cuyo benefcio la han establecido las leyes, es
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decir, por los propios incapaces #art. 2;53$. )sta rela eneral se modifca sin
embaro, se(n lo expresado, por el art. 2;59.
/on todo, en un caso el incapaz relativo que incurri& en el dolo podr,
acoerse a la rela eneral y alear la nulidad relativa cuando simplemente asever&
ser mayor de edad, o no encontrarse bajo interdicci&n u otra causa de incapacidad.
)n este caso, la ley castia la excesiva credulidad de la persona que ha contratado
con el incapaz relativo, cuando era razonable suponer que -ste no poda contratar
por s solo.
La lesi+n#
'e entiende por lesi&n el perjuicio que una parte experimenta en un contrato
conmutativo, cuando recibe de la otra parte un valor sustancialmente inferior al de
la prestaci&n que el primero a su vez suministra. "ero no cualquier lesi&n tiene
trascendencia jurdica. /uando la desproporci&n de las prestaciones es rave o
enorme, la ley entra en acci&n, para resuardar la debida equidad o iualdad entre
las partes.
LESIO/ E/ORBE: falta de equivalencia desproporcionada e injusta en las
prestaciones derivadas de un contrato oneroso conmutativo, desiualdad rave que
enera perjuicio a una de las partes.
/aturale*a de la lesi+n en nuestro Derecho#
)xisten autores que comprenden a la lesi&n enorme como un vicio del
consentimiento un vicio subjetivo, no obstante en nuestro :erecho, se dan las
siuientes razones para aseverar que la lesi&n es un vicio objetivo:
2J La historia de la le7: el proyecto de 2594 la enumeraba entre los vicios del
consentimiento. 'u posterior supresi&n demostrara la intenci&n del leislador de no
considerarla como uno de tales vicios.
;J La naturale*a de la sanci+n' mientras que la sanci&n de los vicios del
consentimiento es la nulidad relativa, la sanci&n de la lesi&n es diversa, y tiende a
evitar el perjuicio de la parte lesionada, a reestablecer la equivalencia de las
prestaciones.
La opini&n mayoritaria de nuestra doctrina postula la lesi&n como un vicio
objetivo, ya que para sancionarlo basta con demostrar la desproporci&n de las
prestaciones se6aladas en la ley.
!part,ndose del tratamiento eneral, /arlos :ucci trata de la lesi&n en el
error, como un caso de error en la manitud de las prestaciones.
asos de lesi+n enorme'
2J ompra)enta de bienes inmuebles' )l art. 255C establece qu- se entiende
por lesi&n enorme.
I)l vendedor sufre lesi&n enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la
mitad del justo precio de la cosa que vende% y el comprador a su vez sufre lesi&n
enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del
precio que paa por ella.
)l justo precio se refere al tiempo del contratoE
)l comprador contra quien se pronuncia la rescisi&n podr, a su arbitrio consentir en
ella, o completar el justo precio con deducci&n de una d-cima parte% y el vendedor
en el mismo caso, podr, a su arbitrio consentir en la rescisi&n, o restituir el exceso
del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una d-cima parte.
1o se deber,n intereses o frutos sino desde la fecha de la demanda, ni podr,
pedirse cosa aluna en raz&n de las expensas que haya ocasionado el contratoE.
;J 8ermuta de bienes inmuebles' art# 25<<#
4J Aceptaci+n de una asignaci+n hereditaria' art# 2;43#
3J 8artici+n de bienes' art# 243A#
=J l>usula penal enorme' art# 2=33#
?J Anticresis' artculo ;334#
@J LiGuidaci+n de la sociedad con7ugal' artculo 2@@?.
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Sanci+n de la lesi+n#
)n nuestro :erecho, la sanci&n de la lesi&n no es siempre la misma. )n
eneral, puede decirse que la sanci&n de la lesi&n es la nulidad del acto en que
incide o la reducci&n de la desproporci&n de las prestaciones.
La resoluci+n o re)isi+n del contrato por excesi)a onerosidad
sobre)iniente o TEORIA DE LA IB8REDISIO/#
! diferencia de lo que ocurre con la lesi&n enorme, que supone la
desproporci&n de las prestaciones al momento de contratar, cabe preuntarse qu-
ocurre cuando tal desproporci&n rave se oriina con posterioridad a la celebraci&n
del contrato: estamos aqu ante un caso de excesiva onerosidad sobreviniente.
)l problema se encuentra resuelto en el :erecho Lnternacional "(blico, con la
llamada 'cl(usula re)us sic stanti)us* - que se presume formar parte de todos
los tratados internacionales permanentes, y se(n la cual una convenci&n s&lo
siue en viencia mientras el estado de cosas existente al momento en que se
suscribi& el tratado, no sufra modifcaciones esenciales. )ste principio viene a
morierar o atenuar el rido principio $acta sunt servanda . #lo pactado oblia$
/abe preuntarse entonces si puede aplicarse en el campo del derecho
privado y especfcamente del :erecho /ivil, el principio rebus sic stantibus.
)n el :erecho Ltaliano se permita en base a ciertos requisitos:
2? Aue estemos ante contratos de ejecuci&n diferida o de tracto sucesivo%
8? Aue la onerosidad sobreviniente sea excesiva% y
4? Aue dicha onerosidad sobreviniente y excesiva, sea producto de continencias
imprevisibles y no de hechos normales en alunos contratos.
'e permita en tales circunstancias que el juez procediera a resolver el contrato por
excesiva onerosidad sobreviniente o bien a lo menos procediera a adecuar las
clausulas del contrato a las nuevas circunstancias de las partes.
)n el derecho franc-s, la teora se denomina de la impre)isi+n, y si bien
es aceptada en el :erecho !dministrativo, no ha sido admitida por la jurisprudencia
en el ,mbito del derecho privado.
)n nuestro derecho civil, tampoco se la admite expresamente, atendido lo
dispuesto en el art. 2939 del //. "arte de la doctrina, sin embaro, ha ido
planteando proresivamente la necesidad de reconocer la instituci&n, recordando
por lo dem,s que el art. 293; exie ejecutar los contratos de buena fe, y por
consiuiente, oblian no s&lo a lo que en ellos se expresa. 'e area que el art.
2939 considera los casos normales y no los imprevisibles y extraordinarios, y que
una interpretaci&n proresiva y justa debe reconocer que la excesiva onerosidad
sobreviniente por causas imprevisibles es una launa leal que debe ser llenada por
los tribunales, aplicando la equidad, de conformidad al art. 2<= 1? 9 del /"/.*
DIII# LA A8AIDAD
)s el seundo requisito de validez de todo acto jurdico.
'e distinue que la capacidad de oce es un atributo de la personalidad y
como tal, inherente a todas las personas, desde el nacimiento, trat,ndose de las
personas naturales #sin perjuicio de la protecci&n jurdica del que est, por nacer o
trat,ndose de las personas jurdicas, desde que en conformidad a la ley, obtienen
su reconocimiento por el ordenamiento jurdico. 'e entiende por capacidad de oce
como la aptitud atributo de la personalidad para ser titular de derechos.
La capacidad de e(ercicio: )s la facultad para adquirir derechos y contraer
obliaciones por s mismo, de manera de ejercer los primeros y cumplir las
seundas sin la necesidad de que intervena la voluntad de un tercero.
Reglas ,undamentales en materia de capacidad#
* La incapacidad de ejercicio es excepcional. /onforme al art. 233;, la
capacidad es la rela eneral y la incapacidad excepcional.
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* Las normas que reulan la capacidad son de orden p(blico, y en
consecuencia, no cabe modifcarlas ni dejarlas de lado en un acto jurdico.
* La capacidad debe existir al momento de perfeccionarse el acto jurdico.
lases de incapacidad de e(ercicio 1art# 233@0#
'e distinue entre absolutamente incapaces y relativamente incapaces.
Los absolutamente incapaces carecen de voluntad, de sufciente juicio o
discernimiento. 'on tales los dementes, los imp(beres y los sordos o sordomudos
que no pueden darse a entender claramente. La incapacidad absoluta impide
ejecutar por s mismo acto jurdico aluno.
Los relativamente incapaces tienen voluntad, pero les falta experiencia o
prudencia en el actuar. 'on tales los menores adultos y los disipadores que se
hallen bajo interdicci&n de administrar lo suyo. La incapacidad relativa permite
actuar por s mismo, pero siempre que se cuente con la autorizaci&n previa del
representante del incapaz.
.ecordemos que junto a las incapacidades de ejercicio indicadas, existen
ciertas incapacidades especiales o particulares de oce: se trata de alunas
prohibiciones que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar determinados
actos jurdicos.
f$ !n,lisis particular de las incapacidades.
f.2$ !bsolutamente incapaces.
2? Los dementes.
F Auienes son dementes.
La /orte 'uprema ha sostenido que debe entenderse por tales a todos los
que tenan de un modo permanente sus facultades mentales sustancialmente
deterioradas, todos aquellos que se encuentran privados de raz&n.
La expresi&n dementes que utiliza la ley no debemos interpretarla en su
sentido t-cnico, de acuerdo al sinifcado que le asina la psiquiatra, sino en su
sentido natural y obvio. 1os remitimos a lo expuesto a prop&sito de la interpretaci&n
de la ley y especfcamente al elemento ramatical.
F Lnefcacia de los actos de los dementes.
)l //. contempla relas especiales relativas a la curadura de los dementes,
en sus arts. 39; a 3;5. "ara determinar los efectos de los actos del demente,
debemos distinuir entre los actos realizados antes de la declaraci&n de interdicci&n
por causa de demencia y los realizados con posterioridad. )stos (ltimos, si son
realizados por el demente por s solo, ser,n nulos, excluy-ndose la posibilidad de
alear que se realizaron en un intervalo l(cido #art. 3;9, 2?$. )n cuanto a los actos
realizados por el demente con anterioridad al decreto de interdicci&n, ser,n v,lidos,
a menos que se pruebe que al ejecutarlos o celebrarlos, ya estaba demente #art.
3;9, 8?$. )n el primer caso, mediando decreto de interdicci&n, nos encontramos
ante una presunci&n de derecho: no se admite probar que la persona no estaba
demente. )n el seundo caso, no existiendo interdicci&n declarada, nos
encontramos ante una presunci&n simplemente leal: puede probarse que la
persona, al celebrar el acto jurdico, estaba demente.
)l art. 3;5 reula lo concerniente a la rehabilitaci&n del demente. :eber,
probarse que ha recobrado permanentemente la raz&n.
8? Los imp(beres.
La pubertad es la aptitud para procrear. )l art. 8; establece que son
imp(beres los hombres menores de 23 a6os y las mujeres menores de 28 a6os.
Los imp(beres se clasifcan en infantes #todo el que no ha cumplido < a6os$
e imp(beres propiamente tales. La distinci&n tiene importancia, trat,ndose de la
posesi&n de bienes muebles y en el ,mbito de la responsabilidad extracontractual.
)n lo que se refere a la posesi&n de los bienes muebles, establece el art. <84, 8?,
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que los dementes y los infantes son incapaces de adquirir dicha posesi&n. !
contrario sensu, los imp(beres propiamente tales s podr,n adquirirla. )n lo relativo
a la responsabilidad extracontractual, el art. 842C dispone que son incapaces de
cometer delitos y cuasidelitos civiles los infantes y los dementes. "or ende, los
imp(beres propiamente tales s podr,n ser capaces de delito o cuasidelito. Auedar,
a la prudencia del juez determinar si el menor de 2; a6os cometi& el delito o
cuasidelito sin discernimiento, caso en el cual estar, exento de responsabilidad. 'i
el menor tiene 2; o m,s a6os, ser, plenamente capaz de delito o cuasidelito civil.
4? Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
)l fundamento de esta incapacidad absoluta reside en la imposibilidad de
conocer, con una mnima certeza, la voluntad del individuo. :e ah que la ley los
proteja. /abe consinar que hasta la publicaci&n de la Ley n(mero 2C.C=3, del 4 de
octubre de 8==4, el /&dio consideraba como absolutamente incapaz al sordomudo
que no poda darse a entender por escrito, lo que supona una evidente
discriminaci&n que afectaba al sordomudo analfabeto. Hoy, la situaci&n es diferente,
en dos sentidos:
pues ahora, se alude tanto al sordomudo como al que s&lo padece de
sordera% y
porque se acept& expresamente la lengua de se%as, como un medio
id&neo para conocer la voluntad del discapacitado #el artculo 2=2C, que
reula el otoramiento del testamento abierto por parte del sordo o
sordomudo que puedan darse a entender claramente, establece que
trat,ndose de estas personas, la primera y la segunda lectura deber"
efectuarse, adem"s, ante un perito o especialista en lengua de se%as, quien
deber", en forma simult"nea, dar a conocer al otorgante el contenido de la
misma.. ! su vez, dispone el artculo 24 de la Ley de Batrimonio /ivil, si &
uno o ambos contrayentes & fueren sordomudos que no pudieren
expresarse por escrito, la manifestacin, informacin y celebracin del
matrimonio se har"n por medio de una persona habilitada para interpretar la
lengua de el o los contrayentes o que cono'ca el lenguaje de se%as.#el
precepto, en verdad, debi& aludir tambi-n al que s&lo es sordo$.
Ginalmente, el artculo 458 del /&dio de "rocedimiento /ivil, dispone en sus
incisos 4? y 3?: (i el testigo fuere sordo, las preguntas le ser"n dirigidas por
escrito) y si fuere mudo, dar" por escrito sus contestaciones.
(i no fuere posible proceder de esta manera, la declaracin del testigo ser" recibida
por intermedio de una o m"s personas que puedan entenderse con *l por medio de
la lengua de se%as, por signos, o que comprendan a los sordos o sordomudos.
3? /aractersticas comunes a los absolutamente incapaces #art. 233<$.
F 1unca pueden actuar por s mismos en el mundo jurdico, sino que siempre
representados #art. 34$.
F 'i act(an por s mismos, el acto jurdico adolece de nulidad absoluta: art. 2;58.
"ara alunos autores, la sanci&n no sera la nulidad sino la inexistencia jurdica, por
falta de voluntad.
F Los actos de los absolutamente incapaces no producen ni aun obliaciones
naturales #art. 23<=$ y no admiten cauci&n #art. 3;$.
F 'us actos no pueden ser ratifcados #art. 2;54$.
F Las obliaciones eneradas por actos de los absolutamente incapaces no pueden
ser novadas #art. 2;4=$.
f.8$ .elativamente incapaces.
2? Los menores adultos #art. 8;$.
1ormalmente, los menores est,n sometidos a la potestad del padre y la
madre, o a la curadura o tutela, se(n sean p(beres o imp(beres.
Los menores pueden actuar:
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F "ersonalmente, pero debidamente autorizados por sus padres o uardador%
F ! trav-s de sus representantes leales% y
F )xcepcionalmente, por s solo, sin autorizaci&n #arts. 892, 893, <84, 2==9$.
'in embaro, en ciertos casos la ley exie el cumplimiento de requisitos
adicionales, en resuardo de los intereses del menor. Meneralmente, consistir,n en
la autorizaci&n judicial #por ejemplo, arts. 893, 899, 4C4 y 4C<$% la aprobaci&n
judicial #por ejemplo, arts. 3==, 248;, 2438$% y la venta en p(blica subasta #art.
4C3$.
La ley permite tambi-n que el menor act(e por s solo, en el caso de ejercer
cualquier empleo o profesi&n liberal, industria u ofcio #artculo 892$. )n estos casos,
los bienes adquiridos por el menor conforman su patrimonio profesional o industrial.
'e presume que si el menor es capaz de obtener emolumentos, tambi-n tiene el
sufciente juicio y experiencia para administrarlos por s mismo. /on todo, para
enajenar o hipotecar los bienes races y sus derechos hereditarios, se requiere
autorizaci&n judicial #art. 893$.
8? Los disipadores que se hallen bajo interdicci&n de administrar lo suyo.
Los arts. 338 y siuientes relamentan lo relativo a la curadura del
disipador. La disipaci&n debe ser reiterada, de manera que se demuestre una falta
total de prudencia. )l art. 339, 8?, se6ala alunos casos de disipaci&n.
La interdicci&n puede ser defnitiva o s&lo provisoria, mientras se decide la
causa #art. 33;$.
Los decretos de interdicci&n provisoria o defnitiva #al iual que trat,ndose
del demente$, deben inscribirse en el .eistro de Lnterdicciones y "rohibiciones de
)najenar y notifcarse al p(blico por medio de tres avisos. La inscripci&n y las
publicaciones deben reducirse a expresar que determinado individuo no tiene la
libre administraci&n de sus bienes #arts. 33< del //. y 98 1? 3 del .elamento
/onservatorio$.
0odos los actos jurdicos realizados por el disipador antes de dictarse el
decreto de interdicci&n, son v,lidos. Los realizados con posterioridad, adolecer,n de
nulidad.
La interdicci&n del disipador o del demente, debe solicitarse, en forma de
juicio, por determinadas personas, eneralmente el c&nyue y ciertos parientes. )n
todo caso, trat,ndose de un loco furioso, cualquiera persona puede solicitar la
interdicci&n #arts. 334 y 39C$.
4? /aractersticas comunes a los relativamente incapaces:
F "ueden actuar personalmente, previa autorizaci&n de sus representantes, o a
trav-s de -stos (ltimos.
F 'i act(an por s mismos, sin estar previamente autorizados, sus actos adolecer,n
de nulidad relativa #art. 2;58$.
F Los actos de los menores adultos producen obliaciones naturales #art. 23<= 1?
2$% no as trat,ndose de los actos de los disipadores, porque -stos (ltimos carecen
del sufciente juicio y discernimiento #con todo, se(n veremos en el estudio de las
obliaciones, para una parte de la doctrina los actos de los disipadores interdictos s
eneran obliaciones naturales$.
F Los actos de los relativamente incapaces admiten cauci&n.
F Los actos de los relativamente incapaces pueden ser ratifcados #art. 2;53$.
F Las obliaciones naturales producidas por los actos de los menores adultos,
pueden ser novadas #art. 2;4=$.
f.4$ Las incapacidades particulares #art. 233<, inciso fnal$.
'e trata de prohibiciones particulares que la ley ha impuesto a determinadas
personas, para ejecutar o celebrar ciertos actos jurdicos.
La infracci&n a dichas prohibiciones no acarrea una sanci&n uniforme, y para
determinarla, debemos atender a si se trata de normas prohibitivas o imperativas.
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)n el primer caso, la infracci&n ocasionar, nulidad absoluta por objeto ilcito #arts.
2= y 23;;$. )n el seundo caso, por rela eneral la sanci&n ser, la nulidad relativa.
)jemplo de norma imperativa: art. 328, 2?, nulidad relativa. )jemplos de
normas prohibitivas: arts. 328, 8?% 2<C; a 2<C5, nulidad absoluta.
)n otros casos, la sanci&n puede ser distinta a la nulidad, como acontece en
el art. 223.
La doctrina se refere a todas estas incapacidades particulares como casos
de ausencia de leitimaci&n para un neocio jurdico, y resalta sus diferencias con
la incapacidad propiamente tal. )sta dice relaci&n con la carencia de una aptitud
intrnseca del individuo, mientras que la leitimaci&n para el neocio es una
relaci&n entre el sujeto y el objeto del acto jurdico. La capacidad depende de un
modo de ser del sujeto en s, mientras que la leitimaci&n resulta de un modo de
ser frente a otra persona. La capacidad de ejercicio revela la idoneidad del sujeto
para actos jurdicos en eneral, idoneidad que se mide en relaci&n con un rado de
desarrollo psquico eneral, en tanto la leitimaci&n considera la idoneidad para un
acto sinular que se mide conforme a circunstancias particulares. )n defnitiva, a
las incapacidades particulares est,n expuestos accidentalmente sujetos con
capacidad plena, es decir con capacidad de ejercicio.
?#$0 El ob(eto.
a$ )n qu- consiste.
)n estricto derecho, el objeto inmediato del acto jurdico es la obliaci&n que
se enera por -l. "ero corrientemente, se suele entender por objeto el contenido de
la prestaci&n que nace de la obliaci&n. 0al pareciera ser el criterio del //. en su art.
23;=, al se6alar que el objeto de la declaraci&n de voluntad es una o m,s cosas que
se trata de dar, hacer o no hacer.
:e tal forma, el objeto del acto jurdico seran los derechos y obliaciones
por -l creados, mientras que el objeto de las obliaciones son una o m,s cosas que
se trata de dar, hacer o no hacer, es decir, la prestaci&n debida.
"laniol dice que el objeto es precisamente lo que debe el deudor.
)l objeto de las obliaciones puede consistir en una cosa o en un hecho.
b$ .equisitos del objeto, cuando recae en una cosa.
b.2$ :ebe ser real.
La cosa debe existir o esperarse que exista #art. 23;2$. "or lo tanto, puede
tratarse de cosas presentes o futuras. 'i la cosa existe durante los tratos
preliminares o precontractuales pero se destruye antes de perfeccionar el acto
jurdico, -ste no llea a nacer y por ende no hay obliaci&n por ausencia de objeto%
iual acontece si se contrata en el supuesto que la cosa exista y dicho supuesto era
falso: art. 2523, 2?. !lunos autores se6alan que este es un caso de inexistencia
jurdica.
)n el caso de las cosas futuras, es decir si la cosa no existe al tiempo del
contrato pero se espera que exista, el acto jurdico ser, v,lido, pudiendo asumir dos
formas:
2? "uede tratarse de un contrato aleatorio: en este caso, las partes sujetan la
prestaci&n a una continencia incierta de anancia o p-rdida. :epender, del ,lea,
que la cosa objeto del acto jurdico lleue o no a existir y en qu- cantidad. "or
ejemplo, si se compra 7en verde7 la producci&n arcola de 2= hect,reas de un
predio, es decir, se compra antes de conocer qu- rendimiento tendr, dicho predio,
estipul,ndose desde ya un precio a paar en todo evento. @ si se paa una suma
determinada, por todo lo que capture un buque pesquero de alta mar, durante un
mes de faenas. )n estas hip&tesis, aunque nada se obtena, el contrato ser, v,lido
y obliar, al comprador a paar el precio, aunque nada reciba a cambio o lo que
reciba sea mucho menos de lo esperado.
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8? "uede tratarse de un contrato condicional: en este caso, el contrato se reputa
celebrado bajo la condici&n suspensiva de que la cosa lleue a existir. :e no
acontecer lo anterior, la condici&n se entender, fallida y en defnitiva no habr,
contrato.
:e conformidad a lo dispuesto en el artculo 2524, la rela eneral, cuando
se trata de una cosa que no existe pero se espera que exista, ser, entender que el
contrato es condicional, y la excepci&n, que se trata de un contrato aleatorio.
b.8$ :ebe ser comerciable.
Aue la cosa sea comerciable, sinifca que puede ser objeto de una relaci&n
jurdica, que puede radicarse en un patrimonio, que pueda ser susceptible de
dominio. 1o debemos confundir las cosas comerciables con las cosas enajenables,
aunque usualmente las primeras son tambi-n de la seunda clase. !s, una cosa
puede ser comerciable pero inalienable, como ocurre con el derecho de alimentos o
el derecho de uso o habitaci&n. 'e trata de derechos personalsimos, que se radican
en un patrimonio, y que por lo mismo son comerciables, pero no pueden
transferirse. "ara que la cosa sea comerciable entonces, basta que pueda
incorporarse al patrimonio de un individuo, sin que necesariamente pueda
transferirse con posterioridad.
"or rela eneral, las cosas son comerciables. )xcepcionalmente, alunas
cosas est,n fuera del comercio humano, sea por su naturaleza #como las cosas
comunes a todos los hombres: la alta mar, el aire$, sea por su destinaci&n #como los
bienes nacionales de uso p(blico: las playas, calles, puentes y plazas p(blicas, por
ejemplo$.
La incomerciabilidad puede ser absoluta o relativa, caso -ste (ltimo en que
el uso exclusivo de una cosa puede entrearse, cumpliendo ciertos requisitos, a
determinadas personas: por ejemplo, concesi&n de parte de un bien nacional de uso
p(blico.
b.4$ :ebe ser determinada o determinable.
Las cosas deben estar determinadas a lo menos en cuanto a su -nero #art.
23;2$. )n otras palabras, debe tratarse de un -nero limitado *por ejemplo, un
caballo *, dentro del -nero ilimitado de los animales.
!dem,s, debe haber una determinaci&n cuantitativa, pues de lo contrario
tampoco estaramos ante una manifestaci&n seria de voluntad. 1o obstante, la
cantidad puede ser inicialmente incierta, siempre y cuando en el propio acto jurdico
se fjen relas o datos que permitan determinarla. Lo anterior deja de manifesto
que el objeto tambi-n puede ser determinable, es decir, susceptible de una
determinaci&n posterior.
)n cuanto a la calidad de la cosa debida, se entender,, si nada han dicho las
partes, que se debe una cosa de calidad a lo menos mediana: art. 29=C.
1o es obliaci&n de los contratantes, por ende, fjar la calidad de la cosa
debida, a diferencia de lo que ocurre con su -nero y con la cantidad, aunque -sta
puede ser determinable.
c$ .equisitos del objeto, cuando recae en un hecho: art. 23;2, (ltimo inciso.
La prestaci&n del deudor puede consistir tambi-n en la ejecuci&n de un
hecho o en obliarse a una determinada abstenci&n. )s decir, puede obliarse a un
hecho positivo o neativo. 0al hecho debe reunir los siuientes requisitos:
c.2$ :ebe ser un hecho determinado o determinable.
:ebe consistir en un hecho o abstenci&n precisa. 1o es admisible que el
hecho quede entreado al arbitrio del deudor #en tal sentido, el art. 25=C, el precio
no puede quedar al arbitrio de uno de los contratantes, aunque s de un tercero$. )n
todo caso, y al iual que ocurre con las cosas, el hecho puede ser determinable: art.
25=5. 'era un hecho determinable, por ejemplo, el contrato que se celebra con un
cantante de &pera, obli,ndose -ste a interpretar al menos una de tres obras que
se indican, de +erdi.
c.8$ :ebe ser un hecho fsicamente posible.
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Jn hecho es fsicamente imposible, cuando es contrario a la naturaleza. 0al
imposibilidad fsica debe ser absoluta, vale decir, el hecho debe ser irrealizable para
cualquier persona. La imposibilidad absoluta puede ser perpetua o temporal. )n el
seundo caso, habr, que atender al momento y luar en donde debe cumplirse la
obliaci&n, para concluir si se trata de un hecho posible.
/abe arear que por el avance de la ciencia y de la t-cnica, la imposibilidad
es un concepto variable, y lo que hoy da es imposible, en el futuro perfectamente
puede ser posible.
c.4$ :ebe ser un hecho moralmente posible.
)s moralmente imposible, el hecho prohibido por las leyes, o el contrario a
las buenas costumbres o al orden p(blico. :ebemos tener presente en este punto
los arts. 2= y 23;;, acerca de los actos prohibidos por la ley.
d$ )l objeto lcito.
:e acuerdo a lo dispuesto en el art. 2339 n(mero 4, el objeto tambi-n debe
ser lcito. 1o hay acuerdo en la doctrina acerca de lo que debe entenderse por
objeto lcito. 'omarriva sostiene que objeto lcito es el que est, de acuerdo con la
ley, las buenas costumbres y el orden p(blico. !lessandri hace sin&nimos los
t-rminos l+cito y comerciable. /laro 'olar se6ala que es aqu-l que est,
conforme con la ley, es reconocido por ella. "ara )uenio +elasco, objeto lcito es
aqu-l que cumple con todas las exiencias leales contenidas en el art. 23;2:
realidad, comerciabilidad y determinaci&n, si se trata de una cosa, y adem,s la
posibilidad fsica o moral para realizarse, si se trata de un hecho.
:e todas formas, la ley adopta un criterio casustico, y se6ala las hip&tesis
de objeto ilcito en los arts. 23;8 a 23;;, que analizaremos a continuaci&n.
2? !ctos contrarios al :erecho "(blico chileno: art. 23;8.
Lual sanci&n se consara a nivel constitucional, en el art. <? de la
/onstituci&n "oltica, al establecer que ninuna maistratura, persona o rupo de
personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias,
otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en
virtud de la /onstituci&n o de las leyes.
)l caso se6alado en el art. 23;8, en cuanto a someter la decisi&n de un litiio
a una jurisdicci&n no reconocida por nuestras leyes, es s&lo ejemplar. )n relaci&n a
este caso, se ha discutido en la doctrina si es v,lida o no la estipulaci&n en virtud de
la cual las partes acuerdan someter una controversia a un tribunal extranjero. !
juicio de alunos, dicha estipulaci&n sera ilcita, pues desconocera las normas de
jurisdicci&n y competencia establecidas en el /&dio @r,nico de 0ribunales,
infriniendo por ende, el derecho p(blico chileno. "ara otros, tal estipulaci&n no
estara prohibida por el artculo 23;8, porque las jurisdicciones extranjeras estaran
reconocidas por las leyes chilenas, desde el momento que el /&dio de
"rocedimiento /ivil contiene normas relativas al cumplimiento de resoluciones
dictadas por tribunales extranjeros.
/abe advertir que la estipulaci&n en cuesti&n, es muy frecuente en la
pr,ctica y letima en el :erecho Lnternacional "rivado #artculo 425 del /&dio de
Nustamente$.
)n todo caso, es perfectamente v,lida la cl,usula de un contrato en la que las
partes acuerdan someter el conocimiento y fallo de cualquiera difcultad que entre
ellas se suscite a un juez ,rbitro, pues tales jueces son admitidos por la ley para
resolver determinados asuntos.
8? "actos sobre sucesi&n futura: art. 23;4.
'e consara en este precepto el principio siuiente: el derecho de suceder
por causa de muerte a una persona viva, no puede ser objeto de una donaci&n o
contrato, aun cuando intervena el consentimiento de la misma persona.
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:ebemos tener presente que las asinaciones no pueden aceptarse o
repudiarse antes de fallecer el causante: arts. C9; y 288;.
Los t-rminos del art. 23;4 no son del todo precisos, puesto que alude a una
donacin o contrato, en circunstancias de que la donaci&n es tambi-n un contrato.
"or ello, se ha entendido que el leislador ha querido decir que el derecho de
suceder a una persona viva no puede ser objeto de convenci&n aluna, a ttulo
ratuito u oneroso.
La prohibici&n se refere tanto a los actos jurdicos unilaterales como
bilaterales, sin perjuicio que preferentemente alude a estos (ltimos.
La rela eneral del art. 23;4 tiene una excepci&n sin embaro,
contemplada en el art. 28=3, relativa a la cuarta de mejoras: la excepci&n consiste
en prometer no donar ni asinar por testamento parte aluna de la cuarta de
mejoras. )s una obliaci&n de abstenci&n. )n otras palabras, la ley no permite
obliarse a dejar la cuarta de mejoras a determinado asinatario.
4? )najenaci&n de las cosas enumeradas en el art. 23;3.
F !cepciones de la expresi&n enajenacin.
La expresi&n enajenacin est, tomada en el precepto en su sentido
amplio: sinifca todo acto de disposici&n entre vivos por el cual el titular de un
derecho lo transfere a otra persona o constituye sobre -l un nuevo derecho a favor
de un tercero, que viene a limitar o ravar el suyo. "or ejemplo, constituir una
hipoteca o una prenda.
)n un sentido restrinido, enajenaci&n es el acto por el cual el titular de un
derecho lo transfere a otra persona. )s decir, es el acto por el cual el derecho sale
del patrimonio del primero, para radicarse en el patrimonio del seundo.
F )najenaci&n y adjudicaci&n.
1o debemos confundir la enajenaci&n con la adjudicacin. )n efecto, cabe
precisar que la adjudicaci&n de aluno de los bienes se6alados en el artculo 23;3
no constituye enajenaci&n, puesto que la adjudicaci&n es un ttulo declarativo y no
traslaticio de dominio. La adjudicaci&n, que opera en el marco de la partici&n o
liquidaci&n de una comunidad, es el acto por el cual un determinado bien o derecho,
que se posea indiviso o en comunidad entre varios comuneros, se sinulariza en
forma exclusiva en el patrimonio de uno de ellos. )n este caso, por una fcci&n leal,
se entiende que el adjudicatario siempre fue el due6o exclusivo del bien que se le
adjudic&, desde el mismo momento en que se form& la comunidad. )n otras
palabras, la adjudicaci&n s&lo viene a declarar un dominio preexistente, y por
ende tiene efecto retroactivo. 1o hay pues enajenaci&n, pues -sta supone un ttulo
traslaticio que la anteceda. Los arts. <25, 2433 y 832< responden a los principios
anteriores.
F +enta y enajenaci&n.
)n torno al art. 23;3 se ha planteado tambi-n el problema de si habra
objeto ilcito en la venta de las cosas que se6ala el precepto. /abe en este punto
relacionar el art. citado con el art. 252=, norma que dispone que pueden venderse
todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenaci&n no est- prohibida por
ley.
:ebemos recordar que una ley es prohibitiva cuando impide realizar un acto
en forma aluna, bajo ninuna circunstancia o respecto. /onsiderando lo anterior,
puede concluirse, siuiendo a )uenio +elasco, que el art. 23;3 es una norma
prohibitiva s&lo en sus n(meros 2 y 8, pero no as en sus n(meros 4 y 3, casos estos
(ltimos en los que se permite la enajenaci&n, cumpliendo ciertos requisitos,
circunstancia que nos hace estar ante una norma imperativa de requisito. )n
consecuencia, la venta de las cosas a que se referen los n(meros 4 y 3 es v,lida,
sin perjuicio de que la tradici&n o transferencia del dominio s&lo se podr, efectuar
una vez que se cumplan los requisitos que establece el art. 23;3.
/arlos :ucci estima por su parte que no pueden venderse las cosas
comprendidas en los cuatro n(meros del art. 23;3. !frma que al referirse el art.
252= a las cosas cuya enajenaci&n est- prohibida, ha sinifcado que la enajenaci&n
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no est- autorizada, no est- permitida, pero en nin(n momento ha querido exiir
que la no enajenaci&n est- consinada en una disposici&n de car,cter
absolutamente prohibitivo. "or lo tanto, para vender aluna de las cosas se6aladas
en los n(meros 4 y 3 del art. 23;3, ser, necesario cumplir previamente con los
requisitos all enunciados a prop&sito de la enajenaci&n.
F )najenaci&n de las cosas incomerciables: art. 23;3 n(mero 2.
'e(n si las cosas pueden o no ser objeto de relaciones jurdicas por los
particulares, se clasifcan en comerciables e incomerciables. Nienes comerciables
son los que pueden ser objeto de relaciones jurdicas privadas, de manera que
sobre ellos puede recaer un derecho real o puede constituirse a su respecto un
derecho personal. Nienes incomerciables son los que no pueden ser objeto de
relaciones jurdicas por los particulares. 1o puede existir a su respecto un derecho
real ni personal.
'e incluyen en este n(mero las cosas comunes a todos los hombres, como la
alta mar y el aire #art. 959$% los bienes nacionales de uso p(blico #art. 95C$ y las
cosas consaradas al culto divino #art. 95;$. )n el primer caso, los bienes son
incomerciables en raz&n de su naturaleza. )n el seundo y tercer caso, se trata de
bienes sustrados del comercio humano para destinarlos a un fn p(blico.
/abe precisar que no es lo mismo bien incomerciable y bien inalienable. Los
primeros no pueden ser objeto de relaciones jurdicas de derecho privado% los
seundos, son cosas que est,n sujetas simplemente a una prohibici&n de ser
enajenadas, pero son comerciables, pues no obstante la limitaci&n apuntada,
constituyen el objeto de un derecho privado.
F )najenaci&n de los derechos personalsimos: art. 23;3 n(mero 8.
'on tales, aquellos que si bien pueden ser objeto de una relaci&n jurdica,
pueden radicarse en un patrimonio, s&lo pueden ser ejercidos por su titular, sin
posibilidades de ser enajenados por acto entre vivos y extinui-ndose con la
muerte de -ste. Los derechos personalsimos se aotan con su primer y (nico
titular. Los derechos personalsimos, en consecuencia, son comerciables pero
inalienables e intransmisibles.
'on tales, por ejemplo, el derecho de uso o habitaci&n #art. 52C$% el derecho
de alimentos #art. 443$% el derecho leal de oce o usufructo leal, que tiene el
padre o madre sobre los bienes del hijo no emancipado #artculo 898$.
F )najenaci&n de las cosas embaradas por decreto judicial: art. 23;3 n(mero 4.
D 'entido de la palabra embargo en este precepto: el embaro es una instituci&n,
en estricto sentido, propia del juicio ejecutivo, y consiste en la aprehensi&n
compulsiva, hecha por mandamiento del juez que conoce la ejecuci&n, de uno o
m,s bienes determinados del deudor y en su entrea a un depositario, que debe
mantenerlos a disposici&n del tribunal, todo con el fn de aseurar el pao de la
deuda. "ero para la mayora de la doctrina, el t-rmino embargo est, tomado en
un sentido m,s amplio en el art. 23;3, abarcando, adem,s del embaro
propiamente tal, otras instituciones que tambi-n tienen por objeto aseurar el
resultado del juicio, como acontece con las medidas precautorias de prohibici&n de
enajenar y ravar bienes, de secuestro, retenci&n y la prohibici&n judicial de
ejecutar y celebrar actos y contratos sobre bienes determinados.
)n este punto, debemos tener presente los arts. 8C< y 394 del /. de "./.
)l art. 8C< dispone que en el caso de que la prohibici&n recaia sobre bienes races,
deber, inscribirse en el .eistro del respectivo /onservador, y sin este requisito no
producir, efecto respecto de terceros. /uando la prohibici&n recaia sobre bienes
muebles, s&lo producir, efecto respecto de terceros que tenan conocimiento de
ella al tiempo del contrato que celebren con el propietario de la cosa y que tena
por objeto la misma% pero no obstante lo anterior, el demandado ser, en todo caso
responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas.
)l art. 394 se6ala por su parte que si el embaro recae sobre bienes races o
derechos reales constituidos en ellos, no producir, efecto aluno leal respecto de
terceros sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo reistro
conservatorio en donde est-n situados los inmuebles.
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/omo se observa, en ambos casos, tanto respecto de las prohibiciones de
ravar y enajenar cuanto respecto a los embaros, la ley exie, para su oponibilidad
a terceros, cuando recaen en inmuebles, cumplir con los requisitos de publicidad
indicados.
D !plicaci&n tanto en las enajenaciones voluntarias como forzadas: el n(mero 4 del
art. 23;3 se aplica tanto a las enajenaciones voluntarias como a las forzadas. )ste
(ltimo caso se plantea cuando un bien ha sido embarado en dos o m,s juicios.
"ara proceder a su remate en uno de los tribunales, deber, requerirse la
autorizaci&n de los restantes jueces o el consentimiento de los acreedores. /on
mayor raz&n ser, necesaria la autorizaci&n o el consentimiento cuando la
enajenaci&n sea voluntaria, es decir, se realice fuera de juicio.
D 'ituaci&n de las prohibiciones voluntarias o convencionales: se ha planteado si la
prohibici&n de enajenar convenida por las partes en un contrato, queda
comprendida en el n(mero 4 del art. 23;3. )n este caso, se estipula en una
convenci&n que el deudor *y propietario del bien* no podr, ravar o enajenarlo, sin
previa autorizaci&n del acreedor, concedida usualmente compareciendo en la
respectiva escritura de venta, hipoteca, etc. 'e ha concluido que la violaci&n de una
cl,usula de esta naturaleza no anula la venta y posterior enajenaci&n, no
adolecer,n -stas de objeto ilcito. La infracci&n de la cl,usula s&lo har, responsable
al transresor de los perjuicios que ocasionare al acreedor en cuyo favor se estipul&
la prohibici&n. 'e fundamenta la conclusi&n anterior en el principio de que la
facultad de disposici&n, de la esencia del due6o, es de orden p(blico% la libre
circulaci&n de los bienes no puede limitarse por convenci&n de las partes. O si de
hecho se limita, tal convenci&n sera inocua, desde el punto de vista de la validez
de los actos jurdicos que celebre el infractor. "or lo dem,s, se area que la
nulidad es una sanci&n leal, y no una pena estipulada por las partes. :e tal forma,
s&lo las prohibiciones leales y judiciales quedan comprendidas en el n(mero 4 del
art. 23;3.
D Bedios de enajenar v,lidamente las cosas embaradas o sobre las cuales se ha
decretado una prohibici&n judicial.
La ley se6ala dos medios para enajenar v,lidamente el bien que se
encuentra en la situaci&n descrita:
DD !utorizaci&n del juez: debe ser el mismo juez que decret& la prohibici&n o
embaro. 'i varios jueces han decretado embaros o prohibiciones sobre una
misma cosa, todos deben autorizar su enajenaci&n. La autorizaci&n debe ser
expresa y obviamente anterior a la enajenaci&n.
DD /onsentimiento del acreedor: el consentimiento puede ser expreso o t,cito. La
jurisprudencia ha se6alado que habra consentimiento t,cito si quien compra es el
propio acreedor que solicit& el embaro, o si toma conocimiento del remate que se
efectuar, en otro juicio ejecutivo y no se opone. )n todo caso, al iual que en la
situaci&n anterior, el consentimiento del acreedor debe ser previo a la enajenaci&n.
)l consentimiento posterior no valida el acto, ya que la sanci&n del objeto ilcito es
la nulidad absoluta y -sta no admite ratifcaci&n. )l acreedor puede prestar su
consentimiento por instrumento privado o p(blico. Lo usual ser, que comparezca en
la escritura de compraventa que servir, de ttulo para la tradici&n, es decir, para la
enajenaci&n.
F )najenaci&n de especies cuya propiedad se litia, sin permiso del juez que conoce
del litiio: art. 23;3 n(mero 3.
/osas litiiosas son los muebles e inmuebles sobre cuyo dominio discuten en
un juicio las partes. )n esta materia, debemos tener presente lo dispuesto en los
arts. 8C; y 8C< del /. de "./. )l inciso 8? del art. 8C; dispone que para que los
objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el n(mero 3 del
art. 23;3, ser, necesario que el tribunal decrete prohibici&n respecto de ellos. La
prohibici&n ha de ser la de celebrar actos y contratos sobre el bien en cuesti&n. 1o
basta entonces con la sola existencia del litiio.
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/onsiderando a su vez que la jurisprudencia ha extendido el sentido de la
expresi&n embargadas del n(mero 4 del art. 23;3 a las prohibiciones judiciales de
ravar y enajenar, el n(mero 3 del mismo precepto estara dem,s en realidad.
F Lnaplicabilidad de los n(meros 4 y 3 del artculo 23;3, en los juicios especiales de
la Ley Meneral de Nancos: por expreso mandato del artculo 2=; de la citada ley, en
las enajenaciones que se efect(en en los aludidos juicios especiales, no tendr,
aplicaci&n lo dispuesto en los n(meros 4 y 3 del artculo 23;3 y el juez decretar, sin
m,s tr,mite la cancelaci&n de los embaros u otras prohibiciones que afecten al
predio enajenado, aun cuando hubieren sido decretos por otros tribunales.
3? /ondonaci&n del dolo futuro: art. 23;9.
La condonaci&n del dolo futuro es inaceptable para la ley, porque ello
implicara amparar una inmoralidad y proteer la mala fe, as como destruir de paso
la presunci&n eneral de buena fe. "ero el dolo s puede condonarse a posteriori,
aunque dicha condonaci&n ha de ser expresa. 0al derecho corresponder, a la
vctima del fraude.
9? :eudas contradas en jueos de azar: art. 23;;.
)n esta prohibici&n, deben comprenderse tambi-n las apuestas, de acuerdo
a lo indicado en el art. 889C.
1o obstante, hay diversos jueos de azar que leyes especiales permiten,
fundamentalmente por razones de benefcencia o inter-s eneral.
1o debemos confundir los jueos de azar con los llamados jueos de
destreza. )sos (ltimos, en los que no predomina la suerte, como en los primeros,
pueden ser a su vez de destreza corporal y de destreza intelectual, y son lcitos. Los
jueos de destreza corporal dan orien a acciones y excepciones civiles, es decir,
oriinan obliaciones civiles perfectas. Los jueos de destreza intelectual
oriinaran una obliaci&n natural, esto es, una obliaci&n que no produce acci&n
para exiir su cumplimiento, pero s excepci&n, es decir, autorizan para retener lo
que se ha dado o paado en raz&n de ellas #arts. 88;4 y 88;=, en relaci&n con el
art. 23<=$.
;? +enta de ciertos libros prohibidos cuya circulaci&n es prohibida por autoridad
competente, de l,minas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados
como abusivos de la libertad de prensa: art. 23;;.
!qu, hay obviamente una raz&n de orden p(blico y moral, para impedir su
circulaci&n. )l art. 4<3 del /". establece una fura delictual relacionada con esta
materia.
)n relaciones a las publicaciones, cabe tener presente las normas de la Ley
2C.<44, I'obre libertades de opini&n e informaci&n y ejercicio del periodismo.E
<? !ctos prohibidos por la ley: art. 23;;.
/onstituye la rela eneral de objeto ilcito. )ste precepto debemos
relacionarlo con los arts. 2= y 2;58, que establecen precisamente que por rela
eneral, la sanci&n en caso de infrinirse una norma prohibitiva, ser, la nulidad
absoluta.
@#$ La causa.
a$ Leislaci&n positiva.
)scasas son las disposiciones acerca de la causa en el /&dio /ivil chileno.
)n primer luar, la del artculo 2339, que incluye a la causa lcita entre los requisitos
de validez de todo acto jurdico. 'euidamente, el artculo 23;<, que defne la
causa, y fnalmente el artculo 23;5, que sanciona a quien contrata a sabiendas de
que el acto jurdico adolece de causa ilcita.
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)stas disposiciones, en t-rminos enerales, reproducen normas del /&dio
/ivil franc-s, que tambi-n trata la causa en forma insufciente, lo que hace decir a
Kosserand: ,a teor+a de la causa tiene reputacin bien ganada de ser abstracta y
oscura) la reputacin de ello incumbe al legislador, que slo ha consagrado a esta
importante materia tres disposiciones sumamente lacnicas, y a la tradicin, que es
indecisa y a veces contradictoria, como tambi*n a la jurisprudencia.
b$ /ausa del contrato y causa de la obliaci&n.
:e la lectura de los artculos que se referen a la causa, no queda en claro si
el requisito de la causa lcita debe concurrir en todo acto jurdico, en la convenci&n
o contrato o en las obliaciones eneradas por el acto jurdico, pues el /&dio,
despu-s de referirse en el artculo 23;< al acto o declaracin de voluntad, se
remite a la obligacin.
)sta falta de precisi&n de la ley se advierte tambi-n en la doctrina. !s,
alunos autores #!lessandri .odruez, !lessandri Nesa y Leopoldo Jrrutia$ estiman
que la causa es requisito de la declaraci&n de voluntad, del acto o contrato, como
se desprendera de la ubicaci&n del artculo 23;<, en el ttulo que trata de los
requisitos internos de los actos o declaraciones de voluntad. La causa del contrato
sera el inter-s jurdico que induce a cada una de las partes a contratar, mientras
que la causa de la obliaci&n sera la fuente de donde -sta emana, a saber, el
propio contrato.
)ste criterio ha sido impunado, y la doctrina dominante #en el derecho
franc-s especialmente$ se refere a la causa de la obligacin, confrmando lo que
expresa, dicen quienes sustentan la doctrina, lo que expresa el propio artculo 23;<.
/omo vemos, el mismo precepto Partculo 23;<* sirve de fundamento para
las dos doctrinas.
1o falta la posici&n ecl-ctica, como la de /laro 'olar, que estima que el
asunto no tiene importancia pr,ctica, ya que afectando la causa esencialmente a
la manifestacin de voluntad, al consentimiento, tiene que referirse al contrato o al
acto jur+dico, as+ como a la obligacin que en ellos se genera. 'u posici&n ecl-ctica,
que en defnitiva no resuelve el problema, queda de manifesto al arear:
-apitant sostiene que es un error hablar, como lo hacen ciertos autores, de la
causa del contrato, porque la causa de un contrato nada signifca. .o nos parece,
sin embargo Parea /laro 'olar*, que pueda prescindirse de la necesidad de la
existencia de la causa de todo acto o declaracin de voluntad de que emana una
obligacin, porque el hombre no se compromete a dar, hacer o no hacer algo, sino
en virtud de un motivo, es decir, de una causa que lo mueve a contratar y que la
obligacin deber" reali'ar.
@tros autores expresan con mayor precisi&n que la causa del contrato son
los motivos que mueven a cada contratante a celebrar el acto. )stos m&viles
concretos, personales de cada contratante, constituyen la causa ocasional, que
como veremos, no tiene in>uencia en la validez del contrato, a juicio de una parte
de la doctrina.
)n cambio, la causa de la obliaci&n sera la raz&n jurdica por la cual el
contratante asume su obliaci&n. )sta causa fnal es id-ntica en contratos de la
misma especie y es ajena a la personalidad del contratante, es una noci&n
abstracta de t-cnica jurdica.
La doctrina y leislaci&n italiana #/&dio /ivil de 2C38$, distinuen tambi-n
la causa del contrato de la causa de la obliaci&n. La doctrina dominante en Ltalia
ha precisado que la causa del contrato es el fn econ&mico*social perseuido en el
contrato y que consiste en la modifcacin de una situacin existente que el
derecho objetivo considera importante para sus propias fnalidades. La causa de la
obliaci&n, en cambio, es el fundamento jurdico del deber de cumplimiento #causa
debendi$.
O as, puede haber causa del contrato y no haber causa de la obliaci&n,
como ocurre con la compraventa en que la causa para el vendedor es la promesa
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del pao del precio Pcausa del contrato*, pero una vez perfeccionado el contrato, el
vendedor no estar, obliado a entrear la cosa si el comprador se niea a paar el
precio, pues la causa de la obliaci&n del vendedor viene a faltar por ese
incumplimiento. La causa del contrato act(a entonces antes que el contrato se
forme o a lo sumo durante su formaci&n% la causa de la obliaci&n act(a despu-s
que el contrato se ha formado y cuando la obliaci&n debe cumplirse.
1uestros tribunales han empleado indistintamente los conceptos de causa
del contrato y causa de la obliaci&n. Jn fallo se6ala: .uestro -digo -ivil exige
para que pueda haber obligacin o contrato v"lido, fuera de otras condiciones, la
existencia de una causa l+cita.
"ara !velino Le&n Hurtado, la causa se refere a la obliaci&n y no al
contrato. La causa del contrato, en el sentido de motivo que induce a contratar,
corresponde al concepto de causa ocasional, y no tiene in>uencia en la validez del
contrato. La causa de la obliaci&n, en cambio, corresponde a la causa fnal.
c$ La causa, elemento de las obliaciones de orien voluntario y especialmente
contractuales.
/abe indicar que la causa se aplica s&lo a las obliaciones de orien
voluntario y especialmente contractuales. /uando se habla de causa en relaci&n
con la obliaci&n, -sta debe tener su orien en la manifestaci&n de voluntad del
deudor. La ley se refere a la causa en los actos y contratos #artculos 2339 y
23;<$. )sta conclusi&n la corrobora el orien hist&rico de la causa, pues :omat cre&
la doctrina de la causa a prop&sito de los contratos sinalam,ticos.
)n las obliaciones de otro orien, no cabe referirse a la causa en el sentido
expuesto. "or eso, se ha fallado que no trat,ndose de una obliaci&n emanada de
un contrato, sino de una obliaci&n leal Pde un acto de autoridad cuya fuente y
causa est, en la ley misma*, no es aplicable el artculo 23;<. "or tanto, no puede
existir la infracci&n consistente en que la obliaci&n carecera de causa real y lcita.
d$ @rien y evoluci&n de la doctrina de la causa.
d.2$ La causa y el :erecho .omano.
La causa no fue creada por el :erecho .omano ni tuvo aplicaci&n en -l de
acuerdo con el concepto que le fja el :erecho actual.
"ara los romanos, la causa era la formalidad, la entrea de la cosa o el
cumplimiento de la f&rmula que daba orien al contrato% es decir, la palabra causa
se empleaba en el sentido de causa efciente, de eneradora del contrato.
)n los primeros tiempos de .oma, existieron los contratos formales. La
obliaci&n sura abstrada de causa, es decir, era una obliaci&n abstracta. :e tal
forma, prob,ndose el cumplimiento de la f&rmula, es decir la existencia formal de la
obliaci&n, el deudor no poda excusarse de cumplirla a pretexto, por ejemplo, de
falta de contraprestaci&n del acreedor. !s, bastaba con la enunciaci&n solemne de
la f&rmula, por ejemplo, referida a la promesa de paar una suma de dinero, para
que el declarante quedara obliado, a(n cuando no hubiere tenido motivo aluno
para sumir tal compromiso. )n otras palabras, la raz&n que mova a contratar era
ajena a la formaci&n del contrato y por ende, los vicios de la voluntad no in>uan en
la validez del contrato. /umplida con la formalidad, no caba alear despu-s, por
ejemplo, error o falta de contraprestaci&n de la contraparte #en iual sentido, se
entendan los actos de la emptio y la venditio, independientes entre s, a diferencia
de lo que ocurre en nuestros das en la compraventa, donde las obliaciones de las
partes son interdependientes$.
"ero como esta obliatoriedad riurosa conduca a evidentes injusticias Ppor
ejemplo, cuando el deudor se haba obliado en consideraci&n a la prestaci&n u
obliaci&n recproca del acreedor que -ste no cumpla*, los pretores crearon
acciones o excepciones destinadas a proteer al deudor, otor,ndole acciones de
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repetici&n para impedir el enriquecimiento injusto o sin causa o le confrieron
medios para excusarse de cumplir.
)stas acciones o excepciones no tendan a invalidar el acto, porque -ste
naca por el cumplimiento de la f&rmula, sino a privarlo de efcacia, por su car,cter
injusto. 1o se atacaba una supuesta invalidez, sino los actos contrarios a la
equidad.
)stos principios de justicia conmutativa, se aplicaron proresivamente en los
contratos m,s importantes.
Jna raz&n de equidad fue exiiendo entonces que la f&rmula contractual,
para ser efcaz, tuviera un contenido, correspondiera a una realidad, de manera que
haba que probar, aparte del cumplimiento de la f&rmula, la existencia de una
causa, que para los romanos, equivala al contrato mismo.
d.8$ )l aporte de los canonistas.
Los romanistas de la )dad Bedia y en especial los canonistas de esa -poca,
fueron otorando un mayor valor a los actos celebrados sin sujeci&n a f&rmulas
preestablecidas, privileiando el consentimiento por sobre el ritualismo o recitaci&n
de f&rmulas.
)n cuanto a su efcacia, la obliaci&n contrada por una parte se subordina a
la contraprestaci&n de la otra parte, excepto, como es obvio, en aquellos contratos
que s&lo suponen la prestaci&n de una de las partes, como en las donaciones. )n el
an,lisis del consentimiento, los canonistas concluyen que sin causa no hay
obliaci&n y que la causa es la obliaci&n correlativa que contrae la otra parte. )ste
principio se concretar, en el 'ilo 25 en la f&rmula no debe mantenerse la palabra
propia respecto del que no mantiene la suya, lo que en t-rminos actuales se
expresa como la mora purga la mora o la excepcin de contrato no cumplido,
que recoe nuestro /&dio /ivil en su artculo 2998. 1ace entonces la causa como
un elemento independiente de validez del contrato. O al analizar la moralidad de los
motivos que inducen a contratar, los canonistas llean a la noci&n inicial de causa
lcita.
d.4$ :octrina de :omat.
La doctrina de la causa fue sistematizada por primera vez por el jurista
franc-s Kean :omat #silo 2<$, quien clasifca los contratos en cuatro cateoras:
2? /asos en que dos individuos se dan recprocamente cosa por cosa, como sucede
en la venta y en la permuta.
8? /asos en que se prestan mutuamente al(n servicio, como sucede al encararse
cada uno de los asuntos del otro.
4? /asos en que se presta al(n servicio por una remuneraci&n, como en el
arrendamiento de servicios% y
3? /asos en que s&lo una de las partes de o haa, sin contraprestaci&n aluna,
como en las donaciones por pura liberalidad.
'e6ala :omat que en las tres primeras especies de convenci&n, la obliaci&n
de uno es el fundamento de la del otro. La obliaci&n de uno tiene su causa en la
obliaci&n del otro. 'i el acto es ratuito, el solo deseo de donar, de hacer el bien,
toma el luar de la causa.
:e lo expuesto, aparece que :omat trata de explicar que la forma no tiene
valor en s, como oriinalmente aceptaron los romanos, si no hay un contenido en el
contrato, una causa, que consiste en haber recibido, recibir o esperar recibir una
contraprestaci&n, o en el solo prop&sito de hacer el bien. )sta causa no viene a
ser otra cosa entonces, que el contenido de cada contrato% este sure y es v,lido
cuando las obliaciones que crea tienen una justifcaci&n, una causa, lo que aparece
muy claro en los contratos onerosos, por oposici&n a los ratuitos, en que la mera
liberalidad toma el luar de la causa.
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d.3. :octrina de "othier.
'iuiendo a :omat, formula la doctrina de la siuiente manera: toda
obliaci&n debe tener una causa honesta. )n los contratos interesados, la causa de
la obliaci&n que contrae una de las partes, es lo que la otra le da o se compromete
a darle, o el rieso que tome de su caro. )n los contratos de benefcencia, la
liberalidad que una de las partes quiere hacer en favor de la otra, es causa
sufciente de la obliaci&n que contrae en favor de ella. "ero cuando una obliaci&n
no tiene causa aluna, o lo que es lo mismo, cuando la causa por la cual ha sido
contrada es falsa, la obliaci&n es nula% y el contrato que la contiene es nulo.
!rea "othier que si se cumple una obliaci&n sin causa, hay acci&n de repetici&n%
y esta acci&n se llama conditio sine causa.
)sta es la fuente de donde los redactores del /&dio /ivil franc-s tomaron la
doctrina de la causa, y de ah pas& a nuestro /&dio. 'ure de este modo la noci&n
de causa fnal, que difere sustancialmente de la causa ocasional y de la causa
efciente.
e$ !cepciones de la palabra causa en la doctrina.
"odemos considerarla en cuatro acepciones: causa efciente, causa fnal,
causa ocasional y causa econ&mica.
e.2. /ausa efciente: corresponde al concepto l&ico de la palabra% es causa
efciente el elemento enerador del acto, es el antecedente u orien de alo. "or
tanto, en esta acepci&n, la causa de las obliaciones es la fuente de donde -stas
emanan: contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito y la ley.
)n este sentido, entendan la causa los jurisconsultos romanos.
1o es esta acepci&n la que nos interesa, pues si el leislador exie como
condici&n de validez del acto o contrato que -ste tena una causa lcita #artculo
2339$, no se est, refriendo evidentemente a las fuentes de las obliaciones, entre
las que se encuentra el contrato, pues la causa sera requisito del contrato y a la
vez el contrato mismo, lo que es un absurdo.
e.8$ /ausa fnal: en esta acepci&n, la causa es el fn o prop&sito inmediato e
invariable de un acto, es la raz&n o inter-s jurdico que induce a obliarse, es la
fnalidad tpica y constante, cualquiera sea la persona que contrate y cualesquiera
que sean sus m&viles particulares. )s el fn que se propone lorar el deudor al
obliarse y que es id-ntico siempre en contratos de la misma especie. "or ejemplo,
el mutuario siempre estar, obliado a restituir el dinero en raz&n de que el
mutuante le hizo entrea del dinero. @ sea, el mutuario asume su obliaci&n de
restituir porque antes se le ha hecho entrea. "ero este fn inmediato, directo y
uniforme, en contratos de la misma especie, no debe confundirse con otros m&viles,
que tambi-n determinan a contratar y que, eneralmente, son distintos en cada
contratante y en cada contrato, aunque sean de la misma especie. )stos motivos
lejanos y distintos constituyen la causa ocasional. )n el ejemplo, el mutuario puede
haberse obliado, porque necesitaba paar una deuda, comprar un bien, etc.
:e tal forma, por ejemplo, en el contrato de compraventa, la causa fnal de
cada contratante ser, siempre la misma: para el vendedor, la obliaci&n que
contrae el comprador de paar el precio% para el comprador, la obliaci&n del
vendedor de entrear la cosa vendida. La causa fnal ser, por tanto com(n a ambos
contratantes e id-ntica en contratos de la misma especie.
e.4$ /ausa ocasional: son los motivos individuales, personales de cada parte,
diferentes de una a otra persona, permaneciendo eneralmente en el fuero interno
de cada individuo, sin expresarse. !s, por ejemplo, en una compraventa, los
motivos de cada comprador ser,n distintos: uno puede comprar para usar el bien%
otro, para donarlo% un tercero, para arrendarlo, etc. /omo dice la doctrina francesa,
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si bien la causa queda dentro del campo contractual, los motivos son ajenos al acto
jurdico. 0al distinci&n tambi-n se ha recoido en nuestra jurisprudencia, al
se6alarse que la causa de un contrato es el inter*s jur+dico que induce a las partes
a contratar, inter*s que es distinto e independiente del mvil utilitario o subjetivo
que hayan podido tener en cuenta al momento de celebrar el contrato#fallos de
enero de 2C84, de la /orte de +alparaso% y de septiembre de 2C83, de la /orte
'uprema, .epertorio, 0omo +, p,. 282$.
e.3$ /ausa econ&mica: o doctrina del fn econ&mico. )xpuesta por Henry /apitant,
puede considerarse como un derivado de la causa fnal. 'ostiene /apitant que el fn
que se persiue al celebrar un acto jurdico es de car,cter econ&mico y no
puramente jurdico. La causa es un fn econ&mico que las partes persiuen al
contratar, lo que est, m,s de acuerdo con la voluntad real del que se oblia. Lncluso
en los actos a ttulo ratuito, el fn perseuido es de car,cter econ&mico: el donante
desea hacer pasar una parte de sus bienes a otro sin contraprestaci&n.
/oviello siue tambi-n esta doctrina, se6alado que el acto jur+dico es la
manifestacin de voluntad de una o m"s personas, cuyas consecuencias jur+dicas
van encaminadas a reali'ar el fn pr"ctico de aquellas, siendo la causa la ra'n
econmico/jur+dica del negocio.
/onforme con esta doctrina, la causa se identifca con el fn pr,ctico y por
tanto, en un contrato bilateral, la causa que determina a obliarse no es la
obliaci&n recproca, sino el deseo de obtener la ejecuci&n de la prestaci&n que se
le ha prometido a cambio. 1o es la obliaci&n #concepto jurdico$ sino la prestaci&n
#concepto econ&mico$ la causa.
)n ocasiones, nuestros tribunales superiores han seuido esta doctrina. !s,
en una sentencia de la /orte de 0emuco de marzo de 2C5=, se afrma que 0oda
persona que se obliga voluntariamente persigue un fn de orden econmico y lo
hace con la mira de llegar a alcan'arlo, incluso en los contratos a t+tulo gratuito 1...2
si un contratante se obliga, no slo lo hace para obtener que el otro se obligue por
su parte, pues ambas obligaciones correlativas constituyen un primer paso
destinado a preparar el resultado defnitivo, que es la ejecucin de las prestaciones
prometidas. #n el contrato de compraventa lo que determina a una persona a
vender una cosa no es la promesa del comprador de pagar el precio convenido, sino
el inter*s de tener a su disposicin el dinero y, por su parte, el comprador, si
consiente en el pago del precio, es con el fn de adquirir la posesin pac+fca y til
de la cosa vendida. ,uego, en un contrato bilateral, la causa que determina a cada
parte a obligarse es la intencin de obtener la ejecucin de la prestacin que le ha
sido prometida en cambio #.epertorio, p,s. 22< y 225$.
'e ha criticado sin embaro esta concepci&n de la causa, ajena al /&dio
/ivil franc-s, a :omat y a "othier, puesto que si no se cumple la prestaci&n
prometida, la obliaci&n desaparecera por ausencia de causa, con lo cual
estar+amos abandonando el terreno de los requisitos de valide' de las obligaciones
para pasarnos al de la resolucin de los contratos, enfatiz,ndose que la obliaci&n
que tiene una causa al momento de nacer, no puede convertirse despu-s en
obliaci&n sin causa.
f$ !cepci&n de la palabra causa en el /&dio /ivil chileno.
f.2$ :octrina dual de la causa.
"areciera que en nuestro /&dio se alude a la causa fnal. )n efecto, cabe
descartar, por lo expuesto, que se refera a la causa efciente% tampoco ha podido
referirse el /&dio a la causa ocasional, ya que si se atendiera a los m&viles o
motivos psicol&icos de cada contratante, que pueden variar hasta el infnito, se
creara una total inestabilidad jurdica. !s lo resuelve la eneralidad de la doctrina
#/laro 'olar, !lessandri, !velino Le&n Hurtado$. :e tal forma, en cada tipo de
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contrato, habr, siempre una misma causa de valor constante y abstracto, precisada
de antemano por el :erecho.
)n todo caso, la propia defnici&n del artculo 23;< es poco feliz, pues parece
confundir la causa con los motivos.
"ero a(n aceptando como v,lido el principio eneral que el /&dio se refere
a la causa fnal, !velino Le&n y otros autores concluyen que es forzoso reconocer
que cuando se plantea un problema de causa ilcita, debe atenderse a la intenci&n
real de las partes, a los motivos individuales, es decir, a la causa ocasional. )sta
b(squeda es indispensable y est, permitida por la ley, considerando la propia
defnici&n de causa lcita del artculo 23;<.
)n sntesis:
2? /uando se trata de causa lcita: el leislador s&lo se refere a la causa fnal%
8? /uando los motivos que inducen a contratar son ilcitos o contrarios a la moral,
las buenas costumbres o al orden p(blico, o sea cuando estamos ante una causa
ilcita, el juez debe investiar la causa ocasional.
+isualizamos por tanto en nuestro /&dio /ivil, en opini&n de la mayora de
la doctrina nacional, un sistema dual y no una doctrina unitaria de la causa.
f.8$ :octrina de /arlos :ucci.
1o participa del criterio anterior, porque a diferencia del /&dio franc-s,
nuestro /&dio /ivil defni& expresamente la causa, aludiendo al motivo que induce
al acto o contrato. )l /&dio ha dicho pues claramente que entiende por causa el
motivo. !ntes, el /&dio, en el artculo 2399, haba empleado los conceptos de
intenci&n o motivo y causa, al referirse al error en la persona. Lual cosa en el
artculo 839;, respecto a la transacci&n.
"or lo tanto, el considerar la intenci&n o motivo no es una cosa extra6a o
contraria al ordenamiento de nuestro /&dio /ivil, m,s si consideramos que en -l
se se6ala la intenci&n de los contratantes como el elemento que debe buscarse en
la interpretaci&n de los contratos #artculo 29;=$% iual acontece respecto a los
testamentos #artculo 2=;C$.
Haci-ndose caro de la conclusi&n de la doctrina mayoritaria, se6ala que si
el juez va a tener que investiar siempre los motivos para saber si hay causa ilcita,
se ve la inutilidad y lo artifcioso de la causa fnal.
Lo l&ico Pconcluye :ucci*, es que el concepto de causa comprenda tanto la
causa lcita como la ilcita% no se trata de instituciones distintas, sino de una misma%
la causa ilcita no es otra causa sino la misma que adolece de aluno de los vicios
que la ley se6ala.
!cerca de la objeci&n que se ha hecho para considerar los motivos de cada
acto como causa de -l en raz&n de que ella variar, con relaci&n a cada contratante,
que tendra un car,cter personal, que el juez estara obliado a escrutar
pensamientos, se6ala :ucci que dicha objeci&n no es v,lida entre nosotros. )n
efecto, como la causa no necesita expresarse, su fjaci&n s&lo puede provenir de
una interpretaci&n del contrato. !hora bien, el artculo 29;= dispone que se estar, a
la voluntad real y no a la declarada, para interpretar la voluntad de los
contratantes. "ero lo establece en los siuientes t-rminos: -onocida claramente la
intencin de los contratantes, debe estarse a ella m"s que a lo literal de las
palabras.
/on ello, desaparece de inmediato toda investiaci&n puramente psicol&ica%
la intenci&n debe haberse manifestado, ya que -sta es la (nica forma de conocer
claramente la intenci&n de los contratantes. 'e realiza as una fusi&n de las ideas
subjetivas y objetivas.
La causa es, en consecuencia, el motivo claramente manifestado del acto o
contrato.
$ La causa fnal en los diversos actos y contratos.
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.2$ La causa en los contratos bilaterales.
La causa de la obliaci&n de una de las partes, es la contraprestaci&n
recproca de la otra parte. La causa debendi se haya pues en la justicia
conmutativa. La obliaci&n de uno es el fundamento de la obliaci&n del otro. :e tal
forma, por ejemplo, en la hip&tesis del artculo 2523 del /&dio /ivil, la obliaci&n
del comprador carece de causa, mientras que la obliaci&n del vendedor carece de
objeto. !simismo, si en la compraventa no existe precio, la obliaci&n del vendedor
consistente en entrear la cosa vendida, carece de causa. Lo dicho respecto de la
compraventa rie para otros contratos bilaterales, como el arrendamiento. )n la
transacci&n, puede haber falta de causa real y lcita para una de las partes si se
refere a derechos ajenos o inexistentes o si al tiempo de celebrarse la transacci&n
el juicio ya haba terminado por sentencia ejecutoriada #artculos 8398 y 8399 del
/&dio /ivil$.
/abe notar que en los contratos bilaterales, basta con la existencia de
obliaciones recprocas, sin que deba considerarse el valor de las mismas para
establecer una equivalencia. "or rela eneral, la lesi&n no es causa de rescisi&n. Lo
ser, excepcionalmente, cuando la ley expresamente establezca la sanci&n. 'e
impone el principio de que el valor de las cosas es muy relativo y son las partes las
que deben fjarlo salvauardando sus intereses. "or eso, se ha fallado que la
desproporcin de las prestaciones de un contrato sinalagm"tico #del rieo: que
oblia a una y otra parte$ no implica una falta absoluta de causa y no afecta, desde
este punto de vista, a la valide' de la convencin#.epertorio, p,. 28;, sentencia
de la /orte de +alparaso, de mayo de 2C2C$.
.8$ La causa en los contratos unilaterales y en los contratos reales.
La causa de la obliaci&n est, en la prestaci&n que el otro contratante ha
hecho ya al promitente, o que -ste espera recibir. )s la obliaci&n de restituir la
cosa que ya se recibi& en mutuo, dep&sito, comodato, prenda, etc.
!tendiendo a lo anterior, se ha fallado que si en un contrato de mutuo no ha
existido entrea de dinero, el acto no se perfecciona% el contrato no queda
lealmente celebrado y adolece de nulidad absoluta por falta de causa #sentencias
de la /orte 'uprema de noviembre de 2C45, junio de 2C3=, marzo de 2C38 y abril
de 2CC4, .epertorio, p,s. 283 y 289$.
.4$ La causa en los actos a ttulo ratuito.
:ispone la ley que la pura liberalidad o benefcencia es causa sufciente.
"or lo tanto, en los actos a ttulo ratuito, la causa es el animus donandi. "or
ejemplo, en el contrato de donaci&n% o en el mandato ratuito.
'in embaro, puede ocurrir que la donaci&n tena una doble causa: animus
donandi y el deseo de lorar un resultado especfco buscado por el donante, lo que
constituye una causa onerosa. La doctrina considera que en tal caso, hay
simult,neamente un acto a ttulo ratuito y una operaci&n sinalam,tica.
"ara !velino Le&n, en tal caso la donaci&n s&lo conserva el nombre de tal. O
se aproxima m,s que al contrato unilateral y ratuito al bilateral y oneroso. )sto lo
confrma el artculo 238; del /&dio /ivil. @ sea, se aplica el efecto propio de los
contratos bilaterales: se concede la acci&n resolutoria del artculo 235C del /&dio
/ivil.
.3$ La causa en los contratos aleatorios.
La causa de las obliaciones recprocas es la suerte, el ,lea. 1o podr,
consistir la causa en la contraprestaci&n, porque esta incluso puede no existir o ser
insinifcante.
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/omo resalta !velino Le&n, repuna a la conciencia y atenta al ordenamiento
jurdico dar valor a contratos en que no hay contraprestaci&n o en que -sta puede
ser insinifcante. "or eso, la ley concede validez a esos contratos con muchas
limitaciones y aseurando en todo caso que el ,lea Pque es la causa* exista
realmente #artculos 889C y siuientes% 2524, 2C24, 88;;, 88<=, 88<C del /&dio
/ivil$.
.9$ La causa en los contratos accesorios.
La causa vara, se(n sea prestada la cauci&n por el propio deudor o por un
tercero.
'i la cauci&n es constituida por el propio deudor, la causa de la obliaci&n de
aranta, es la misma de la obliaci&n principal, si se constituye conjuntamente con
ella. 'i es posterior, la causa ser, aluna ventaja concedida por el acreedor mayor
plazo, reducci&n de intereses, etc.$ o bien la mera liberalidad, el solo af,n de
favorecer al acreedor.
'i es un tercero el que presta la aranta #lo que siempre acontece con la
fanza y eventualmente puede ocurrir con la prenda o la hipoteca$, la causa puede
ser la mera liberalidad, si el obliado nada recibe por el servicio que le presta al
acreedor, o bien, en caso contrario, la obliaci&n que el deudor contrae en su favor
en compensaci&n. )n otras palabras, la causa de la obliaci&n del tercero debe
buscarse en sus relaciones con el deudor y no con el acreedor. Grente al acreedor, la
obliaci&n accesoria est, desliada de causa, es una obliaci&n abstracta.
h$ Las obliaciones no causales o abstractas de causa.
)l requisito eneral de que no puede haber obliaci&n sin causa real y lcita,
no se exie en el caso de los actos abstractos, que operan como la antiua
estipulaci&n del derecho romano.
"ero como hemos indicado, la obliaci&n del fador frente al acreedor, es
abstracta de causa y es perfectamente v,lida. La causa s&lo aparece cuando se
consideran las relaciones del fador con el deudor, o sea, la causa queda fuera del
contrato de fanza. Lual cosa ocurre en los casos de deleaci&n, de la estipulaci&n
en favor de un tercero, etc.
)n todos estos supuestos intervienen tres personas, y una se oblia frente a
otra por cuenta u orden de la tercera.
.evisemos a continuaci&n alunas furas jurdicas en las que se acepta
obliaciones abstractas de causa:
h.2$ :eleaci&n: se trata de un caso semejante al de la fanza o cauci&n prestada
por un tercero. )n efecto, el deleado #o nuevo deudor$ se oblia frente al
deleatario #o acreedor$ por orden del deleante #antiuo deudor$. La causa de esa
obliaci&n se encuentra en las relaciones del deleado con el deleante, pues
frente al deleatario la obliaci&n asumida por el deleado carece de causa. La
obliaci&n del deleado tendr, por causa normalmente una deuda u obliaci&n
anterior en favor del deleante% es decir, el nuevo deudor o deleado, se hace caro
de la deuda que el deleante tena frente al deleatario, con el consentimiento de
-ste #artculo 2;49 del /&dio /ivil$. /on ello, el deleado extinuir, la obliaci&n
que a su vez mantena para con el deleante. )sa es su causa. "ero para el
acreedor del deleante, la asunci&n de la obliaci&n por el deleado carece de
causa, es un acto abstracto.
'i el nuevo deudor o deleado consiente en la operaci&n, o sea acepta
obliarse frente a un nuevo acreedor en reemplazo del anterior, y si tambi-n
consiente el deleatario o acreedor, habr, novaci&n, en este caso subjetiva, por
cambio de deudor.
h.8$ )stipulaci&n en favor de un tercero.
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'e trata de una fura reulada en el artculo 233C del /&dio /ivil y que
estudiaremos a prop&sito del efecto relativo de los contratos. )n ella, el promitente
se oblia frente al benefciario por la contraprestaci&n del estipulante en su favor.
0al es la causa de su obliaci&n. "or ejemplo, una compa6a de seuros
#prometiente$ se oblia a paar una suma de dinero a cierta persona #benefciario$,
en el evento que fallezca el aseurado #estipulante$. La causa de la obliaci&n del
promitente, se encuentra en el pao que el estipulante efectu& de las primas
pactadas. "ero tambi-n podra ocurrir que el promitente se obliue ratuitamente,
caso en el cual la causa de su obliaci&n ser, la mera liberalidad.
h.4$ Letra de cambio y efectos de comercio.
)n la letra de cambio, el aceptante o librado, desde el momento de su
aceptaci&n, se oblia a paar el documento al letimo tenedor de ella. La
obliaci&n del librado tiene su causa en sus relaciones con el irador o librador, el
cual le habr, hecho o prometido la correspondiente provisi&n de fondos. 0ambi-n
podr, ser el deseo de hacer una donaci&n, un pr-stamo, etc. "ero frente al tenedor
de la letra, la obliaci&n del aceptante es abstracta, carece de causa. Lual situaci&n
se presenta en los cheques, ttulos al portador, a la orden y en eneral, trat,ndose
de los denominados Ittulos neociablesE, que se transferen mediante la simple
entrea manual o el endoso. 'e trata de efectos de comercio, cuya f,cil circulaci&n
es indispensable, lo que supone a su vez aranta de pao a sus portadores. )s
decir, el obliado Psuscriptor del documento* no puede oponer al portador de buena
fe las excepciones que podra hacer valer a los portadores anteriores. )n tal sentido,
el artculo 85 de la Ley 25.=C8 sobre letras de cambio, establece que el aceptante
no puede oponer al demandante excepciones fundadas en relaciones personales
con anteriores portadores de la letra. )sta inoponibilidad no cubre las relaciones del
aceptante con el librador en cuyo poder se encuentra la letra.
:estaca !velino Le&n que la Iseuridad del tr,fcoE ha obliado a confurar
estos actos como abstractos de causa, de modo que ser,n v,lidos aunque la causa
no exista o sea ilcita, pues en este supuesto la seuridad jurdica ocupa el luar de
la justicia, respecto del portador letimo y de buena fe.
/arlos :ucci critica la noci&n de obliaciones abstractas de causa,
consecuente con su concepci&n de la misma, recordando que no existen, excepto
entre los locos, los actos inmotivados. !s, por ejemplo, trat,ndose de una letra de
cambio, la causa es la neociaci&n que llev& a irarla y aceptarla. 'e6ala :ucci que
la palabra abstracto ha seducido a veces a nuestros tribunales, que han atribuido
dicho car,cter a los efectos de comercio, a(n cuando se encuentren en poder de la
parte oriinaria que los ha recibido en una neociaci&n, lo que constituye un error.
!s, por ejemplo, en una compraventa en la que se pacta paar una parte del precio
a plazo, estipul,ndose intereses usurarios por el saldo de precio y en la cual el
comprador acepta letras de cambio para aseurar el pao del referido saldo,
mientras tales letras est-n en poder del vendedor, el comprador podr, objetarlas
por ilicitud de la causa, lo que nuestros tribunales no han considerado siempre as.
'i esas letras son endosadas a un tercero, no se discute por :ucci que el aceptante
no podr, alear la ilicitud de la causa. 'e apoya :ucci en el tenor del propio artculo
85 de la ley n(mero 25.=C8, del cual se desprende que las excepciones causales
proceden entre los que fueron partes en la relaci&n causal.
i$ .equisitos de la causa.
:e acuerdo al artculo 23;< del /&dio /ivil, la causa debe reunir dos
requisitos: ha de ser real y adem,s lcita. 1o necesita expresarse sin embaro.
i.2$ La causa debe ser real.
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'e entiende por tal, aquella que efectivamente existe. La existencia de la
causa debe ser objetiva% no basta que exista solamente en el fuero interno de la
persona. 1o interesa saber si subjetivamente existe para el autor o la parte una
causa, porque ello implicara caer en la causa ocasional. )l acto jurdico no
producir, otro efecto que el correspondiente a su estructura jurdica, cualquiera que
sea la idea que al respecto tenan las partes. )sta objetividad es la que distinue la
causa de los motivos.
La causa no ser, real en las siuientes hip&tesis:
2? /uando es inexistente.
8? /uando es falsa, por incurrir las partes en un acto simulado: o sea, cuando sin
existir, se hace aparecer como existente el acto jurdico y la causa que motiva a las
partes a celebrarlo% si bien es cierto el acto simulado tiene una causa, a saber el
ena6o a los terceros, no existe una causa real que induzca a las partes a celebrar
el acto simulado, -ste es s&lo una apariencia. /omo explica +ctor +ial del .o,
(upongamos, por ejemplo, que las partes aparecen celebrando una compraventa
simulada cuando, en realidad, no quieren celebrar contrato alguno. 3"cil es
desprender que en esta hiptesis ni el vendedor ni el comprador necesitan para
nada la compraventa) sin que se hayan representado motivo alguno que los
indu'ca a su celebracin. 4ay un motivo para la simulacin, que es el enga%o de
terceros, pero no existe motivo alguno para la celebracin del contrato
aparente#+ctor +ial del .o, Iteora Meneral del !cto KurdicoE, p,. 239$.
4? /uando err&neamente se cree que hay causa, sin haberla: el propio ejemplo que
da el artculo 23;<, inciso 4?, confrma que en esta hip&tesis no hay causa, porque
no hay obliaci&n que justifque la promesa y normalmente habr, falsa causa
porque el que hace la promesa s&lo la formular, por creer de que existe una
obliaci&n en tal sentido. 'er, tambi-n el caso del heredero que bas,ndose en un
testamento se oblia a paar un leado, en circunstancias que el testamento haba
sido revocado por el testador. La existencia de una causa real implica que ella sea
verdadera. )sto no sinifca que si la persona cree que la causa es una, pero es
otra, el acto ser, inv,lido, pues el acto tendr, siempre una causa real% tal es el caso
que contempla el artculo 88C9 del /&dio /ivil. !hora bien, si derechamente la
causa no existe, el error de las partes, que creyeron que exista, no alterar, la
situaci&n y el acto seuir, careciendo de causa, incluso aunque se trate de un error
de derecho: arts. 88C< y 88CC del /&dio /ivil. )n conclusi&n: si no hay causa, el
acto es nulo aunque las partes por error de hecho o de derecho crean que existe
una causa. ! la inversa, si hay una causa y las partes por error creen que es otra o
que no existe causa, el acto puede ser v,lido.
'i se incurre en un error en cuanto a la persona, la sanci&n ser, la
correspondiente a ese vicio del consentimiento, pero no puede hablarse de falta de
causa. )n otras palabras, el error en la persona se sancionar, con la nulidad
relativa, mientras que la falta de causa con la nulidad absoluta.
:e acuerdo con esta necesidad de existencia de una causa real, se ha fallado
que carece de ella la transacci&n sobre un pleito que haba concluido: #s nula la
transaccin si las partes sab+an que el pleito respecto del cual recae dicho contrato
ya hab+a fenecido. #n este caso faltan el objeto y la causa. 3alta el objeto, porque
no existiendo el derecho que disputar ni incertidumbre de las partes sobre una
relacin de derecho que resolver, no ha podido obligarse una de ellas para con la
otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa, que es lo que constituye una convencin o
contrato y lo que determina el objeto de toda declaracin de voluntad segn los
art+culos 5678 y 569: del -digo -ivil. 3alta la causa, porque no existe motivo real
ni aun aparente que haya inducido a las partes a la celebracin del contrato, esto
es, a poner fn extrajudicialmente a un litigio terminado ya por los tribunales de
justicia#fallo de mayo de 2C=C, de la /orte 'uprema$.0ambi-n han concluido
nuestros tribunales que si no se entrea por el mutuante la cantidad objeto del
contrato, el contrato de mutuo carece de causa #sentencias de la /orte 'uprema de
abril de 2C44, noviembre de 2C45, junio de 2C3= y marzo de 2C38$. :e iual forma,
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que carece de causa la compraventa si los derechos vendidos sobre un inmueble
pertenecan al comprador o no existan #/orte de +aldivia, sentencia de noviembre
de 2C44$.
La necesidad de una causa real se desprende, adem,s de lo establecido
expresamente en el artculo 23;< del /&dio /ivil, de lo dispuesto en el artculo
88CC del /&dio /ivil. Lual necesidad de causa real considera el artculo 252; del
/&dio /ivil, al disponer que la compra de cosa propia no vale.
Lo anterior, cabe trat,ndose de actos jurdicos onerosos. 'i el acto es a ttulo
ratuito, no se concibe la falta de causa, dado que siendo el fn la mera liberalidad,
siempre habr, una causa, siempre se obtendr, el fn de hacer la liberalidad. )s casi
imposible separar aqu la causa del consentimiento.
i.8$ La causa debe ser lcita.
La exiencia de ilicitud de la causa, que formula el artculo 23;<, permite a
los tribunales mantener el control de la moralidad de los contratos. La autonoma de
la voluntad, que posibilita a los particulares una absoluta libertad contractual, est,
necesariamente limitada por el inter-s eneral que exie reprimir la inmoralidad.
'e(n nuestro /&dio, hay causa ilcita cuando el acto:
2? )st, prohibido%
8? )s contrario a las buenas costumbres% y
4? )s contrario al orden p(blico.
Habiendo entreado con anterioridad los conceptos de actos prohibidos y de
orden p(blico, nos detendremos en lo que dice relaci&n al concepto de buenas
costumbres. "recisar su concepto no es tarea f,cil. 'e entiende por buenas
costumbres todos los h,bitos que se conforman con las relas morales de un estado
social determinado. )s un concepto esencialmente relativo, si se consideran
distintos luares dentro de un pas o distintas -pocas y pases. "ero no obstante la
relatividad apuntada, como dicen "laniol y .ipert hay un cuerpo com(n de doctrinas
morales que la civilizaci&n occidental ha tomado de la flosofa antiua y de las
tradiciones cristianas, que forman un sustrato moral esencial aceptado por todas las
naciones civilizadas. /abe precisar que para conocer esas normas, los jueces no
siempre deben sujetarse a la opini&n de la mayora circunstancial, ya que no pocas
veces existen pr,cticas inmorales toleradas e incluso favorecidas por la mayora.
!dem,s, el concepto de las buenas costumbres debe ser sufcientemente >exible
como para que los jueces con sano criterio sepan determinarlo en cada caso.
:entro de este concepto, se ha fallado que #s abiertamente inmoral y
contrario a las buenas costumbres, lo que lo vicia de nulidad absoluta, por la ilicitud
de su causa, el contrato celebrado entre el deudor ejecutado y un tercero para
alterar el verdadero precio de la subasta del bien embargado por medio de
maniobras extra%as y perjudiciales para el acreedor ejecutante convenidas y
llevadas a cabo subrepticiamente#sentencia de la /orte 'uprema de octubre de
2C25, .epertorio, p,. 285$. :e iual forma, es contrario a las buenas costumbres el
contrato de arrendamiento hecho para destinar el inmueble a un fn inmoral:
;unque no se consulte en los t*rminos de un contrato dado, en el esp+ritu de todo
contrato de arrendamiento de casas est" que no puede destinarse a lupanares o
manceb+as, porque estas industrias son inmorales, desde que su objeto es la
prostitucin, o sea, la deshonra de la mujer por comercio que se hace de su cuerpo.
#n consecuencia, reconocido por el demandado el hecho de que en la casa que
arrienda tiene establecido un lupanar, procede la accin de terminacin inmediata
del arrendamiento ejercitada por el acreedor y fundada en el derecho que le
concede el art+culo 5<=7 para expeler al inquilino que empleare la casa o edifcio en
un objeto il+cito #/orte de Lquique, sentencia de 85 de junio de 2C25, .epertorio,
p,. 285$. 'on tambi-n inmorales y contrarios a las buenas costumbres, se(n ha
concluido la jurisprudencia, los actos ejecutados por el mandatario en el ejercicio de
su mandato, cuando el benefcio queda en su poder y no redunda en benefcio del
mandante.
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"ara preciar cada caso, la jurisprudencia ha atendido a los motivos que
determinaron a contratar, apart,ndose as de la doctrina de la causa fnal para
adentrarse en el campo de la doctrina de la causa ocasional, conforme a la dualidad
de la doctrina de la causa a la que se hizo referencia.
! prop&sito de la licitud de la causa, se presenta el problema de dilucidar si
el fn o motivo ilcito debe ser com(n a ambas partes para que la causa pueda
considerarse ilcita. )n Grancia, en los contratos onerosos, la jurisprudencia ha
estimado que, para ese efecto, una parte deba conocer el fn ilcito que
determinaba a la otra% a(n m,s, se ha lleado a exiir que el fn ilcito fuera com(n,
es decir, convenido. /omo precisa /arlos :ucci, nada hay en nuestro :erecho que
permita sustentar un criterio de esta naturaleza. La soluci&n entre nosotros pasa
por determinar, de acuerdo al artculo 2;54 del /&dio /ivil, quienes pueden
solicitar la declaraci&n de nulidad absoluta. '&lo la parte que inor& el vicio que
invalidaba el contrato podr, pedir su nulidad. Lo anterior concuerda con el artculo
23;5 del /&dio /ivil, que establece que no habr, derecho a exiir que se restituya
lo dado o paado, cuando el que dio o pa& saba que la causa era ilcita #se(n
veremos, este es un caso de excepci&n a la rela del artculo 2;5< del /&dio /ivil,
conforme a la cual, decretada la nulidad del contrato, las partes deben ser
restituidas al estado anterior al de la celebraci&n del contrato$.
j$ "rueba de la causa.
!tendido lo dispuesto en los arts. 23;< y 2;C5 del //., puede concluirse que la
causa se presume, desde el momento en que la ley no exie expresarla en el acto o
contrato. /omo se6ala nuestra jurisprudencia, probar que una obliaci&n carece de
causa real y licita corresponde a quien alea tal hecho, ya que si bien es cierto no
puede haber obliaci&n sin causa real y lcita, no es menos cierto que no es
necesario expresarla, por lo cual el hecho de que no se exprese no basta para
deducir que la obliaci&n carece de ella. )n sntesis, el que pretenda que el acto
carece de causa, deber, probarlo, prueba muy difcil por cierto.
La falta de causa puede acreditarse por cualquier medio de prueba, excepto la
testifcal, si la causa se expres& en el acto o contrato, de acuerdo al art. 2<=C del
//. "ero si en el acto o contrato no se expresa la causa, su inexistencia podr,
acreditarse por todos los medios, incluso testios, toda vez que no debe probarse
contra el documento, dado que en este nada se dice respecto de la causa.
Q$ La causa simulada.
)xiste causa simulada cuando las partes, de com(n acuerdo, para inducir a error a
los terceros, se6alan a la convenci&n una causa que es falsa.
'i la simulaci&n es absoluta, si no hay causa, el acto ser, nulo. "or ejemplo: el caso
del deudor insolvente que reconoce una deuda inexistente, coludido con un tercero,
a fn de perjudicar a sus acreedores en el futuro juicio de quiebra #especialmente,
cuando la deuda que se reconoce otora un cr-dito preferente$.
'i la simulaci&n es relativa, es decir, si hay una causa falsa se6alada por las partes
para inducir a error a los terceros, pero existe una causa real y tambi-n lcita no
expresada, el acto es perfectamente v,lido. "or eso, se ha fallado que no obsta a la
validez de la obliaci&n la simulaci&n de la causa, si la causa verdadera u oculta es
perfectamente lcita. 'i la causa oculta es ilcita, obviamente que el acto adolecer,
de un vicio de nulidad #por ejemplo, si se reconoce deber a ttulo de mutuo lo que
se debe por jueos de azar, habr, causa ilcita% iualmente, si se hace una donaci&n
a una persona para que -sta de muerte a un tercero, y se simula una compraventa
en la que el vendedor declare recibir el precio, la causa es inmoral y por ende hay
nulidad absoluta$.
l$ 'anci&n de la falta o ilicitud de la causa.
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"ara una parte de la doctrina, la falta de causa acarrea la inexistencia jurdica. "ara
otros #!. Le&n entre ellos$, la sanci&n, atendiendo a nuestra leislaci&n positiva,
ser, la nulidad absoluta. La misma opini&n sostienen K./. Gabres y los dos
!lessandri. )n efecto, el art. 2;58 del /&dio /ivil dispone que hay nulidad absoluta
si se omite al(n requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos en consideraci&n a la naturaleza de ellos, y entre tales
requisitos est, indiscutiblemente la causa. !dem,s, en numerosos casos el
leislador sanciona la falta de causa con la nulidad absoluta: arts. 2;4=% 2523%
8398% 8399, etc.
! su vez, el art. 23;< equipara la causa real a la causa lcita, de manera que la falta
de causa real debe tener iual sanci&n que la causa ilcita.
La jurisprudencia ha lleado a la misma conclusi&n en forma constante.
La opini&n que propuna la inexistencia jurdica en caso de falta de causa se basa
principalmente, citando a /laro 'olar, en que Isi todo acto o declaraci&n de
voluntad requiere esencialmente una causa, la falta de causa se opone al
perfeccionamiento jurdico del acto, y el contrato, por lo mismo no existe% no es
acto nulo sino un acto que no ha podido nacer a la vida jurdicaE.
'e refuta lo anterior, recordando que el //. no contempla la inexistencia, entre las
sanciones por la omisi&n de requisitos o formalidades de los actos% s&lo se
contempla la nulidad.
/on todo, Kulio "hilippi se muestra partidario de la inexistencia, porque el art. 2;58
no se6ala como causal de nulidad absoluta la falta de causa, y como las causales de
nulidad son de derecho estricto, la sanci&n ha de ser otra y ninuna cabe fuera de
la inexistencia. "ero el autor citado olvida, como expresa !lessandri, Nesa, que la
causa puede quedar incluida entre los requisitos que se exien en consideraci&n a
la naturaleza del acto o contrato. )n otras palabras, no se requiere alusi&n explcita
a la falta de causa, entendi-ndose comprendida en dicha causal en-rica.
/abe indicar que no obstante declararse la nulidad del acto o contrato por falta de
causa o causa ilcita, podr, operar una excepci&n, conforme al art. 23;5 del //., a
los efectos de dicha declaraci&n, que naturalmente retrotraen a las partes al mismo
estado en el que se encontraban al ejecutar o celebrar el acto o contrato. )n el caso
del art. 23;5, que castia la mala fe de uno de los contratantes, no operar, el
principio eneral aludido.
A#$ LAS .ORBALIDADES#
a$ /oncepto.
Las formalidades son los requisitos externos con que deben ejecutarse o celebrarse
alunos actos jurdicos, por disposici&n de la ley.
Los actos a los cuales la ley no exie ninuna formalidad, se denominan
consensuales o no formales. ! contrario sensu, nos encontraremos ante actos
formales.
b$ /lasifcaci&n.
Hay diversas clases de formalidades cuya infracci&n conlleva sanciones diferentes.
:istinuimos al respecto cuatro clases de formalidades:
2L Las solemnidades propiamente tales#
;L Las ,ormalidades habilitantes#
4L Las ,ormalidades de prueba o Mad probationemM#
3L Las ,ormalidades de publicidad#
! estas cuatro, podemos arear las solemnidades )oluntarias, que la ley
no exie pero que los contratantes acuerdan incorporar en sus contratos.
)l -nero es por tanto la formalidad y la solemnidad es una especie de formalidad.
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c$ Las solemnidades propiamente tales.
c2$ /oncepto.
'on los requisitos externos prescritos por la ley como indispensables para la
existencia misma del acto jurdico, exiidos en atenci&n a la naturaleza o especie
del acto o contrato.
c.8$ /lases de solemnidades propiamente tales y sanci&n por su omisi&n.
La doctrina distinue entre solemnidades exiidas por la ley para la
existencia del acto jurdico y aquellas exiidas para la )alide* del acto o contrato.
Las revisaremos por separado.
c.8.2$ 'olemnidades propiamente tales requeridas para la existencia del acto
jurdico.
/omo se6ala +ial del .o, se trata de los requisitos externos que exige la
ley para la celebracin de ciertos actos jur+dicos, pasando a ser la solemnidad el
nico medio a trav*s del cual el autor o las partes que celebran el acto pueden
manifestar su voluntad.
/omo sabemos, lo normal es que los actos o contratos sean consensuales.
)xcepcionalmente, la ley exie para el perfeccionamiento del acto jurdico, el
cumplimiento de una solemnidad. 'i -sta falta, el acto no existe, no produce efecto
aluno.
/onstituyen ejemplos de solemnidades exiidas para la existencia del acto o
contrato, las siuientes:
)n el contrato de promesa, que -sta conste por escrito #artculo 2993
n(mero 2$%
)n el contrato de compraventa de inmuebles, que -ste se convena por
escritura p(blica #artculo 25=2 inciso 8H$%
Lualmente, la compraventa de una servidumbre, del derecho de censo o del
derecho de herencia #artculo 25=2, inciso 8H$%
)n el contrato de hipoteca, que debe estipularse por escritura p(blica
#artculo 83=C$%
)l usufructo, cuando se constituye por acto entre vivos y recae en
inmuebles, debe constar en una escritura p(blica #artculo <;<$.
c.8.2$ 'olemnidades propiamente tales requeridas para la validez del acto jurdico.
)n ciertos casos, la ley exie el cumplimiento de una solemnidad no como
requisito de existencia, sino para la validez del acto o contrato. !qu, la solemnidad
no constituye el (nico medio a trav-s del cual el autor o las partes deban
manifestar su voluntad.
+ctor +ial del .o menciona dos ejemplos de solemnidades propiamente
tales exiidas para la validez del acto jurdico:
)l testamento, que exie la presencia de tres o cinco testios, se(n los
casos. 'i se omite esta solemnidad, habra nulidad y no inexistencia del
testamento.
)l contrato de donaci&n, que exie de insinuaci&n, o sea, de autorizaci&n
judicial #artculo 23=2$. :e omitirse, la sanci&n sera la nulidad absoluta del
contrato, el que existira por ende.
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:e lo expuesto, se puede coleir qu- sanciones operan, si se omiten solemnidades
propiamente tales: si se omite una solemnidad propiamente tal exiida para la
existencia del acto jurdico, la sanci&n ser,, entonces, la inexistencia del mismo
#artculos 2334 y 2<=2$% en caso de infrinirse una solemnidad propiamente tal
exiida para la validez del acto jurdico, el acto o contrato adolecer, de nulidad
absoluta #artculo 2;58 del //$
c.4$ )jemplos de solemnidades propiamente tales.
+aran las solemnidades se(n el acto jurdico de que se trate:
2L Instrumento pIblico' el art. 2;CC, inciso 2H del //., defne al instrumento
p(blico, precepto que debemos relacionar con los arts. 25 y 2<=2. !lunos casos en
que la ley exie el otoramiento de instrumento p(blico como solemnidad del acto
jurdico: arts. ;C5% <49% <;<% 528% 23==% 2<2;% 25=2, 8H% 25C5% 83=C, etc.
;L Instrumento pri)ado' arts. 2=22% 2993 1Hl% y%
4L 8resencia de determinados ,uncionarios 7No testigos' arts. 2=23% 2=82 del
//% art. 2< de la Ley de Batrimonio /ivil%
3L Instrumento pIblico o pri)ado 7 presencia de testigos: artculo 9H del
:ecreto Ley CC4, sobre arrendamiento de predios r(sticos.
d$ Gormalidades habilitantes.
d.2$ /oncepto.
'on los requisitos externos exiidos por la ley, en atenci&n a la calidad o estado de
las personas que ejecutan o celebran el acto o contrato.
La ley, velando por los intereses de los relativamente incapaces, exie, para la
validez o efcacia de ciertos actos jurdicos, el cumplimiento de formalidades que
tienden a interar la voluntad de aquellos o el poder de sus representantes leales.
'e denominan habilitantes, porque habilitan a los incapaces para actuar en la vida
jurdica.
)n ciertos casos, tambi-n proteen a personas capaces, como acontece con la
mujer casada en sociedad conyual.
d.8$ /lasifcaci&n.
Las formalidades habilitantes varan se(n el incapaz de que se trate. )n teora se
distinuen tres tipos de formalidades habilitantes:
2L Autori*aci+n' es el permiso que confere el representante leal de un
relativamente incapaz o la autoridad judicial para que dicho incapaz ejecute o
celebre un acto jurdico.
!lunos casos: arts. 893% 4C4% 3=8, 8% 4C5, etc.
;L Asistencia' consiste en la concurrencia del representante leal, al acto que el
relativamente incapaz celebra, coloc,ndose jurdicamente al lado de -ste. La
asistencia y la autorizaci&n suponen la actuaci&n del propio incapaz, y s&lo diferen
en que la seunda es un asentimiento dado de antemano, mientras que la primera
implica un asentimiento coet,neo al acto mismo. )n la pr,ctica, son lo mismo. Jn
ejemplo de asistencia encontramos en el artculo 2<82, respecto a las
capitulaciones matrimoniales convenidas por el menor adulto.
4L %omologaci+n' es la aprobaci&n por la autoridad judicial de un acto ya
celebrado, previo control de su leitimidad. '&lo despu-s de este control y la
aprobaci&n consiuiente, el acto adquiere efcacia. !s, art. 2438 del /./., la
partici&n en que intervienen determinadas personas. )l juez debe examinar si se
han respetado las exiencias leales que tienden a resuardar los intereses de las
personas proteidas por la ley. Lo mismo ocurre en el caso del artculo 8392, que
dispone que ,a transaccin sobre alimentos futuros de las personas a quienes se
deban por ley, no valdr" sin aprobacin judicial.
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d.4$ 'anci&n.
La omisi&n de las formalidades habilitantes produce, por rela eneral, la nulidad
relativa #art. 2;58, inciso fnal$
e$ Gormalidades de prueba.
)st,n constituidas por diversas formas o requisitos externos que sirven como el
principal medio de prueba del acto. 'i se omiten, la ley priva al acto de determinado
medio de prueba. "or ejemplo: arts. 2<=5 y 2<=C del /&dio /ivil, que establecen
en qu- casos el acto jurdico debe constar por escrito, so pena de no poder
acreditarlo mediante la prueba de testios. La omisi&n de las formalidades de
prueba, por ende, no acarrea la nulidad del acto jurdico, sino que restrine la forma
de probarlo.
f$ Gormalidades de publicidad.
f.2$ /oncepto.
'on los requisitos externos exiidos por la ley, para poner en conocimiento
de los terceros la ejecuci&n de un acto o contrato, y, en alunos casos, para que el
acto o contrato sea efcaz ante terceros.
f.8$ /lases de formalidades habilitantes y sanci&n en caso de omitirlas.
La doctrina las clasifca en:
2L .ormalidades de simple noticia' tienen por objeto llevar a conocimiento de
los terceros en eneral, las relaciones jurdicas que puedan tener inter-s en
conocer. La falta de publicidad* noticia tiene por sanci&n la responsabilidad de quien
debi& cumplir la formalidad y no lo hizo% debe indemnizar a los que sufrieron un
perjuicio a causa de la infracci&n. )l fundamento de esta responsabilidad reside en
el art. 8423 del //. Jn ejemplo de esta clase de formalidad de publicidad, son las
publicaciones que deben efectuar las sociedades an&nimas dando cuenta de
Ihechos esencialesE% otro caso es el relativo a la notifcaci&n al p(blico por medio
de tres avisos publicados en un peri&dico, de los decretos de interdicci&n provisoria
o defnitiva del demente o del disipador #artculos 33< y 3;2 del /&dio /ivil$.
;L .ormalidades sustanciales' tienen por objeto no s&lo divular los actos
jurdicos sino tambi-n precaver a los llamados terceros interesados, que son los que
est,n o estar,n en relaciones jurdicas con las partes. La falta de publicidad
sustancial tiene como sanci&n la inefcacia del acto jurdico respecto de terceros, o
sea, la inoponibilidad. Jn ejemplo de esta clase de formalidad de publicidad es la
publicaci&n en el :iario @fcial, en los das 2 o 29 o h,bil siuiente, del extracto de
la escritura de prenda sin desplazamiento de la Ley 25.228, dentro de 4= das
h,biles, contados desde la fecha de la escritura% o la exiencia del artculo 2C=8 del
/&dio /ivil, en orden a notifcar del deudor, cuando oper& la cesi&n del cr-dito.
$ !ctos solemnes por determinaci&n de las partes.
La ley es la que da a un acto el car,cter de solemne o no solemne. Las partes, sin
embaro, pueden hacer solemne un acto que por exiencia de la ley no tiene tal
naturaleza. "or ejemplo, si se pacta que la compraventa de ciertos bienes muebles
se celebrar, por escrito: art. 25=8 del //. )n este caso, la ley confere a las partes
el derecho a retractarse de la celebraci&n del contrato.
"or lo dem,s, si las partes celebran el contrato sin cumplir con la formalidad
voluntariamente acordada, se entender, que han renunciado t,citamente a la
se6alada formalidad.
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h$ Las formalidades son de derecho estricto.
/onstituyendo una excepci&n al derecho com(n, las formalidades deben
interpretarse restrictivamente: las formalidades que la ley exie para un acto o
contrato, no pueden aplicarse o exiirse para otro acto jurdico, por semejante que
sea% asimismo, no pueden exiirse otras formalidades que aquellas que la ley
expresamente establece. 1ada impide en todo caso, como se dijo, que las partes
acuerden incorporar formalidades al acto jurdico.
/abe destacar fnalmente, en esta materia, que en el :erecho de Gamilia los actos
son usualmente solemnes, mientras que en el :erecho "atrimonial constituyen una
excepci&n.
5#$ LOS E.ETOS DE LOS ATOS !"RODIOS#
a$ /oncepto.
Los actos jurdicos tienen por efecto crear, modifcar, transferir, transmitir o
extinuir derechos y obliaciones. )l efecto de un acto jurdico es entonces la
relaci&n jurdica que enendra. "or lo tanto, cada especie de acto jurdico enerar,
efectos diferentes.
Lnteresa por el momento determinar, en t-rminos enerales, a quien o a quienes
alcanzan dichos efectos.
)n principio, los actos jurdicos s&lo producen efectos, o sea derechos y
obliaciones, entre las partes, y no benefcian o perjudican a quienes no los han
celebrado. )stos (ltimos se denominan terceros, y mal pueden quedar liados por el
acto jurdico, considerando el alcance relativo del mismo. 'in embaro, es necesario
hacer alunas precisiones.
b$ Las partes.
'on aquellos que personalmente o representados, concurren a la formaci&n del acto
jurdico. .especto a ellos, el acto jurdico produce todos sus efectos: art. 2939 del
//.
/omo se ha dicho, una parte puede estar conformada por una o m,s personas, que
articulan un solo centro de inter-s #artculo 2345 del /&dio /ivil$.
Meneralmente, se llama autor a la persona que enera, al manifestar su voluntad,
un acto jurdico unilateral, mientras que se reserva la expresi&n IparteE, a los que
concurren para que se perfeccione un acto jurdico bilateral.
"recisando a(n m,s los conceptos, se habla de partes o de autor para referirse a
quienes eneran con su voluntad el acto jurdico, siendo este el elemento decisivo
para que tal hecho acontezca. :istinta es la situaci&n de aquellos que si bien
tambi-n concurren a la ejecuci&n o celebraci&n del acto jurdico, al otoramiento del
mismo, lo hacen cumpliendo otras fnalidades, especialmente relativas a las
solemnidades o las formalidades: tal ocurre, por ejemplo, con el 1otario, los
testios, etc., los que obviamente no son autores ni partes.
c$ Los terceros.
c.2$ /oncepto.
'iuiendo a Miovene, se dice que el concepto de tercero es neativo, dado por
anttesis al de parte. )n eneral, se entiende por tercero toda persona, que no ha
participado ni ha sido v,lidamente representada en la eneraci&n del acto. 'e trata
de todos aquellos que a(n habiendo participado fsicamente en el acto jurdico, su
voluntad no ha sido determinante para la eneraci&n del mismo.
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c.8$ /lasifcaci&n.
)ntre los terceros, debemos distinuir: entre los terceros absolutos y los terceros
relativos.
2L Los terceros absolutos' son las personas extra6as a la formaci&n del acto
jurdico y que no est,n ni estar,n en relaciones jurdicas con las partes. )s decir,
son y continuar,n siendo extra6os al acto jurdico. .especto a los terceros
absolutos, el acto jurdico no produce efectos, principio que constituye la
contrapartida a la norma del art. 2939 del //., respecto de las partes del contrato.
;L Los terceros relati)os' tambi-n llamados interesados, son aqu-llos que
est,n o estar,n en relaciones jurdicas con las partes, sea por su propia voluntad o
por disposici&n de la ley. :ice Miovene que la idea jurdica de terceros relativos
presupone, por una parte, un acto al cual el tercero es extra6o, y por otra parte, un
nuevo acto o hecho jurdico en eneral, en el que esta persona es parte con relaci&n
a uno de los sujetos del primer acto y en virtud del cual, llea, necesariamente, a
encontrarse en relaci&n con el otro sujeto que intervino en el primer acto, a
consecuencia del contenido de las dos estipulaciones.
! su vez, entre los terceros relativos o interesados distinuimos dos cateoras: los
causahabientes y, a juicio de una parte de la doctrina, los acreedores comunes del
deudor:
i0 Los causa$habientes' se trata de una expresi&n en-rica empleada para
desinar cualquiera persona que deriva el todo o parte de sus derechos de
otra persona que se llama su autor o causante y que, desde el punto de
vista de estos derechos, se encuentra en el luar y situaci&n de su autor.
Hay en la idea de causa*habiente dos nociones esenciales: sucesi&n de una
persona en los derechos de otra, y por ende, iual posici&n jurdica en
cuanto a los derechos transmitidos o transferidos. Los causa*habientes
pueden serlo a ttulo universal #cuando suceden a una persona en todos sus
bienes, derechos u obliaciones o en una cuota de ellos$ o a ttulo sinular
#cuando suceden a una persona en una o m,s especies o cuerpos ciertos o
en una o m,s especies indeterminadas de cierto -nero$. !simismo, la
sucesi&n puede operar por acto entre vivos #en cuyo caso hablamos de
transferencia$ o por causa de muerte #en cuyo caso hablamos de
transmisi&n$. )n nuestro :erecho, esta ultima puede ser a ttulo universal
#herencia$ o a titulo sinular #leado$, se(n el art. C92 del //% mientras que
la transferencia o sucesi&n por acto entre vivos s&lo puede ser a ttulo
sinular, por rela eneral #excepcionalmente, lo ser, a ttulo universal,
trat,ndose de la tradici&n del derecho real de herencia$.
)n sntesis, quien transmite un derecho en aluna de las situaciones indicadas, se
denomina causante, y quien lo adquiere causa*habiente, siendo estos (ltimos, para
considerarlos terceros relativos, los sucesores o cesionarios de las partes. )stos
reciben el derecho de su causante en las mismas condiciones en que -ste lo tena:
el derecho pasa del causante al sucesor con todas sus ventajas y caras.
0rat,ndose de los sucesores o causa*habientes a ttulo universal, puede afrmarse,
en principio, que todos los actos jurdicos del causante les aprovechan o perjudican,
excepto aquellos personalsimos o inherentes a su persona, como los derechos de
uso o habitaci&n o el derecho de alimentos% en otras palabras, suceden en todos los
derechos y obliaciones del causante, salvo los intransmisibles.
"or su parte, los causa*habientes a titulo sinular solamente se benefcian con las
facultades o s&lo contraen las caras que correspondan al derecho o bien en que
han sucedido.
ii0 Los acreedores comunes del deudor' el art. 83;9 del /&dio /ivil
consara el llamado derecho de prenda eneral de los acreedores. !hora
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bien, siendo los acreedores de un deudor ajenos al acto jurdico que -ste
celebra, sufren sin embaro los efectos del mismo, desde el momento que
puede afectar o disminuir el conjunto de bienes del deudor con los cuales
responder al derecho de prenda eneral mencionado. )n todo caso, tambi-n
pueden verse benefciados, si a consecuencia de los actos o contratos
celebrados por el deudor, se incrementa su patrimonio. )n este contexto,
tambi-n debemos tener presente que los acreedores comunes tienen ciertas
acciones, destinadas a proteer sus intereses, como son la acci&n pauliana o
revocatoria #art. 83;5 del //$ y la acci&n oblicua o subroatoria. La
tendencia de la doctrina moderna, es considerar a los acreedores de una de
las partes contratantes como terceros absolutos, y no como terceros
relativos. )studiaremos la materia a prop&sito del principio del efecto
relativo de los contratos.
2O#$ I/E.IAIA DE LOS ATOS !"RODIOS#
a$ !cepciones de la inefcacia jurdica.
a.2$ Lnefcacia jurdica en sentido amplio.
Jn acto jurdico es inefcaz en sentido amplio, cuando no enera sus efectos propios
o deja de producirlos por cualquier causa.
/uando la causa que priva de efectos al acto jurdico consiste en un defecto
intrnseco, hay invalidez del mismo. 0al ocurre cuando uno de sus elementos
constitutivos est, viciado #por ejemplo, error en la voluntad$. 'e plantea sin
embaro el siuiente problema: R'e comprende dentro de la invalidez la
inexistencia jurdicaS% es decir, la omisi&n de un requisito esencial para la existencia
de un acto jurdico, como por ejemplo la demencia de una de las partes, lo que
implica ausencia de voluntad y no s&lo una voluntad viciada, como en el caso de
error #salvo que se trate del error esencial u obst,culo, donde tambi-n falta la
voluntad y por ende habra, a juicio de alunos, inexistencia jurdica$.
!lunos sostienen que la inexistencia jurdica no puede comprenderse en la noci&n
de invalidez, puesto que solamente un acto que existe puede ser v,lido o inv,lido.
"ara otros, mirando el problema con un criterio pr,ctico, se justifca que la invalidez
comprenda la inexistencia y que -sta se sancione con la nulidad absoluta.
)n consecuencia, la invalidez se defne como la falta de idoneidad de un acto
jurdico para producir sus efectos propios, por un de,ecto intrnseco-
Pcong9nitoQ, defecto que puede consistir en la falta de aluno de sus elementos
esenciales o constitutivos, tanto de existencia como de validez.
a.8$ Lnefcacia jurdica en sentido estricto.
'upone un acto jurdico existente y v,lido, pero que no produce efectos o queda
privado de ellos, a consecuencia de un hecho posterior a la ejecuci&n o
celebraci&n del acto, ajeno al acto mismo, como por ejemplo en el caso de la
resoluci&n, la revocaci&n, la caducidad, la inoponibilidad, etc.
b$ 1ociones enerales acerca de la inexistencia y la nulidad.
'e ha sostenido por alunos autores que si se omite una condici&n de existencia, el
acto es inexistente ante el :erecho. )n tal caso, se est, ante una apariencia o
malentendido, ante una tentativa de acto, m,s que ante un acto jurdico% podra
decirse, como afrma Kosserand, que el acto ha nacido muerto y desprovisto por lo
tanto de existencia leal #a diferencia de la nulidad, donde el acto nace con vida,
pero con defectos que lo hacen susceptible de ser invalidado$. :e tal forma, el acto
ser, inexistente cuando falte la voluntad, el objeto, la causa o las solemnidades.
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)n cambio, si un acto jurdico se ejecuta o celebra con prescindencia de una de las
condiciones de validez, es nulo. La nulidad a su vez puede ser de dos clases:
A6SOL"TA, si se omite un requisito exiido en consideraci&n al acto en s mismo, a
su naturaleza% y RELATIDA- si se omite un requisito exiido en consideraci&n al
estado o calidad de las personas que lo ejecutan o celebran.
c$ :iferencias entre la inexistencia y la nulidad.
'e(n una parte de la doctrina, seran las siuientes:
c.2.$ L! 1JLL:!: :)N) '). :)/L!.!:! "@. L@' 0.LNJ1!L)', 1@ !'T L!
L1)UL'0)1/L!: pero en ambos casos debe recurrirse a los tribunales, aunque con un
objetivo diferente.
!s, por ejemplo, en un contrato de compraventa que adolece de nulidad, la parte
que pretenda la devoluci&n de la cosa debe pedir primero que se declare la nulidad
del contrato. )n cambio, trat,ndose de una venta inexistente #por ejemplo, por falta
de precio$, se podra solicitar de inmediato la restituci&n de la cosa, interponiendo la
acci&n reivindicatoria #lo que supone, obviamente, que se desconoce el contrato$
c.8$ )2 !/0@ L1)UL'0)10) 1@ ".@:J/) )G)/0@ !LMJ1@, BL)10.!' AJ) )L 1JL@
".@:J/) 0@:@' 'J' )G)/0@', mientras un tribunal no declare la nulidad.
c.4$ BL)10.!' )L !/0@ 1JL@ "J):) '!1)!.') /@1 )L 0.!1'/J.'@ :)L 0L)B"@,
)L !/0@ L1)UL'0)10) 1@.
c.3$ L! L1)UL'0)1/L! 1@ "J):) .!0LGL/!.') #la nada confrmada contina siendo
la nada$% L! 1JLL:!: .)L!0L+! "J):) .!0LGL/!.').
c.9$ L! 1JLL:!: "J):) !L)M!.') /@B@ !//LV1 @ )U/)"/LV1, BL)10.!' AJ) L!
L1)UL'0)1/L! 'VL@ /@B@ )U/)"/LV1. )n efecto, mientras se contempla la acci&n
para obtener que se declare nulo un acto jurdico, no hay acci&n para solicitar que
se declare la inexistencia de un contrato. "or ello, -sta (ltima s&lo podr, deducirse
como excepci&n contra el demandante.
c.;$ L! L1)UL'0)1/L! "J):) '). !L)M!:! "@. /J!LAJL).! ").'@1!. L!
1JLL:!: )1 /!BNL@ "J):) '). !L)M!:! "@. :)0).BL1!:!' ").'@1!', en
mayor o menor amplitud, se(n se trate de la nulidad absoluta o nulidad relativa.
c.<$ L! 1JLL:!: KJ:L/L!LB)10) :)/L!.!:!, ".@:J/) )G)/0@' 'VL@ )1
.)L!/LV1 ! L!' "!.0)' )1 /JO@ G!+@. ') H! :)/.)0!:@. L! L1)UL'0)1/L!,
/@1'0!0!:! KJ:L/L!LB)10), ").BL0) ! 0@:@ L10).)'!:@ !".@+)/H!.') :)
)LL!.
d$ )l /&dio /ivil chileno frente a la inexistencia y la nulidad.
)ntre los que niean que el /&dio /ivil contemple como sanci&n la inexistencia,
est,n Kos- /lemente Gabres y !rturo !lessandri% entre los que est,n en la posici&n
contraria, se encuentran Luis /laro 'olar y )nrique .ossel.
d.2$ !.MJB)10@' :) L@' AJ) 1L)M!1 L! 0)@.T! :) L! L1)UL'0)1/L! :)10.@
:) 1J)'0.@ /V:LM@' se6alan que los actos inexistentes quedan comprendidos
entre los actos que adolecen de nulidad absoluta, considerando:
2H )l tenor del art. 2;58 del //., precepto que al defnir la nulidad absoluta,
enloba tanto los requisitos de existencia como los de validez de los actos jurdicos.
:e tal forma, de faltar el objeto #art. 23;=$, la causa #art. 23;<$ o las solemnidades
#art. 2<=2$, la sanci&n ser, la nulidad absoluta.
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8H )2 /&dio no relamenta los efectos que produce la inexistencia del acto. )l art.
2;52 s&lo se refere a la nulidad absoluta y a la rescisi&n o nulidad relativa.
4H Los actos de los absolutamente incapaces, de acuerdo al art. 2;58, adolecen de
nulidad absoluta. 'i se admitiera como sanci&n la inexistencia, sera -ste un caso
neto de la misma, habida cuenta que hay ausencia de voluntad. /omo no es as,
quedara claramente demostrado que para el leislador, la nulidad absoluta enloba
a la inexistencia.
d.8$ !.MJB)10@' :) L@' AJ) !GL.B!1 L! 0)@.T! :) L! L1)UL'0)1/L! )1
1J)'0.@ /V:LM@:
2H )n los arts. 2333 y 2;52, el leislador distinuira la inexistencia de la nulidad. )n
el art. 2333, se expresa que el acto jurdico no produce efecto alguno y no que
sea nulo% en el art. 2;52 se dice que #s nulo.... para el valor, en luar de decir
para su existencia% lo que permite concluir que la nulidad s&lo se refere a la falta
de requisitos de validez y no de existencia.
0al distinci&n aparecera tambi-n de manifesto, por ejemplo, en los arts. 2<=2,
25=2, 2523, 8=99, etc.
)n el art. 2<=2, se interpreta como sanci&n de inexistencia la frase ... se mirar"n
como no ejecutados o celebrados .
)n el art. 25=2, la frase perfecta ante la ley, se interpreta como existente ante la
ley.
)n el art. 2523, en la venta de una cosa que se supone existir al contratar pero en
realidad no existe, la expresi&n no produce efecto alguno aludira a una venta
inexistente .
)n el art. 8=99, al decir el precepto .o hay sociedad, no se tratara simplemente
de una sociedad nula, sino de una inexistente.
8H 'aliendo al paso de los que arumentan que el /&dio s&lo relamenta la
nulidad, se indica que mal puede quedar comprendida la inexistencia en la nulidad
pues esta es un modo de extinuir las obliaciones #art. 29;< 1H 5$, lo que supone
que exista una obliaci&n que adolezca de al(n vicio, mientras que los actos
inexistentes no producen obliaci&n aluna, raz&n por la cual el art. 2;52 no se
ocupa de la inexistencia. !l tratar de la nulidad, en cambio, la ley parte de la base
de que el acto jurdico existe.
4H )n cuanto al arumento postulado por quienes rechazan la inexistencia acerca
de que los actos de los absolutamente incapaces est,n sancionados con la nulidad
absoluta y no con inexistencia, se contra*arumenta que ello se debe a que hay una
apariencia de voluntad, por lo que expresamente la ley declara que sus actos
adolecen de nulidad absoluta. )ste (ltimo arumento parece en verdad m,s d-bil
que los dos anteriores.
/arlos :ucci, por su parte, considera que carece de l&ica la oposici&n entre actos
inexistentes y actos nulos. 'e6ala que no puede haber un acto inexistente, es una
contradicci&n de t-rminos. 'i se ha emitido una declaraci&n de voluntad en vista de
producir un efecto jurdico, el acto existe% el problema que se presenta es saber si
ha cumplido los requisitos de forma y fondo para producir efectos. 'i no es as, el
acto no es inexistente, es nulo.
!rea :ucci que la noci&n de inexistencia es incierta e in(til, recordando que, por
lo dem,s, nuestra /orte 'uprema ha fallado que se confunden los efectos de la
carencia de requisitos de existencia y validez.
Ginalmente, cabe indicar que en el derecho comparado, la tendencia es incluir la
inexistencia dentro de la nulidad absoluta.
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e$ La nulidad.
e.2$ /oncepto.
)s la sanci+n ci)il establecida por la omisi&n de los requisitos y formalidades que
se prescriben por la ley para el valor de un acto jurdico, se(n su naturaleza o
especie #nulidad absoluta$ y la calidad o estado de las partes #nulidad relativa$. 'e
desprende esta defnici&n del art. 2;52.
e.8$ /lases de nulidad.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.
1JLL:!: !N'@LJ0! es la sanci&n civil impuesta a los actos ejecutados o celebrados
con omisi&n de un requisito exiido por la ley para el valor de un acto jurdico, en
consideraci&n a su naturaleza o especie.
1JLL:!: .)L!0L+! es la sanci&n civil impuesta a los actos ejecutados o celebrados
con prescindencia de un requisito exiido por la ley para el valor de un acto jurdico
en atenci&n a la calidad o estado de las partes que lo ejecutan o celebran.
)n la doctrina, se suele reservar la palabra nulidad para referirse a la nulidad
absoluta, mientras que se emplea la expresi&n rescisin para referirse a la nulidad
relativa, denominaciones que siue nuestro /&dio en el art. 2;58, aunque
posteriormente alude indistintamente a la nulidad absoluta o relativa.
La rela eneral es la nulidad relativa, ya que el art. 2;58, despu-s de se6alar los
casos de nulidad absoluta, area que cualquiera otra especie de vicio produce
nulidad relativa.
e.4$ La nulidad absoluta.
e.4.2$ /asos en que tiene luar:
2H /uando hay objeto ilcito.
8H /uando hay causa ilcita.
4H /uando se omite al(n requisito o formalidad que las leyes prescriben para el
valor de ciertos actos o contratos en consideraci&n a la especie o naturaleza de
ellos.
3H /uando los actos o contratos han sido ejecutados o celebrados por
absolutamente incapaces.
9H Galta de objeto.
;H Galta de causa.
!lunos arean los casos de error esencial u obst,culo.
e.4.8$ /aractersticas de la nulidad absoluta.
La nulidad absoluta no se encuentra establecida en inter-s de determinadas
personas, sino de la moral y de la ley. :e este principio fundamental, se desprenden
las caractersticas de la nulidad absoluta, recoidas en el art. 2;54 del //. y que
seuidamente enunciamos:
2H La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de ofcio por el juez, a(n sin
petici&n de parte, cuando aparece de manifesto en el acto o contrato.
La expresi&n aparece de manifesto implica que de la sola lectura del instrumento
en que se contiene el acto o contrato puede apreciarse el vicio de que estos
adolecen, sin necesidad de otras pruebas.
8H "uede alearse por todo el que tena inter-s en ello, excepto el que ha
ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba.
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La nulidad absoluta puede solicitarse, por ende, no s&lo por una de las partes, sino
tambi-n por un tercero, siempre que tena inter-s en su declaraci&n.
:ebe tratarse de un inter-s pecuniario, avaluable en dinero, y no un inter-s
puramente moral. )l inter-s, as entendido, exie adem,s los siuientes requisitos:
:ebe existir al tiempo de producirse la nulidad, es decir, al verifcarse la
infracci&n que acarrea la sanci&n, lo que acontecer, al ejecutar o celebrar el
acto o contrato.
:ebe existir tambi-n al momento de pedir la declaraci&n de nulidad%
)l inter-s debe tener su causa jurdica y necesaria en la lesi&n o perjuicio
producido por la infracci&n.
/abe se6alar que nuestra jurisprudencia permite pedir la declaraci&n de nulidad a
terceros, que tenan el inter-s antes descrito. )n tal sentido, se afrma en un fallo
de la /orte de 'antiao, de aosto de 2C4C, que >asta tener inter*s en la
declaracin de nulidad absoluta) y no es necesario haber intervenido en el contrato
cuya valide' se impugna% criterio ratifcado por una sentencia de la /orte "edro
!uirre /erda, de junio de 2C5C: ,a nulidad absoluta pueden solicitarla todos
aquellos que de algn modo se vean afectados por las consecuencias jur+dicas que
emanen del contrato viciado por dicha nulidad, aunque no hayan intervenido en la
celebracin de *ste y, por ende, no hayan consentido en el mismo#.epertorio,
0omo +L, p,. 88C$.
"ero no todos pueden pedir la declaraci&n de nulidad. 'e priva de este derecho a
quienes conocieron o debieron conocer el vicio que invalidaba al acto jurdico. 'e
recoe aqu el principio nemo auditur propriam suam turpitudiner allegans
#Inadie puede ser o+do cuando alega su propia torpe'aE$. La jurisprudencia ha
se6alado que la palabra sabiendo supone el conocimiento personal del vicio de
nulidad, mientras que las expresiones Idebiendo saberE aluden a la obliaci&n de
conocer el vicio, deducible de otros preceptos leales #o, areamos nosotros, de
situaciones de hecho, como en el caso de un aboado$. Los tribunales tambi-n han
concluido que el conocimiento del vicio debe ser real y efectivo y no el presunto o
fcto a que se refere el art. 5H del /&dio /ivil, lo que resulta de toda l&ica, pues
una conclusi&n contraria, en la pr,ctica impedira a cualquiera de los contratantes
pedir la declaraci&n de nulidad. )n tal sentido, un fallo de la /orte "edro !uirre
/erda, de enero de 2C55, deja en claro que #n el art+culo 5987 del -digo -ivil no
se trata de la presuncin de conocimiento de la ley establecida en el art+culo 8? del
mismo -digo. $or el contrario, se trata del conocimiento material, real y efectivo
del vicio que afecta al acto o contrato. #sto es tan evidente que, de no ser as+,
nunca podr+an los que ejecutan o celebran un acto o contrato alegar por su parte la
nulidad absoluta, ya que siempre la ley los considerar+a como sabedores del vicio
que contaminar+a al negocio jur+dico#.epertorio, 0omo +L, p,. 843$.
)n la doctrina, se ha discutido si la prohibici&n aludida se extiende al representado
o mandante, cuando actuaron a trav-s de representante o mandatario que
conocieron o debieron conocer el vicio% o a los herederos o cesionarios de aqu-l que
ejecut& el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. !s,
por ejemplo, cabe preuntarse si el mandante podra solicitar la nulidad del
contrato celebrado por su mandatario, si -ste actu& dolosamente.
Bayoritariamente, los autores consideran que puede solicitar la declaraci&n de
nulidad, puesto que el conocimiento es personal de quien efectivamente ejecut& o
celebr& el acto o contrato.
La jurisprudencia, sin embaro, en lo que respecta a los representantes o
mandatarios, no ha sido uniforme. )n alunos fallos de la /orte 'uprema #diciembre
de 2C84, diciembre de 2C4= y julio de 2C45$ y de las /ortes de !pelaciones #/orte
de 0acna, marzo de 2C2;% /orte de La 'erena, diciembre de 2C82$, se concluye
neativamente, porque de acuerdo al art. 2335, lo hecho por el representante se
estima hecho por el representado. La doctrina sustentada por estas sentencias es la
siuiente: -uando la ley dispone que no puede alegar la nulidad el que ha
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intervenido a sabiendas en el acto nulo, se refere tambi*n a los que obran
representados por otro, porque la ley no distingue y porque lo que una persona
ejecuta a nombre de otra, facultada por ella o por la ley para representarla,
produce respecto del representado iguales efectos que si hubiera contratado *l
mismo. .o procede sostener que el legislador en el art+culo 5987, al establecer la
inhabilidad para alegar la nulidad respecto del que intervino en el acto o contrato
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, ha querido sancionar el dolo
del contratante directo y que por ser personal+simo dicho dolo, la privacin de
accin de nulidad no puede referirse a otro que a ese contratante, pues si ello es
verdad en lo penal, no lo es en lo civil#.epertorio, 0omo +L, p,s. 833 y 839$.
"ero en otros fallos, la misma /orte 'uprema #diciembre de 2C=3, 8C de julio de
2C32 y 28 de enero de 2C93$ y alunas /ortes de !pelaciones #/orte de
/oncepci&n, aosto de 2C28% /orte de +aldivia, aosto de 2C83% /orte de
/oncepci&n, diciembre de 2C4=$ establecen que el representado puede pedir la
nulidad absoluta del acto celebrado con dolo por su representante, porque el dolo
es un acto personalsimo y porque el representante s&lo est, autorizado para
ejecutar actos lcitos y no ilcitos #cabe aclarar que la causal de la nulidad absoluta
no es el dolo, obviamente, pero -ste impide alearla en principio$. La doctrina de
estos fallos, se sintetiza como siue: #l art+culo 5987 traduce el principio del
@erecho Aomano de que nadie puede ser o+do cuando alega su propia torpe'a, y
establece una verdadera incapacidad o inhabilidad, que, como tal, siendo una regla
de excepcin, debe interpretarse restrictivamente al nico caso a que la ley
literalmente se refere 1...2 #l dolo, que es lo que la ley castiga negando la accin de
nulidad, es un acto personal+simo. ,a representacin autori'a al representante para
ejecutar actos l+citos a nombre del representado, pero no para ejecutar actos il+citos
violatorios de la ley. #n consecuencia, el representado que no intervino
personalmente en el acto absolutamente nulo, celebrado a sabiendas de esta
nulidad por su representante, puede deducir la accin respectiva, ya que no puede
imputarse a *l la nulidad del acto#.epertorio, 0omo +L, ",. 839$. )n el mismo
sentido, la /orte de 0alca expres& en un fallo que la prohibicin para demandar la
nulidad que establece el art. 5987 se refere al que ha intervenido directamente en
el acto o contrato, pero no al que ha sido representado convencional o legalmente,
a menos que se compruebe la concurrencia inequ+voca de su voluntad.
)n cuanto a los herederos o cesionarios, los tribunales han se6alado,
mayoritariamente, que no pueden alear la nulidad en la hip&tesis planteada, por
dos razones fundamentales:
)l causante o cedente no tena tal derecho, y por lo tanto, mal pudo transmitirlo
o transferirlo%
'e tiene presente tambi-n que cuando un incapaz incurre en dolo, ni -ste ni sus
herederos o cesionarios pueden alear la nulidad #art. 2;59$. "or ende, con
mayor raz&n no podran alearla los herederos o cesionarios de una persona
capaz.
La jurisprudencia mayoritaria #/orte de 0alca, julio de 25C5 y marzo de 25CC% /orte
de +alparaso, julio de 25CC% /orte de +aldivia, mayo de 2C2=, mayo de 2C22, julio
de 2C28% /orte de /oncepci&n, octubre de 2C24, diciembre de 2C42% /orte
'uprema, septiembre de 2C8=, septiembre de 2C8<, julio de 2C4=, octubre de 2C43
y octubre de 2C45$ se sintetiza en los siuientes t-rminos: #st"n inhabilitados para
alegar la nulidad absoluta los herederos del que ejecut el acto o celebr el
contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. ,os herederos no
podr+an invocar por una parte el car"cter de herederos para demostrar el inter*s
que tienen para pedir la declaracin de la nulidad absoluta del acto, y
desentenderse de ese car"cter para evitar que le alcance la prohibicin que gravita
sobre sus antecesores para alegar la nulidad. ,os herederos representan y
continan la persona del difunto sin solucin de continuidad alguna) le suceden en
todos sus derechos y obligaciones contractuales y transmisibles con las mismas
calidades y vicios) salvo ciertas situaciones personal+simas del de cujus, son la
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misma persona que *l, no pueden ni m"s ni menos que *ste en lo que actan en su
representacin y sin derecho propio! el muerto vive en el heredero. .o procede
conferir al heredero un derecho que no slo no radicaba en su causante, sino que le
empec+a a *l una expresa prohibicin 1...2 (i se facultara a los herederos para
alegar la nulidad por no haber tenido injerencia en el dolo que la origina, con la
misma lgica habr+a que concederles la facultad para excepcionarse sosteniendo
que la nulidad que se solicita en su contra es consecuencia de un dolo que no han
cometido y no les debe perjudicar. (i an trat"ndose de incapaces que han inducido
con dolo al acto o contrato, no se les permite a ellos ni a sus herederos o
cesionarios alegar la nulidad, con mayor ra'n debe sostenerse que tal prohibicin
abarca tambi*n a los herederos y cesionarios de los capaces#.epertorio, 0omo +L,
p,. 83=$.
'in embaro, no faltan los fallos que sustentan la doctrina minoritaria #/orte
de +alparaso, abril de 2C44, julio de 2C49% /orte de 0emuco, aosto de 2C49% /orte
de 'antiao, noviembre de 2C98, septiembre de 2C95 y noviembre de 2C;=$, y que
posibilitan pedir la declaraci&n de nulidad a los herederos y cesionarios, expresando
al respecto: ,a regla del art+culo 5987 del -digo -ivil en cuanto proh+be alegar la
nulidad absoluta al que pacta un contrato a sabiendas del vicio que lo invalidaba, o
no pudiendo menos de conocerlo, establece una excepcin al principio general
contenido en el mismo precepto, en virtud del cual la accin de nulidad compete a
todo el que tenga inter*s en ello. (iendo *sa una excepcin, la incapacidad o
inhabilidad especial que establece no puede aplicarse a otras personas que a
aquellas que se%ala determinadamente el texto de la ley) de lo que sigue que,
como el tenor del art+culo 5987 no priva de un modo expreso y categrico de
ejercitar la nulidad de un contrato al heredero de quien lo celebr, conociendo o
debiendo conocer el vicio que lo anulaba, todo intento de extender a *l la
mencionada inhabilidad o incapacidad signifca una extralimitacin de la norma
especial, cuyo alcance, por ser de excepcin, no puede ampliarse m"s all" del radio
precisado por su tenor literal. #.epertorio, 0omo +L, p,. 832$.
)n todo caso, en las hip&tesis anteriores, y a(n cuando una o ambas partes est-n
impedidas de impetrar la nulidad absoluta, el juez, cuando aparezca de manifesto
el vicio, o el ministerio p(blico, si el asunto est, sometido al conocimiento de las
cortes, podr,n declarar y solicitar que se declare, respectivamente, la nulidad
absoluta.
4H "uede asimismo pedirse la declaraci&n de nulidad absoluta por el ministerio
p(blico judicial, en el solo inter-s de la moral o de la ley.
/onforman el ministerio p(blico judicial el fscal de la /orte 'uprema y los fscales
de las /ortes de !pelaciones #arts. 49= y siuientes del /@0$. 1o existen en los
juzados de letras #en 2C8< se suprimi& el caro de promotores fscales$.
1o debemos confundir el ministerio p(blico judicial, con el ministerio p(blico de la
reforma procesal penal. )l /&dio /ivil se refere al primero de ellos.
/abe consinar que el ministerio p(blico judicial puede pedir la declaraci&n de
nulidad aunque ella no aparezca de manifesto en el acto o contrato.
3H La nulidad absoluta no puede sanearse por la ratifcaci&n de las partes.
)llo obedece a que la nulidad absoluta est, establecida en el inter-s eneral y por
ende no puede quedar supeditada a la voluntad de los contratantes
#excepcionalmente, la Ley 1H 2C.3CC, sobre saneamiento de vicios formales de
sociedades, permite subsanar la nulidad absoluta de que puede adolecer una
sociedad, otorando una escritura de saneamiento, lo que en la pr,ctica viene a
ser un acto de ratifcaci&n$.
9H La nulidad absoluta no puede sanearse por un lapso de tiempo que no pase de
diez a6os.
!l completarse el perodo se6alado, el acto se convalida o purifca del vicio que lo
invalidaba, prescribiendo la acci&n para solicitar la declaraci&n de nulidad. )l plazo
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se cuenta desde que se ejecut& o celebr& el acto o contrato y puede interrumpirse
natural o civilmente, de acuerdo a las relas enerales, aunque no admite
suspensi&n, pues esta queda sin efecto pasados 2= a6os #arts. 8925 y 898=$.
;H La acci&n para solicitar la declaraci&n de nulidad absoluta es irrenunciable,
porque se trata de una instituci&n de orden p(blico, establecida en el inter-s
eneral y no particular. 1o cabe aplicar el art. 28 del //., siendo irrenunciable el
derecho a solicitar la declaraci&n de nulidad absoluta.
<H La acci&n de nulidad absoluta se concede sin distinuir si se ha cumplido o no el
contrato nulo, se(n lo ha declarado nuestra /orte 'uprema.
5H La nulidad absoluta no se produce de pleno derecho, sino que debe ser
declarada judicialmente. :e tal forma, el acto jurdico que adolece de un vicio de
nulidad absoluta, cumple todos sus efectos, mientras esta no sea declarada.
e.3$ La nulidad relativa.
e.3.2$ /asos en que tiene luar.
)l art. 2;58 del //., tras enumerar los casos de nulidad absoluta, dispone que
-ualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa y da derecho a la
rescisin del acto o contrato
:ichos casos son:
2H Los actos realizados por los relativamente incapaces, sin actuar representados o
autorizados por sus representantes.
8H Los casos de error #sin perjuicio de la opini&n de aquellos que concluyen que
trat,ndose de error esencial u obst,culo, la sanci&n es la nulidad absoluta$.
4H Los casos de fuerza #cuando se trata de vis compulsiva$.
3H Los casos de dolo principal.
9H /uando se omiten formalidades exiidas por la ley en consideraci&n al estado o
calidad de las personas que ejecutan o celebran el acto o contrato.
;H Las hip&tesis de lesi&n, en los casos en que la ley establece como sanci&n la
nulidad relativa.
e.3.8$ /aractersticas.
! diferencia de la nulidad absoluta, la nulidad relativa no est, establecida en el solo
inter-s de la moral y la ley, no est, destinada a proteer los intereses de la
colectividad, sino los de ciertas y determinadas personas, en cuyo benefcio el
leislador la estableci&. 'us caractersticas son una consecuencia del principio
anterior:
2H '&lo puede alearse por aquellos en cuyo favor o benefcio la han establecido las
leyes o por sus herederos o cesionarios #art. 2;53$.
"or tanto, no puede declararse de ofcio por el juez sino a petici&n de parte, y
podemos arear que de cierta parte solamente. 0ampoco puede pedirse su
declaraci&n por el ministerio p(blico en el solo inter-s de la ley.
:e tal forma, por ejemplo quien contrata con un relativamente incapaz #menor
adulto o disipador interdicto$, no puede pedir la nulidad. )sta solo podr, ser
invocada por el representante del propio incapaz, en cuyo benefcio la ley la
estableci&.
)xcepcionalmente, si de parte del incapaz hubo dolo para inducir a ejecutar o
celebrar el acto o contrato, quedar, impedido, iual que sus herederos, para alear
la nulidad #art. 2;59$. 'in embaro, el art. 2;59 establece una contraexcepci&n: la
aserci&n #o sea, la afrmaci&n$ de mayor edad, o de no existir la interdicci&n u otra
causa de incapacidad, no inhabilitar, al incapaz para obtener el pronunciamiento de
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nulidad. /omo se observa, la ley castia aqu al que contrat& con el incapaz sin
indaar con la debida diliencia si -ste era capaz.
!simismo, pueden solicitar la declaraci&n de nulidad las vctimas del error, la fuerza
o del dolo, o aquellas personas en cuyo favor se estableci& por la ley la formalidad
habilitante #por ejemplo, art. 2<9<$.
8H La nulidad relativa puede sanearse por el transcurso del tiempo, lapso que es
inferior al de la nulidad absoluta.
/onforme al art. 2;C2, el plazo para pedir la rescisi&n o declaraci&n de nulidad
relativa ser, de cuatro a6os, contados:
)n caso de fuerza: desde el da en que -sta hubiere cesado%
)n caso de error o dolo: desde el da de la celebraci&n del acto o contrato.
)n el caso de incapacidad leal: desde el da en que haya cesado esta
incapacidad.
)n todo caso, preceptos especiales del /&dio /ivil pueden desinar otros plazos,
como acontece, por ejemplo:
)n el art. 2<9< del //., respecto al saneamiento de los actos o contratos
ejecutados o celebrados por el marido en contravenci&n a los arts. 2<3C, 2<93 y
2<99: el cuadrienio se contar, desde la disoluci+n de la sociedad con7ugal
o desde Gue cese la incapacidad de la mujer o de sus herederos%
)n el caso del artculo 2<9C, en el cual el cuadrienio se cuenta desde que ces+
el hecho que motiv& la curadura del marido%
)n el caso del artculo 2<C8*3, en el r-imen de participaci&n en los ananciales:
el cuadrienio dentro del cual debe entablarse la acci&n rescisoria, se cuenta
desde que el c&nyue que alea la nulidad, tu)o conocimiento del acto o
contrato ejecutado o celebrado por el otro c&nyue%
)n el caso de infracci&n a lo dispuesto en el artculo 55 del /&dio /ivil, a
prop&sito de la muerte presunta. )n efecto, si se omite cualquiera de los
requisitos indicados en el precepto al venderse y enajenarse un bien mueble o
inmueble del desaparecido, tal venta y enajenaci&n #o hipoteca, en su caso$
adolecer, de nulidad relativa. 'er, nulidad relativa, porque estando establecida
en favor del ausente, para el caso de reaparecer, s&lo -l puede alearla. La
acci&n de nulidad prescribir, en 3 a6os, contados desde el reaparecimiento del
desaparecido.
)n el /&dio /ivil, hay un caso en el cual nada se dice acerca del c&mputo del plazo
de cuatro a6os. )s aqu-l relativo al artculo 234, concerniente a los bienes
,amiliares. )l punto suscita difcultades, pues a diferencia de la nulidad absoluta,
donde hay una rela eneral #artculo 2;54, 2= a6os contados desde la fecha del
acto o contrato$, no existe una rela uniforme para el c&mputo de los 3 a6os,
trat,ndose de la nulidad relativa #artculo 2;C2$. .amos "azos estima que el plazo
de prescripci&n correra desde la celebraci&n del contrato, aunque no fundamenta
su conclusi&n. )duardo /ourt, en cambio, opina que en esta materia, debera
seuirse la misma f&rmula consarada en el artculo 2<C8*3, para el r-imen de
participaci&n en los ananciales. "or ende, para el (ltimo autor, el cuadrienio se
contara desde el da en que el c&nyue que alea la nulidad, tom& conocimiento
del acto, riiendo tambi-n la limitaci&n de 2= a6os, que contempla el artculo
mencionado.
La acci&n para pedir la declaraci&n de nulidad relativa se suspende sin embaro, a
diferencia de lo que ocurre trat,ndose de la nulidad absoluta, de acuerdo a lo
dispuesto en el art. 2;C8. "ara el caso, debemos distinuir si los herederos son
mayores o menores de edad.
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'i fueren mayores, debemos subdistinuir si el cuadrienio haba empezado o no
a reir el fallecimiento del causante. 'i haba empezado a correr, los herederos
s&lo ozar,n del residuo% si aun no haba empezado, ozar,n del cuadrienio
entero.
'i fueren menores, empieza a correr el cuadrienio completo o su residuo, se(n
sea el caso, desde que hubieren lleado a la mayor edad% la prescripci&n se
suspende en favor de los herederos menores de edad.
)n cualesquiera de los casos de nulidad relativa, sin embaro, no podr, solicitarse
la declaraci&n de nulidad, pasados 2= a6os desde la celebraci&n del acto o contrato.
!l respecto, alunos han se6alado que en el caso de incapacidad leal, podra
invocarse la nulidad a(n despu-s de transcurridos los 2= a6os, bas,ndose en el
aforismo de que al impedido no le corre t*rmino o pla'o. :ucci no est, de
acuerdo, sosteniendo que nuestro /&dio est, basado en el principio de que al cabo
de 2= a6os, se consolidan las situaciones existentes, como se desprende de los arts.
898=, 2;54 y 2;C8. La responsabilidad recaer, entonces en los representantes de
los incapaces, quienes deber,n reaccionar dentro del plazo de 2= a6os.
4H La nulidad relativa puede sanearse por la ratifcaci&n o confrmaci&n de las
partes.
La ratifcaci&n consiste en la confrmaci&n del acto o contrato e implica renunciar a
pedir la declaraci&n de nulidad. )lla se justifca, porque la nulidad relativa mira al
inter-s particular de las personas y queda comprendida en la norma contenida en
el art. 28 del //.
La ratifcaci&n es un acto jurdico unilateral e irrevocable y puede ser expresa o
t,cita #arts. 2;C4 a 2;C<$. 0anto una como otra, para ser v,lidas, deben emanar de
la parte o partes que tienen derecho de alear la nulidad #art. 2;C;$ y de quienes
son capaces de contratar #art. 2;C<$% adem,s, deben hacerse con las formalidades
leales a que est- sujeto el acto o contrato que se ratifca. "ara que sea efcaz la
confrmaci&n, no debe estar afectada por el mismo vicio del acto o contrato
ratifcado y debe hacerse con conocimiento de tal vicio y del correspondiente
derecho a exiir la declaraci&n de nulidad, y con la intenci&n de confrmarlo.
:e tal forma, deben concurrir los siuientes requisitos:
Aue el acto jurdico adolezca de nulidad relativa%
Aue la ratifcaci&n emane de quien o quienes tienen derecho a pedir la
declaraci&n de nulidad%
Aue aqu-l que ratifca, posea capacidad de contratar #incluyendo la autorizaci&n
que requiere un incapaz, por ejemplo, si es -ste quien ratifca$% y
/umplimiento de las formalidades leales.
La confrmaci&n #ratifcaci&n$ s&lo es posible antes de la declaraci&n de nulidad.
)n relaci&n con la nulidad, cabe se6alar que el art. 2;5; aboli& la instituci&n de la
restitucin in +ntegrum, establecida en favor de los incapaces y las personas
jurdicas, y mediante la cual -stos podan pedir, cuando se sentan perjudicados en
sus intereses, que el acto celebrado se tuviere por inexistente, a(n cuando se
hubieran cumplido todos los requisitos leales. !l operar, las cosas deban
restituirse al estado anterior al del contrato. La Ley 'obre )fecto .etroactivo de las
leyes, en su art. 22, hace hincapi- en la abolici&n de esta instituci&n. )l propio
Bensaje del /&dio /ivil se explaya en las razones tenidas en cuenta para abolir
semejante privileio, pernicioso en defnitiva para la seuridad jurdica.
)n relaci&n a esta caracterstica de la nulidad relativa, +ctor +ial del .o
distinue entre la ratifcaci&n y la confrmaci&n, aunque admite que el /&dio
emplea la primera expresi&n. "ara este autor, la ratifcaci&n se reserva para los
casos en que el mandante aprueba lo obrado por el mandatario que actu sin poder
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sufciente o excedi*ndose de los l+mites de *ste) o en que el due%o aprueba la
venta que de la cosa ajena hi'o otra persona.
"odemos apreciar entonces que para +ial, la ratifcaci&n opera trat,ndose de
la inoponibilidad, y no de la nulidad relativa.
! su vez, defne +ial la confrmaci&n &como el acto unilateral por el cual la
parte que ten+a el derecho de alegar la nulidad relativa renuncia a esta facultad,
saneando el vicio de que adolec+a el acto o contrato.
e.9$ :iferencias fundamentales entre la nulidad absoluta y la relativa.
:icen relaci&n a los siuientes aspectos:
2H )n cuanto a las causales%
8H )n cuanto a la posibilidad de declararla de ofcio por el juez o solicitarla el
ministerio p(blico%
4H )n cuanto a las personas que pueden alearla%
3H )n cuanto al lapso exiido para su saneamiento% y
9H )n cuanto a su posible ratifcaci&n.
e.;$ )fectos de la nulidad.
"ara que produzca sus efectos, toda nulidad necesita ser judicialmente declarada.
'e requiere por tanto de una sentencia ejecutoriada o frme, es decir con autoridad
de cosa juzada, acoiendo la acci&n o excepci&n deducida en un juicio ordinario o
ejecutivo #en este (ltimo caso, conforme al art. 3;3 1H 23 del /"/$ para declarar la
nulidad de un acto o contrato.
/abe se6alar que sin perjuicio de las diferencias apuntadas entre la nulidad
absoluta y la relativa, en nada se distinuen en lo concerniente a sus efectos. 'on
id-nticos, cualquiera sea la nulidad declarada.
/orresponde s distinuir en esta materia entre los efectos de la nulidad entre las
partes y respecto de terceros
2H )fectos de la nulidad entre las partes.
)n primer luar, debemos tener presente lo dispuesto en el art. 2;C=, consecuencia
l&ica del principio eneral contenido en el art. 4, ambos del /&dio /ivil, acerca del
efecto relativo de las sentencias judiciales: la nulidad s&lo benefciar, a la persona
en favor de la cual fue declarada. 'i existen otras personas en la misma situaci&n,
tambi-n deber,n accionar para que puedan benefciarse con los efectos de la
nulidad. 1ada impide sin embaro una acci&n conjunta.
:os situaciones debemos distinuir entre las partes:
'i el acto o contrato no se ha cumplido: en este caso, no podr, pedirse la
ejecuci&n de lo pactado, porque el contrato y las obliaciones que de -l emanan,
se extinuen con la declaraci&n de nulidad: art. 29;< 1H 5.
'i el acto o contrato ha sido cumplido por una o por ambas partes: tiene luar lo
dispuesto en el art. 2;5<. :e tal forma, la ley da a las partes el derecho a
exiirse, recprocamente, la restituci&n de todo lo que hubieren entreado en
virtud del acto o contrato, de manera que las cosas queden como si este nunca
se hubiere celebrado. "ara concretar estas restituciones recprocas que
retrotraen a las partes al estado anterior al del acto o contrato, habr, que estar
a lo dispuesto en los arts. C=3 a C29, que relamentan las prestaciones mutuas
que operan entre el poseedor vencido y el due6o, cuando el (ltimo interpuso
acci&n reivindicatoria. @peran estas normas, pues constituyen las reglas
generales a que alude el inciso 8? del art. 2;5<.
)n ciertos casos, sin embaro, no operan estas prestaciones mutuas, casti,ndose
la mala fe o premi,ndose la buena fe:
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)l poseedor de buena fe no est, obliado a entrear los frutos que ha percibido
mientras estuvo de buena fe, y se presume que lo est, hasta el momento de la
contestaci&n de la demanda #art. C=< 4H$. La buena fe, para estos efectos, se
defne en el art. <=;.
/uando se ejecut& o celebr& el acto o contrato, a sabiendas de que el acto
jurdico adoleca de causa u objeto ilcito: art. 23;5.
/uando se contrat& con un incapaz sin los requisitos que la ley exie #art. 2;55$:
el que contrat& con el incapaz, no podr, pedir la restituci&n o reembolso de lo
que ast& o pa& en virtud del contrato. /ontra*excepci&n, fundada en el
enriquecimiento sin causa: si se prueba que a consecuencia del contrato, se hizo
m,s rica con ello la persona incapaz #en el mismo sentido, el art. 8825, en el
,mbito del contrato de dep&sito$. "ara zanjar difcultades, la ley precept(a que
se entender, haberse hecho m,s rico el incapaz:
i$ )n cuanto las cosas paadas o las adquiridas por medio de ellas, le
hubieren sido necesarias%
ii$ @ en cuanto las cosas paadas o las adquiridas por medio de ellas, que
no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas%
)n el caso de la rescisi&n del contrato de compraventa por lesi&n enorme, el
vendedor deber, restituir el precio y el comprador la cosa, con intereses y
frutos, pero s&lo aquellos devenados o percibidos desde la notifcaci&n de la
demanda correspondiente: art. 25C=, 8? #el precepto alude a la fecha de la
demanda, pero debe entenderse por tal la fecha en que -sta se notifca$. La
excepci&n consiste en que no se paan todos los intereses devenados desde la
fecha del contrato, sino s&lo aquellos devenados a partir de la fecha en que se
notifc& la demanda.
0ambi-n a prop&sito de la rescisi&n de la compraventa por lesi&n enorme, el
vendedor, conforme al art. 25C3, no podr, pedir cosa aluna en raz&n de los
deterioros que haya sufrido la cosa, excepto en cuanto el comprador hubiere
aprovechado de ellos #norma similar a la del art. C=;$. )l comprador, entonces,
se considera de buena fe, durante el tiempo en que se produjo el deterioro de la
cosa, a menos que se hubiere aprovechado del menoscabo.
Los casos de obliaciones nulas pero naturales contemplados en los n(meros 2
y 4 del art. 23<=: ello, porque el acreedor podr, retener lo que se dio o pa& en
raz&n de tales obliaciones.
8H )fectos de la nulidad respecto de terceros.
.ie al respecto el art. 2;5C: la nulidad, judicialmente declarada, da acci&n
reivindicatoria contra terceros poseedores. @bservamos en consecuencia que los
efectos de la nulidad no se limitan s&lo a los contratantes, sino que tambi-n afectan
a terceros, cuyos derechos provienen de la persona que a su vez adquiri& la cosa en
virtud del contrato nulo. !qu, debemos tener presente que nadie puede transferir
m,s derechos de los que tiene y tampoco adquirir m,s derechos que aquellos que
tena su causante. Lo anterior se extiende tambi-n a las obliaciones accesorias,
que sufren la misma suerte que la obliaci&n principal: art. 832;.
0rat,ndose de la nulidad, no tiene importancia si el tercero poseedor est, de buena
o mala fe, a diferencia de lo que acontece trat,ndose de la resoluci&n, dado que
esta (ltima da s&lo acci&n reivindicatoria contra poseedores de mala fe #arts. 23C=
y 23C2$. La nulidad en cambio tiene tal fuerza, que pasar, a(n por sobre la buena
fe que pueda invocar el tercero. )ste dismil tratamiento responde al diverso orien
de la nulidad y la resoluci&n. Bientras la primera se declara a consecuencia de
infracci&n de ley, la seunda se declara a consecuencia de infracci&n del contrato.
'olo excepcionalmente, la nulidad no da acci&n reivindicatoria contra terceros
poseedores. 0ales casos son:
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0rat,ndose de la rescisi&n de la compraventa de un bien raz por lesi&n enorme:
dispone la ley que no caducan las hipotecas u otros rav,menes constituidos
sobre la cosa #art. 25C9$. )n efecto, si el comprador est, obliado a purifcar la
cosa de los rav,menes, sinifca que ellos no han caducado por la sola
declaraci&n de rescisi&n. !dem,s, si el comprador enajena la cosa #en su sentido
restrinido: transfere el dominio$, no puede pedirse la rescisi&n por lesi&n
enorme #art. 25C4$.
'i el tercero adquiri& el dominio de la cosa por prescripci&n: lo que se desprende
de los arts. ;58, ;54, <2< y 892<. )n este caso, rien los arts. 5C5 y C==:
i$ :e acuerdo al art. 5C5, la acci&n reivindicatoria tiene luar contra el que enajen&
la cosa, quien debe restituir lo que recibi& por ella y adem,s los perjuicios, si
enajen& sabiendo que la cosa era ajena.
ii$ :e acuerdo al art. C==, tambi-n podr, interponerse acci&n reivindicatoria contra
el que posea de mala fe y por hecho o culpa suya, dej& de poseer.
)n los dos casos anteriores, la acci&n reivindicatoria, que por rela eneral s&lo
puede interponerse contra el actual poseedor no due6o, se interpone,
excepcionalmente, contra quien dej& de poseer.
+ctor +ial del .o, area tambi-n el caso del heredero indino, que haba
enajenado bienes de la sucesi&n, caso en el cual los herederos s&lo tendr,n
acci&n contra los terceros adquirentes, cuando -stos estaban de mala fe
#artculos C<3 y C<; del /&dio /ivil$. 'in embaro, no estamos de acuerdo con
que esta hip&tesis constituya una excepci&n a los efectos de la nulidad
judicialmente declarada, pues la enajenaci&n hecha por el heredero indino no
es nula, sino que inoponible al resto de la sucesi&n, y por ello, procede contra
los terceros acci&n reivindicatoria, salvo que -stos hubieren adquirido de buena
fe%
!lunos autores arean el caso de los arts. C4 y C3 1H 3, referido a la muerte
presunta, pero en realidad, a(n cuando la ley habla de rescisin del decreto
de posesi&n defnitiva, estaramos ante un caso de revocaci&n. 1o se tratara
por ende de una hip&tesis de nulidad.
Ginalmente, tambi-n se menciona el caso del art. 2348 n(mero 8, con relaci&n a
los arts. l389 y 238;, todos relativos a la donaci&n.
e.<$ !cciones a que da orien la nulidad.
:os son las acciones que se pueden entablar, las que se dirien contra sujetos
distintos y tienen diferentes fnalidades:
2H Jna acci&n personal, la acci&n de nulidad, destinada a solicitar la declaraci&n de
nulidad de un acto o contrato. 'i la demanda se interpone por uno de los
contratantes, debe diriirse contra el otro contratante. 'i la interpone un tercero,
debe diriirla contra ambos contratantes o contra el que ejecut& el acto jurdico.
8H Jna acci&n real, la acci&n reivindicatoria, destinada a recuperar una cosa que se
encuentra en poder de otra persona, el actual poseedor. /abe tener presente,
conforme al principio eneral del efecto relativo de las sentencias, que no puede
desposeerse a los terceros poseedores, si no han sido partes en el juicio. )n
consecuencia, es conveniente interponer conjuntamente ambas acciones, en luar
de entablar primero la de nulidad y una vez declarada -sta, entablar la acci&n
reivindicatoria contra el poseedor de la cosa. La interposici&n conjunta de acciones
est, contemplada en los arts. 2< y 25 del /"/.
e.5$ /onversi&n de los actos nulos.
@pera la conversi&n cuando un acto jurdico en el que no se cumplen todos los
requisitos para que surta efecto tal como las partes se lo propusieron, cumple los
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requisitos de otro tipo de acto jurdico. )n luar del acto nulo, se entiende ejecutado
o celebrado otro acto o contrato, si hay razones para suponer que las partes, de
haber sabido que el que ejecutaban o celebraban era nulo, habran encaminado su
voluntad a -ste. )n este punto, debemos tener presente el art. 2333, cuando alude
a la posibilidad de que el acto deenere en otro diferente. )n el mismo sentido, el
art. 2<=2, 8H, cuando la ley establece que en alunos casos, el acto defectuoso en
la forma, valdr, como instrumento privado si estuviere frmado por las partes.
"ara que opere la conversi&n, la jurisprudencia ha se6alado que deben concurrir dos
requisitos:
Aue el acto jurdico nulo contena todos los elementos constitutivos del nuevo
acto v,lido% y
Aue el nuevo acto produzca el mismo fn o benefcio econ&mico que las partes
perseuan con el acto nulo.
f$ Lnefcacia jurdica en sentido estricto.
/omo se6alamos, hay inefcacia en sentido estricto cuando el acto jurdico, por s
id&neo, no enera sus efectos o deja de producirlos, por un hecho extrnseco, una
circunstancia sobreviniente y extra6a a su estructura. La doctrina se6ala los
siuientes casos:
f.2$ La suspensi&n.
Hay suspensi&n del acto jurdico cuando los efectos de -ste, para tener luar, est,n
subordinados a la ocurrencia de un hecho, el cual a(n no se ha verifcado. 0al hecho
puede emanar de las partes o de la ley. )n el primer caso, mediante una condici&n
suspensiva pactada por los contratantes% en el seundo caso, mediante una
condici&n leal #por ejemplo, trat,ndose del testamento, la muerte del causante% o
la celebraci&n del matrimonio, trat,ndose de las capitulaciones matrimoniales
pactadas con anterioridad$.
La suspensi&n es transitoria, pero puede tornarse defnitiva en ciertos casos: por
ejemplo, los esposos celebran capitulaciones matrimoniales antes de casarse y uno
de ellos muere con anterioridad al matrimonio% o el testador revoca su testamento%
o no se cumple el hecho convenido en el contrato, del cual dependa el nacimiento
del derecho y obliaci&n correlativa.
f.8$ La resoluci&n.
Los efectos de un acto jurdico pueden cesar y eliminarse la efcacia de los ya
producidos, si sobreviene un hecho determinado. "or ejemplo, en el caso de la
condici&n resolutoria t,cita #art. 235C$.
f.4$ La revocabilidad.
'e trata de una declaraci&n unilateral de voluntad, que consiste en la retractaci&n
de un acto jurdico precedente, incluso bilateral, cuando la ley as lo autoriza.
Hay actos esencialmente revocables, como en el caso del testamento #art. CCC$%
pero tambi-n pueden revocarse alunos actos jurdicos bilaterales, como ocurre en
el mandato #art. 82;4 1H 4$ y con la donaci&n #artculo 2385$.
f.3$ )l desistimiento unilateral.
@pera cuando una de las partes decide y comunica a la otra el t-rmino de la
relaci&n contractual. )ste es ciertamente un derecho excepcional y puede
ejercitarse s&lo cuando la ley lo establece o los contratantes lo pactan. Jsualmente,
opera en los contratos de plazo indeterminado, como por ejemplo el desahucio en el
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contrato de arrendamiento pactado mes a mes y de duraci&n indefnida #art. 4H, Ley
1H 25.2=2 sobre arrendamiento de predios urbanos y artculo 2C92 del /&dio /ivil$.
f.9$ La caducidad.
'inifcados diversos tiene esta expresi&n:
2H "-rdida de un derecho por no hacerlo valer en el plazo leal o contractual #por
ejemplo, art. 28=C, 8H, en relaci&n a la acci&n para impunar el desheredamiento%
art. 828, impunaci&n de la paternidad$%
8H Lnefcacia de un acto jurdico, por el solo ministerio de la ley, a causa de hechos
sobrevinientes: por ejemplo, testamentos privileiados, que caducan sin necesidad
de revocarlos #art. 2828$% las donaciones revocables que caducan por el mero hecho
de morir el donatario antes que el donante #art. 2234$. :onaci&n por causa de
muerte es lo mismo que donaci&n revocable% donaci&n entre vivos lo mismo que
donaci&n irrevocable #art. 224;$% respecto de la caducidad de la hipoteca de cuota
#artculo 832<$%
4H )xiibilidad anticipada de las obliaciones: caducidad del plazo estipulado para
cumplir la obliaci&n, en los casos del art. 23C;.
3H )xtinci&n de usufructos sucesivos o alternativos o de fdeicomisos sucesivos
#artculos <39 y <;C$.
f.;$ La resciliaci&n.
La resciliaci&n es aquella convenci&n en virtud de la cual, las partes, de
com(n acuerdo, estipulan dejar sin efecto un contrato v,lidamente celebrado.
'e trata del primero de los modos de extinuir las obliaciones, y aluden a
-l, aunque en forma m,s bien indirecta y con un lenuaje no del todo exacto, los
artculos 2939 y 29;< del /&dio /ivil, donde se incurre en el error de se6alar que
las partes dan por nula la convenci&n, lo que obviamente constituye un error,
pues s&lo la ley y el juez pueden declarar nulo un acto jurdico.
f.<$ La inoponibilidad.
/oncepto: es la inefcacia de un acto jurdico o la inefcacia de su nulidad,
respecto de ciertos terceros, por no haber cumplido las partes al(n requisito
externo, diriido precisamente a proteer a los terceros. "ara analizar esta
materia, los autores distinuen, /arlos :ucci entre ellos, entre los efectos de un
acto jurdico #o sea, los derechos y obliaciones que de -l emanan$ y la realidad
jurdica de un acto jurdico. Los efectos del acto jurdico s&lo oblian a las partes,
pero la realidad jurdica del mismo no puede ser desconocida por terceros. 1o
obstante, en determinadas circunstancias -stos pueden alear que el acto
jurdico no les empece. La inoponibilidad, por ende, no implica un vicio del acto,
no afecta su validez. La inoponibilidad no tiene un tratamiento homo-neo en la
ley% dependiendo de los casos, puede tener su orien en la omisi&n de ciertas
inscripciones en reistros p(blicos, o por no haber notifcado a determinadas
personas o simplemente por la no*concurrencia o ratifcaci&n del titular de un
derecho.
:iferencias entre la inoponibilidad y la nulidad. )stas instituciones presentan
varias diferencias:
La nulidad deriva de infracciones leales o vicios que se producen en el
momento del nacimiento del acto jurdico% la inoponibilidad, en cambio, es
independiente de la eneraci&n del acto jurdico% el contrato es v,lido, pero
otras circunstancias determinan su inefcacia frente a terceros. )n otras
palabras, las causas o motivos de nulidad y de inoponibilidad, son distintos.
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La nulidad produce efectos tanto entre las partes que ejecutan o celebran el
acto nulo, como respecto de terceros% la inoponibilidad dice re2aci&n,
exclusivamente, con los terceros.
La nulidad es una sanci&n de orden p(blico y por lo mismo, no puede
renunciarse de antemano% la inoponibilidad, establecida (nicamente en
benefcio de los terceros que pueden prevalerse de ella, es de orden privado.
)stos pueden renunciar a su derecho a invocarla.
'i la nulidad absoluta aparece de manifesto en el acto o contrato, puede y debe
ser declarada de ofcio por el juez% la inoponibilidad nunca puede declararse de
ofcio.
)jemplos de inoponibilidad: art. 2<=< #contraescrituras$% art 2C=8 #cesi&n de
derechos$% art. 3=< #uardas$% art. 2529 #compraventa de cosa ajena$% art. 239=
#promesa de hecho ajeno$% art. 82;= #mandato$% art. 8=<C #sociedad$. La
doctrina ha distinuido entre causales de fondo y de forma.
)ntre las causales de fondo, se se6alan:
La falta de concurrencia o consentimiento #arts. 239=% 2529% 2C2;, 8H% 84C=%
82;=% 8=<C$.
La clandestinidad #art. 2<=<$.
)l fraude #art. 83;5, acci&n pauliana% art. 29<5 1H 4$.
La lesi&n de derechos adquiridos #art. C3 1H 3% arts. 2529 y 892<% respecto de la
prescripci&n ya cumplida$.
La lesi&n de las asinaciones forzosas en las sucesiones #arts.282;$
La buena fe en el caso de la resoluci&n de un contrato #arts. l3C=, 23C2 y 23C8:
s&lo hay acci&n contra terceros poseedores cuando -stos se encuentran de mala
fe$.
)ntre las causales de forma, se se6alan:
La falta de publicidad #arts. 33<, 399 y 3;5% 2C=8% 2<=<% 8924 del /./.% arts.
8C<, 2H y 394 del /"/, respecto a la medida precautoria o embaro trabados
sobre un inmueble$. /arlos :ucci area entre estos casos los arts. 2<2; y
2<84, pero en verdad se trata de casos de nulidad, no de inoponibilidad.
La falta de fecha cierta: art. 2<=4.
Auienes pueden invocar la inoponibilidad: el tercero de buena fe podr, hacer
valer la inoponibilidad ante aquel que intenta hacer valer en su contra un
derecho emanado de un acto jurdico que le es inoponible. )n opini&n de
+odanovic, los terceros que pueden invocar la inoponibilidad son, en eneral, los
llamados Iterceros interesadosE o terceros relativos, es decir, aquellos que no
participan ni personalmente ni representados en el acto jurdico inoponible, pero
que est,n o estar,n en relaciones jurdicas con las partes #causahabientes y a
juicio de alunos los acreedores de las partes$. L&pez 'anta Bara se6ala que
en ocasiones tambi-n puede invocarse la inoponibilidad por terceros absolutos,
como acontece, por ejemplo, en los casos de inoponibilidad por falta de
concurrencia o consentimiento, de los arts. 2529, 2C2;, 8H y 84C=. )stas
inoponibilidades de contratos al due6o de la cosa, por ausencia de su
consentimiento, ceden en benefcio de un tercero absoluto o penitus extranei.
)ste es el car,cter, en efecto, del verdadero due6o de la cosa, en los casos de
contratos de compraventa, arrendamiento o prenda sobre bienes ajenos.
La inoponibi2idad opera a petici&n de parte y el juez, se(n dijimos, no puede
declararla de ofcio. Jsualmente, se alea por va de excepci&n, salvo cuando se
interpone la acci&n pauliana o revocatoria a que se refere el art. 83;5, o la acci&n
revocatoria, en el caso de la venta de cosa ajena.
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A8IT"LO F' LA RE8RESE/TAIO/
2#$0 oncepto.
La voluntad, requisito de existencia de todo acto jurdico, puede
manifestarse personalmente o a trav-s de otra persona, que se denomina
representante.
)xiste representaci&n, entonces, cuando un acto jurdico es celebrado por
una persona en nombre y por cuenta de otro, en condiciones tales que los efectos
se producen directa e inmediatamente para el representado, como si -ste hubiera
celebrado el acto jurdico. La podemos defnir, entonces, como una modalidad del
acto o contrato- en )irtud de la cual- lo Gue una persona e(ecuta o celebra
a nombre de otra- estando ,acultada por 9sta o por la le7 para
representarla- se radica en el patrimonio de la segunda.
La consaraci&n positiva de la representaci&n la visualizamos en dos
artculos fundamentales del //.: los arts. 34 y 2335.
)special importancia tiene esta instituci&n, dado que en su virtud los
incapaces absolutos #siempre$ y los incapaces relativos #usualmente$ pueden actuar
en el mundo jurdico. !simismo, permite a los plenamente capaces actuar en
diversas partes a la vez, jurdicamente hablando: estamos ante una verdadera
ubicuidad jurdica.
;#$0 Origen hist+rico de la representaci+n.
La representaci&n, tal como hoy la entendemos, se perfeccion& por el
derecho franc-s. )n el :erecho .omano, se la desconoci& por laro tiempo: no se
admita que un acto jurdico pudiera crear derechos y obliaciones para otras
personas que aquellas que haban contribuido personalmente a formarlo. 'e parta
del principio que aquellos que no haban sido partes en un acto no podan, por
efecto de -ste, llear a ser propietarios, acreedores o deudores. )l escaso poder de
abstracci&n de los romanos de los primeros silos, les impeda concebir o aceptar la
representaci&n. )llo no se opona, sin embaro, a que una persona ejecutara un
acto por mediaci&n de otra, como ocurra con la esti&n de los bienes de menores
sujetos a tutela y con el mandato. "ero los juristas romanos daban a estos actos una
soluci&n jurdica m,s enorrosa: para ellos, los efectos del acto ejecutado por un
representante se producan siempre para quien lo haba realizado% pero -ste (ltimo
deba traspasar los derechos que haba adquirido, al verdadero interesado, y -ste a
su vez deba descarar al representante de las obliaciones que haba contrado.
Haba en consecuencia una doble operaci&n jurdica, con todos los riesos que ello
implicaba% entre otros, exponiendo al representante y al representado a sufrir los
efectos de su recproca insolvencia.
"aulatinamente, fue perfeccion,ndose la instituci&n, simplifc,ndose la
formaci&n de la relaci&n jurdica entre el representado y el tercero, o sea, con aqu-l
que haba contratado con el representante: se admiti& que el acto ejecutado por un
intermediario produjera efectos para -ste y que, adem,s, enendrar, acciones
(tiles entre el interesado o representado y aqu-l que haba tratado con el
representante.
"ero sera en el antiuo :erecho Granc-s, donde se admitira que la relaci&n
jurdica se forma directamente entre el representado y el tercero que contrat& con
el representante, suprimi-ndose al intermediario, en lo relativo a los efectos
jurdicos del contrato.
4#$0 /aturale*a (urdica de la representaci+n.
:iversas teoras han tratado de explicar la naturaleza jurdica de esta
instituci&n. )ntre las principales:
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a$ 0eora de la fcci&n%
b$ 0eora del nuncio, mensajero o emisario%
c$ 0eora de la cooperaci&n de voluntades% y
d$ 0eora de la representaci&n*modalidad del acto jurdico.
a$ 0eora de la fcci&n.
'e reputa que el representado ha manifestado su voluntad por mediaci&n del
representante, no siendo el seundo m,s que el vehculo de la voluntad del
primero. 'e le llama tambi-n teora cl,sica y fue expuesta por "othier.
La teora ha sido abandonada hoy en da, especialmente porque resulta
impotente para explicar los casos de representaci&n leal, como en los casos del
demente o del imp(ber. )n efecto, es imposible sostener que el representante
expresa la voluntad del demente o del imp(ber, ya que la ley les da precisamente
curador y tutor porque carecen de voluntad.
!simismo, se critica este teora, se6al,ndose que no resuelve el problema de
cual de las dos voluntades, la del representante o del representado, enendra el
acto jurdico.
b$ 0eora del nuncio, mensajero o emisario.
'ostiene que el representante no es m,s que un mensajero, un portavoz que
transmite m,s o menos mec,nicamente la voluntad del representado, de manera
que el contrato se celebra real y efectivamente entre dicho representado y el
tercero. Gormul& esta teora +on 'aviny.
"ara la doctrina contempor,nea, tampoco es satisfactoria esta teora. :ecir
que un representante es un simple mensajero, es nearle la calidad de
representante. !dem,s, mal puede transmitir -ste una voluntad que no existe,
como en el caso del imp(ber o demente.
"or (ltimo, no explica el caso de los mandatos enerales, en los cuales no se
encara al representante la realizaci&n de un determinado acto jurdico.
c$ 0eora de la cooperaci&n de voluntades.
La representaci&n se explica por la cooperaci&n de voluntades del
representante y representado, concurriendo ambas en la formaci&n del acto
jurdico, el que sin embaro s&lo afectar, al seundo.
)ntre otras crticas, se afrma que esta teora no explica los casos
anteriormente mencionados de representaci&n leal: en efecto, Rqu- cooperaci&n
de voluntad cabe entre el demente o imp(ber, que carecen de voluntad, y el
curador o tutorS% asimismo, no explica los casos en que el mandatario act(a en
contra de la voluntad del representado #por ejemplo, cuando la ley autoriza al
mandatario para abstenerse de cumplir el mandato o para apartarse de los
t-rminos del mandato, si la ejecuci&n en la forma ordenada por el mandante, fuere
manifestamente perniciosa para el mandante o si el mandatario est, imposibilitado
de actuar con arrelo a las instrucciones del mandante: arts. 823C y 829= del //$.
d$ 0eora de la representaci&n*modalidad del acto jurdico.
:esarrollada por Levy*Jlman, fund,ndose en la teora de "ilon, afrma que la
representaci&n es una modalidad del acto jurdico en virtud de la cual los efectos
del acto o contrato ejecutado o celebrado por una persona #el representante$ en
nombre de otra #el representado$ se radican directa e inmediatamente en la
persona del representado. "ilon sostiene que es la voluntad del representante,
sustituy-ndose a la del representado, la que participa real y directamente en la
formaci&n del acto que producir, sus efectos en la persona del representado. )sta
teora parte del supuesto de reemplazar el concepto subjetivo de la obliaci&n como
vnculo jurdico entre dos personas, por un concepto objetivo de vnculo entre dos
patrimonios. La modalidad consiste en que los efectos del acto jurdico que realiza
el representante no se radican en su patrimonio sino en el patrimonio del
representado. )sta teora explica la representaci&n leal.
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! juicio de !rturo !lessandri .odruez, esta teora encuadra perfectamente
dentro del sistema del /&dio /ivil chileno. :e los t-rminos del artculo 2335,
aparece claramente que es el representante el que ejecuta o celebra el acto, sin
perjuicio que sus efectos se radiquen en el representado. :iversos artculos
ratifcaran que es la voluntad del representante la que requiere la ley cuando hay
representaci&n: artculos ;<8, ;<4, ;<5, <82 y 8292 del //.
)n cuanto a la jurisprudencia, la /orte de 0emuco #2C4C$ expuso en un fallo
que -sta era la teora de seua nuestro /&dio, pero la /orte 'uprema revoc& el
fallo #2C38$. "osteriormente, acept& la /orte 'uprema la conclusi&n de la /orte de
0emuco #2C92$, afrmando que el derecho de representaci&n consinado en el art.
2335 es una modalidad jurdica.
3#$0 El mandato 7 la representaci+n.
Bandato y representaci&n no son estrictamente sin&nimos. Las diferencias
podemos apreciarlas desde dos puntos de vista:
a$ :esde el punto de vista de la representaci&n como el -nero y el mandato una
especie de representaci&n, voluntaria en este caso: el mandato es un contrato #art.
822;$. La representaci&n no supone necesariamente de un mandato. )n efecto, hay
representaci&n pero no mandato, cuando nos encontramos ante un 7poder7 o
cuando estamos ante una hip&tesis de representaci&n leal o en ocasiones ante la
aencia ofciosa.
)n efecto, mandato y otoramiento de poder, es decir, de la facultad para
representar, son dos conceptos distintos. Bientras el mandato desina una relaci&n
contractual, el seundo desina el acto por el cual se confere simplemente poder,
no es m,s que una declaraci&n de voluntad necesaria para que los actos del
representante o apoderado puedan afectar al poderdante. ! diferencia del mandato,
que por ser un contrato requiere de manifestaci&n de voluntad de dos o m,s partes,
el otoramiento de poder exie s&lo la manifestaci&n de voluntad del poderdante.
)n otras palabras, es un acto jurdico unilateral #que usualmente se traduce en el
otoramiento de una escritura p(blica suscrita exclusivamente por el poderdante$.
/on todo, desde el momento en que el apoderado act(a, supone aceptaci&n de un
mandato. 0rat,ndose de la representaci&n leal, la diferencia es a(n m,s clara,
pues como es obvio es la ley y no la voluntad contractual la que enera la
representaci&n. "or su parte, en lo que respecta a la aencia ofciosa #cuasicontrato
por el cual el que administra sin mandato los neocios de aluna persona, se oblia
para con -sta, y la oblia en ciertos casos, art. 885;$, para que el interesado se
obliue, es necesario que la esti&n le haya sido (til #art. 88C=$. /omo se indicar,,
la aencia ofciosa puede implicar representaci&n voluntaria o leal o en ocasiones
ninuna representaci&n.
b$ :esde otro punto de vista, la representaci&n es independiente del mandato. )n
efecto, aunque lo normal es que si hay mandato hay tambi-n representaci&n, el
primero puede existir sin que haya representaci&n, como ocurre cuando el
mandatario, ante los terceros, act(a a nombre propio y no a nombre del mandante,
sin perjuicio de sus obliaciones para con el mandante: art. 8292. )n otras palabras,
la representaci&n es un elemento de la naturaleza y no de la esencia del contrato
de mandato.
La rela eneral, sin embaro, es que si una persona act(a en
representaci&n de otra sin mandato, poder o disposici&n leal que le confera la
representaci&n leal, el acto que realiza ser, inoponible a la persona en cuyo
nombre se act(a, sin perjuicio de la ratifcaci&n o aceptaci&n voluntaria de la (ltima
#arts. 233C y 239=$.
=#$0 Actos Gue no admiten representaci+n.
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La rela eneral es que todos los actos pueden realizarse por
representaci&n: puede hacerse por medio de representante todo lo que puede
hacerse personalmente.
)xcepcionalmente, la ley excluye la representaci&n:
a$ La facultad de testar no admite deleaci&n #art. 2==3$% la ley no tolera excepci&n
aluna a esta norma. @torar testamento es un acto personal+simo.
b$ )l albaceazo es indeleable #art. 285=, 2?$, a menos que el testador haya
concedido expresamente la facultad de delearlo.
c$ Las capitulaciones matrimoniales pactadas por el menor o por el que est, bajo
curadura: art. 2<82.
d$ La ratifcaci&n ante un @fcial del .eistro /ivil, del matrimonio celebrado ante un
ministro de culto de una entidad reliiosa de derecho p(blico. 'e desprende de las
disposiciones de la Ley de Batrimonio /ivil y del artculo 29 de la Ley de .eistro
/ivil, que se trata de un acto que deben ejecutar los c&nyues, personalmente.
?#$0 lases o ,uentes de la representaci+n.
:el art. 2335 se desprende que la representaci&n puede tener su orien en
la ley o en la voluntad del representado. La representaci&n, en consecuencia, puede
ser leal o forzada y voluntaria. La (ltima se subclasifca a su vez en mandato,
poder o ratifcaci&n.
a$ .epresentaci&n leal o forzada.
)s la que establece la ley. 'on representantes leales las personas que por
mandato del leislador, act(an por cuenta y a nombre de otras personas que no
pueden valerse por s mismas: art. 34. )sta norma no es taxativa sin embaro, pues
hay otros representantes leales: art. ;<2 #el juez, en las ventas forzadas$% art. ;9C
del /"/ #el partidor representa a los vendedores$% art. <;2, 4? #los ascendientes del
fdeicomisario que no existe pero que se espera que exista, para impetrar medidas
conservativas$% en la quiebra, el sndico tiene la representaci&n leal del fallido.
Guera del campo del :erecho /ivil, son tambi-n representantes leales, por
ejemplo, el "residente del /onsejo de :efensa del )stado% el .ector de una
Jniversidad estatal, el 0esorero Bunicipal, etc.
b$ .epresentaci&n voluntaria.
)n cuanto al mandato y al poder, nos remitimos a lo ya dicho.
La ratifcaci&n consiste en el acto por el cual una persona acepta ser
afectada por un acto jurdico que inicialmente le era inoponible. 'e trata de un acto
jurdico unilateral, y equivale a un mandato o poder otorado a posteriori: arts. ;<8,
;<4, 233C, 239=, 2525 y 82;=.
0rat,ndose del cuasicontrato de aencia ofciosa, cuando el interesado
ratifca lo obrado por el aente ofcioso, la representaci&n es voluntaria% pero
cuando el interesado no ratifca y el neocio le ha resultado (til, debe cumplir las
obliaciones contradas en su nombre por el erente o aente ofcioso #art. 88C=$:
en este (ltimo caso, hay representaci&n leal y no voluntaria, porque es la ley la
que impone al interesado el cumplimiento de las obliaciones contradas por el
aente ofcioso. "ero si el acto no fue (til al interesado ni est- ratifc& lo actuado por
el aente ofcioso, no habr, en defnitiva representaci&n de ninuna clase.
La distinci&n entre representaci&n leal y representaci&n voluntaria tiene
importancia para determinar su alcance. 0rat,ndose de la representaci&n leal, las
facultades del representante ser,n las que se6ale la ley, mientras que en la
representaci&n voluntaria, ser,n las que haya conferido el mandante o poderdante.
<.*$ ReGuisitos para Gue exista representaci+n.
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a$ :ebe realizarse un acto jurdico: es inadmisible la representaci&n en los hechos
jurdicos, como un delito por ejemplo. !dem,s, la ejecuci&n de un hecho material,
implica un contrato de arrendamiento de obra o de servicios.
b$ )l representante debe declarar su propia voluntad: el representante debe
manifestar su propia voluntad, ya que es -l quien contrata #art. 2335$.
Nasta que el representante tena capacidad relativa, se(n ha concluido la
doctrina mayoritaria y la jurisprudencia, pues el acto no comprometer, su propio
patrimonio, sino el del representado, y la capacidad plena se exie cuando se
comprometen los derechos propios. :e ah que los relativamente incapaces pueden
ser mandatarios #arts. 2952 y 8285$.
)n cuanto al representado, para nada se considera su capacidad, excepto en
el mandato, donde puede in>uir en la efcacia del acto para obliar al mandante: el
mandato, como todo contrato, debe cumplir con los requisitos que establece el art.
2339% si el mandante es incapaz, no puede consentir, y si otora mandato, ser,
nulo el contrato% la nulidad ser, absoluta o relativa, se(n la incapacidad del
mandante. O si es nulo el mandato y tal nulidad se declara judicialmente, no puede
haber en defnitiva mandatario, y el que act(a como tal ejecuta actos que no
comprometen al mandante.
c$ !l contratar, debe existir la contemplatio domini, esto es, que el representante
act(e a nombre del representado. )l representante ha de manifestar de un modo
inequvoco su intenci&n de obrar en nombre y por cuenta de otro, y que aquel que
contrata con el representante *si se trata de un acto jurdico bilateral* participe de
esa intenci&n. La contemplatio domini sinifca por tanto que el neocio no es para
s, sino para el representado, el dominus, y que tal representado se contempla o
tiene presente al contratar.
)s indiferente que la doble intenci&n *la del representante y la del individuo
con quien se contrata* sea expresa o t,cita% y tampoco es necesario que se
manifeste el nombre del representado% basta que se act(e a nombre de otro.
)n suma, si bien no es necesario que se indique expresamente que se est,
actuando a nombre del representado, como se desprende de diversos artculos
*322, 2;49, 8292*, el no hacerlo, da a entender que el representante contrata para
s #art. 8292$.
d$ )l representante debe tener poder para actuar por el representado: debe estar
facultado por la ley o la convenci&n para representarlo. )l art. 82;=, 2?, se refere a
los lmites del mandato% el art. 82<4 establece que los actos del mandatario oblian
al mandante, a(n cuando se haya extinuido el mandato, en la medida que el
mandatario desconozca tal hecho.
A#$0 E,ectos de la representaci+n.
a$ )fecto normal.
Los efectos de la representaci&n leal o voluntaria son los mismos: los
derechos y obliaciones del acto se radican en el patrimonio del representado como
si hubiera contratado -l mismo: art. 2335. )ste es el efecto normal.
b$ La ratifcaci&n.
! su vez, todo acto o contrato ejecutado o celebrado por quien carece de
mandato o poder o por quien excede los lmites del poder o mandato, tiene en
principio como sanci&n la inoponibilidad de los efectos de ese acto jurdico a la
persona a quien se pretendi& obliar. /abe sin embaro la ratifcaci&n, cuyas
caractersticas principales son las siuientes:
2? "uede ser expresa o t,cita%
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8? 'i el acto que se ratifca es solemne, la ratifcaci&n tambi-n lo debe ser%
4? La ratifcaci&n es un acto jurdico unilateral, es decir, para que se enere, basta
la exclusiva voluntad del ratifcante, sus herederos, cesionarios o representantes
leales o convencionales%
3? )n todo caso, el que ratifca debe tener capacidad sufciente para ejecutar el
acto al que la ratifcaci&n se refere%
9? La ratifcaci&n puede hacerse en cualquier momento, a(n despu-s de la muerte
de la otra parte, del representante o del representado, si bien siempre debe emanar
del (ltimo o de sus causa*habientes%
;? Jna vez producida la ratifcaci&n, es irrevocable% no podra dejarse sin efecto por
la sola voluntad del interesado, aunque la otra parte no la haya aceptado o
conocido%
<? 0an pronto como se produce, la ratifcaci&n oblia al representado respecto del
tercero contratante, del mismo modo que si hubiera existido un mandato previo,
con efecto retroactivo desde la fecha del contrato celebrado por el representante.
c$ +icios que afectan la voluntad del representante.
La doctrina tambi-n examina qu- sucede si el consentimiento o voluntad del
representante adolece de al(n vicio o qu- acontece si -ste actu& con fuerza o
dolo.
'i se acepta la teora de la representaci&n*modalidad, y dado que se(n ella
es la voluntad del representante la que enera el acto jurdico, no cabe duda que si
dicha voluntad adolece de al(n vicio del consentimiento, el acto est, viciado de
nulidad relativa y el representado podra solicitar que se declare la rescisi&n,
excepto cuando el error del representante no altera los efectos queridos por el
representado, pues en tal caso no hay perjuicio patrimonial que proteer. 'i se trata
de fuerza o dolo, el acto es siempre anulable, cualesquiera sean sus efectos, pues la
sanci&n de estos vicios es de orden p(blico.
'i el representante procedi& con dolo, quien contrat& con -l podr, pedir la
rescisi&n, pero por la indemnizaci&n de perjuicios responder, el representante y no
el representado, pues la representaci&n no cabe en la comisi&n de hechos ilcitos
civiles. Lo anterior, a menos que el representado hubiere sabido que el
representante actuara dolosamente, y ello pueda probarse.
Ginalmente, la doctrina y la jurisprudencia han discutido si puede el
representado pedir la declaraci&n de nulidad absoluta de un acto cuando el
representante supo o debi& saber el vicio que lo invalidaba #art. 2;54$. La
jurisprudencia m,s reciente, como se dijo al estudiar la nulidad, se inclina por
admitir la solicitud, estableciendo que la representaci&n autoriza al representante
s&lo para efectuar actos lcitos a nombre del representado% por ende, -ste podra
solicitar la nulidad absoluta, ya que no se le puede imputar el acto ilcito. !
contrario sensu, si el representado conoci& o debi& conocer el vicio de que adoleca
el acto, est, inhabilitado de pedir la declaraci&n de nulidad, aunque el
representante haya inorado el vicio.
A8IT"LO FI' LA SIB"LAIO/.
2#$0 asos en los cuales intencionalmente ,alta la )oluntad real.
Lo normal es que en un acto jurdico, las partes manifesten su voluntad real.
La doctrina distinue, entre los casos en los cuales una parte, intencionalmente,
declara lo que no quiere, o sea, declara una cosa distinta de lo que se quiere
declarar. La reserva t,cita o reservatio mentalis, la declaracin iocandi causa y la
simulaci&n. 1os referiremos inicialmente a las dos primeras para despu-s
centrarnos en la (ltima, jurdicamente m,s trascendente:
65
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a$ La reserva t,cita o reservatio mentales.
La hay, cuando el declarante, sabiendo que lo que declara no corresponde a
su intenci&n, uarda en secreto, en su mente, su voluntad real o verdadera.
)n principio, en este caso el acto jurdico es plenamente v,lido, en raz&n de
la seuridad del comercio jurdico y la confanza en la palabra dada.
"ara que el acto con estas caractersticas sea inefcaz, es preciso que el
destinatario de la declaraci&n sepa que la voluntad verdadera no es la manifestada,
ya que en tal caso no se cumple con uno de los requisitos de la voluntad: que sea
seria.
"or ejemplo, un individuo, antes de celebrar un contrato con determinada
persona, manifesta a otra que s&lo contratar, aparentemente, y esa intenci&n es
conocida por el futuro contratante antes de la celebraci&n del contrato.
)n el derecho civil alem,n se acepta expresamente esta fura, pero se
concluye que en nuestro :erecho tambi-n cabe, por aplicaci&n del principio eneral
de la presunci&n de seriedad en los actos jurdicos, sin perjuicio que la difcultad
residir, en la prueba de que la otra parte conoca la reserva t,cita del declarante.
b$ La declaraci&n iocandi causa.
)n ella, la falta de seriedad se manifesta en forma evidente, no pasa
inadvertida para la otra parte. )n esta cateora, se incluyen los comentarios
corteses o jactanciosos, las promesas cuya inconsistencia es evidente para quien
las hace, las declaraciones hechas en broma, en eneral, aquellas hechas sin
seriedad.
! diferencia de lo que ocurre con la reserva t,cita o mental, que por rela
eneral ninuna in>uencia ejerce sobre la validez del acto jurdico, la declaraci&n
iocandi causa impide que nazca un acto jurdico y que por ende produzca derechos
y obliaciones.
)xcepcionalmente, puede producir efectos jurdicos, cuando por las
circunstancias en que se hace o por la torpeza del declarante, la persona a quien va
diriida toma en serio la declaraci&n.
!lunos autores concluyen que en tal caso habra culpa del declarante, y si
se produjo da6os a la persona que con cierto fundamento tom& en serio la
declaraci&n, procedera la indemnizaci&n de perjuicios, fundada en el art. 8423 del
//.
/l,sico ejemplo es la promesa que se hace a una persona, en cuanto a
paarle una determinada suma, si inventa un aparato que la mayora considera
imposible de realizar, y esa persona incurre en astos y dedica todo su esfuerzo a la
obtenci&n del encaro, hasta conseuirlo. )n tal caso, no podra nearse la
indemnizaci&n de perjuicios so pretexto que se hizo la promesa con el solo prop&sito
de divertirse a costa del inventor.
;#$0 La simulaci+n.
a$ /oncepto.
)s la declaraci&n de un contenido de voluntad no real, emitido
conscientemente y de acuerdo entre las partes o entre el declarante y la persona a
la cual se dirie la declaraci&n, para producir con fnes de ena6o la apariencia de
un acto jurdico que no existe o que es distinto de aqu-l que realmente se ha
llevado a cabo #Gerrara$.
La simulaci&n se caracteriza, y en esto se distinue de la reserva mental, por
el acuerdo con la parte con la que se contrata o con la persona a la que se dirie la
declaraci&n. "or eso, mientras la reservatio mentalis es posible en todos los actos
jurdicos, la simulaci&n s&lo es posible en los actos jurdicos bilaterales y en los
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unilaterales en los cuales la declaraci&n de voluntad se dirie a una persona
determinada que debe tener conocimiento de la misma #por ejemplo, notifcaci&n al
deudor de la cesi&n de un cr-dito, la notifcaci&n de un despido o t-rmino del
contrato de trabajo, formulaci&n de una oferta, etc$. "or eso tambi-n, mientras el
acto jurdico con reservatio mentalis es en principio v,lido, el simulado es
eneralmente nulo, ya que la parte que recibe la declaraci&n falsa, no s&lo conoce
el desacuerdo, sino que lo ha querido por el pacto con el declarante. 0ambi-n se
requiere, en consecuencia, un acto unitario, o la unidad de acci&n de voluntades, en
t-rminos tales que la disconformidad entre la voluntad real y la declarada, debe ser
querida y compartida por las partes para que exista simulaci&n.
!dem,s, desde el momento que la simulaci&n es compartida por las partes,
podemos visualizarla como una situaci&n diversa a la del error o del dolo.
b$ /lases de simulaci&n.
b.2$ 'imulaci&n lcita e ilcita.
'e formula esta clasifcaci&n, se(n haya o no intenci&n de defraudar a
terceros. La simulaci&n lcita no persiue fnes dolosos, y eneralmente est,
determinada por motivos inocentes o morales #por ejemplo, por modestia o
desinter-s, para realizar an&nimamente el bien$. )n la pr,ctica, sin embaro, la
mayora de las simulaciones son fraudulentas, realizadas en perjuicio de terceros o
buscando el llamado 7fraude a la ley7, y por ende son ilcitas.
Hay diversas disposiciones del //. que demuestran que la simulaci&n, en
principio, est, permitida: art. 2<=< #acepta que los contratantes alteren lo pactado
por escritura p(blica por medio de contraescrituras p(blicas e incluso por
instrumentos privados$% art. 25<; #relativo a la compraventa, se pone en el caso de
no ser efectiva la declaraci&n de haberse paado el precio, formulada en la
escritura de compraventa$.
b.8$ 'imulaci&n absoluta o relativa.
)s absoluta, cuando en realidad nin(n acto jurdico quiere celebrarse, y s&lo
aparentemente se realiza uno. "or ejemplo, el deudor que simula la venta de un
inmueble de su propiedad, para burlar el derecho de prenda eneral de sus
acreedores. )l acto jurdico tiene todas las apariencias de validez, pero en realidad
no ha existido. Las partes no quieren el acto jurdico, sino la ilusi&n externa del
mismo.
)s relativa, cuando se quiere concluir un acto jurdico determinado, diferente
al que aparentemente se celebra, sea por su especie, las partes o contenido. )n el
caso de la simulaci&n relativa, hay dos actos jurdicos:
2? )l ostensible, simulado, fcticio o aparente: es decir, el que las partes fnen
realizar%
8? )l acto oculto, sincero, real o disimulado: o sea, el que verdaderamente las
partes han querido celebrar, y que est, destinado a quedar en secreto #por ejemplo,
una compraventa a vil precio que encubre una donaci&n% compraventa con un
tercero que a su vez vende el mismo bien al c&nyue del primero, para burlar as la
prohibici&n del art. 2<C;$.
c$ )fectos jurdicos de la simulaci&n.
!l respecto, debemos distinuir entre la simulaci&n absoluta y la relativa, y
dentro de cada una, las relaciones de las partes entre s y las de -stas con respecto
a terceros.
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c.2$ 'imulaci&n absoluta: dado que supone ausencia de consentimiento, no s&lo
para enerar el acto aparente sino cualquier otro, el acto simulado es nulo de
nulidad absoluta.
)ntre las partes, el acto aparente no produce efecto aluno. /ualquiera de
ellas puede por ende, enervar los efectos del acto simulado, por va de acci&n o por
va de excepci&n. La acci&n o excepci&n se dirie contra el otro contratante, cuando
-ste intente hacer valer el acto jurdico aparente. )n caso de haber contraescritura
#art. 2<=<$, la prueba se facilitar, para la parte que acciona o se defende contra la
parte que intenta hacer valer el acto simulado.
Grente a los terceros de buena fe, el acto simulado o p(blico debe
considerarse como existente. )l tercero est, de buena fe si inora que hubo
simulaci&n. Los terceros est,n doblemente proteidos, puesto que tambi-n pueden
atacar la simulaci&n para hacer prevalecer el acto real en luar del simulado, si
fuere relativa la simulaci&n. )n otras palabras:
2? "ueden atenerse al acto aparente, si-ndoles inoponible el acto real. Los ampara
al respecto el art. 2<=<: en este caso, se interpondr, una excepci&n de simulaci&n%
8? "ueden optar por el acto real, si el aparente les perjudica: en este caso, se
interpondr, una acci&n de simulaci&n.
c.8$ 'imulaci&n relativa: en este caso, la voluntad real se sobrepone a la falsa.
)ntre las partes, vale el acto oculto o disimulado y carece de valor el acto
p(blico o aparente. 1o podra una de las partes, para eludir el cumplimiento del
acto jurdico oculto, escudarse u oponer a la otra el acto simulado, dado que se(n
el art. 2<=<, este medio s&lo pueden emplearlo los terceros.
Grente a terceros, el acto simulado o p(blico se considera existente y v,lido.
)n otras palabras, las partes no pueden aprovecharse de su propia simulaci&n,
frente a terceros de buena fe.
/abe arear que el acto disimulado, oculto o real, que oblia a las partes y
al tercero de mala fe, debe cumplir con los requisitos de existencia y de validez que
correspondan a su naturaleza especial. )llo nos permite concluir que la simulaci&n
relativa, per se, no es una causal de nulidad de los actos jurdicos, sin perjuicio que
el acto jurdico disimulado o real podr, declararse nulo, de conformidad a las relas
enerales, no por ser oculto, sino por infrinir los requisitos exiidos a cualquier
acto jurdico.
'e precisa en todo caso, respecto a las solemnidades, que si el acto real es
solemne, las solemnidades deben haberse cumplido en el acto aparente% a contrario
sensu, si el acto aparente es solemne pero no as el real u oculto, la omisi&n de las
solemnidades en el primero no afectar, al seundo.
d$ "rueba de la simulaci&n.
/orresponde al que la alea, pues los actos y contratos se presumen
sinceros.
Los terceros pueden utilizar cualquier medio de prueba, incluso la prueba de
testios, aun cuando el monto de la obliaci&n sea superior a dos unidades
tributarias #artculo 2<=C, inciso 2H$, ya que se trata de probar la simulaci&n y no la
obliaci&n propiamente tal% tambi-n ser,n admisibles las presunciones. La
admisibilidad de este (ltimo medio de prueba, ha sido ratifcada por la
jurisprudencia: un fallo de la /orte 'uprema se6ala que la simulaci&n ilcita es un
verdadero delito civil, debiendo los terceros, para acreditarla, acudir a las relas
que rien la prueba en materia delictual y no en materia contractual.
)ntre las partes, en cambio, se excluye la prueba de testios #art. 2<=C, 8H$,
y la prueba se rie por las normas de la responsabilidad contractual.
e$ La acci&n de simulaci&n.
68
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)s una acci&n personal, declarativa, transmisible y prescriptible se(n las
relas enerales.
)ntre las partes, el plazo de prescripci&n de la acci&n de simulaci&n se
cuenta desde que una de ellas pretende desconocer el acto real u oculto e investir
de seriedad al simulado o p(blico, dado que desde ese momento hay inter-s en
ejercitar la acci&n.
Los terceros s&lo pueden ejercer la acci&n si tienen inter-s en la declaraci&n
de la simulaci&n, de acuerdo al principio 7sin inter-s no hay acci&n7. :icho inter-s
debe ser actual y con un contenido patrimonial. )l plazo para accionar se
computar, desde el momento en que el tercero tuvo conocimiento del acto
disimulado u oculto. )n todo caso, la acci&n no podra entablarse despu-s que
hubiere operado la prescripci&n adquisitiva de la cosa por la persona que la adquiri&
bas,ndose en el contrato simulado o aparente.
La simulaci&n puede dar orien a una acci&n civil y a una acci&n penal. La
primera, para dejar sin efecto el contrato y obtener la correspondiente
indemnizaci&n de perjuicios% y la acci&n penal para exiir la condena de aquellos
que con fraude, celebraron el contrato simulado en perjuicio de terceros. !mbas
acciones son independientes.
f$ )l fraude a la ley.
/omo indica el profesor +ctor +ial del .o, -on el fraude a la ley se persigue, a
trav*s de medios indirectos, burlar un precepto legal, de modo tal que *ste, en la
pr"ctica, resulte inefca', frustr"ndose el esp+ritu de la disposicin.
"ara alunos, simulaci&n y fraude a la ley son sin&nimos. "ara otros, se trata
de situaciones diversas. /omo indica Gerrara, citado por +ctor +ial del .o, &con
el acto en fraude a la ley se pretende eludir un precepto legal) mientras que, con la
simulacin, se pretende esconder u ocultar la violacin de un precepto legal.
+odanovic, por su parte, destaca que la simulaci&n &supone una apariencia
de realidad en tanto que el fraude a la ley consiste en actos reales queridos y
reali'ados efectivamente y combinados de tal manera que aun siendo l+citos entre
s+, aisladamente considerados, permiten, como resultado de la combinacin, burlar
la ley y hacerla producir efectos contrarios a su esp+ritu y a su fn.
)l mismo +odanovic proporciona un ejemplo de fraude a la ley, se6alando
que tal ocurrira cuando para burlar la prohibici&n de compraventa entre c&nyues
contemplada en el artculo 2<C;, uno de ellos vende un bien a un tercero, y -ste,
acto seuido, se lo vende al otro de los c&nyues. !mbas compraventas han sido
v,lidas, pero en rior, celebradas para burlar la prohibici&n leal, y por tal raz&n,
son entonces susceptibles de anularse. La /orte 'uprema as lo ha entendido, por lo
dem,s.
La Ley de Batrimonio /ivil alude expresamente al fraude a la ley. )n efecto,
advierte el artculo 54 de la citada ley, se reconocer, valor a las sentencias
obtenidas en el extranjero, con fraude a la ley. 'e entender, que se ha actuado en
fraude a la ley cuando el divorcio ha sido decretado bajo una jurisdicci&n distinta a
la chilena, a pesar de que los c&nyues hubieren tenido domicilio en /hile durante
cualquiera de los tres a6os anteriores a la sentencia que se pretende ejecutar, si
ambos c&nyues aceptan que su convivencia ha cesado a lo menos ese lapso, o
durante cualquiera de los cinco a6os anteriores a la sentencia, si discrepan acerca
del plazo de cese de la convivencia. )l acuerdo o la discrepancia entre los c&nyues
podr, constar en la propia sentencia o ser aleado durante la tramitaci&n del
exequ,tur #artculo 54, inciso 3?$. :ebemos entender que el espritu de la norma,
dice relaci&n a impedir que se obtena una sentencia de divorcio decretada por un
tribunal extranjero, cuando los c&nyues no estaban en condiciones de probar ante
los tribunales chilenos, el cese de convivencia o cuando se elude el pao de la
69
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compensaci&n econ&mica, de acuerdo a las normas de la ley chilena. "or ello,
recurren a un tribunal extranjero, aleando ante -l el cese de la convivencia, pero
sin la obliaci&n de probarla por los medios restrictivos que contempla nuestra Ley
de Batrimonio /ivil, o pretendiendo obtener el divorcio sin asumir la obliaci&n de
paar al c&nyue m,s d-bil la compensaci&n econ&mica, prevista en nuestra ley. 'e
obtiene as una sentencia de divorcio, con fraude a la ley, o sea, eludiendo las
exiencias previstas en nuestra leislaci&n. !s, por ejemplo, hay fraude a la ley si
la sentencia dictada en el extranjero declara que los c&nyues Pde acuerdo en el
proceso* dicen haber estado separados hace al menos tres a6os, en circunstancias
que en ese lapso tenan domicilio en /hile. 'i las partes discreparon acerca del
plazo del cese de convivencia, el plazo se ampla a cinco a6os.
+odanovic menciona las siuientes diferencias entre la simulaci&n y el fraude
a la ley:
)l acto jurdico simulado produce s&lo una apariencia de contrato% el acto
concluido en fraude a la ley es real y verdadero%
)l acto simulado, cuando es ilcito, viola directamente la ley% el fraudulento,
s&lo en forma indirecta. )ste (ltimo en sus formas externas respeta la ley,
pero viola en el fondo su espritu%
La simulaci&n puede ser lcita o ilcita% el fraude a la ley es siempre ilcito.
70

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