MESTRADO PROFISSIONAL EM PRESTAO JURISDICIONAL E DIREITOSHUMANOS PROFESSORA: ESTEFNIA VIVEIROS ACADMICO: ANGELO STACCIARINI SERAPHIN RESENHA
Obra resenhada: VIVEIROS, Estefnia. Os novos embargos de declarao no Anteprojeto do Cdigo de Processo Civil, 2011.
Introduo Um dos recursos que tem sofrido bastante adaptao jurisprudencial, no ordenamento jurdico ptrio, o recurso de embargos de declarao. Apesar de sua breve codificao no atual Cdigo de Processo Civil, evidenciada em 5 (cinco) curtos artigos, do art. 535 at o 538, sua oposio vem vinculada a diversos, e o os mais divergentes, entendimentos jurisprudenciais. A partir de sua previso inicial de sanar omisses, contradies e obscuridades, os embargos declaratrios passaram a ser utilizados para os mais diversos fins como: "i) prequestionamento, ii) com pedidos e efeitos modificativos ou infringentes, iii) para corrigir erro de fato, iv) para discutir matria de ordem pblica, v) para corrigir erro material."(Estefnia Viveiros, 2011). Tais mutaes sofridas por esse recurso tem fundamento nas diversas alteraes processuais sofridas, dentre delas podem ser citadas o fortalecimento das decises monocrticas. Diante de tantas modificaes, o tema ganha notria importncia, sendo que at seus trmites processuais sofrem alterao, como o fato de algumas turmas do STJ j considerarem possvel sua incluso em pauta, mesmo sem existir essa previso legal. Porm, nem sempre tais entendimentos jurisprudenciais so unssonos, a casos onde o efeito modificativo dos embargos no so reconhecidos pelos julgadores. Tamanha a importncia que se tomou conta dessa matria que o Superior Tribunal de J ustia editou as sumulas 98 e 211 que tratam de especificidades processuais, que atingem o mbito nacional, sobre o tema. Sumula 98 - STJ - Embargos de declarao manifestados com notrio propsito de prequestionamento no tm carter protelatrio.
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Sumula 212 - STJ - Inadmissvel recurso especial quanto questo que, a despeito da oposio de embargos declaratrios, no foi apreciada pelo tribunal "a quo". Como reconhecimento da importncia e das alteraes que vem sofrendo o recurso de embargos de declarao, o Anteprojeto do Cdigo de Processo Civil traz em seu bojo inovaes sobre o tema, das quais so destacadas: "a incluso em pauta caso no forem julgados na primeira sesso subsequente oposio do recurso (CPC, art. 939); o reconhecimento do recurso de embargos de declarao para fins de prequestionamento da matria posterior interpretao dos recursos extraordinrios (CPC, art. 940); o reconhecimento da produo do efeito modificativo nos embargos de declarao, que permitir a completa prestao jurisdicional (CPC, art. 937, nico); a previso, como regra, do recolhimento de multa por oposio dos declaratrios protelatrios para interposio de outro recurso (CPC, art. 941, 3); a definio de que o recurso de embargos de declarao no ter efeito suspensivo (CPC, art. 941, caput)" (Estefnia Viveiros, 2011). Passa-se agora a uma analise mais detalhada sobre a importncia dessas alteraes, que permitiro a consolidao da jurisprudncia nacional sobre o assunto, Embargos de Declarao.
A necessidade de incluso em pauta dos embargos de declarao Atualmente os embargos declaratrios so includos em mesa antes do julgamento, no havendo a obrigatoriedade de publicao dos mesmos em pauta de julgamento, nem de intimao prvia das partes ou dos advogados destas. Essa condio passa a ser sanada no cdigo do Anteprojeto do Cdigo de Processo Civil. A nova legislao prev a incluso do recurso em pauta de julgamento, se ele no for julgado na primeira sesso de aps sua oposio. Tal previso vem de fortalecer a importncia jurisprudencial do embargos de declarao, que pode ter condo at para
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modificar os julgados, ento tem suma importncia tal publicao, afim de que se garantam os direitos constitucionais do contraditrio e ampla defesa. A professora Estefnia Viveiros, ressalta que a publicao dos embargos declaratrios em pauta se tornar a o cotidiano jurdico, uma vez que, via de regra no se consegue realizar o julgamento do recurso na primeira sesso subsequente a sua oposio.
Os embargos de declarao prequestionadores. A jurisprudncia e o prprio STJ , atravs das suas smulas 98 e 212, j vinham reconhecendo o carter prequestionador dos embargos de declarao. O Anteprojeto do novo Cdigo de Processo Civil, vem positivar tal entendimento em seu art. 940. Art. 940 - Consideram-se includos no acrdo os elementos que o embargante pleiteou, para fins de prequestionamento, ainda que os embargos de declarao no sejam admitidos, caso o tribunal superior considere existentes omisso, contradio ou obscuridade. Estefnia Viveiros nos demonstra diversos ganhos com a nova redao dada aos embargos declaratrios. Dentre eles podem se destacar o fato da incluso de todos os elementos que o embargante pleiteou dentro do acrdo. Tal situao, faticamente, permite a incluso das consideraes feitas no voto vencido do acrdo, ponto antes no permitido em funo da smula 320 do STJ , "a questo federal somente ventilada no voto vencido no atende ao requisito do prequestionamento". Outra questo relevante sobre os embargos prequestionadores o fato do art. 940 do Novo Cdigo de Processo Civil permitir a oposio de embargos frente a omisses, contradies e obscuridades e no apenas omisses como vinham sendo admitidos jurisprudencialmente. Ressalta-se a importncia positivao dos embargos de declarao prequestionadores no cdigo vindouro como forma de garantir a prestao jurisdicional, tanto como forma de
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garantia legislativa, como forma reconhecimento dos novos elementos que podem ser utilizados nessa forma de prequestionamento da matria.
A no interrupo do prazo dos embargos de declarao apenas no caso de intempestividade. O Anteprojeto do Cdigo de Processo Civil inseriu no seu art. 941 caput, uma ressalva a interrupo de prazos para novos recursos, fato esse inexiste na codificao equivalente atual. Tal situao estabelece um critrio, objetivo, para a interrupo do prazo ou no, sendo este a intempestividade. A analise da tempestividade pode ser realizada por quaisquer das partes, sendo totalmente passvel que o advogado das partes analisem se o recurso esta dentro do seu devido prazo ou no. Estefnia Viveiros ressalta que os entendimentos jurisprudenciais, que definiam quando a oposio de um embargo declaratrio suspendia o prazo ou no trazia demasiada insegurana jurdica. Entendimentos diversos surgiam a respeito do tema, tendo alguns julgados definindo que os embargos protelatrios no interrompiam os prazos recursais. A professora tambm entende que o julgador no pode estender a sano imposta pela lei que de multa. Trata-se, portanto, de uma alterao benfica no sentido de trazer uma maior segurana jurdica quanto a interrupo de prazo nos embargos declaratrios.
A ausncia do efeito suspensivo nos embargos de declarao O efeito suspensivo, via de regra, atribudo a todos os recursos interpostos. A exceo se encontra quando a prpria lei define que ao recurso no cabe o efeito suspensivo. Portanto, no atual ordenamento jurdico no h nenhuma especificidade quanto a abrangncia
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do efeito suspensivo para os embargos declaratrios, sendo assim, assume-se que estes ao serem opostos suspendem a execuo da sentena embargada. Existem divergncias doutrinrias quanto ao entendimento do efeito suspensivo ser aplicado ou no em caso dos embargos declaratrios. Enquanto uma parte da doutrina reconhece que o efeito suspensivo se encontra presente, outros definem que o embargos declaratrios devem assumir o mesmo efeito que o recurso ao qual esta vinculado, nessa linha, justificam-se os doutrinadores que no faria sentido atribuir efeito suspensivo se o prprio recurso que gerou a deciso embargada no possua tal efeito. O anteprojeto do Novo Cdigo de Processo Civil acaba por sanar tal dvida estabelecendo no art. 941 caput, que os embargos declaratrios no tero efeitos suspensivos, o que no impede que a parte pleiteie tais efeitos por meio de petio especfica.
O reconhecimento do efeito modificativo do aos embargos de declarao O efeito clssico atribudo aos embargos declaratrios o integrativo, pois foi concebido inicialmente para complementar a sentena embargada. Porm, entendimentos jurisprudenciais e dos tribunais superiores tem ampliado tais efeitos para abrangerem os efeitos modificativos da sentena. Tal entendimento, porm, no unssono, sendo que alguns julgados insistem em no reconhecer o efeito modificativo, alegando que o recurso possui apenas o efeito integrativo e que ambos os efeitos no se compatibilizam. O anteprojeto do CPC procurou unificar tal entendimento jurisprudencial, positivando assim no seu art. 937 Pargrafo nico. Pargrafo nico. Eventual efeito modificativo dos embargos de declarao somente poder ocorrer em virtude da correo do vcio, desde que ouvida a parte contrria no prazo de cinco dias.
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Tal redao vem corroborar com os entendimentos jurisprudenciais e com a posio que vem adotando os tribunais superiores, que vem cada vez mais aceitando o efeito modificativo dos embargos declaratrios, quando essa for provocada por algum dos vcios gerados dos declaratrios. A redao do novo artigo vem garantir tambm o direito ao contraditrio, para assegurar, nesse sentido, que a parte que teve sua deciso favorvel alterada no seja pega de surpresa, e possa da mesma forma se defender, garantia tambm do princpio da ampla defesa.
Incabvel a renovao dos declaratrios se os anteriores forem reconhecidos como protelatrios O art. 941 2, do anteprojeto do novo Cdigo de Processo Civil, traz em seu escopo a impossibilidade de oposio de novos embargos declaratrios caso o primeiro seja manifestadamente protelatrio. Tal inovao vem de encontro com a idia de que a simples aplicao da multa no se tratava de uma sano especfica para a impedir a reincidncia de novos embargos protelatrios em cima dos embargos anterior. A multa, conforme ressalta Estefnia, trata-se de uma sano genrica por litigncia de m-f. A alterao prevista para o novo ordenamento, ir impedir o excesso de embargos meramente protelatrios.
Vinculao ao depsito da multa para interposio de outro recurso O atual ordenamento jurdico no prev como regra que antes da interposio de um determinado recurso seja realizada o pagamento da multa por litigncia de m-f. Sendo assim a o anteprojeto do novo Cdigo de Processo Civil trouxe em seu bojo a redao do art. 941 3, que explicitamente obriga o pagamento da multa por oposio de embargos declaratrios protelatrios para interposio de novo recurso. Nesse sentido, ganha fora a tentativa do legislador em garantir a celeridade processual.
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Ampliao do cabimento dos embargos de declarao: deciso monocrtica ou colegiada. O cabimento dos embargos declaratrios um outro ponto da controvertido da jurisprudncia nacional. Enquanto parte da doutrina acredita ser cabvel opor embargos declaratrios contra decises interlocutrias e monocrticas, j a outra parte acredita que tal oposio no cabvel. Tal entendimento divergente ocorre inclusive dentro dos tribunais superiores. O STJ tem julgados que aceitam o cabimento contra as decises singulares, j o STF tem aceitados tais recursos com base no princpio da fungibilidade, transformando-o em agravo "regimental". O novo anteprojeto do CPC vem tambm consolidar o entendimento jurisprudencial no sentido de aceitar os embargos declaratrios de qualquer tipo de deciso judicial. A redao do art. 937, inciso I, coloca um fim na discusso jurisprudencial, consolidando o entendimento de que o cabe embargos declaratrios contra todo e qualquer pronunciamento judicial.
Concluso O novo anteprojeto do CPC vem consolidar os principais entendimentos jurisprudenciais sobre os embargos declaratrios, retirando assim algumas divergncias que pairavam sobre o tema. A mutabilidade jurdica que se instalava sobre o tema foi positivada, num vis que busca consolidar a celeridade processual com a as garantias processuais do contraditrio, da ampla defesa e da segurana jurdica.