Antigos agentes auxiliares do comércio e prepostos da empresa

Prof.
Leonardo de Medeiros
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ANTIGOS AGENTES AUXILIARES DO COMRCIO
ATUAIS PREPOSTOS DA EMPRESA

Introduo

Preliminarmente, importante saber que as expresses Direito Comercial, comerciante, sociedade
comercial, estabelecimento comercial, auxiliares do comrcio esto fora de uso. Isso porque, h mais de cinquenta
(50) anos alteram-se profundamente as legislaes em vigor por fora das teorias jurdicas sobre a troca de riquezas entre
os homens. Modernamente, deve-se nomear com melhor tcnica respectivamente Direito Empresarial, empresrio,
sociedade empresria, estabelecimento empresarial, colaboradores da empresa, estes igualmente denominados
prepostos. Isso, repita-se, em decorrncia da mudana radical de orientao adotada pelas teorias repercutindo na
definio de comerciante para empresrio, ultrapassando a anlise objetiva para subjetiva, o estudo sai do estudo do
conjunto de atos mercantis para focar no prprio sujeito ativo do empreendimento.

Com efeito, o antigo Direito Comercial surgiu e evoluiu atravessando as dificuldades de se conceituar o
comrcio-comerciante e diferenciar a atividade comercial das atividades produtivas no comerciais. Foroso
conhecer as fases desse ramo especial do Direito Privado, alicerado no princpio da autonomia da vontade e seus
corolrios. Traamos ento as trs fases histricas do Direito Privado:

a) primeira fase

Fase subjetiva-corporativista caracterizada pelo sistema corporativista, classista, onde essencial o
vnculo entre o mercador com a respectiva corporao de ofcio de sua classe; estas instituies medievais tinha a principal
funo de dirimir conflitos envolvendo os comerciantes que nelas estivessem matriculados, aplicando os costumes
mercantis; portanto, comerciante era aquele que praticava a mercancia, previamente matriculado e subordinado s
decises das corporaes de ofcio; o direito comum no regulamentava a atividade comercial da classe burguesa, mas s
atendia classe feudal, porque a profisso de mercador era considerada hertica pela Igreja.

b) segunda fase

Fase objetiva esta a fase do sistema de comercialidade fundamentada na teoria dos atos do comrcio de
origem francesa, pois sua fonte foi o Code de Commerce de 1807 da fase napolenica, quando a burguesia assumiu o poder
poltico; seu trao marcante era o objeto da ao do agente e no o sujeito em si; o prprio ato do comrcio suficiente
para caracterizar a profisso dos comerciantes; nessa etapa do liberalismo econmico, "comerciante era aquele que
praticava atos do comrcio previstos em lei. A fase objetiva destaca que a qualificao do comerciante no tinha mais sua
importncia, no sujeito da ao, mas na prtica de atos comerciais.

a atividade que far com que o comerciante seja sujeito do direito comercial, independentemente de estar
ligado a uma corporao de ofcio. Portanto, com base no lema da igualdade da Revoluo Francesa, qualquer pessoa
poderia ser comerciante, bastava praticar atos de comrcio.

Atravs do conceito objetivo, qualquer pessoa capaz que praticassem os atos de comrcio, poderia ser
qualificada como comerciante, mesmo que no fosse previamente aceita como membro de alguma corporao de
comerciantes. justamente nessa segunda fase (objetiva, francesa) que surge em 1850 o Cdigo Comercial do Brasil.

Ocorre que o Cdigo Comercial de 1850 no elencou os atos de comrcio, eles foram normatizados pelo
Regulamento 737/1850, no intuito de definir quais atividades estariam afetas aos Tribunais do Comrcio. Os atos
considerados de comrcio foram classificados em lei, de forma enumerativa, taxativa, descritiva. Porm, eles no eram
determinados claramente, pois se vinculavam igualmente s relaes civis e no puramente comerciais. Note que nessa
fase expressamente foi consignado pela primeira vez uma disciplina especfica sobre os agentes auxiliares do comrcio.

Prof. Leonardo de Medeiros

Nesta fase, ocorre uma distino entre os campos civil e comercial que se d pela adoo de adjetivos
qualificadores atos civis e atos comerciais, sociedades civis e sociedades comerciais. Havia parte da atividade econmica
era comercial, isto , tinha um regime jurdico prprio, diferenciado do regime jurdico da outra parte da atividade
econmica, que se sujeitava ao Direito Civil. Isso significava dizer que certos atos estavam sujeitos ao Direito Comercial e
outros no. A dificuldade na determinao dos atos de comrcio levou a doutrina a questionar a figura do ato de comrcio
como base do Direito Comercial, fazendo-se as necessrias mudanas. O prprio Cdigo Comercial de 1850 declarava
expressamente a regra de vedao de qualquer ligao do ato de mercancia com o Direito Civil, demonstrando cabalmente
a desarticulao jurdica entre esses dois ramos do Direito
1
.

c) terceira fase

Fase subjetiva a fase moderna do sistema de empresarialidade, elaborada pelo jurista italiano Cesare
Vivante. a empresa uma nova forma de atuar no mercado econmico inaugurada pela legislao italiana, de 1942, o
Cdigo Alfredo Rocco. No Brasil, essa etapa foi inaugurada em 1976, pela Lei das Sociedades Annimas, Lei n 6.404, que
dispe: qualquer empresa de fim lucrativo, no contrrio lei, ordem pblica e aos bons costumes, pode ser objeto da
sociedade annima.

Posteriormente, foi a base do Cdigo Civil de 2002: "considera-se empresrio quem exerce profissionalmente
atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens e servios, excluda a profisso intelectual, de
natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da
profisso constituir elemento de empresa". Nesta etapa, no existe mais a relao dicotmica civil-comercial. A atividade
ser empresarial ou no empresarial e as sociedades sero empresariais ou simples, no empresariais.

O Cdigo Civil de 2002 unificou o Direito Privado e referiu-se expressamente ao Direito de Empresa,
revogando parcialmente o Cdigo Comercial, suplantando a teoria dos atos de comrcio pela teoria da empresa. Ademais
trouxe captulo especfico sobre os antigos agentes auxiliares do comrcio que passam a ser denominados de prepostos
da empresa. A unificao do Direito Privado introduziu a disciplina jurdica da atividade empresarial, no diploma Cdigo
Civil, sem eliminar a autonomia cientfica desse ramo que passou a denominar-se de Direito Empresarial. Eis a
jurisprudncia do STJ:

Cesare Vivante, ao desenvolver a teoria da empresa no direito italiano (cf. Trattato de Diritto Commerciale. 4.
ed. Milo: Casa Editrice Dott. Francesco Vallardi, 1920) congregou os fatores natureza, capital, organizao,
trabalho e risco como requisitos elementares a qualquer empresa. No mesmo sentido, Alfredo Rocco salienta a
importncia da organizao do trabalho realizada pelo empresrio e adverte que a empresa somente pode ser
caracterizada quando a produo obtida mediante o trabalho de outrem, a ser recrutado, fiscalizado, dirigido
e retribudo exclusivamente para a produo de bens ou servios (cf. Princpios de Direito Comercial. So
Paulo: Saraiva, 1931). REsp 594.927/RS, Rel. Min. Franciulli Netto, julgado em 04/03/2004.

(FGV-SP/MPTC-RJ/Procurador/2008) 46 (D) O Cdigo Comercial de 1850 foi parcialmente revogado pelo
Cdigo Civil, mantendo-se vigentes os dispositivos relativos ao comrcio martimo.
Gab. C

(VUNESP/TJMG/Juiz de Direito/2012) 71 (B) Com a vigncia do Novo Cdigo Civil, luz do artigo 966,
correto afirmar que o Direito brasileiro concluiu a transio para a teoria da empresa, de matriz italiana.
Gab. C

1
Antigo Cdigo Comercial de 1850, no art. 291, assim disps: As leis particulares do comrcio, a conveno das partes
sempre que lhes no for contrria, e os usos comerciais, regulam toda a sorte de associao mercantil; no podendo
recorrer-se ao Direito Civil para deciso de qualquer dvida que se oferea, seno na falta de lei ou uso comercial.


(CESPE/TRF-2/Juiz Federal/2009) 51 (E) Aps o Cdigo Civil de 2002, que adotou a teoria da empresa, no se
pode mais falar em autonomia do direito comercial.
Gab. E

(ESAF/PGFN/Procurador/2004) 30 (C) A questo relativa aos atos de comrcio e sua importncia na
qualificao das operaes negociais mercantis, aps a unificao do direito obrigacional, tem carter residual
em relao s atividades econmicas.
Gab. C

A teoria da empresa no divide os atos em civis ou mercantis. O que importa o modo pelo qual a atividade
econmica exercida: organizada, profissional, objetivando o lucro. O objeto cientfico no o ato econmico em si, mas o
modo como a atividade econmica exercida, ou seja, a empresa.

Lembre-se! Dispe a CR, na repartio de competncias legislativas, que compete Unio legislar
privativamente sobre Direito Civil e Direito Comercial (art. 22, I, CR) leia-se: Direito Empresarial.

(CESPE/OAB 2007.2) 85 (D) Considerando o atual estgio do direito comercial (ou empresarial) brasileiro, a
Constituio da Repblica estabelece a competncia privativa da Unio para legislar sobre direito comercial
(ou empresarial).
Gab. C

1. EMPRESA & EMPRESRIO

A legislao no tem o papel de criar definies via de regra. As definies so deixadas para a doutrina.
Assim est tratada empresa. Somente, na via doutrinria, que podemos conceituar atividade empresarial. Na falta de
uma definio legal, incorporou-se uma teoria no unitria de empresa, pois essa atividade econmica especial poder
apresentar-se de vrios modos, com diversas facetas. A doutrina italiana de Alberto Asquini desenvolveu a teoria do
fenmeno polidrico da empresa: os perfis da empresa ou Profili dellimpresa publicado originalmente na Rivista Del
Diritto Commerciale, em 1943. A empresa polidrica porque esta deve ser estudada por vrios ngulos, so quatros os
seus perfis: subjetivo, objetivo ou patrimonial, funcional e corporativo. Estes perfis no possuem existncia distinta do
conjunto dos demais, nem mesmo so autnomos ou nem h uma hierarquia entre eles, mas integram um mesmo
fenmeno: a empresa.

a) perfil objetivo ou patrimonial: empresa vista como um patrimnio, um estabelecimento empresarial, ou um complexo
de bens mveis e imveis, corpreos e incorpreos, tangveis ou intangveis, utilizados pelo empresrio para exercer sua
atividade;

b) perfil subjetivo: caracteriza aquele que exerce a empresa, ou seja, o empresrio individual ou sociedade empresria,
pessoa fsica ou jurdica, que exerce em nome prprio uma atividade econmica organizada, com a finalidade de produzir,
de maneira profissional, para o mercado econmico e no para o consumo pessoal seu e de sua famlia; como se ver, esse
aspecto foi o adotado pelo CC/2002; portanto, repita-se, empresa atividade e no se confunde com a pessoa nem com os
seus scios;

c) perfil funcional ou dinmico: o ncleo duro dos perfis, porque a empresa quando surge como fora em movimento, a
prpria atividade empresarial dirigida para um fim certo, determinada abrangncia produtiva organizada e planejada; essa
atividade apta a produzir efeitos jurdicos;

d) perfil corporativo ou institucional ou organizacional ou hierrquico: o ncleo social organizado da empresa;
considerada um resultado da organizao do pessoal, constituda pelo empreendedor e por seus colaboradores atravs de
uma hierarquia, com base na obrigao de fidelidade no interesse comum; logo, os prepostos da empresa ou antigos
auxiliares do comrcio compreendem o perfil corporativo ou institucional da teoria polidrica da empresa.


(ESAF/PGFN/Procurador/1998) 81 (B) Segundo ensinamento de Asquini, empresa fenmeno com perfil
polidrico em que se destaca(m) a(o) perfil objetivo, o subjetivo, o hierrquico e o organizacional.
Gab. C

Para o Cdigo Civil de 2002, empresrio aquele que exerce profissionalmente atividade econmica
organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios (art. 966, CC). O sujeito ativo do empreendimento deve
exercer a atividade empresarial de maneira profissional, quer dizer, no ocasional, deve ser habitual. Esse requisito da
profisso no se confunde, portanto, com inscrio em cartrio ou registro. Isso porque o empresrio ou sociedade
empresria sem registros so apenas irregulares, muito embora possam reunir os requisitos do art. 966, CC, sujeitando-se
destarte, s normas do CC/2002 e da legislao empresarial, salvo naquilo em que forem incompatveis com a sua condio
ou diante de expressa disposio em contrrio.

Oportuno lembrar ainda que tanto a jurisprudncia do STJ quanto a melhor doutrina entendem que a
inscrio do empreendedor empresrio individual ou sociedade empresria, na Junta Comercial, no requisito para a sua
caracterizao, admitindo-se o exerccio da empresa sem tal providncia. A jurisprudncia do STJ, inclusive, tem firme que,
em razo do profissionalismo com que os empresrios devem exercer sua atividade, os contratos empresariais no podem
ser anulados pelo vcio da leso fundada na inexperincia.

(CESPE/TRF-2/Juiz Federal/2009) 51 (A) O termo empresa no se refere pessoa jurdica, mas atividade
econmica que tem por funo organizar a produo ou circulao de bens ou servios.
Gab. C

(FUMARC/DPE-MG/Defensor Pblico/2009) 03 (II) Juridicamente, podemos conceituar a empresa como sendo
a pessoa jurdica que exerce atividade econmica organizada de produo ou circulao de bens ou servios.
Gab. E

Outrossim, deve o sujeito ativo do empreendimento exercer atividade econmica: objetivo de lucro quando
circula produtos ou servios no mercado econmico, da porque no podem ser exclusivamente gratuitos. E mais: essa
atividade econmica profissional dever ser organizada, quer dizer, dever o sujeito ativo do empreendimento articular a
organizao empresarial essencialmente em torno de quatro (04) fatores de produo: capital + matria prima + tecnologia
+ mo de obra. Pode-se admitir desde j que os prepostos da empresa esto inseridos nesse fator de produo da
organizao da atividade empresria. Eles compem a mo de obra do empreendedor colaborando com o sucesso da
empresa.

Disso resulta que os colaboradores da empresa antigos auxiliares do comrcio no podem empresariar,
concorrendo deslealmente com o prprio empresrio ou sociedade empresria, sob pena de configurar ilcito civil,
trabalhista e penal, como se estudar.

Nessa contextualizao legislativa, atente para a importante Lei n 12.529/2011
2
. Essa lei determinou uma
proibio especial aos responsveis por infrao ordem econmica. Portanto, quando exigir a gravidade dos fatos ou o
interesse pblico geral, os condenados por leso ordem econmica ficam proibidos de exercer atividades empresarias em
nome prprio ou como representante de pessoa jurdica durante o tempo de cinco (05) anos, alm das demais penas
previstas em lei (art. 37, art. 38, VI, Lei n 12.529/2011).

2
Estrutura o Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia; dispe sobre a preveno e represso s infraes contra a
ordem econmica.


Segue a jurisprudncia do STJ:

Considera-se empresrio aquele que exerce atividade econmica (com finalidade lucrativa) e organizada (com
o concurso de mo-de-obra, matria-prima, capital e tecnologia) para a produo ou circulao de bens ou de
servios, no configurando atividade empresarial o exerccio de profisso intelectual de natureza cientfica,
literria ou artstica, ainda que com o concurso de auxiliares ou colaboradores, que no constitua elemento de
empresa. REsp 1028086/RO, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, julgado em 20/10/2011.

O novo Cdigo Civil Brasileiro, em que pese no ter definido expressamente a figura da empresa, conceituou no
art. 966 o empresrio como "quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo
ou a circulao de bens ou de servios" e, ao assim proceder, propiciou ao interprete inferir o conceito jurdico
de empresa como sendo "o exerccio organizado ou profissional de atividade econmica para a produo ou a
circulao de bens ou de servios". Por exerccio profissional da atividade econmica, elemento que integra o
ncleo do conceito de empresa, h que se entender a explorao de atividade com finalidade lucrativa. Em se
tratando o ECAD de associao civil, que no explora de fato qualquer atividade econmica, visto que
desprovida de intento lucrativo, no se subsume, toda evidncia, no conceito de empresa, razo por que no
ele contribuinte do imposto sobre servio de qualquer natureza... REsp 623.367/RJ, Rel. Ministro Joo Otvio
de Noronha, julgado em 15/06/2004.

O Cdigo Civil excluiu algumas pessoas da atividade empresarial. Isto posto, no so considerados
empresrios aqueles que simplesmente exercem profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda
com o concurso de auxiliares ou colaboradores. Nada impede, nem a lei, que aqueles que exercem profisso dessas
naturezas intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica podero articular os elementos de empresa e assim,
praticarem atividade econmica organizada para circulao de riquezas objetivando o lucro (art. 966, pargrafo nico, CC).

Nesse sentido, a regra : os profissionais liberais, escritores, artistas, cientistas no so empresrios, ainda
que possuam a participao de auxiliares ou colaboradores. Porm, se articularem aqueles elementos de empresa podero
ou devero invocar esse status jurdico diferenciado. o caso, por exemplo, de um mdico veterinrio. Ele profissional
liberal no empresrio. Caso venha, porm, a contratar empregados e colaboradores e explorar um pet shop ser
empresrio. Veja-se por oportuno, as concluses a que chegaram os estudos das Jornadas de Direito Civil-CJF:

ENUNCIADO 193: O exerccio das atividades de natureza exclusivamente intelectual est excludo do conceito de
empresa.

ENUNCIADO 194: Os profissionais liberais no so considerados empresrios, salvo se a organizao dos fatores de
produo for mais importante que a atividade pessoal desenvolvida.

ENUNCIADO 195: A expresso elemento de empresa demanda interpretao econmica, devendo ser analisada
sob a gide da absoro da atividade intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, como um dos fatores da
organizao empresarial.

(CESPE/BRB/Advogado/2010) 75 No se considera empresrio o artista plstico, mesmo que o exerccio da
profisso constitua elemento de empresa.
Gab. E
(FGV-SP/TJ-MS/Juiz de Direito/2008) 68 (I) No se considera empresrio quem exerce profisso de natureza
intelectual, literria, cientfica ou artstica, ainda que realizadas com o concurso de colaboradores, salvo se o
exerccio da profisso constituir elemento de empresa.
Gab. C
(CESPE/Pref. Ipojuca/Auditor Fiscal/2009) 74 Considere que Juarez seja escritor de poesias e, com o auxlio de
colaboradores, realize, em sua prpria residncia, a encadernao de seus livros, que so vendidos em banca
instalada em feira, no centro da cidade. Nessa hiptese, Juarez no considerado empresrio, nos termos do
Cdigo Civil.
Gab. E


2. COLABORADORES DA EMPRESA

Na atividade empresarial, importante que o empresrio individual e, especialmente, a sociedade
empresria contem com outros profissionais, para atingimento das suas finalidades, denominados hoje de colaboradores
da empresa ou prepostos empregadas ou no e que so os antigos auxiliares do comrcio. A diviso dos trabalhos
na atividade empresarial com gerentes (antigos feitores), contadores (antigos guarda-livros), empregados em geral (hoje
bancrios, comercirios, industririos, etc., antigos caixeiros), corretores, leiloeiros, despachantes, tradutores e intrpretes,
representantes comerciais, entre outras pessoas, essencial para atingimento do sucesso: o lucro.

Preposto designa a pessoa ou o empregado investido no poder delegado pelo preponente por meio da
preposio. Preponente a pessoa que colocou um terceiro em seu lugar, em certo negcio jurdico, para em seu nome
administra-lo, geri-lo, dirigi-lo. Juridicamente, o preponente , em regra, responsvel pelos atos praticados por seus
prepostos quando no desempenho das funes ou dos encargos, que se mostrem objetos da preposio.

Outrossim, no se pode confundir a relao de preposio com a relao de trabalho. A preposio no esta
limitada a relao jurdica trabalhista. Para o reconhecimento do vnculo de preposto no preciso que exista algum
contrato de trabalho, suficiente a relao de dependncia ou que algum preste servio sob o interesse e o comando de
outrem.

O novel Direito Empresarial adotou a teoria do risco do empreendimento ou da atividade econmica.
Porm, esse risco nus do empresrio individual ou da sociedade empresria. Os colaboradores no so empresrios, no
praticam atividade empresarial, prestam servios apenas, subordinando-se s ordens do empregador (prepostos
dependentes) ou ento simplesmente atuando tecnicamente como profissionais autnomos ou terceirizados (auxiliares
independentes). Nesse sentido, eles no assumem os riscos inerentes s atividades empresariais.

Os antigos auxiliares do comrcio atuais prepostos atuam sempre em prol da atividade empresarial, mas
apenas colaborando no seu aspecto profissional, na medida exata dos poderes a eles conferidos por meio do contrato de
emprego, do mandato pblico ou particular outorgado pelo empresrio. O colaborador da empresa tem suas funes
jurdicas igualmente limitadas pelo regulamento da empresa. A colaborao ento pode ser exercida em dois setores:
campo tcnico (atividades fsica e intelectual) e campo jurdico.

No atual estgio do Direito Privado, o Cdigo Civil de 2002 a lei geral aplicada atividade empresarial, ao
titular da empresa e, bem assim, aos seus colaboradores. o prprio Cdigo Civil quem regula as atividades dos agentes
colaboradores da empresa ou prepostos, portanto. imperioso lembrar que outras leis igualmente regulam as atividades
destes profissionais que auxiliam o empreendedor. O revogado Cdigo Comercial de 1850 enumerava taxativamente os
antigos agentes auxiliares do comrcio. Atualmente, o Cdigo Civil de 2002 que traa as regras aplicadas aos
colaboradores dependentes. A disciplina dos prepostos independentes caber legislao extravagante e, no que couber,
subsidiariamente o Cdigo Civil.

Os prepostos da empresa classificam-se ento quanto ao vnculo com o preponente: colaboradores
dependentes remunerados e subordinados hierarquicamente ao empresrio ou sociedade empresria. H ainda os
colaboradores independentes, auxiliares que no se subordinam hierarquicamente ao empresrio, mas que so por eles
remunerados.

Os colaboradores dependentes da empresa no so considerados empresrios, so aqueles que mantm
vnculo empregatcio e, portanto, de subordinao ao empresrio individual ou sociedade empresria, mediante o
pagamento de salrios para prestar servio no eventual. Ento, so contratados pelo empresrio para atuar na atividade
empresarial fim ou meio.


Podem ser subdivididos conforme trabalhem dentro ou fora do estabelecimento empresarial: agentes
colaboradores dependentes internos: gerentes (antigos feitores), contadores (antigos guarda-livros), empregados em geral
(hoje bancrios, comercirios, industririos, etc., antigos caixeiros); podem atuar na atividade-meio ou atividade-fim,
dentro do estabelecimento empresarial; agentes colaboradores dependentes externos: vendedores, pracistas, viajantes,
etc.; atuam na atividade-fim, fora do estabelecimento empresarial.

A Lei Complementar n 123/2006 dispe sobre o tratamento diferenciado e favorecido a ser dispensado s
microempresas e empresas de pequeno porte no mbito dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios. Esta lei traz uma regra especial sobre os prepostos ou colaboradores da microempresa ou daquela de pequeno
porte, qual seja: os rgos e entidades envolvidos na abertura e fechamento dessas empresas, nos trs mbitos de governo
no podero exigir comprovao de regularidade de prepostos dos empresrios ou pessoas jurdicas com seus rgos de
classe, sob qualquer forma, como requisito para deferimento de ato de inscrio, alterao ou baixa de empresa, bem
como para autenticao de instrumento de escriturao (art. 10, III, LC 123/2006).

3. COLABORADORES DA EMPRESA DEPENDENTES

3.1. REGRAS GERAIS

Preposto designa a pessoa ou o empregado investido no poder de representao pelo seu preponente,
pratica atos negociais, nos limites dos poderes delegados ou no contrato de trabalho, ou no regulamento da empresa ou no
mandato escrito pblico ou particular ou at verbalmente. O preposto difere do administrador uma vez que, no exerccio
da atividade empresarial, esse tem uma funo principal e aquele secundria, cabendo toda a responsabilidade ao
administrador que subordina ao seu comando hierrquico os prepostos, inclusive o gerente.

O Cdigo Civil impe como regra uma obrigao personalssima dos prepostos. Os prepostos, no
desempenho da preposio, no podem fazer-se substituir sob pena de responder pessoalmente pelos atos do substituto e
pelas obrigaes por ele contradas. A lei ressalva, porm, o preponente autorizar expressamente por escrito (art. 1.169,
CC). Em sntese:

PODERES DO PREPOSTO
REGRA EXCEO
no delegar s por escrito

Sempre que o preposto (comissrio) transferir as suas atribuies a outro colaborador empregado ou no, e
este cometer dano ou perda atividade empresria, a responsabilidade ser objetiva do preponente (comitente) pela
teoria do risco da atividade, independentemente de culpa. Este o alcance do enunciado da smula do STF:

STF 341 Presumida a culpa do patro ou comitente pelo ato culposo do empregado ou preposto.

Os preponentes so responsveis pelos atos de quaisquer prepostos praticados nos seus estabelecimentos e
relativos atividade da empresa, ainda que no autorizados por escrito (art. 1.178, CC).

Nas hipteses de entrega de papis, bens ou valores, feita ao preposto a mando do preponente, se o
preposto no protestou imediatamente algum falta ou equvoco, o Cdigo Civil presume, em favor do preponente, que a
entrega foi regular e perfeita. Porm, a lei ressalva os caso em que haja prazo para reclamao (art. 1.171, CC).

O Cdigo Civil estipulou expressamente como regra a clusula de no-concorrncia, quer dizer, probe-se ao
preposto concorrer direta ou indiretamente com o seu prprio preponente. O preposto, portanto, no pode negociar por
conta prpria ou de terceiro, nem participar, embora indiretamente, de operao do mesmo gnero da que lhe foi
cometida. Se assim agir ser ilcito, e o preposto responder por perdas e danos e o preponente poder reter os lucros da
operao. A lei, porm, somente permite a concorrncia nos casos de autorizao expressa princpio da autonomia da
vontade (art. 1.170, CC).


O preposto, por razes ticas, no pode empresariar aquilo que o seu preponente o faz por conta e risco. A
Consolidao da Legislao Trabalhista (CLT), em vigor, igualmente traz a regra de resciso do contrato de trabalho por
justa causa para, entre outros fatos, quando o colaborador da empresa (ou preposto) negociar habitualmente por conta
prpria ou alheia sem permisso do empregador (preponente), e, bem assim, quando constituir ato de concorrncia
empresa para a qual trabalha o empregado ou for prejudicial ao servio (art. 482, c, CLT).

Alm disso, a Lei n 9.279/1996
3
etiquetou essas condutas como hiptese de crime de concorrncia desleal,
e mais (art. 195, art. 209, Lei n 9.279/1996):

Fica ressalvado ao prejudicado o direito de haver perdas e danos em ressarcimento de prejuzos causados por
atos de violao de direitos de propriedade industrial e atos de concorrncia desleal no previstos, na Lei n
9.279/1996, tendentes a prejudicar a reputao ou os negcios alheios, a criar confuso entre
estabelecimentos comerciais, industriais ou prestadores de servio, ou entre os produtos e servios postos no
comrcio.

O Cdigo Civil expressamente impe ainda que as pessoas legalmente impedidas de exercer atividade
prpria de empresrio, se a exercerem no tornaro as obrigaes a contradas nulas, porm respondero pessoalmente
pelas mesmas (art. 973, CC). Por exemplo, o contabilista ou o representante comercial, se ambos os prepostos do
empreendedor eventualmente exercerem atividade empresarial, alm, das punies a cima devero responder
pessoalmente pelos deveres assumidos.

(ESAF/PGFN/Procurador/2006) 62 As obrigaes contradas pela pessoa impedida legalmente de exercer
atividade prpria de empresrio so nulas.
Gab. E

(CESPE/PGE-PI/Procurador/2008) 41 (E) O indivduo proibido por lei de exercer a atividade empresarial no
pode ser destinatrio das normas que disciplinam a profisso de empresrio.
Gab. E

(CESPE/TRF-5/Juiz Federal/2009) 58 (D) De acordo com o sistema jurdico brasileiro, quem impedido de
exercer a atividade empresria, caso a exera, no responder pelas obrigaes que contrair.
Gab. E

Por fim, lembre-se da importante Lei n 12.529/2011, que determinou uma proibio especial aos
responsveis por infrao ordem econmica. Portanto, prepostos do empresrio individual ou sociedade empresria
condenados por leso ordem econmica podero ficar proibidos de exercer atividades empresarias como representante
de pessoa jurdica durante o tempo de cinco (05) anos, quando exigir a gravidade dos fatos ou o interesse pblico geral,
alm da aplicao das demais penas previstas em lei (art. 37, art. 38, VI, Lei n 12.529/2011).

3.2. GERENTE

O preposto do empresrio individual ou sociedade empresria (preponente) gnero que comporta vrias
espcies, como, por exemplo, a figura do gerente. Neste caso, o gerente uma espcie de colaborador da empresa,
preposto facultativo e subordinado ao administrador ou titular do empreendimento, sempre remunerado. Sua
peculiaridade o carter permanente de sua condio no exerccio da empresa, na sede desta, ou em sucursal, filial ou
agncia (art. 1.172, CC). Logo, nem todo preposto gerente, todavia, todo gerente preposto. Todo gerente preposto,
mas a recproca no verdadeira.

Segundo o Cdigo Civil, os atos praticados pelo gerente a mando do preponente e em nome prprio, faz
gerar, a responsabilidade civil solidria de ambos, gerente (preposto) e preponente (art. 1.175, CC).

3
Regula direitos e obrigaes relativos propriedade industrial.


O Cdigo Civil garante ao gerente praticar todos os atos necessrios ao exerccio dos poderes que lhe foram
outorgados, por meio de mandato, ressalvados os casos em que a prpria lei exigir poderes especiais (art. 1.173, CC). O
gerente assina com o preponente um contrato de mandato, com os poderes ad negotia, com a natureza de generalidade
para a prtica de atos inerentes a funo. Poder haver outorga de poderes especiais, mas somente se expressos no
contrato, v.g. compra e venda de imveis.

PODERES DO GERENTE NO MANDATO
REGRA EXCEO
gerais especiais
implcitos ou explcitos explcitos e escritos
Cdigo Civil legislao

Dessa maneira, o gerente apenas atuar em nome do preponente, em juzo ou fora dele, somente nas
hipteses relacionadas s obrigaes resultantes do exerccio da sua funo (art. 1.176, CC). Dessa maneira, o gerente no
poder ir a Juzo responder por obrigaes do contabilista ou outro colaborador do empreendedor.

Nos casos de poderes conferidos a dois (02) ou mais gerentes, o Cdigo Civil estipula, como regra, a
solidariedade entre esses prepostos. Ressalvam-se, porm, as hipteses de estipulao expressa em sentido contrrio (art.
1.173, CC). A lei impe a regra da solidariedade de responsabilidades, porm, excepciona, com fundamento no princpio da
autonomia da vontade, a possibilidade de diviso de responsabilidade de maneira diversa.

As limitaes contidas, na outorga, na modificao ou na revogao de poderes, para serem opostas a
terceiros, dependem do arquivamento e averbao do instrumento do mandato no Registro Pblico de Empresas
Mercantis, salvo se provado serem conhecidas da pessoa que tratou com o gerente (art. 1.174, CC). Decorrncia dos
princpios da publicidade e segurana jurdica. Ateno! Sem prejuzo do arquivamento e averbao do instrumento do
mandato no Registro Pblico de Empresas Mercantis, a escriturao ficar sob a responsabilidade de contabilista
legalmente habilitado, salvo se nenhum houver na localidade (art. 1.182, CC).

3.3 CONTABILISTA

O contabilista previsto no CC/2002 espcie de colaborador dependente, preposto obrigatrio, encarregado
da escriturao contbil (livros comerciais e balanos) do empresrio individual ou sociedade empresrio. O contabilista
dever ser inscrito no seu conselho profissional (CRC). Nos casos em que inexista um contabilista, na localidade, o prprio
empreendedor se responsabiliza em formalizar a escriturao da atividade empresarial.

O empresrio individual e a sociedade empresria so obrigados a seguir um sistema de contabilidade,
mecanizado ou no, com base na escriturao uniforme de seus livros, em correspondncia com a
documentao respectiva, e a levantar anualmente o balano patrimonial e o de resultado econmico (art.
1.179, CC).

O Cdigo Civil estipulou a presuno de boa-f de que os assentos lanados pelo contabilista ou por
qualquer dos prepostos encarregados de sua escriturao nos livros ou fichas do preponente, produzem os mesmos
efeitos como se o fossem confeccionados por aquele (preponente). Ressalvam-se, porm, as hipteses desses prepostos
procederem de m-f (art. 1.177, caput, CC).

ESCRITURAO DO CONTABILISTA
BO-F M-F
responsabilidade do
preponente
responsabilidade do
contabilista


3.4. RESPONSABILIDADES DO PREPONENTE PELOS ATOS DOS PREPOSTOS

Na disciplina da responsabilidade civil, o Cdigo Civil determina que o empregador ou comitente ou
preponente por seus empregados, serviais e prepostos, so tambm responsveis pela reparao civil, no exerccio do
trabalho que lhes competir ou em razo dele (art. 932, IV, CC).

STF 341 Presumida a culpa do patro ou comitente pelo ato culposo do empregado ou preposto.

O Cdigo Civil adotou a teoria da aparncia, quer dizer, h presuno relativa de que prepostos foram
autorizados pelo preponente a praticar certos atos. A sociedade empresarial deve responder perante terceiros de boa-f,
vez que o ato ora realizado deu-se sob a aparncia da legalidade estatutria. Portanto, nessas hipteses de atos praticados
por quaisquer prepostos, nos estabelecimentos e relativos atividade empresria, os preponentes que tenham autorizado
ou no por escrito sero responsveis (art. 1.178, CC).

Em relao aos atos praticados por quaisquer prepostos, fora do estabelecimento, no se aplica a teoria da
aparncia, no existe a responsabilidade integral. Portanto, somente obrigaro o preponente nos limites dos poderes
conferidos por escrito, cujo instrumento pode ser suprido pela certido ou cpia autntica do seu teor (art. 1.178, CC). A
obrigatoriedade de cumprir somente existe na medida do que foi estabelecido por escrito e, nas hipteses de exceder os
poderes a eles conferidos, os prepostos respondero pessoalmente pelos danos causados.

Responsabilidade dos prepostos, no exerccio de suas funes (art. 1.177, pargrafo nico, CC):

PERANTE OS PREPONENTES PERANTE TERCEIROS
pelos atos culposos pelos atos dolosos pelos atos culposos
responsveis
pessoalmente
os prepostos
responsveis
solidariamente
com o preponente
responsvel
pessoalmente
o preponente

Nas relaes consumeristas o Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC), que possui normas de ordem pblica e
interesse social, porm, traz importante regra de responsabilidade solidria entre prepostos e o fornecedor. Assim, dispe
que o fornecedor do produto ou servio solidariamente responsvel pelos atos de seus prepostos ou representantes
autnomos (art. 34, CDC). Ento, o fornecedor e os seus prepostos ou representantes autnomos so responsveis
solidrios em relao a algum dano consumerista decorrente das prticas comerciais o certo seria prticas
empresariais.

Nas relaes tributrias o Cdigo Tributrio Nacional (CTN), que possui normas de Direito Pblico, igualmente
positivou regra de responsabilidade entre prepostos e contribuintes. Dispe-se o CTN que os preponentes, prepostos,
mandatrios, e empregados so pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias
resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos. Em relao
responsabilidade por infraes da legislao tributria, dispe o CTN, que os mandatrios, prepostos ou empregados
possuem responsabilidade pessoal quanto s infraes que decorram direta e exclusivamente de dolo especfico contra
seus mandantes, preponentes ou empregadores (art. 135, II, art. 137, III, b, CTN).

4. COLABORADORES INDEPENDENTES DA EMPRESA

O fenmeno da terceirizao permitiu que os agentes colaboradores dependentes das atividades-meio e que
mantinham contrato de trabalho com os empreendedores, agora agem de modo autnomo em face dos empresrios
individuais ou sociedades empresrias. Com efeito, o peso dos custos tributrios e das verbas trabalhistas muitos
empreendedores passaram a contratar outros empreendedores autnomos para o fornecimento daqueles servios
outrora prestado com dependncia empregatcia.


Algumas sociedades empresrias e empresrios individuais, aps a experincia da terceirizao, que prometia
tima reduo de despesas com aumento da qualidade do servio prestado, hoje, vm retornando ao modelo antigo, por
no terem obtidos os resultados esperados.

Os auxiliares independentes colaboram externamente atividade empresarial, inclusive, em novas
categorias, exercendo suas atividades sob nome prprio. Portanto, se exercem atividades sob nome prprio, a
classificao como auxiliares imprpria, porque eles mesmos so considerados comerciantes. Esses colaboradores
no se subordinam hierarquicamente ao empreendedor, mas participao como profissionais apenas nas relaes externas
ao estabelecimento empresarial. Sua atividade considerada autnoma em relao ao sujeito de direito, no estando, por
isso, sujeita sua disciplina hierrquica.

Os colaboradores independentes so profissionais autnomos que trabalham por conta prpria. Esto dentro
de uma classe especial, pois exercem um ofcio pblico, gozam de f pblica. Devem estar devidamente matriculados no
Registro Pblicos de Empresas Mercantis. Ento so matriculados na Junta Comercial e so legalmente impedidos de
exercer a empresa, por razo de ordem pblica em decorrncia da atividade que praticam.

O Cdigo Civil traz inclusive uma regra especfica para o colaborador leiloeiro e seus prepostos. Eles esto
proibidos de comprar, em leiles particulares ou em hasta pblica, os bens de cuja venda estejam encarregados, sob pena
de nulidade (art. 497, IV, CC).

As relaes jurdicas entre os prepostos independentes com o empresrio individual ou a sociedade
empresria diversa da relao trabalhista. Ento possuem status jurdico, ou se comparam, aos empreendedores, se
sujeitando s regras do Direito Empresarial, prevista na legislao especfica e no Cdigo Civil de 2002. Esto isentos, de
tutela hierrquica, contratando em nome prprio ou de outrem. No so empresrios. Entre eles destacam-se: corretores,
leiloeiros, despachantes, tradutores e intrpretes, representantes comerciais, etc.

A Lei n 6.530/1978 dispe sobre a profisso de corretor de imveis, aquele que exerce a intermediao na
compra, venda, permuta e locao de imveis, podendo, ainda, opinar quanto comercializao imobiliria. Ao Corretor de
Imveis vedado prejudicar, por dolo ou culpa, os interesses que lhe forem confiados (art. 3, art. 20, I, Lei n 6.530/1978).

A profisso dos leiloeiros est regulada pelo Decreto n 21.981/1932: a profisso de leiloeiro ser exercida
mediante matricula concedida pelas Juntas Comerciais. No podem ser leiloeiros os que no podem ser comerciantes
(art. 1, art. 3, a, Decreto n 21.981/1932).

Leia-se o texto do site oficial da Junta Comercial do Estado de So Paulo (JUCESP)
4
:

Os Leiloeiros tm por funo a venda, mediante oferta pblica, de mercadorias que lhes so confiadas para esse
fim. pessoal o exerccio das funes de leiloeiro, que no poder exerc-las por intermdio de pessoa jurdica
e nem deleg-las, seno por molstia ou impedimento pessoal, a seu preposto, cabendo ao leiloeiro comunicar
o fato Junta Comercial. A profisso de Leiloeiro exercida mediante matrcula concedida pelas Juntas
Comerciais, de acordo com as disposies do Decreto Federal n 21.981, de 19 de outubro de 1932, e da
Instruo Normativa n 113, de 28 de abril de 2010, do DNRC ... O Leiloeiro exerce sua profisso
exclusivamente na unidade federativa de circunscrio da Junta Comercial que o matriculou.

Tradutor Pblico e Intrprete Comercial so agentes auxiliares do comrcio, dando f pblica s tradues ou
verses por eles feitas de documentaes empresariais, certides, contratos sociais e procuraes.

4
www.jucesp.fazenda.sp.gov.br/leiloeiros_tradutores.php; 24/02/2014


A Lei n 4.886/1965 conceitua e regula as atividades dos representantes comerciais:

A pessoa jurdica ou a pessoa fsica, sem relao de emprego, que desempenha, em carter no eventual por
conta de uma ou mais pessoas, a mediao para a realizao de negcios mercantis, agenciando propostas ou
pedidos, para, transmiti-los aos representados, praticando ou no atos relacionados com a execuo dos
negcios. No pode ser representante comercial o que no pode ser comerciante (art. 1, art. 4, Lei n
4.886/1965).

5. REGISTRO PBLICO DE EMPRESAS MERCANTIS E ATIVIDADES AFINS

A CR determina ser apenas da Unio a competncia para legislar privativamente sobre registros pblicos.
Unio, aos Estados e ao DF compete legislar concorrentemente sobre juntas comerciais
5
(art. 24, III, art. 22, XXV, CR).

A Lei n 8.934/1994
6
e o seu regulamento o Decreto n 1.800/1996
7
determinam o registro pblico de
empresas mercantis e atividades afins, em todo o territrio nacional, de forma sistmica, por rgos federais e estaduais. O
registro existe para suprir as seguintes finalidades dos atos jurdicos das empresas mercantis princpios registrais
garantia + publicidade + autenticidade + segurana + eficcia (art. 1, Lei n 8.934/1994; art. 1, Decreto n 1.800/1996).

O Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis (SINREM) composto pelo rgo federal
Departamento Nacional de Registro do Comrcio (DNRC) e pelos rgos locais Juntas Comerciais (art. 3 ao art. 6, Lei n
8.934/1994).

Atualmente, o Departamento Nacional de Registro do Comrcio (DNRC) rgo da estrutura bsica
ministerial do Poder Executivo Federal. O DNRC no possui personalidade jurdica, pois se inclui entre os rgos da
Administrao Pblica Direta.

Ateno! O Decreto n 7.096/2010
8
dispe sobre a estrutura regimental do Ministrio do Desenvolvimento,
Indstria e Comrcio Exterior (MDIC). Ocorre que, em 2013, houve profunda modificao nesse regulamento. Na redao
original o Decreto n 7.096/2010 regulava que a estrutura orgnica do MDIC era formada por um rgo especfico singular
denominado Secretaria de Comrcio e Servios, composta por trs departamentos entre os quais o Departamento Nacional
de Registro do Comrcio (DNRC) (art. 2, II, c, 3, Decreto n 7.096/2010).

Hoje essa estrutura est totalmente diferente, porque o Decreto n 8.001/2013
9
revogou vrios dispositivos
do Decreto n 7.096/2010, alterando a composio orgnica do MDIC, retirando do interior deste ministrio o DNRC.
Portanto, atualmente, o DNRC no faz parte dos rgos do MDIC. Houve uma reorganizao no mbito dos Ministrios da
Presidncia da Repblica de maneira que hoje o DNRC encontra-se subordinado novssima Secretaria da Micro e Pequena
Empresa da Presidncia da Repblica.

A Secretaria da Micro e Pequena Empresa foi criada pela Lei n 12.792/2013
10
. Esta lei transferiu vrias
competncias do MDIC para essa nova Secretaria da Presidncia da Repblica, alm disso, determinou que o Ministrio
prestasse o apoio administrativo e jurdico necessrio para garantir a continuidade das atividades da Secretaria (art. 1, XIII,
art. 24-E, Lei n 10.683; art. 2, Lei n 12.792/2013).

5
Compete ao DF, concorrentemente com a Unio, legislar sobre Junta Comercial (art. 17, III, LO-DF).
6
Dispe sobre o Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins e d outras providncias.
7
Regulamenta a Lei n 8.934/1994.
8
www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2010/Decreto/D7096.htm; 28/02/2014.
9
www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2011-2014/2013/Decreto/D8001.htm#art11; 28/02/2014.
10
www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2011-2014/2013/Lei/L12792.htm; 28/02/2014.


Veio ento o Decreto n 8.001/2013 e alm de revogar alguns artigos do Decreto n 7.096/2010 regulou a
estrutura orgnica da Secretaria da Micro e Pequena Empresa da Presidncia da Repblica. Dessa maneira, o antigo DNRC
foi retirado do mbito da Secretaria de Comrcio e Servios do MDIC, alterando-se inclusive sua denominao para
Departamento de Registro Empresarial e Integrao (DREI).

Atualmente, portanto, o rgo federal DREI est integrado Secretaria de Racionalizao e Simplificao,
rgo especfico singular da Secretaria da Micro e Pequena Empresa da Presidncia da Repblica.

Infelizmente, o site oficial
11
do antigo DNRC ainda no foi atualizado com as modificaes legislavas acima
referidas, constando a seguinte estrutura:

A funo do rgo DREI (antigo DNRC) dupla, ora no plano tcnico, ora no plano administrativo:

PLANO TCNICO PLANO ADMINISTRATIVO
funes supervisora, orientadora, coordenadora e normativa
supervisionar e coordenar, no plano tcnico, os rgos incumbidos de
execuo; estabelecer e consolidar, com exclusividade, as normas e
diretrizes gerais de registro; solucionar dvidas ocorrentes na
interpretao das normas de registro; orientao s consultas,
colaborao tcnica e financeira s Juntas Comerciais;
funo supletiva exercer ampla fiscalizao
jurdica sobre os rgos de registro; organizar e
manter atualizado o cadastro nacional das
empresas mercantis em funcionamento.

As Juntas Comerciais, por seu turno, igualmente no possuem personalidade jurdica, so rgos do Poder
Executivo Estadual com funes executora e administradora dos servios de registro; em cada unidade federativa, com
sede na capital e jurisdio na rea da circunscrio territorial subordinam-se administrativamente ao Governo do Estado
e, tecnicamente, autarquia DNRC. Ateno! A Junta Comercial do DF exceo, pois, est subordinada administrativa e
tecnicamente ao DNRC.

Eis a jurisprudncia do STJ:

As juntas comerciais esto, administrativamente, subordinadas aos Estados, mas as funes por elas exercidas
so de natureza federal... CC 43.225/PR, Rel. Min. Ari Pargendler, julgado em 26/10/2005.

Os servios prestados pelas juntas comerciais, apesar de criadas e mantidas pelos estados so de natureza
federal. Para julgamento de ato, que se compreenda nos servios do registro de comercio, a competncia da
Justia Federal. CC 15.575/BA, Rel. Min. Cludio Santos, julgado em 14/02/1996.

11
www.dnrc.gov.br/; 24/02/2014.


O ato de registro reservado ao Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins. errado dizer
arquivamento de instrumentos de escriturao das empresas mercantis registradas e dos agentes auxiliares do
comrcio. O correto tecnicamente o ato de registro da matrcula dos mesmos. Essa competncia de registro dos
instrumentos de escriturao dos agentes auxiliares do comrcio atribuio das Juntas Comerciais. Em linha gerais, o
Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins compreende (art. 32, art. 39, I, Lei n 8.934/1994; art. 32,
Decreto n 1.800/1996):

a matrcula e seu cancelamento, de leiloeiros oficiais, tradutores pblicos, intrpretes comerciais, administradores
de armazns-gerais, trapicheiros;

o arquivamento dos atos de nomeao de trapicheiros, administradores e fiis de armazns-gerais

a autenticao dos instrumentos de escriturao dos agentes auxiliares do comrcio, na forma da lei prpria.

Compete s Juntas Comerciais (art. 32, art. 39, Lei n 8.934/1994, art. 7, I, d, III, V, Decreto n 1.800/1996):

a autenticao dos instrumentos de escriturao dos agentes auxiliares do comrcio, nos termos de lei prpria;

processar, em relao aos agentes auxiliares do comrcio a habilitao, nomeao, matrcula e seu cancelamento
dos tradutores pblicos e intrpretes comerciais; a matrcula e seu cancelamento de leiloeiros, trapicheiros e
administradores de armazns-gerais;

expedir carteiras de exerccio profissional para agentes auxiliares do comrcio, titular de firma mercantil
individual e para administradores de sociedades mercantis e cooperativas, registradas no Registro Pblico de
Empresas Mercantis e Atividades Afins, conforme instruo normativa do DNRC.

As competncias das Juntas Comerciais referentes aos agentes auxiliares do comrcio, trapiches e armazns-
gerais sero exercidas com a observncia do Regulamento Decreto n 1.800/1996, da legislao prpria e de
instrues normativas do Departamento Nacional de Registro do Comrcio (DNRC) (art. 7, pargrafo nico,
Decreto n 1.800/1996).

Por fim, lembre-se que a Lei Complementar n 123/2006, que dispe sobre o tratamento diferenciado e
favorecido a ser dispensado s microempresas e empresas de pequeno porte no mbito dos Poderes da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Esta lei traz regra especial sobre os prepostos ou colaboradores da
microempresa ou daquela de pequeno porte, qual seja: os rgos e entidades envolvidos na abertura e fechamento dessas
empresas, nos trs mbitos de governo, no podero exigir comprovao de regularidade de prepostos dos empresrios
ou pessoas jurdicas com seus rgos de classe, sob qualquer forma, como requisito para deferimento de ato de inscrio,
alterao ou baixa de empresa, bem como para autenticao de instrumento de escriturao (art. 10, III, LC 123/2006).


EXERCCIOS PROPOSTOS | ANTIGOS AGENTES AUXILIARES DO COMRCIO | ATUAIS PREPOSTOS DA EMPRESA

01 (FGV-SP/MPTC-RJ /Procurador/2008) 46 (D) O Cdigo Comercial de 1850 foi parcialmente revogado pelo Cdigo
Civil, mantendo-se vigentes os dispositivos relativos ao comrcio martimo.

Gab. C

02 (VUNESP/TJ MG/J uiz de Direito/2012) 71 (B) Com a vigncia do Novo Cdigo Civil, luz do artigo 966, correto
afirmar que o Direito brasileiro concluiu a transio para a teoria da empresa, de matriz italiana.

Gab. C

03 (CESPE/OAB 2007.2) 85 (D) Considerando o atual estgio do direito comercial (ou empresarial) brasileiro, a
Constituio da Repblica estabelece a competncia privativa da Unio para legislar sobre direito comercial (ou empresarial).

Gab. C

04 (CESPE/TRF-2/J uiz Federal/2009) 51 (E) Aps o Cdigo Civil de 2002, que adotou a teoria da empresa, no se pode
mais falar em autonomia do direito comercial.

Gab. E

05 (ESAF/PGFN/Procurador/2004) 30 (C) A questo relativa aos atos de comrcio e sua importncia na qualificao das
operaes negociais mercantis, aps a unificao do direito obrigacional, tem carter residual em relao s atividades
econmicas.

Gab. E

06 (ESAF/PGFN/Procurador/1998) 81 (B) Segundo ensinamento de Asquini, empresa fenmeno com perfil polidrico em
que se destaca(m) a(o) perfil objetivo, o subjetivo, o hierrquico e o organizacional.

Gab. C

07 (CESPE/TRF-2/J uiz Federal/2009) 51 (A) O termo empresa no se refere pessoa jurdica, mas atividade econmica
que tem por funo organizar a produo ou circulao de bens ou servios.

Gab. C

08 (FUMARC/DPE-MG/Defensor Pblico/2009) 03 (I I ) Juridicamente, podemos conceituar a empresa como sendo a
pessoa jurdica que exerce atividade econmica organizada de produo ou circulao de bens ou servios.

Gab. E

09 (CESPE/BRB/Advogado/2010) 75 No se considera empresrio o artista plstico, mesmo que o exerccio da profisso
constitua elemento de empresa.

Gab. E

10 (FGV-SP/TJ -MS/J uiz de Direito/2008) 68 (I ) No se considera empresrio quem exerce profisso de natureza
intelectual, literria, cientfica ou artstica, ainda que realizadas com o concurso de colaboradores, salvo se o exerccio da
profisso constituir elemento de empresa.

Gab. C


11 (CESPE/Pref. I pojuca/Auditor Fiscal/2009) 74 Considere que Juarez seja escritor de poesias e, com o auxlio de
colaboradores, realize, em sua prpria residncia, a encadernao de seus livros, que so vendidos em banca instalada em
feira, no centro da cidade. Nessa hiptese, Juarez no considerado empresrio, nos termos do Cdigo Civil.

Gab. E

12 (ESAF/PGFN/Procurador/2006) 62 As obrigaes contradas pela pessoa impedida legalmente de exercer atividade
prpria de empresrio so nulas.

Gab. E

13 (CESPE/PGE-PI /Procurador/2008) 41 (E) O indivduo proibido por lei de exercer a atividade empresarial no pode ser
destinatrio das normas que disciplinam a profisso de empresrio.

Gab. E

14 (CESPE/TRF-5/J uiz Federal/2009) 58 (D) De acordo com o sistema jurdico brasileiro, quem impedido de exercer a
atividade empresria, caso a exera, no responder pelas obrigaes que contrair.
Gab. E

15 (GRANCURSOS/Direito Empresarial/2014) Waldrio Bulgarelli ensina que nos dias que correm, transmudou-se o
Direito Comercial de mero regulador dos comerciantes e dos atos de comrcio, passando a atender atividade, sob a
forma de empresa. Com efeito, o Direito Empresarial evoluiu por obra de seus prprios interessados, ou seja, inicialmente
os comerciantes editaram as primeiras normas reguladoras de sua atividade. Sobre a evoluo do Direito Comercial para
o atual Direito Empresarial, julgue os itens subsequentes.

1. O surgimento do mercantilismo com a intensificao das feiras na Idade Mdia desenvolveu o sistema subjetivo-
corporativista e fez nascer a profisso de comerciante. O comerciante deveria estar previamente matriculado nas corporaes
de ofcio, e se subordinavam s suas decises. Nessa fase inicial, o direito comum no regulamentava a atividade comercial
praticada pela classe burguesa, mas s atendia classe feudal, porque a profisso de mercador era discriminada e considerada
indigna pela Igreja.
2. A segunda etapa na evoluo do Direito Comercial compreende a teoria dos atos de comrcio. O sistema francs
fundamentado no Cdigo Comercial de 1807 da fase napolenica. A proposta da teoria dos atos de comrcio alterar o modo
de classificar o comerciante de subjetivista, isto , aquele que estava matriculado, para um critrio objetivista, isto atividade
comercial. a atividade que far com que o comerciante seja sujeito do direito comercial, independentemente de estar ligado
a uma corporao de ofcio. Ento, com base no lema da igualdade da Revoluo Francesa, qualquer pessoa poderia ser
comerciante, bastava praticar atos de comrcio.
3. justamente, na fase objetiva, francesa, que surge em 1850 o Cdigo Comercial do Brasil. O Cdigo Napolenico
enumerou as atividades consideradas mercantis. O prprio Cdigo Comercial Brasileiro igualmente definiu quais atividades
estariam afetas aos Tribunais do Comrcio. Os atos considerados de comrcio eram classificados em lei, de forma
enumerativa, taxativa, descritiva; porm, eles no eram determinados claramente, pois se vinculavam igualmente s relaes
civis e no puramente comerciais; nesta fase, ocorre uma distino entre os campos civil e comercial que se d pela adoo
de adjetivos qualificadores atos civis e atos comerciais. Tinha-se que parte da atividade econmica era comercial, havia um
regime jurdico prprio, diferenciado do regime jurdico da outra parte da atividade econmica, que se sujeitava ao Direito
Civil.
4. Modernamente, a fase atual compreende o sistema de empresarialidade inaugurado pela legislao italiana, de 1942 e no
Brasil pela CR/1988. A teoria da empresa no divide os atos em civis ou mercantis; o que importa o modo pelo qual a
atividade econmica exercida: organizada, profissional, objetivando o lucro. O objeto cientfico no o ato econmico em
si, mas o modo como a atividade econmica exercida, ou seja, a empresa.
5. O Cdigo Civil de 2002 unificou o direito privado e referiu-se expressamente ao direito de empresa, revogando
parcialmente o Cdigo Comercial, suplantando a teoria dos atos de comrcio pela teoria da empresa. Ademais trouxe pela
primeira vez captulo especfico sobre os colaboradores ou prepostos da empresa. A unificao do direito privado introduziu
a disciplina jurdica da atividade empresarial no diploma Cdigo Civil, mas sem eliminar a autonomia cientfica desse ramo,
porque vedada a possibilidade de recorrer-se ao Direito Civil para deciso de qualquer dvida que se oferea sobre a lei ou
uso empresarial.


Gab. CCEEE

16 (GRANCURSOS/Direito Empresarial/2014) A teoria do fenmeno polidrico da empresa desenvolvida por Alberto
Asquini apregoa que a atividade empresarial apresenta-se sob vrios perfis. Ento, pode-se afirmar que os antigos
auxiliares do comrcio atuais prepostos da empresa compreendem o perfil

(A) Subjetivo.
(B) Objetivo.
(C) Funcional.
(D) Corporativo.
(E) Patrimonial.

Gab. (D)

17 (GRANCURSOS/Direito Empresarial/2014) Para o Cdigo Civil em vigor, empresrio aquele que exerce
profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Dever o
sujeito do empreendimento articular a organizao empresarial em torno de quatro fatores de produo. Pode-se admitir
que os antigos auxiliares do comrcio atuais prepostos da empresa colaboram com o sucesso empresarial inseridos como
fator de produo

(A) capital.
(B) matria prima
(C) insumos.
(D) mo de obra.
(E) tecnologia.

Gab. (D)

18 (GRANCURSOS/Direito Empresarial/2014) Sobre os empresrios e seus colaboradores, assinale a alternativa
incorreta.

(A) O sujeito ativo do empreendimento deve exercer a atividade empresarial de maneira profissional, no ocasional. A
inscrio do empresrio individual ou sociedade empresria, na Junta Comercial, no requisito para a sua caracterizao,
admitindo-se o exerccio da empresa sem tal providncia. Em relao aos antigos auxiliares do comrcio atuais colaboradores
da empresa antigos a Lei n 8.934/1994 traz idntica faculdade de registro da matrcula antes de colaborarem com o
empreendimento.
(B) Ainda que possuam a participao de auxiliares ou colaboradores, os profissionais liberais, escritores, artistas, cientistas
no so empresrios. Porm, se articularem os elementos essenciais de empresa podero invocar esse status jurdico
diferenciado.
(C) O exerccio das atividades de natureza exclusivamente intelectual est excludo do conceito de empresa. Os profissionais
liberais somente sero considerados empresrios, se a organizao dos fatores de produo for mais importante que a
atividade pessoal desenvolvida.
(D) Os colaboradores da empresa no podem empresariar, concorrendo deslealmente com o prprio empresrio ou sociedade
empresria sob pena de configurar ilcito civil e trabalhista e at crime.
(E) A Lei n 12.529/2011 determina que empresrios individuais, sociedades empresariais e seus prepostos, na hiptese de
serem condenados por leso ordem econmica, podero ficar proibidos de exercer atividades empresarias em nome prprio
ou como representante de pessoa jurdica durante cinco anos, alm das demais penas previstas em lei.

Gab. (A)


19 (GRANCURSOS/Direito Empresarial/2014) Na atividade empresarial, importante que o empresrio individual e a
sociedade empresria contem com outros profissionais, para atingimento das suas finalidades, denominados de
colaboradores da empresa antigos agentes auxiliares do comrcio. Sobre o tema, julgue as alternativas subsequentes.

1. A relao de preposio no se confunde com a relao de trabalho. A preposio no esta limitada a relao jurdica
trabalhista. Para o reconhecimento do vnculo de preposto no preciso que exista algum contrato de trabalho, suficiente a
relao de dependncia ou que algum preste servio sob o interesse e o comando de outrem.
2. Em face da teoria do risco da atividade econmica o risco do empreendimento nus do empresrio individual ou da
sociedade empresria. Os prepostos da empresa, porque colaboram com as atividades, subordinando-se s ordens do
empregador ou simplesmente atuando tecnicamente como profissionais autnomos ou terceirizados assumem os riscos
inerentes s atividades empresariais, na medida de sua responsabilidade pessoal.
3. O revogado Cdigo Comercial de 1850 enumerava taxativamente os antigos agentes auxiliares do comrcio. O Cdigo
Civil de 2002 a atual lei geral aplicada atividade empresarial, ao titular da empresa e, bem assim, aos seus colaboradores
ou prepostos quer dependentes ou independentes. A disciplina dos prepostos independentes caber ao Cdigo Civil e, no que
couber, subsidiariamente legislao extravagante.
4. Os prepostos da empresa, quanto ao vnculo com o preponente, classificam-se em colaboradores dependentes remunerados
e subordinados hierarquicamente ao empresrio ou sociedade empresria. Os colaboradores independentes so auxiliares que
no se subordinam hierarquicamente ao empresrio ou sociedade, mas que so por eles remunerados. Ambos os
colaboradores exercem seu ofcio dentro ou fora do estabelecimento empresarial.
5. O preposto investido, no poder de representao pelo seu preponente, pratica atos negociais nos limites dos poderes
delegados ou no contrato de trabalho ou no regulamento da empresa ou no mandato pblico ou particular, o qual s poder
ser por escrito. O preposto diferente do administrador, porque sua funo secundria, subordinando-se ao seu comando
hierrquico os prepostos, inclusive o gerente.

Gab. CEEEC

20 (GRANCURSOS/Direito Empresarial/2014) Sobre os colaboradores da empresa antigos auxiliares do comrcio,
julgue as alternativas subsequentes.

1. A preposio espcie de obrigao personalssima. Os prepostos, no desempenho da preposio, no podem de maneira
alguma fazer-se substituir por terceiros ainda que de sua confiana, sob pena de responderem pessoalmente pelos atos do
substituto e pelas obrigaes por ele contradas.
2. Sempre que o preposto transferir indevidamente as suas atribuies a outro colaborador empregado ou no, e este cometer
dano atividade empresria, a responsabilidade ser de quem subdelegou independentemente de culpa.
3. Os preponentes so responsveis pelos atos de quaisquer prepostos, desde que praticados nos seus estabelecimentos e
autorizados por escrito, ainda que no relativos atividade da empresa.
4. Nas hipteses de entrega de papis, bens ou valores, feita ao preposto a mando do preponente, se o preposto no protestou
algum falta ou equvoco, no prazo legal especfico , presume-se, em favor do preponente, que a entrega foi regular e perfeita.
5. O contabilista ou o representante comercial so prepostos da empresa legalmente impedidos de exercer atividade prpria
de empresrio. Mas se a exercerem tornaro as obrigaes a contradas nulas, e o preponente responder pessoalmente pelas
mesmas.

Gab. EEECE


21 (GRANCURSOS/Direito Empresarial/2014) O preposto do empresrio individual ou sociedade empresria preponente
gnero que comporta vrias espcies, como, por exemplo, as figuras do gerente e do contabilista. Sobre os colaboradores
da empresa antigos auxiliares do comrcio, julgue as alternativas subsequentes.

1. O gerente e o contabilista so espcies de colaboradores da empresa, prepostos obrigatrio, remunerados e subordinados
ao administrador ou titular do empreendimento. A funo do gerente tem carter permanente no exerccio da empresa, na
sede desta, ou em sucursal, filial ou agncia. O contabilista encarregado da escriturao contbil (livros comerciais e
balanos) do empresrio individual ou sociedade empresrio. Logo, nem todo preposto gerente ou contabilista, mas, todo
gerente ou contabilista preposto.
2. Segundo o Cdigo Civil, o gerente quando realiza em nome prprio atos a mando do preponente, faz gerar a
responsabilidade civil de ambos, preposto e preponente, porm de maneira subsidiria. Em relao ao contabilista, a
escriturao dos assentos lanados de boa-f nos documentos contbeis, cria a responsabilidade do preponente. Mas se houve
m-f, a lei transfere a responsabilidade sendo pessoal e direta do preposto contabilista.
3. O Cdigo Civil expressamente dispe que o mandato dado ao gerente contem poderes gerais e especais, expressos ou
implcitos, escritos ou verbais, para praticar todos os atos necessrios e inerentes a funo. Porm, o gerente somente poder
atuar em nome do preponente em juzo e nas hipteses relacionadas s obrigaes resultantes do exerccio dessa funo.
4. Poderes conferidos a dois ou mais gerentes, como regra, a responsabilidade ser solidria entre esses colaboradores da
empresa. Ressalvam-se, porm, com fundamento no princpio da autonomia da vontade, a possibilidade de diviso de
responsabilidade de maneira diversa.
5. As limitaes contidas, na outorga, na modificao ou na revogao de poderes dos gerentes a fim de serem opostas a
terceiros dependem para atender os princpios da publicidade, garantia e segurana jurdica, do arquivamento e averbao do
instrumento do mandato no Registro Pblico de Empresas Mercantis. Aps, essa escriturao dever ficar no mbito da
empresa e sob as responsabilidades do administrador da empresa ou do preponente.

Gab. EEECE

22 (GRANCURSOS/Direito Empresarial/2014) O Cdigo Civil determina que os empregadores ou os preponentes so
responsveis pela reparao civil pelos danos causados pelos seus empregados e prepostos, no exerccio do trabalho que
lhes competir ou em razo dele. Sobre a responsabilidade dos preponentes pelos atos dos prepostos, julgue os itens
seguintes.

1. O Cdigo Civil adotou a teoria da aparncia temperada ou mitigada porque h uma presuno relativa de que prepostos
foram autorizados pelo preponente a praticar certos atos. Dessa maneira, o empresrio individual ou a sociedade empresria
responder perante os terceiros de boa-f prejudicados pelos atos de quaisquer prepostos praticados, dentro ou fora dos
estabelecimentos empresariais desde que relativos atividade empresria, ainda que os preponentes no tenham autorizado
por escrito.
2. Os atos praticados por quaisquer prepostos, fora do estabelecimento empresarial, somente obrigar o preponente nos
limites dos poderes conferidos por escrito. Na hiptese do preposto exceder os poderes outorgados, os prprios prepostos
respondero pessoalmente pelos danos causados, no se aplicando, portanto, nessas situaes a teoria da aparncia.
3. De acordo com o Cdigo Civil, os prepostos, no exerccio de suas funes na atividade empresarial, respondero
pessoalmente pelos atos dolosos que cometerem em face de terceiros. Porm, situao diversa em se tratando de relaes
consumeristas, o Cdigo de Defesa do Consumidor, que possui normas de ordem pblica e interesse social, determina que o
fornecedor do produto ou servio ser solidariamente responsvel pelos atos de seus prepostos ou representantes autnomos.
4. De acordo com o Cdigo Civil, os prepostos, no exerccio de suas funes na atividade empresarial, respondero
solidariamente com o preponente pelos atos culposos que cometerem em face de terceiros.
5. De acordo com o Cdigo Civil, os prepostos, no exerccio de suas funes na atividade empresarial ou mesmo no mbito
do mercado consumidor, respondero pessoalmente pelos atos culposos praticados contra os preponentes.

Gab. ECEEC


23 (GRANCURSOS/Direito Empresarial/2014) A cerca dos colaboradores independentes da empresa os antigos
auxiliares do comrcio julgue os itens subsequentes.

1. Em relao s relaes tributrias, dispe o Cdigo Tributrio Nacional que, tanto os preponentes, quanto os prepostos so
pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso
de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos. Porm, a lei tributria determinou que em relao
responsabilidade por infraes da legislao tributria, os prepostos possuem responsabilidade pessoal quanto s infraes
que decorram direta e exclusivamente de culpa contra seus preponentes.
2. Os auxiliares independentes exercem as suas atividades mediante remunerao. Colaboram externamente com a atividade
empresarial em nome prprio. Eles no se subordinam hierarquicamente ao preponente, porque sua atividade considerada
autnoma em relao empresa.
3. Os colaboradores independentes so profissionais autnomos que trabalham por conta prpria. Ser facultativa a sua
matrcula no Registro Pblicos de Empresas Mercantis e esto absolutamente impedidos de exercer a empresa, por razo de
ordem pblica em decorrncia da atividade que praticam.
4. O leiloeiro um exemplo de colaborador independente. O Cdigo Civil determina que o leiloeiro esto proibidos de
comprar, em leiles particulares os bens de cuja venda estejam encarregados, sob pena de nulidade do negcio. Porm, a lei
ressalva a possibilidade de comprarem em hasta pblica.
5. As relaes jurdicas entre os prepostos independentes com o empresrio individual ou a sociedade empresria diversa da
relao trabalhista e se sujeitam s regras previstas na legislao especfica empresarial e, subsidiariamente, no Cdigo Civil.

Gab. ECCEC

24 (GRANCURSOS/Direito Empresarial/2014)

1. No Brasil, o Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins compreende o Sistema Nacional de Registro de
Empresas Mercantis (SINREM) composto pelo rgo federal Departamento Nacional de Registro do Comrcio (DNRC) e
pelos rgos locais Juntas Comerciais.
2. O Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins competente para a autenticao dos instrumentos de
escriturao dos agentes auxiliares do comrcio, na forma da lei prpria, cabendo essa competncia ao Departamento de
Registro Empresarial e Integrao (DREI).
3. Compete s Juntas Comerciais expedir carteiras de exerccio profissional para agentes auxiliares do comrcio, titular de
firma mercantil individual e para administradores de sociedades mercantis e cooperativas, registradas no Registro Pblico de
Empresas Mercantis e Atividades Afins, conforme instruo normativa do Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e
Comrcio Exterior (MDIC).
4. Atualmente, portanto, o rgo federal Departamento de Registro Empresarial e Integrao (DREI) est integrado
Secretaria de Racionalizao e Simplificao, rgo especfico singular da Secretaria da Micro e Pequena Empresa da
Presidncia da Repblica.
5. A Unio tem competncia privativa para legislar sobre registros pblicos e juntas comerciais.

Gab. CEECE

Desejamos boa prova!

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