CURSO DE DERECHO DE AGUAS

FACULTAD DE DERECHO
UNIVERSIDAD CATOLICA DEL NORTE
412644- 98837944
Fernando.covarrubias@sqm.com
PRESENTACION DEL RAMO:
El ramo que nos corresponde estudiar denominado "Derecho de Aguas"
comprende diversas materias que en su conjunto conforman un estatuto normativo
particular para las aguas terrestres. Esta disciplina jurdica especial contiene
diversas instituciones y principios que provienen originalmente tanto del derecho
privado como del derecho pblico, cuya armoniaci!n ha sido de la creaci!n y
desarrollo de la dogm"tica propia del Derecho de Aguas.
Desde un punto de vista de su funci!n en el campo social y econ!mico, este
cuerpo normativo regula las relaciones del Estado con los particulares y entre
estos, en t#rminos satisfactorios para la sociedad chilena, pues ha permitido, en
general, una distribuci!n equitativa entre las diversas actividades econ!micas que
demandan el uso del agua.
El $!digo de Aguas actualmente vigente fue establecido mediante Decreto
con %uera de &ey '( ).)** dictado el )+ de Agosto de ),-) y publicado en el
Diario .ficial de *, de .ctubre de ),-).
/in embargo, tras largos a0os de discusi!n parlamentaria 1desde ),,)
hasta *2234 se aprob! un proyecto que contiene las m"s importantes
modificaciones del $!digo de Aguas, mediante la dictaci!n de la &ey '5 *2.2)6,
promulgada el )) de 7ayo de *223 y publicada en el Diario .ficial del )8 de 9unio
de *223.
Adicionalmente la &ey '5 *2.2,, promulgada el + de Abril de *228 y
publicada en el Diario .ficial del )3 de 7ayo de *228, b"sicamente prorrog!
ciertos plaos contenidos en el articulado transitorio de la &ey '5 *2.2)6.
Este proyecto de ley que culmin! en la dictaci!n de la &ey '5 *2.2)6 tuvo
iniciativa presidencial, y en esencia se fundamenta en los ss topicos o problemas
cuya correcci!n era necesaria:
1

). ;ue el $!digo de Aguas permita un uso intensivo del agua que amenaaba
el patrimonio hdrico de la naci!n<
*. En que la normativa vigente permita una acumulaci!n de derechos que en
muchos casos no se usaban que favoreca la especulaci!n y el
enriquecimiento de particulares que cobran altsimos valores por la
transferencia de los derechos de aguas, encareciendo con ello el costo de
nuevos proyectos que pueden tener una gran significaci!n para el
desarrollo de la economa chilena.
En fin, al tratar cada materia y segn apareca el te=to de la reforma,
haremos los comentarios pertinentes.
I.- I N T R O D U C C I O N
Entre las diversas disciplinas jurdicas o ramas del Derecho que la
preparaci!n universitaria precisa para formar abogados, las universidades en
mayor o menor grado, requieren que sus alumnos adquieran conocimientos, al
menos b"sicos, de Derecho de Aguas.
Objeto materia !e ramo: E a"#a. S# im$orta%&ia. A"#%o'
!ato'.
&as dos terceras partes o m"s de nuestro planeta est"n cubiertas por los
oc#anos.
En los casquetes polares e=iste hielo suficiente para cubrir de agua todo el
planeta si #sta se derritiere.
En consecuencia de lo anterior, no faltar" quien sostenga que nuestro
planeta debera llamarse >agua? y no >tierra?.
Desde el punto de vista de la biologa, todos los organismos necesitan
significativas cantidades de agua para vivir y operar sus ciclos vitales.
&os mamferos y por ello tambi#n los humanos, est"n constituidos en m"s de
un 32@ de su masa por agua, y necesitan ingerirla a diario a riesgo de perecer si
no lo hacen por m"s de dos o tres das.
Aodas las actividades vinculadas a la alimentaci!n como son la agricultura, la
ganadera, la pesca necesitan de agua, como asimismo gran parte de la actividad
2
econ!mica requiere de este fluido en sus insumos y como medio o elemento que
forma parte de la cadena de producci!n de bienes.
Aambi#n la minera met"lica y no met"lica requieren grandes cantidades de
agua para sus procesos productivos para la elaboraci!n de sus productos finales.
&a generaci!n de energa el#ctrica requiere tambi#n de grandes volmenes
de agua.
&as empresas sanitarias que producen el agua potable procesan enormes
cantidades de agua para abastecer los m"s variados consumos.
&os estudios cientficos internacionales m"s recientes aseguran que los
grandes conflictos de la humanidad en los pr!=imos decenios tendr"n su origen o
de algn modo estar"n vinculados a la escase del agua y que muchas personas
sufrir"n y padecer"n por su falta.
Agreguemos a todo ello el fen!meno del $alentamiento Blobal que en pocos
a0os afectar" profundamente el clima del planeta con sequas y otros fen!menos.
&as autoridades locales se0alan que solo nos queda desarrollar conductas
colectivas e individuales de mitigaci!n de tales efectos mediante la formaci!n de
h"bitos en la poblaci!n que permitan reducir el consumo de energa y agua.
Im$orta%&ia !e Dere&(o !e A"#a'
$omo lo habr"n advertido, el Derecho de Aguas 1DA4 deriva su importancia de '#
objeto y siendo el agua un bien escaso, imperativamente por la necesidad de
mantener la pa social, se hace imprescindible elaborar e implantar una regulaci!n
para su adquisici!n, consumo y uso, fuertemente basada en criterios de equidad y
que asegure la adecuada y efica distribuci!n del agua y la resoluci!n racional de
los conflictos entre particulares y entre estos y el Estado.
A!)erte%&ia
Abordaremos los temas m"s importantes, orientados a la consideraci!n de que en
vuestro ejercicio profesional se realiar" en el 'orte Brande, por lo que
privilegiaremos las materias relacionadas con esta geografa.

II.- A N T E C E D E N T E S H I S T O R I C O S
Dada la circunstancia de que nuestro tiempo es escaso, nos limitaremos a esboar
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de una manera breve, esencial y esquem"tica, los aspectos hist!ricos m"s
relevantes relacionados con el DA.
El agua, por su naturalea ha sido, desde los albores de la humanidad, objeto de
su uso y consumo, lo que significa que su propiedad ha sido causa de
permanentes conflictos en la convivencia social.
Cor ello, an en las formas m"s remotas de organiaci!n social se ha regulado su
propiedad, uso y consumo.
Daremos una visi!n panor"mica de los t!picos m"s relevantes de la legislaci!n de
aguas desde los romanos hasta nuestra actual institucionalidad, son los
siguientes:
a4 El dominio de las aguas<
b4 El aprovechamiento de las aguas<
c4 El uso de agua<
d4 &a regulaci!n de los acueductos.
A.- EL DERECHO DE AGUAS ROMANO
Ealga recordar lo que Fds. saben desde primer a0o: El Derecho Gomano
tiene una enorme gravitaci!n sobre el derecho chileno, por haber sido
recepcionado en el derecho espa0ol y con la conquista a nuestro derecho.
Las aguas en el derecho romano clsico
*+ E !omi%io !e a' a"#a'.
Cara los romanos el agua corriente 1que en latn se denomina aqua profluens4,
era de propiedad comn, y los ros tenan un car"cter pblico.
Aambi#n eran pblicas sus orillas y se consideraba orilla la que contiene al ro
cuando est" m"s crecido.
'o eran pblicos todos los terrenos adyacentes a las orillas de los ros, pero se
permita atracar en ellas.
,+ E a$ro)e&(amie%to !e a' a"#a'.
/iendo las aguas de dominio pblico, su aprovechamiento estaba sometido a lo
que hoy podra denominarse un r#gimen concesional 1en latn, indulta4 a cargo de
la autoridad administrativa denominada el Cretor.
4
-+ E #'o !e a"#a.
/in perjuicio de asignarse el aprovechamiento del agua, se reconoca y respetaba
el uso del agua que provena de la costumbre.
.+ La re"#a&i/% !e o' a&#e!#&to'.
E=ista una basta normativa para el uso, limpiea y mantenci!n de los acueductos.
As por ejemplo, su limpiea era una carga que la autoridad impona a los
usuarios, los que en caso de incumplimiento eran sancionados con la p#rdida de
sus predios regados por esos acueductos, la que consista en una especie de
e=propiaci!n a favor del Estado Gomano.
En las leyes romanas que regularon los t!picos nombrados 1dominio,
aprovechamiento, uso, acueductos4, se encuentran las bases de las normas e
instituciones propias y distintivas del DA que actualmente regula principalmente el
$!digo de Aguas. 1$A4
0.- EL DERECHO DE AGUAS ESPA1OL
En este apartado, abordaremos el derecho de aguas espa0ol,
distinguiendo:
i+ E !ere&(o !e a"#a' e'$a2o me!ie)a.
ii+ E !ere&(o !e a"#a' e'$a2o mo!er%o.
iii+ E !ere&(o !e a"#a' e'$a2o !e&imo%/%i&o.
i)+ E !ere&(o !e a"#a' i%!ia%o.
i.- El derecho de aguas espaol medieval
Este derecho abarca el perodo que se inicia en el siglo HII y termina a fines
del siglo HIE o principios del siglo HE.
*+ E !omi%io !e a' a"#a'.
&as aguas son consideradas una >regala? del rey. En la legislaci!n
castellana desde sus inicios hasta el siglo HEIII se mantuvo el sistema de regala
real.
&as regalas son los derechos reservados al monarca, pero no a ttulo
personal sino que son derechos de la $orona o de la 7onarqua, en fin del rey
como 9efe de Estado. Este concepto de regala corresponde hoy a los conceptos
patrimoniales de >bienes nacionales? o >dominio pblico?.
Este derecho de regala del monarca poda ser entregado en concesi!n a
los particulares.
$abe puntualiar que si bien hubo en un comieno una consideraci!n de las
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aguas y de los ros como algo >comn?, ello nunca alej! el estrecho vnculo a ellas
de los reyes, los que lo defendieron mediante la formulaci!n jurdica de la
inalterabilidad y de la imprescriptibilidad de su dominio sobre las aguas. Esto
significa que las cosas del se0oro del monarca no perderan jam"s tal calidad, de
modo que no podan ser enajenadas ni corra prescripci!n alguna a favor de
terceros para apropi"rselas.
,+ E a$ro)e&(amie%to !e a' a"#a'. Si'tema &o%&e'io%a.
/iendo las aguas de dominio real, el aprovechamiento de las mismas en
todo el perodo medieval y moderno espa0ol, fue regulado mediante una licencia,
privilegio o mandado de los reyes a los particulares que se denomin! >merced?,
por la que los usuarios deban pagar rentas a la corona, con lo que queda
claramente reconocido el se0oro real sobre las aguas.
-+ E #'o !e a"#a.
Dado que el uso de las aguas dependa de la voluntad o concesi!n real, los
particulares no podan con tal uso disminuir la potencia del dominio o se0oro real,
que era inalienable e imprescriptible. Cor ello los derechos de los particulares solo
eran de >uso? o >aprovechamiento? de unos ros que siempre se consideraban
>pblicos? o de la $orona.
.+ La re"#a&i/% !e o' a&#e!#&to'. I%ter)e%&i/% a!mi%i'trati)a !e re3.
En atenci!n a que imperaba este sistema de >mercedes?, la $orona
mantuvo una permanente intervenci!n, control y manejo a trav#s de sus
representantes y de la Administraci!n de la 7onarqua, estableciendo
regulaciones y prohibiciones respecto de los ros, de la forma y modo de
aprovechamiento y uso de los particulares de los cauces, acueductos y de las
aguas.
ii) El derecho de aguas espaol moderno.
&a generaci!n de este derecho se produjo desde fines del /iglo HE hasta
fines del /iglo HEIII.
El poder de la 7onarqua, a partir de finales del /iglo HE, comiena a
asentarse m"s firmemente. Cara tal fin los instrumentos jurdicos resultan
determinantes, y se recurre a tomar aquellos del derecho comn en cuanto a la
figura del Crncipe, a sus atribuciones y a la consideraci!n patrimonial de &a
$orona.
El crecimiento del poder real produjo la proliferaci!n del derecho y con ello
la necesidad de su estudio y conocimiento, para lo cual se gestaron diversas
Gecopilaciones, las que contienen leyes de diferentes #pocas, con las
adaptaciones y variantes necesarias a la realidad de la #poca.
6
Entre tales recopilaciones, s!lo mencionaremos las m"s importantes:
a+ En )J-J se editan las .rdenanas Geales de $astilla, tambi#n
denominadas .rdenamiento de 7ontalvo.
b+ &a 'ueva Gecopilaci!n de )386.
&+ &a 'ovsima Gecopilaci!n de )-23.
En este derecho espa0ol moderno se acentu! el poder de la realea,
siguiendo la antigua tradici!n legislativa en cuya virtud el ramo de las aguas
continu! estando muy vinculado al patrimonio de los reyes y muy presente y m"s
sistematiado en estas recopilaciones de la monarqua absoluta.
En estas recopilaciones entonces se mantuvo con mnimas variantes las
normas relativas al dominio, aprovechamiento y uso de las aguas y la regulaci!n
del empleo de los acueductos y al sistema de regalas.
iii) El derecho de aguas espaol decimonnico.(Siglo XIX)
/egn aparece de mltiples antecedentes prelegislativos de las leyes
chilenas de aguas, el primer $!digo de Aguas nacional recibi! importante
influencia de la ley de aguas espa0ola de )+ de 9unio de )-6,. Esta ley fue
ampliamente conocida en $hile en la #poca previa a la codificaci!n de las aguas.
Este te=to legal ha tenido en Espa0a una prolongada vigencia, pues ha
regido por m"s de un siglo, hasta ),-3, a0o en que fue sustituida esta ley por la
'5 *,K-3 &ey de Aguas de * de Agosto de ),-3.
&a &ey Espa0ola de )-6, es la ley del /iglo HIH que mayor influencia tuvo
sobre nuestra codificaci!n de la legislaci!n de aguas.
*+ E !omi%io !e a' a"#a'.
Esta ley dedica un ttulo entero al dominio de las aguas terrestres. En esta
se distingue entre a+ aguas pluviales< b+ aguas vivas, manantiales y corrientes< y
&+ aguas muertas o estancadas< y, !+ aguas subterr"neas.
La' a"#a' $#)iae' o provenientes de la lluvia son del due0o del predio
en que caen mientras discurran por #l. L son de dominio pblico las aguas
pluviales que discurran por barrancos o ramblas, cuyos cauces sean del mismo
dominio pblico.
La' a"#a' )i)a'4 ma%a%tiae' 3 &orrie%te' son casi todas pblicas, salvo
las aguas que nacen en predios particulares mientras discurren por los mismos. L
en cuanto las aguas no aprovechadas salen del predio donde nacieron ya son
pblicas para los efectos de la ley que comentamos.
La' a"#a' m#erta' o e'ta%&a!a'. /on de dominio pblico los lagos y
lagunas formados por la naturalea que ocupen terrenos pblicos. /on de
propiedad de los particulares, de los 7unicipios, de las Crovincias y del estado, los
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lagos, lagunas y charcos formados en terrenos de su respectivo dominio. &os
situados en terrenos de aprovechamiento comunal pertenecen a los pueblos
respectivos.
La' a"#a' '#bterr5%ea'. /egn esta ley espa0ola de )-6,, pertenecen al
due0o de un predio en plena propiedad las aguas subterr"neas que en #l hubiere
obtenido por medio de poos ordinarios.
En suma, en cuanto al dominio de las aguas estas son en su gran parte de
car"cter pblico, en otras palabras e=isti! una casi completa publificaci!n de las
aguas.
,+ A$ro)e&(amie%to !e a' a"#a'.
Esta ley establece un acabado procedimiento concesional para la creaci!n de
derechos de aprovechamiento e=clusivo a favor de los particulares, surgiendo de
tal ley derechos de aprovechamiento que la misma regula detalladamente.
-+ U'o !e a' a"#a'.
Ealga lo se0alado precedentemente para el uso de las aguas.
.+ La re"#a&i/% !e o' a&#e!#&to'.
En concordancia con toda la tradici!n jurdica espa0ola, e=iste en este
t!pico una marcada intervenci!n administrativa. Ilustra tal afirmaci!n el te=to del
artculo **8 de la ley espa0ola de Aguas de )-6, que se0ala: La polica de las
aguas pblicas y sus cauces naturales, riberas y zonas de servidumbre estar a
cargo de la Administracin y la ejercer el Ministro de Fomento, dictando las
disposiciones necesarias para el buen orden en el uso y aprovecamiento de
a!u"llas#$
iv) El derecho de aguas indiano.
En las Indias e=isti! un riqusimo derecho consuetudinario de aguas, de
modo que la costumbre en la Am#rica Indiana fue importante, pero e=iste gran
dificultad para inducir conclusiones generales debido al hecho de que e=isti! un
vasto derecho local y regional, cuya fuente est" obviamente en tal derecho
consuetudinario.
Esto impide tener por establecido en forma indubitable la e=istencia de
principios generales o una dogm"tica jurdica para todo el derecho indiano y para
todas las antiguas localidades de Am#rica Dispana.
E=isten autores que postulan algunos principios generales del derecho
indiano de aguas, como el profesor Dougnac, en su obra G#gimen 9urdico de las
Aguas.
As, es posible afirmar con cierto grado raonable de certea que la
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legislaci!n indiana reconoce y aplica los principios de dominio pblico de las
aguas< un procedimiento concesional para acceder a su uso< la creaci!n de
derechos de aguas, para uso o aprovechamiento de los particulares< y una intensa
intervenci!n de la Administraci!n en la distribuci!n de las aguas y empleo de los
acueductos.
/in perjuicio de lo anterior al abordar el derecho indiano en la revisi!n de
los te=tos jurdicos debe considerarse el siguiente orden:
a4 la legislaci!n general de Espa0a, ya sea la que consta en la
Gecopilaci!n de &eyes de &as Indias, como la que por remisi!n, consta
en la 'ueva Gecopilaci!n y en la 'ovsima Gecopilaci!n.
b4 &a legislaci!n de Am#rica, esto es, el derecho indiano criollo, como
te=tos de Eirreyes, Audiencias, cabildos, etc.
c4 El derecho consuetudinario.
&a fuente m"s importante de te=tos jurdicos b"sicos para este periodo se
encuentra en la Gecopilaci!n de &eyes de &as Indias y en algunos ordenamientos
locales.
Eeamos a continuaci!n, en esencia, el tratamiento del derecho indiano a
estos principios dogm"ticos jurdicos.
*+ E !omi%io !e a' a"#a'.
En un inicio los te=tos indianos parecen separarse de sus precedentes
castellanos 1y an romanos por la va de las Cartidas4 considerando a todas las
aguas como comunes, destinadas a un uso comn. Costeriormente, los te=tos y
los comentaristas van aclarando, al igual que en la Cennsula, c!mo es que las
aguas son iura regala, bienes de Gealengo, calidad jurdica esta ltima que
vincul!, en definitiva, a las aguas con la $orona. A este vnculo supremo estaban
supeditadas las siguientes grandes caractersticas jurdicas del r"gimen indiano
de las aguas$ 1Esto no lo e=pres# en clases4.
,+ E $ro&e!imie%to &o%&e'io%a.
Cara el acceso de los particulares al aprovechamiento de las aguas
era necesario un acto de la autoridad, ttulo #ste que recibi! una variedad de usos
terminol!gicos, siendo la e=presi!n >merced? la que tendra uso m"s generaliado.
&a merced es por tanto, un acto de autoridad, un concepto jurdico
procedimental, el ttulo del cual surgan, e= novo, derechos de uso y
aprovechamiento sobre las aguas a favor de particulares. 'o es adecuado,
entonces, confundir este >acto? o ttulo con el derecho que nace a partir de #l.
-+ E a$ro)e&(amie%to 3 e #'o !e a' a"#a'.
&os derechos de los particulares a aprovechar y usar las aguas no
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han tenido un desarrollo dogm"tico en la historiografa jurdica, la que tiende a
confundirlos con el acto que les da vida.
En todo caso, de los te=tos surge la necesidad de evitar su perjuicio
con nuevas mercedes 1defensa de los derechos de terceros4, la necesidad de un
uso efectivo dentro de cierto plao, y del establecimiento de formas de distribuci!n
en caso de escase. %l estudio de la jurisprudencia indiana seguramente dar
mucas luces al respecto$ 1Esto no lo se0al# en clases4.
.+ La i%ter)e%&i/% a!mi%i'trati)a.
Esta es intensa por la publificaci!n que ha operado sobre el sector que
queda demostrada por la necesidad de previa merced, que corresponde otorgarla
a la autoridad, la fiscaliaci!n del uso efectivo del agua y la resoluci!n de
conflictos a trav#s de la distribuci!n de las aguas.
C.- FUENTES 6 PRINCIPIOS DEL DERECHO DE AGUAS CONTEMPORANEO
FUENTES
Este periodo comprende la referencia a la legislaci!n de aguas que ha regido en
$hile desde la Independencia hasta el periodo anterior al derecho vigente.
Esta etapa se puede dividir en dos partes principales:
1.- EL DEE!"# DE $%&$S 'E!#DI(I!$D#.
Este abarca la legislaci!n nacional de aguas vigente desde )-)- hasta
),3), a0o este ltimo en que apareci! el primer $!digo de Aguas.
Este se subdivide en cuatro periodos:
i.- Desde 1)1) has*a 1)+,- es*o es- an*es de la pu.licacin del
!digo !ivil.
Al formarse despu#s de la Independencia el nuevo Estado de $hile,
continu! rigiendo la legislaci!n vigente a )-)2 y por lo tanto, se aplicaron las
disposiciones del periodo indiano, salvo en lo modificado por la incipiente y escasa
legislaci!n del periodo.
En este periodo est"n tambi#n presentes las cuatro caractersticas
centrales del ramo de aguas: la dominicalidad pblica< el procedimiento
concesional para el aprovechamiento y uso de las aguas< y fuerte intervenci!n
administrativa en la creaci!n de los derechos y en la regulaci!n del uso de cauces
y acueductos.
ii.- El Derecho de $guas en el !digo !ivil (1)+/).
En )-33 aparece el $!digo $ivil, el que comen! a regir el )5 de
Enero de )-36. /i bien este $!digo establece importantes disposiciones en
materia de aguas, no lo hace >en un cuerpo de doctrina?, ni sistem"ticamente,
10
como en otras materias. Esto ya se e=presa en el propio 7ensaje del $!digo $ivil,
al se0alar: &%n todo lo !ue concierne al uso y goce de las aguas, el proyecto,
como el 'digo !ue le a servido de gua, se a ce(ido a poco ms !ue sentar las
bases) reservando los pormenores a ordenanzas especiales, !ue probablemente
no podrn ser unas mismas par las di*erentes localidades#$ Cor eso no se puede
sostener que el derecho de aguas haya sido codificado en el $!digo $ivil.
Desde la !ptica que hemos venido desarrollando, en sntesis, el
$!digo $ivil estableci! las siguientes regulaciones:
*+ Domi%io !e a' a"#a'.
*7 Re'$e&to !e a' a"#a' mar8tima', esto es el que denomina
mar adyacente, constituye un bien nacional de uso pblico o bien pblico, de
acuerdo a los t#rminos del artculo 3-,. Esta clase de aguas no son de nuestro
inter#s.
,7 Re'$e&to !e a' a"#a' terre'tre'4 hay una parcial
dominicaliaci!n o publificaci!n de ellas, e=istiendo entonces aguas terrestres de
dominio pblico y de dominio privado.
Cor una parte, de acuerdo al inciso primero del artculo 3,3 del
$!digo $ivil los ros y todas las aguas !ue corren por cauces naturales son
bienes nacionales de uso pblico#. De igual forma el inciso primero del artculo 3,8
establece que los grandes lagos !ue pueden navegarse por bu!ues de ms de
cien toneladas, son bienes nacionales de uso pblico#$
Cor otra parte, segn el inciso segundo del artculo 3,3 del $$,
se e=ceptuaban de esta regla y son aguas privadas las vertientes !ue nacen y
mueren dentro de una misma eredad# pues su propiedad, uso y goce
pertenecen a los due(os de las riveras y pasan con "stas a los erederos y
dems sucesores de los due(os#. Asimismo se e=ceptan, segn el inciso
segundo del artculo 3,8 los otros lagos#, esto es, aquellos que no pueden
navegarse por buques de m"s de cien toneladas, pues su propiedad, uso y goce,
pertenecen a los propietarios riberanos#. En fin el artculo -+6 del $$, establece
que las aguas !ue corren por un cauce arti*icial construido a e+pensa ajena,
pertenecen e+clusivamente al !ue con los re!uisitos legales aya construido el
cauce$#
E% '#ma, son privadas las aguas que nacen y mueren en una misma
heredad< las que se contiene en peque0os lagos< y en fin, las que corren
por cauces artificiales.
-7 Cor ltimo4 re'$e&to !e a' a"#a' 9#)iae', la nica referencia
se encuentra en el artculo -+- del $!digo $ivil, el que establece que el due(o
11
de un predio puede servirse como !uiera de las aguas lluvias !ue corren por un
camino pblico, y torcer su curso para servirse de ellas$ ,inguna prescripcin
puede privarle de este uso#. As, su car"cter es mi=to< dentro de los t#rminos de
una propiedad, ser"n privadas< fuera de ellos, ser"n pblicas, de libre uso,
mientras no formen cauces naturales o artificiales.
Esquem"ticamente, el $!digo $ivil, en )-33, en cuanto al dominio
de las aguas, estableca lo siguiente:
- So% a"#a' !e !omi%io $:bi&o:
). &as que corren por cauces naturales 1ros4 13,3, inc. )54<
*. &os grandes lagos 13,8, inc )54< y
+. &as fluviales no canaliadas 1-+-4.
- So% a"#a' !e !omi%io $ri)a!o:
). &as que nacen y mueren en una misma heredad 13,3 inc. *54<
*. &os peque0os lagos 13,8 inc. *54<
+. &as que corren por cauces artificiales 1acueductos4 1-+64 1/uprimido por
&ey '5 ,.,2, de 7ayo de ),3) que promulg! el $!digo de Aguas4< y
J. &as fluviales 1-+-4 1/uprimido por &ey '5 ,.,2, de 7ayo de ),3) que
promulg! el $!digo de Aguas4.
,+ A$ro)e&(amie%to !e a' a"#a'.
En cuanto al sistema para acceder al aprovechamiento de las aguas,
esto es, al procedimiento, es obvio, s!lo se hace necesario respecto de las
aguas que constituyen bienes nacionales, puesto que las otras aguas, que
son privadas, ser"n aprovechadas libremente por su due0o, en su calidad
de tal.
Es fundamental, en esta materia, el artculo -82 del $!digo $ivil 1Derogado
por la &ey de Geforma Agraria4, en cuanto se0ala:
Las mercedes de aguas !ue se conceden por autoridad
competente, se entendern sin perjuicio de derecos anteriormente
ad!uiridos en ellas#$
As, para el $!digo, el acceso a las aguas se realia por la va de
mercedes?, las que se conceden por autoridad competente#$ 'o haba, al
respecto, mayor precisi!n en cuanto al procedimiento par la obtenci!n de la
merced, y por lo tanto, la acci!n de la Administraci!n deba suplirse con
legislaci!n complementaria e=istente a la fecha o posterior.
Gatifica la necesidad de intervenci!n de la >autoridad competente?, el
artculo 3,, del $!digo $ivil, y la necesidad de suplirse con otras leyes, los
artculos 3,- y 82+ del mismo $!digo, al remitirse a otras >leyes? u >ordenanas?.
12
-+ U'o !e a' a"#a'.
En cuanto a los derechos que adquieren, o pueden adquirir, los particulares
sobre las aguas, debemos distinguir.
En las aguas privadas, el derecho ya se encuentra adquirido, y no es
necesaria acci!n alguna de la administraci!n< se trata de un derecho de
propiedad, segn el $!digo, y se rige por las mismas normas de adquisici!n, uso,
goce y disposici!n que los dem"s derechos reales.
En cambio, trat"ndose de aguas del dominio pblico, la situaci!n es
diferente, y los derechos que sobre ellas se tengan, necesariamente habr"n de
nacer de alguna actividad de la administraci!n, esto es, previa la correspondiente
>merced? a que se refiere el artculo -82 del $!digo $ivil 1Derogado por la &ey de
Geforma Agraria4. Entonces, ahora debemos averiguar qu# derecho adquiere el
particular a partir de la merced de aguas.
M;u# dice el $!digo $ivilN El $!digo no establece una respuesta concreta,
y para descubrirlo deben analiarse diversas disposiciones del mismo, las que
s!lo, como veremos, nos proporcionar"n algunos datos para descubrir la
naturalea jurdica de estos derechos. As, el $!digo se0ala que las aguas
pueden >usarse?, >goarse? o >servirse? de ellas, contemplando a favor de este
derecho de >uso?, as tan escuetamente definido siempre en el $!digo, la
servidumbre de acueducto y otros derechos adicionales. Debemos agregar que es
muy dudoso que este >uso? de las aguas a que se refiere el $!digo sea,
estrictamente, el mismo >derecho de uso? que define a su artculo -)). 'o
obstante, no cabe duda que este derecho que nace de la >merced?, de acuerdo al
esquema jurdico del $!digo $ivil, es un derecho real, pues es de aquellos !ue
tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona#, por aplicaci!n del
artculo 366 del mismo.
7ayores precisiones no introduce el $!digo, ni corresponde tratarlas aqu,
pues ser"n dejadas para la parte dogm"tica de este trabajo.
.+ I%ter)e%&i/% !e a A#tori!a! A!mi%i'trati)a.
Cor ltimo, en cuanto a la intervenci!n que le cabe a la administraci!n, o al
Estado, ella se manifiesta, en primer lugar, a trav#s de la dominicaliaci!n de las
aguas, con las e=cepciones que se0alamos, segn se desprende claramente del
artculo 3,3 del $!digo< y, en segundo lugar, a trav#s de la declaraci!n tan
e=plcita del artculo -82 del $!digo, en el sentido de que las >mercedes de
aguas?, de donde surgen e+ novo, como sabemos, los derechos de agua, >se
conceden por autoridad competente?.
13
7"s detalles, salvo en la materia relativa a las servidumbres de acueducto
Osobre lo cual por ahora no necesitamos abundarP, no e=isten en el $!digo en
cuanto a las aguas, pues, como se se0ala desde el mismo 7ensaje, y en variadas
disposiciones del $!digo, ellas quedan entregadas a >ordenanas generales o
locales?, las que seran dictadas con posterioridad.

iii.- La legislacin de aguas desde 1)+/ has*a 1011 o 2ines del
siglo- en donde *odav3a no ha4 am.ien*e codi2icador.
$on posterioridad a la dictaci!n del $!digo $ivil, se hio realidad lo
anunciado por Andr#s Qello en el 7ensaje de aqu#l, pues los >pormenores? en
materia de aguas fueron siendo regulados por >.rdenanas especiales?. Estas
tuvieron una vigencia no muy prolongada, pues luego iran siendo derogadas,
t"citamente, por la legislaci!n posterior.
En este parte solamente se enunciar" los te=tos legislativos y
reglamentarios m"s significativos de la materia de aguas en el perodo que va
desde )-36, fecha de la entrada en vigencia del $!digo $ivil, hasta el a0o ),22.
/e analiar", as, el resto de la legislaci!n decimon!nica, y s!lo en la medida de
su utilidad para la reconstrucci!n de las caractersticas b"sicas del derecho de
aguas.
*. La or!e%a%;a 'obre a !i'trib#&i/% !e a' a"#a'4 !e
*<=,
El + de enero de )-6*, el Cresidente de la Gepblica, en uso de las
facultades que se le conferan en el artculo )), de la &ey de 7unicipalidades, de
)-3J, dict! una ordenanza sobre la distribucin de la aguas en los ros !ue
dividen provincias y departamentos?. -cuyo estudio, tanto en su "poca, como
aora, es indispensable para el conocimiento de la istoria del r"gimen legal de
las aguas.$
El prop!sito esencial de esta normativa fue regular la distribuci!n de las
aguas cuando estas son escasas, haciendo un aporte a la dogm"tica jurdica,
recogida en la legislaci!n posterior como lo es la distinci!n entre derechos
permanentes y eventuales.
,. Otro' &#er$o' %ormati)o' !e $erio!o
Dentro de este perodo se dictan otros cuerpos normativos que no
analiaremos aqu, y solo los citaremos, destacando solamente que estos
fueron haciendo aportes dogm"ticos. Estos son:
14
a.R .rdenanas de )-63 y de )--2.
b.R &ey de G#gimen Interior de )--3.
c.R &eyes de 7unicipalidades de )--6 y )-,).
d.R Geglamento para la concesi!n de aguadas en las provincias del 'orte
de )-,+.
En suma, en este perodo de )-36 a ),22, se mantiene el dominio pblico
de las aguas, y el uso y aprovechamiento, y la distribuci!n de las aguas son objeto
de fuerte intervenci!n de la administraci!n del Estado.
iv.- Desde 1011 has*a 10+1 an*es de la codi2icacin. 555
En este periodo, debido al ambiente y obra de codificaci!n, surgen variados
te=tos legales de gran importancia.
E=iste una vasta legislaci!n, que no citaremos, se0alando que en su
conjunto, respecto a los t!picos que hemos venido comentando, establece lo
siguiente:
*+ Domi%io !e a' a"#a'
/e reconoce aqu el dominio pblico de las aguas, con las e=cepciones
que estableca el $!digo $ivil y la legislaci!n complementaria, ya
comentadas.
,+ E #'o 3 a$ro)e&(amie%to !e a' a"#a'.
El uso y aprovechamiento tena su ttulo en una concesi!n de la
autoridad o en la calidad de due0o del suelo por el que las aguas
discurran. En caso de derechos concedidos por la autoridad, cabe
precisar que en esta legislaci!n se hace la distinci!n entre a &o%&e'i/%
o mer&e!, que consiste en un mero ttulo que es culminaci!n de un
procedimiento administrativo, y el derecho que nace del otorgamiento de
dicha concesi!n o merced para usar y aprovechar las aguas, que es su
efecto, el que constituye un derecho pblico subjetivo.
-+ E $ro&e!imie%to &o%&e'io%a. La' mer&e!e' !e a"#a'.
Cara acceder a este ttulo concesional denominado merced de aguas, la
legislaci!n poco a poco, considerando el precario avance anterior, fue
consolidando un procedimiento administrativo que otorgaba al
peticionario ciertas seguridades, como por ejemplo el respeto a sus
15
preferencias y tambi#n seguridades consistente en revestir el ttulo
respectivo de la protecci!n jurdica necesaria. 1Crimero en el tiempo,
mejor en el derecho4.
.+ I%ter)e%&i/% a!mi%i'trati)a.
Es muy significativa la intervenci!n administrativa y ello queda en
evidencia en la potestad de la administraci!n pblica de crear y otorgar
mercedes a los particulares para el uso y aprovechamiento de las
aguas.
Aambi#n dicha participaci!n se evidencia a trav#s de la fiscaliaci!n del
uso de las aguas, del fomento para la creaci!n de obras de regado y de
acueductos, de las potestades de distribuci!n en #pocas de escase,
etc.
6. EL DEE!"# DE $%&$S !#DI(I!$D#.
&a e=posici!n de este Derecho de Aguas $odificado implica estudiar el $!digo de
Aguas que apareci! en el a0o ),3) y sus sucesivas modificaciones, las que
marcan diversos subperiodos, atendida la diversa inspiraci!n doctrinal, dogm"tica
e ideol!gica de los distintos te=tos modificatorios, segn el predominio que a
habido en su epoca.
Cor ello se deben mencionar ac" los siguientes te=tos codificados:
i.- E C/!i"o !e A"#a' !e *>?*.
ii.- La Le3 N7 *@.@.A !e *>@= !e Re9orma A"raria B#e )ie%e a
&o%'tit#ir e% o' (e&(o' #% C%#e)oD C/!i"o !e A"#a'.
iii.- Di'$o'i&io%e' &o%'tit#&io%ae' 3 e"ae' !i&ta!a' e%tre *>=*
3 *><A B#e i%tro!#&e% "ra%!e' mo!i9i&a&io%e':
a+ E A&ta Co%'tit#&io%a N7 - !e a2o *>=@.
b+ E D.L. N7 ,.@A- !e *>=>.
&+ La Co%'tit#&i/% Po8ti&a !e a Re$:bi&a !e C(ie !e
*><A.
i).- E C/!i"o !e A"#a' !e *><*4 a&t#ame%te )i"e%te.
).- La Le3 N7 ,A.A*= B#e i%tro!#&e 'i"%i9i&ati)a' mo!i9i&a&io%e'
16
a C/!i"o !e A"#a'4 a' B#e e't#!iaremo' a abor!ar &a!a tema.
EEE
i.- El !digo de $guas de 10+1. Sus principios dogm*icos.
*+ E !omi%io !e a' a"#a'.
En cuanto a este t!pico no hubo gran novedad en relaci!n a lo que haba
en la legislaci!n anterior, a tal punto que con su entrada en vigencia no fue
necesario derogar ninguna disposici!n significativa del $!digo $ivil.
Al tema del dominio de las aguas estaba destinado su Atulo II del &ibro
Crimero, que en su artculo ,5 e=presaba: Las aguas son bienes nacionales de
uso pblico o de dominio particular$ %n las primeras se concede a los particulares
el dereco de aprovecamiento de ellas, en con*ormidad a las disposiciones del
presente 'digo#.
En seguida el artculo )25 estableca: Los ros y todas las aguas !ue
corren por cauces naturales son bienes nacionales de uso pblico$
%+ceptundose las vertientes y corrientes !ue nacen, corren y mueren dentro de
una misma eredad&#.
Cor su parte, el artculo ))5 preceptuaba: Los grandes lagos !ue pueden
navegarse por bu!ues de ms de cien toneladas son bienes nacionales de uso
pblico#.
'os encontramos entonces con una continuaci!n de principios que
recogidos por el $!digo $ivil, de tal modo que la mayor parte de las aguas
siguieron siendo pblicas, o, en la terminologa del nuevo $!digo >bienes
nacionales de uso pblico?. /e consagr! aqu lo que en dogm"tica jurdica se
denomina publicatio de las aguas.
,+E $ro&e!imie%to &o%&e'io%a.
En cuanto al procedimiento concesional, el derecho que el inciso segundo del
artculo ,5 del $!digo llam! de aprovecamiento#, surge s!lo en con*ormidad a
las disposiciones del presente 'digo#, a trav#s de la intervenci!n de la
Administraci!n.
As, el artculo *+ inciso primero del $!digo, ubicado en el Atulo III >De la
adquisici!n del derecho de aprovechamiento?, estableca: %l dereco de
aprovecamiento solo se puede ad!uirir en virtud de una merced concedida por el
/residente de la 0epblica en la *orma !ue establece este 'digo$ ,inguna otra
17
autoridad tendr *acultad para concederla y ni an el goce inmemorial bastar
para constituirlo en cauces naturales#.
Cor tanto, s!lo a trav#s de mercedes, que constituan el ttulo concesional
podan crearse derechos de aprovechamiento sobre las aguas, y >en la forma que
establece este $!digo?. M$u"l era tal formaN Era todo el procedimiento
concesional establecido en el &ibro /egundo, Atulo I >De la concesi!n de
mercedes de aguas?, artculos *36 a *-2 del $!digo. En tales disposiciones se
consagran todas las formas para obtener un ttulo concesional, desde la petici!n
inicial hasta el decreto de concesi!n definitiva, en donde es perceptible la
sinonimia que se adopta entre los conceptos >concesi!n? y >merced? de aguas.
Aun cuando persiste el giro tan ambiguo de >concesi!n de mercedes?, en que a
>concesi!n? se le da otro significado, m"s cercano de >otorgar?, de >conceder?, y
no, estrictamente, de >concesi!n? como ttulo concesional.
-+U'o 3 a$ro)e&(amie%to !e a' a"#a'.
&a gran novedad dogm"tica que aporta el $!digo de Aguas de ),3) es el
desarrollo del concepto de >derecho de aprovechamiento de aguas?.
El artculo )* los define se0alando que: %l dereco de aprovecamiento es
un dereco real !ue recae sobre aguas de dominio pblico y !ue consiste en el
uso, goce y disposicin de ellas con los re!uisitos y en con*ormidad a las reglas
!ue prescribe el presente 'digo$#
Este precepto debe relacionarse con el artculo ,5 que se refiere a las
aguas pblicas o de dominio pblico, como se0ala el artculo )*.
Dicho artculo ,5, se0ala: Las aguas son bienes nacionales de uso pblico
o de dominio particular$ %n las primeras se concede a los particulares el dereco
de aprovecamiento de ellas, en con*ormidad a las disposiciones del presente
'digo#.
El derecho de aprovechamiento de aguas se adquiere en virtud de una
merced o concesi!n de agua de conformidad con el artculo *+, inciso )5 de este
$!digo.
/e cierra con estos conceptos el crculo dogm"tico:
Primero: E=iste una publificaci!n de la mayor parte de las aguas
corrientes y subterr"neas. Artculo *-).
Se"#%!o: /e establece la necesidad de un ttulo obligatorio para que
los particulares puedan adquirir derechos: la >merced? o >concesi!n? de
aguas.
Ter&ero: El derecho que se crea por medio de la merced sobre estas
18
aguas pblicas se llama >derecho de aprovechamiento?.
;ueda claro a partir de este $!digo de Aguas de ),3) que #ste es un
>derecho de aprovechamiento? de aguas, para usarlas, goarlas y disponer de
ellas, pero que no es un traspaso de >propiedad? sobre las aguas. Esta ltima
posibilidad dogm"tica no la contempla dicho $!digo ni tampoco el $!digo de
Aguas de ),-), actualmente vigente.
.+ La i%ter)e%&i/% !e a A!mi%i'tra&i/%.
Aal intervenci!n se encuentra consagrada desde un inicio, ya que es la nica con
potestad para crear >derechos de aprovechamiento a favor de los particulares a
trav#s de las mercedes. 1Artculos *+ y *36 y siguientes.4
%inalmente, el $!digo de Aguas de ),3) en su artculo *,, estableci! la
derogaci!n org"nica de la legislaci!n precodificada, pero dejo a salvo los derechos
de aprovechamiento e=istentes con anterioridad en su artculo +22.
ii.- La Le4 78 1,.,91 de 10,/ de e2orma $graria (:ue viene a cons*i*uir en
los hechos un ;nuevo< !digo de $guas).
El Crimer $!digo de Aguas $hileno del a0o ),3), tuvo una vigencia sin
mayores alteraciones en cuanto a su esencia o ncleo dogm"tico, hasta el a0o
),86 en que se dict! la &ey '5 )8.8J2 de Geforma Agraria.
Cor su contenido la &ey de Geforma Agraria ha sido tratada por los autores
como un >nuevo? $!digo de Aguas.
Esta &ey fue dictada en una #poca de grandes tensiones ideol!gicas y
polticas en $hile y ella es emblem"tica de aquellos tiempos, por cuanto impone
una nueva perspectiva respecto del derecho de propiedad y su funci!n social.
En lo que a nosotros compete estudiar en los t!picos que hemos analiado
en esta evoluci!n hist!rica, haremos las siguientes precisiones.
*+ E !omi%io !e a' a"#a'
Cara posibilitar las reformas que esta ley hara al $!digo de Aguas,
previamente, mediante la &ey '5 )8.8)3 de reforma constitucional, se agreg! el
inciso )25 , al artculo )2 '5 )2 de la $onstituci!n Coltica de ),*3, el que estatua:
La ley podr reservar al dominio nacional de uso pblico todas las aguas
e+istentes en el territorio nacional y e+propiar, para incorporarlas a dico dominio,
las !ue sean de propiedad particular$ %n este caso, los due(os de las aguas
e+propiadas continuarn usndolas en calidad de concesionarios de un dereco
de aprovecamiento y slo tendrn dereco a la indemnizacin cuando, por la
e+tincin total o parcial de ese dereco, sean e*ectivamente privados del agua
19
su*iciente para satis*acer, mediante un uso racional y bene*icioso, las mismas
necesidades !ue satis*acan con anterioridad a la e+tincin$#
En coherencia con esa norma, el artculo ,5 del $!digo de Aguas pas! a
tener el siguiente nuevo te=to: 1odas las aguas del territorio nacional son bienes
nacionales de uso pblico#$
%l uso de las aguas en bene*icio particular slo puede acerse en virtud de
un dereco de aprovecamiento concedido por la autoridad competente, salvo los
casos e+presamente contemplados en este 'digo$#
,o se podr ad!uirir por prescripcin el dominio de las aguas ni el dereco
a usarlas#$
Codemos observar que el r#gimen de las aguas vara, entonces,
convirti#ndose, desde uno parcialmente publificado a uno totalmente publificado.
Aodas las aguas pasaron a integrar la categora del dominio pblico. E=isti! desde
esta ley en adelante una publicatio generaliada de las aguas. /e cambia con ello
la naturalea jurdica del derecho de aprovechamiento de aguas el que pasa a
tener un car"cter de >derecho real administrativo?, segn se e=pres! en el
7ensaje de la ley.
El status dogm"tico pas! a ser reforado al ser calificadas las aguas como
parte del dominio pblico, el que pas! a ser imprescriptible e inalienable, segn el
mencionado artculo ,5.
En cuanto a las aguas concedidas en mercedes a particulares antes de la
vigencia de esta nueva ley, su artculo )25 estableci!: /ara el slo e*ecto de
incorporarlas al dominio pblico, declranse de utilidad pblica y e+prpianse
todas las aguas !ue, a la *eca de vigencia de la Ley ,2 34$456, eran de dominio
particular$#
Los due(os de las aguas e+propiadas continuarn usndolas en calidad de
titulares de un dereco de aprovecamiento, de con*ormidad con las disposiciones
de este 'digo, sin necesidad de obtener una merced#$
Las indemnizaciones !ue procedan se regularn de acuerdo con las
normas del artculo 78 de este 'digo#$
/i revisamos parte del 7ensaje del Coder Ejecutivo que acompa0! al
proyecto de &ey de reforma Agraria, nos resulta m"s evidentes sus fundamentos
jurdicos. &a parte pertinente se0ala:
,uestro pas no a sido una e+cepcin a esta tendencia general y las
aguas an sido de >dominio pblico? a trav"s de todas las etapas de nuestro
desenvolvimiento istrico#$
%n e*ecto, durante todo el perodo colonial, las aguas *ueron parte
20
integrante del real /atrimonio) al independizarse nuestro pas, esas aguas
pasaron desde la 'orona de %spa(a al %stado 'ileno, incorporndose al dominio
pblico#$
%l 'digo 'ivil, en 39::, rati*ic !ue la mayor parte de las aguas eran de
dominio pblico y, ms precisamente, las cali*ic de bienes nacionales de uso
pblico#$
Los bienes nacionales de uso pblico tienen determinadas caractersticas
!ue les son esenciales, como ser incomerciables e imprescriptibles, no admitiendo
la e+istencia sobre ellos de un dereco de dominio privado ni cual!uier otro !ue
revista sus caractersticas#$
%l 'digo de Aguas vigente cali*ic, tambi"n, a la casi totalidad de las
aguas como bienes nacionales de uso pblico, pero el dereco de
aprovecamiento !ue concedi sobre ellas a los particulares tiene la caracterstica
de ser comerciable y poseer prcticamente todos los atributos !ue otorga el
dominio, ya !ue permite gozar, usar y disponer de las aguas#$
;i se comparan estas caractersticas con las !ue se(albamos como
esenciales a los bienes nacionales de uso pblico, se ver !ue son absolutamente
contradictorias$ %l concepto !ue el 'digo de Aguas actualmente vigente
establece sobre el dereco de aprovecamiento desvirta, por consiguiente, la
calidad de bienes nacionales de uso pblico, patrimonio de todos los cilenos, !ue
tienen las aguas#$
%n este aspecto las modi*icaciones !ue se proponen en el presente
/royecto de Ley tienden a salvar las contradicciones se(aladas, de manera !ue
las aguas est"n sujetas al r"gimen jurdico !ue como tales les corresponde,
ejerciendo el %stado sobre ellas la tuicin !ue le incumbe, tratndose de un bien
de dominio pblico !ue debe usarse del modo ms racional y e*iciente#$
,+ Lo' !ere&(o' !e a$ro)e&(amie%to 3 e #'o !e a' a"#a'.
Ac" vale tambi#n, reproducir el referido 7ensaje, que se0ala:
;e cambia la naturaleza jurdica del dereco de aprovecamiento$ %n
e*ecto, se instituye un dereco de uso sobre las aguas !ue, por una parte est" de
acuerdo con su calidad de bienes nacionales de uso pblico, integrantes del
dominio pblico y !ue, por otro lado, constituya su*iciente garanta para los
particulares, en *orma !ue "stos puedan realizar una actividad creadora sin
incertidumbre en cuanto al uso de este recurso esencial#$
%sta nueva naturaleza jurdica del dereco de aprovecamiento consiste
en darle a "ste el carcter de un dereco real administrativo como lo entiende la
moderna doctrina jurdica, esto es, el %stado concede el uso del bien nacional de
21
uso pblico con sujecin a normas de <ereco /blico, lo !ue no e+cluye la
*acultad de su titular de acer valer y proteger su dereco de aprovecamiento
*rente a terceros en con*ormidad a las reglas de las concesiones administrativas$
;ometido el dereco de aprovecamiento a las reglas de esas concesiones, slo
se concede por el %stado el uso de las aguas, pero nunca el dominio sobre ellas#$
Aales ideas se consagraron en el artculo )), que reempla! al antiguo
artculo )* del $!digo de Aguas de ),3).
Dicho artculo ))5 estableci!: #%l dereco de aprovecamiento es un
dereco real administrativo !ue recae sobre las aguas y !ue consiste en su uso
con los re!uisitos y en con*ormidad a las reglas !ue prescribe el presente 'digo#$
Algunos autores calificaron como banal la pretensi!n de esta ley de cambiar
la naturalea jurdica del derecho de aprovechamiento, pues en realidad, esta
nueva ley no la alter!, ya que dogm"ticamente este derecho de aprovechamiento
no e=tingui! y solo limit! en ciertos aspectos el dominio pblico de las aguas que
ejerci! la autoridad.
-+ E $ro&e!imie%to &o%&e'io%a.
Al e=istir ahora, una publicatio generaliada de las aguas, se hara sentir
con mayor fuera la necesidad 1imperiosa, desde el punto de vista dogm"tico4 de
la e=istencia de un procedimiento concesional, a trav#s del cual la Administraci!n
crea derechos de uso o de aprovechamiento a favor de los particulares sobre las
aguas, las que, como tales, al constituir dominio pblico est"n e=cluidas del tr"fico
jurdicoRprivado.
;uedaba entonces un nico instrumento de tr"fico jurdicoRpblico para
crear titularidades privadas: la concesi!n o >merced?, como la llama la legislaci!n
de aguas, y que el 7ensaje vincula con una >concesi!n administrativa?.
De ese modo, el artculo +6 del $!digo de Aguas de ),3), no es modificado
por esta ley y sigue atribuy#ndose a la merced la funci!n de creadora de derechos
de aguas, al establecer dicho artculo que: %l dereco de aprovecamiento slo
se pude obtener en virtud de una merced concedida por el <irector =eneral de
Aguas en la *orma !ue establece este 'digo$$$#.
.+ La a!mi%i'tra&i/% !e a' a"#a'.
En cuanto a la intervenci!n de los !rganos de la Administraci!n del Estado,
esta se vi! realada por el ambiente legislativo de la #poca, por reforamiento de
la publicatio, y por la natural intervenci!n, por la va de la concesi!n, que se
atribuye a la Administraci!n al ser la nica que est" legalmente autoriada para
crear titularidades jurdicas sobre las aguas.
El 7ensaje se0ala que la nueva ley establece en estas materias
22
mayores potestades para el Estado, al e=presar en la parte pertinente que:
>n r"gimen como el descrito permite al estado ejercer una e*ectiva
*iscalizacin sobre la conservacin y m+ima utilizacin de las aguas en
bene*icio de la comunidad#$
iii.- Di'$o'i&io%e' &o%'tit#&io%ae' 3 e"ae' !i&ta!a' e%tre *>=* 3 *><A B#e
i%tro!#&e% "ra%!e' mo!i9i&a&io%e'.
A+ E A&ta Co%'tit#&io%a N7 -.
El )+ de 'oviembre del a0o ),68, se publica el D& '5 ).33*, que contiene
el Acta $onstitucional '5 +, intitulada >De los derechos y deberes
constitucionales?.
En su artculo ) '5 )8, se establece: >n estatuto especial regular todo lo
concerniente$$$ al dominio de las aguas#$
Es importante notar aqu que la disposici!n transcrita se refiere al dominio
de >las aguas?, dando a entender que ahora habra dominio privado de las aguas,
lo que se ve reforado porque dicha Acta $onstitucional estableca derechos a
favor de los particulares. Esta ambigSedad legislativa pronto desapareci!.
El propio artculo J5 transitorio de esta Acta $onstitucional, mantuvo el
estado de cosas, al establecer que mientras no se dicte un estatuto especial,
mantendra su vigencia la disposici!n del artculo )2 '5 )2 de la $onstituci!n
Coltica de ),*3.
En suma, las aguas se seguiran rigiendo por las disposiciones vigentes
desde ),86 y por consiguiente, mientras tanto nada variaba.
0+ E D.L. N7 ,.@A- !e *>=>.
En ),6,, tres a0os despu#s, se dict! el D& '5 *.82+ que: i+ modifica y
complementa el Acta $onstitucional '5 +< ii+ establece normas sobre derechos de
aprovechamiento de aguas y< iii+ en el artculo *5 faculta al Cresidente de la
Gepblica para que instituya el r#gimen jurdico general de las aguas, y para que
modifique o reemplace, total o parcialmente, el $!digo de Aguas y las dem"s
normas relativas a la misma materia, facultad que luego fue prorrogada por los
Decretos &eyes '5 +.++6 de ),-2 y '5 +.3J, de ),-2.
En virtud de esta facultad, se dict! efectivamente el $!digo de Aguas de
),-), actualmente vigente.
Dada su importancia, es necesario referir aqu las principales disposiciones
contenidas en el Decreto &ey '5 *.82+ de ),6, y en el Decreto con %uera de &ey
'5 )R*.82+ de ),6,, que dicta normas sobre enajenaci!n y regulariaci!n de los
derechos de aprovechamiento, y que es complementario del te=to anterior.
23
El Decreto &ey '5 *.82+ hace importantes precisiones.
En efecto, en primer lugar, en virtud de su artculo )5 se agrega al artculo
)5 '5 )8 del Acta $onstitucional '5 +, que estableci! derechos a favor de los
particulares, el siguiente te=to nuevo: Los derecos de los particulares sobre las
aguas, reconocidos o constituidos en con*ormidad a la ley, otorgarn a sus
titulares la propiedad sobre ellos#.
Aambi#n suprimi! de dicha Acta $onstitucional esa referencia al >dominio de
las aguas?, supresi!n que trajo como consecuencia que ya no se hacan las aguas
susceptibles de dominio privado, sino que esta propiedad se entenda sobre el
derecho de aprovechamiento.
&os dem"s artculos del D& '5 *.82+ regulan y norman los >derechos de
aprovechamiento?, los que a la ve, confirman la e=istencia de estos derechos de
aprovechamiento, y no propiedad privada, sobre las aguas< y les presta protecci!n
y seguridad jurdica a los derechos de aprovechamiento.
Cor su parte, el D%& '5 )R*.82+, resulta interesante pues junto con definir el
>derecho de aprovechamiento?, utilia el vocablo >dominio pblico?.
Es as que su artculo )5 dispone: %l dereco de aprovecamiento, es un
dereco real, !ue recae sobre aguas de dominio pblico y !ue consiste en el uso,
goce y disposicin de ellas, en bene*icio particular, con los re!uisitos y en
con*ormidad a las disposiciones de esta ley#.
C+ La Co%'tit#&i/% Po8ti&a !e a Re$:bi&a !e C(ie !e *><A.
&a $arta %undamental en su artculo ), '5 *J, inciso final, se refiere a las
aguas del modo siguiente: Los derecos de los particulares sobre las aguas,
reconocidos o constituidos en con*ormidad a la ley, otorgarn a sus titulares la
propiedad sobre ellos#.
/e cierra as el crculo dogm"tico, estableci#ndose con valide
constitucional, la >propiedad? sobre los >derechos? de aguas, y no sobre las aguas.
i).- E C/!i"o !e A"#a' !e *><*4 a&t#ame%te )i"e%te.
El Decreto con %uera de &ey '5 ).)** de )+ de Agosto de ),-), promulga
el $!digo de Aguas, el que apareci! publicado en el Diario .ficial de *, de
.ctubre de ),-), iniciando su vigencia desde esta fecha hasta la actualidad.
El conocimiento de sus principios, de sus instituciones m"s relevantes y de
sus normas ser" nuestro principal objeto de estudio.
).- Le3 ,A.A*= !e ,AA? B#e i%tro!#&e im$orta%te' re9orma' a C/!i"o !e
A"#a' !e *><*.
Cor raones de orden mencionaremos aqu el Croyecto de &ey de reforma
del $!digo de Aguas ingresado al parlamento por iniciativa presidencial el a0o
24
),,) y que despu#s de largos a0os de debates parlamentarios y de la culminaci!n
de un proceso de formaci!n de un consenso de los distintos sectores polticos, fue
aprobada mediante la dictaci!n de la &ey '( *2.)26, promulgada el )) de 7ayo de
*223 y publicada en el Diario .ficial del )8 de 9unio de *223. %inalmente, la &ey
'( *2.2,, promulgada el + de Abril de *228 publicada en el Diario .ficial del )3 de
9unio de *228, modific! algunas disposiciones transitorias de la &ey '( *2.2)6 y
prorrog! algunos plaos contenidos en #sta.
TTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTTT
TTTTTTTTTTTTTTTTTTT
EL CODIGO DE AGUAS
TEMAS PRINCIPALES
Ae=to vigente
Estructura del $!digo
El Agua
$lasificaci!n de las Aguas
'aturalea 9urdica de las Aguas
Dominio de las Aguas
$aractersticas del Derecho de Aprovechamiento
$lasificaci!n del Derecho de Aprovechamiento

EL CODIGO DE AGUAS
TEFTO VIGENTE
/egn lo se0alamos anteriormente, el *, de .ctubre de ),-), se public!
en el Diario .ficial el Decreto con %uera de &ey '5 ).)**, que contiene el te=to
del nuevo $!digo de Aguas. En esta misma fecha se inici! su vigencia.
MODIFICACIONES
De me%or im$orta%&ia
El artculo +5 de la &ey '5)-.+6+, de ),-J< la &ey '5 )-.J23, de ),-3, y el
artculo ,6 de la &ey '5 )-.8-), de ),-6, le introdujeron diversas modificaciones,
las que se encuentran incorporadas en el te=to oficial aprobado por Decreto '5
).+2*, de - de .ctubre de ),,2, del 7inisterio de 9usticia.
De ma3or im$orta%&ia
&a ley '5 ),.)J3 publicada en el Diario .ficial de *3 de 9unio de ),,* de
protecci!n de onas que corresponden a acuferos que alimentan vegas y los
llamados bofedales de las Gegiones de Aarapac" y Antofagasta.
El vocablo vega, segn el Diccionario de la Geal Academia de la &engua
25
Espa0ola significa: Carte de tierra baja, llana y f#rtil. En $hile, terreno muy
hmedo.
Este diccionario, en cambio, no proporciona una definici!n de bofedales,
por lo que los definiremos se0alando que son aquellas onas del desierto de las
Gegiones de Aarapac" y Antofagasta que se alimentan de aguas subsuperficiales
en que crece una vegetaci!n muy particular, adaptadas a esas condiciones nicas,
como por ejemplo la &lareta.
&a &ey 'U *2.2)6 de *223, cuya fundamental modificaci!n establece el
pago de patente por no uso del recurso hdrico.
&a &ey '( *2.2,, de *228, en cuanto modifica y prorroga plao para
solicitar derechos de aprovechamiento de aguas conforme a un procedimiento de
e=cepci!n, cuyo empleo m"s all" de los fines para los cuales fue creado ha
provocado importantes conflictos con los usuarios ya establecidos en las diversas
hoyas hidrogr"ficas del territorio nacional.
ESTRUCTURA DEL CODIGO DE AGUAS
El $!digo de Aguas tiene + libros con +JJ artculos permanentes y )+
disposiciones transitorias.
El libro I denominado >De las Aguas y del Derecho de Aprovechamiento?,
que contiene ahora los artculos )5 al )*, Qis *), establece normas de car"cter
sustantivo. &a &ey '( *2.2)6 agreg! los ttulos H y HI.
El libro II denominado >De los procedimientos? que contiene los artculos
)+2 al *,+, regula procedimientos administrativos y judiciales y trata las
organiaciones de usuarios.
El libro III, artculo *,J y siguientes, contiene dos ttulos y un ttulo final. El
ttulo primero reglamenta la construcci!n de ciertas .bras Didr"ulicas< el segundo
trata de la Direcci!n Beneral de Aguas y en el ttulo final encontramos
disposiciones tanto generales como transitorias.
EL AGUA
'uestro $!digo no contiene una definici!n de Agua, por lo que de acuerdo
a lo dispuesto en el artculo *2 del $!digo $ivil, debemos recurrir al sentido
natural y obvio de la e=presi!n, segn el uso general de las mismas palabras. De
este modo el Diccionario de &a &engua de la Geal Academia Espa0ola contiene,
entre otras, la siguiente acepci!n del t#rmino Agua. 1del latn aqua4: 'uerpo
*ormado por la combinacin de un volumen de o+geno, y dos de idrgeno,
l!uido, inodoro, inspido, en pe!ue(a cantidad incoloro y verdoso en grandes
masas, !ue re*racta la luz, disuelve mucas substancias, se solidi*ica por el *ro,
26
se evapora por el calor, y ms o menos puro, *orma la lluvia, las *uentes, los ros y
los mares$#
CLASIFICACION DE LAS AGUAS
El $!digo efecta diversas clasificaciones de las aguas.
Entre ellas podemos mencionar la m"s importante contenida en el artculo
)5 del $!digo de Aguas, que distingue entre aguas martimas, terrestres y
pluviales$
La' A"#a' Mar8tima': 'o las hemos definido.
La' A"#a' P#)iae': /on pluviales las que proceden inmediatamente de
las lluvias, las cuales ser"n martimas o terrestres segn donde se precipiten. 1Art.
)( inciso *(4.
Esta es la clasificaci!n m"s importante por cuanto las disposiciones de este
$!digo s!lo se aplican a las aguas terrestres y no a las martimas.
El artculo *5 del $A establece las siguientes clasificaciones de las aguas
terrestres.
La' a"#a' terre'tre': Vnicas reguladas por el $!digo de Aguas, a su ve,
pueden clasificarse en dos tipos, superficiales o subterr"neas. &as superficiales
pueden ser corrientes o detenidas.
A"#a' '#$er9i&iae': /on aquellas que se encuentran naturalmente a la
vista del hombre.
A"#a' '#bterr5%ea': /on las que est"n ocultas en el seno de la tierra y
no han sido alumbradas. &a vo alumbramiento significa descubrir las aguas
subterr"neas y sacarlas a la superficie. $on tal procedimiento se logra comprobar
la e=istencia de las aguas subterr"neas.
Cor el hecho de su e=tracci!n o alumbramiento estas aguas no pasan a ser
superficiales y conservan su car"cter de subterr"neas. El elemento esencial
diferenciador es que las aguas superficiales est"n %at#rame%te a la vista del
hombre, en tanto que las aguas subterr"neas son alumbradas por la actividad
arti9i&ia del hombre, cual es la e=tracci!n.
&as aguas superficiales pueden ser corrientes o detenidas, segn se
establece para #stas en el artculo *5 del $A..
A"#a' &orrie%te': /on aquellas que escurren por cauces naturales o
artificiales.
A"#a' !ete%i!a': /on aquellas que est"n acumuladas en dep!sitos
naturales o artificiales, tales como lagos, lagunas, pantanos, charcas, aguadas,
ci#nagas, estanques o embalses.
27
Algunos autores en sus obras omiten esta ltima clasificaci!n por estimarla
de poca utilidad y de mnima aplicaci!n pr"ctica.
&as aguas subterr"neas por sus caractersticas especiales, tienen una
reglamentaci!n especial, la cual se encuentra contenida en el &ibro I, Atulo EI,
artculos 38 a 8- del $!digo de Aguas y en la Gesoluci!n DBA '5 )-8 de )) de
7aro de ),,8, publicada en el Diario .ficial de )3 de 7aro de ),,8, que
establece normas de e=ploraci!n y e=plotaci!n de aguas subterr"neas, la que fue
derogada y reemplaada con modificaciones por la Gesoluci!n DBA '( +J)
dictada por el Director Beneral de Aguas el 6 de .ctubre de *223, publicad ene el
Diario .ficial de fecha )8 de 'oviembre del *223.
'o podemos dejar de mencionar en esta clasificaci!n de las aguas a los
$lveos o !auces 4 i.eras.
De este modo, segn la definici!n que nos proporciona el diccionario de la
Geal Academia Espa0ola $lveo se define como Madre del ro o arroyo#. A su ve,
el artculo +2 del $!digo Aguas nos se0ala que Alveo o $auce natural de una
corriente de uso pblico es el suelo que el agua ocupa y desocupa
alternativamente en sus creces y bajas peri!dicas.
Cor otra parte !auce segn el Diccionario de la Geal Academia, en su
primera acepci!n significa Leco de los ros y arroyos# y en la segunda,
>conducto descubierto o acequia por donde corren las aguas para riegos y otros
usos?. Estas ltimas definiciones coinciden con las que nos da el $!digo de
Aguas.
El $!digo reglamenta los "lveos o cauces naturales en el Atulo IE del
&ibro I 1artculos +2 al J*4. Define estos t#rminos distinguiendo segn se trate de
"lveos o cauces naturales, de aguas detenidas y de cauces artificiales o de otras
obras. 1Artculos +2, +3 y +84.
'o podremos estudiar detenidamente estas normas, pero en esencia,
estas establecen:
a+ Arat"ndose de cauces naturales, el suelo que las aguas ocupan y
desocupan en sus creces y bajas peri!dicas es de dominio pblico, sin perjuicio
que los propietarios riberanos pueden aprovechar y cultivar el cauce en las #pocas
que no estuviere ocupado por las aguas. Artculo +2 inciso *5.
b+ Esta norma se aplica tambi#n a los "lveos de las corrientes
discontinuas de uso pblico. Es decir tambi#n el cauce de estas corrientes es
pblico y los propietarios riberanos pueden servirse del cauce del mismo modo y
con las limitaciones ya e=puestas. Artculo +) $A, primera parte.
&as corrientes discontinuas pueden estar formadas por aguas que
28
afloran a la superficie como manantiales, arroyos, aguas subsuperficiales, aguas
pluviales que van a dar al cauce y que escurren por #l s!lo en ciertas #pocas del
a0o.
&+ &os cauces naturales de corrientes discontinuas formadas por aguas
$#)iae', pertenecen al due0o del predio superficial. Artculo +) $A, parte
segunda.
D+ En el caso de las aguas detenidas, el "lveo o lecho es de dominio
privado, salvo que se trate de lagos navegables por buques de m"s de cien
toneladas.
D+ El canal o cauce artificial es el acueducto construido por la mano del
hombre y es de dominio privado. Artculo +8 $A.
Ribera: &as riberas o m"rgenes son las onas laterales que lindan con el
"lveo o cauce. Artculo ++ $A.
&os artculos +, y J2 se0alan que se pueden vaciar aguas de
aprovechamiento particular en un cauce de uso pblico, para despu#s e=traerlas.
Derrame' 3 !re%aje'.
Lo' Derrame': /on las aguas que quedan abandonadas despu#s de su
uso, a la salida del predio. Artculo J+ a J8 $A.
Lo' Dre%aje': En cambio, son cauces, naturales o artificiales, colectores
de aguas que se e=traen para recuperar terrenos que se inundan, o desecar
terrenos pantanosos o vegosos y deprimir niveles fre"ticos cercanos a la
superficie. Artculos J6 a 3* $A.
&a vo fre"tico se define como las capas y dep!sitos, formados por aguas
de infiltraci!n que suministran el caudal a los poos, o que, constituyendo
verdaderos ros subterr"neos, desaguan en el mar o en una depresi!n del terreno.
El uso por terceros de las aguas provenientes de derrames o de drenajes
son actos de mera tolerancia de su due0o y, por consiguiente, que no confieren
posesi!n, ni dan origen a prescripci!n.
/i #stas aguas caen a un cauce natural, se confunden con las aguas de
dicho cauce. &os derechos, grav"menes o servidumbres sobre derrames y
drenajes s!lo pueden constituirse a favor de terceros si consta en instrumento
pblico y #ste se inscribe. Artculos 3+, 3J y 33 $A.
CONCEPTO DE CUENCA U HO6A HIDROGRAFICA
&as aguas terrestres se encuentran y escurren en un espacio territorial y
geogr"fico determinado y #ste constituye la cuenca u hoya hidrogr"fica.
29
Este concepto est" reconocido y definido por el artculo +5 del $!digo de
Aguas del modo siguiente:
Las aguas !ue a*luyen, continua o discontinuamente, super*icial o
subterrneamente, a una misma cuenca u oya idrogr*ica, son parte integrante
de una misma corriente$#
La cuenca u oya idrogr*ica de un caudal de aguas la *orman todos los
a*luentes, suba*luentes, !uebradas, esteros, lagos y lagunas !ue a*luyen a ella,
en *orma continua o discontinua, super*icial o subterrneamente$#
Este concepto es cardinal para el derecho de aguas, pues es en la cuenca
o en la hoya hidrogr"fica en donde se sitan las aguas terrestres y se vincula a
toda la actividad pblica de los organismos ligados al agua 1DBA, D.D, DECA.
DE .QGA/ %&FEIA&E/, /AB4 y de los particulares usuarios de aguas 1riego,
sanitarias, minera, acuicultura, hidroel#ctricas.
En este concepto se basa tambi#n el denominado Crincipio de Fnidad de la
$orriente, o de la %uente o de la $uenca?.
$i0#ndose a la realidad de esta cone=i!n hidr"ulica entre los distintos
cuerpos de aguas subterr"neas y superficiales la DBA debe otorgar nuevos
derechos de aprovechamiento de aguas y las organiaciones de usuarios de
aguas deben distribuir el agua entre sus miembros.
Dar ejemplo aguas subterr"neas ro &oa.
EL CICLO DEL AGUA
Aodas las clasificaciones y el concepto de cuenca u hoya hidrogr"fica se
relacionan estrechamente con el concepto de ciclo hidrol!gico o ciclo del agua.
Este puede definirse del modo siguiente: >El agua en nuestro planeta est" en
continua transformaci!n: se evapora, cae en forma de lluvia, se filtra por la tierra y
fluye en los caudales de los ros. El ciclo hidrol!gico comprende todos los
desplaamientos del agua que forman varias trayectorias que alcanan )3
Wil!metros de altitud, en las nubes m"s altas, hasta profundidades de ) Wil!metro,
en las infiltraciones m"s profundas.?
NATURALEGA HURIDICA DE LAS AGUAS
&as siguientes particularidades configuran la naturalea jurdica de las
aguas:
*.- So% &o'a' &or$orae', porque tiene un ser real y pueden ser percibidas por
los sentidos. Artculo 383 inciso *5 del $!digo $ivil.
30
,.- So% &o'a' $ri%&i$ae', por cuanto e=isten por s solas sin necesidad ni
dependencia de otras.
-.- Po!r5% 'er &o%'#mibe' o %o &o%'#mibe'4 segn si se destruyan o no al
primer uso, sin perjuicio de que a la larga se destruyan< por ejemplo el uso
hidroel#ctrico, es un uso en que el agua no se consume y el agua puede volver a
ser usada para otros fines.
. bien ser"n consumibles si se destruyen por su uso, por ejemplo, el
consumo humano o las aguas que quedan contaminadas que no pueden ser
utiliadas en actividad alguna, como por ejemplo aguas resultantes de procesos
industriales o de residuos lquidos domiciliarios sin tratar.
$abe precisar que ac" no es propio hablar de destrucci!n, sino que de
p#rdida de su calidad en t#rminos tales que por su uso quedan inaptas para
cualquier otro uso, como en los ejemplos ya se0alados.
..- Po!r5% 'er m#ebe' o i%m#ebe'. El articulo J5 del $A precisa que Atendida
su naturaleza, las aguas son muebles, pero destinadas al uso, cultivo o bene*icio
de un inmueble se reputan inmuebles$#
$abe se0alar que en los hechos generalmente las aguas est"n destinadas
al uso, cultivo o beneficio de un inmueble, caso en que adquieren la categora de
inmuebles por destinaci!n. E=cepcionalmente son muebles, por ejemplo para el
consumo humano.
Cor otra parte cabe se0alar que la finalidad del $A es que las aguas y el
derecho de aprovechamiento de aguas queden sometido en todo al estatuto
jurdico de los bienes inmuebles, as este tipo de derecho y an los derechos de
aguas que pueden ser objeto de regulariaci!n o perfeccionamiento el legislador
ha establecido que deban y puedan inscribirse en el Gegistro de Cropiedad de
Aguas que lleva el $onservador de Qienes Gaces respectivo.
?.- La' a"#a' Iterre'tre'+ 'o% bie%e' %a&io%ae' !e #'o $:bi&o. De
conformidad con el artculo 3,3 del $!digo $ivil, todas las aguas son bienes
nacionales de uso pblico, norma que aparece reiterada en el artculo 35 del
$!digo de Aguas, en el sobeentendido que se refiere a las aguas terrestres de
acuerdo al artculo )5 del $A. El mismo artculo 35 del $A, a0ade que >se otorga a
los particulares el derecho de aprovechamiento de ellas, en conformidad a las
disposiciones del presente $!digo?.
$abe recordar que de acuerdo al inciso )5 del artculo 3-, del $$ ?se
llaman bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la naci!n toda? y que
su inciso segundo a0ade que >/i adem"s su uso pertenece a todos los habitantes
de la naci!n, como el de calles, plaas, puentes y caminos, el mar adyacente y
31
sus playas, se llaman bienes nacionales de uso pblico o bienes pblicos?. /u
inciso tercero termina se0alando que los bienes nacionales cuyo uso no pertenece
generalmente a los habitantes, se llaman bienes del Estado o bienes fiscales.?
Dasta aqu clase del *8KJK2J
Desde aqu clase del +K3K2J
DOMINIO DE LAS AGUAS
Cara tener una visi!n de conte=to, es til esquematiar la situaci!n de los
bienes y de las aguas en el ordenamiento jurdico nacional.
DOMINIO DE LAS AGUAS. ESJUEMA.

$.7F'E/ A A.D./ &./ D.7QGE/

DE& E/AAD. . %I/$A&E/

QIE'E/ 'A$I.'A&E/
'AAFGA&E/: &A/ ABFA/ AEGGE/AGE/
DE F/. CFQ&I$.
QIE'E/

AGAI%X$IA&E/: $A&&E/, 7AG ADLA$E'AE, EA$
QIE'E/ CGIEAD./: 7FEQ&E/, I'7FEQ&E/, DEGE$D./

AEGGE/AGE/: /.&. DE D.7I'I. DE
&A 'A$I.'
/F/$ECAIQ&E/
32
DE D.7I'I. CFQ&I$. 7AGXAI7A/: /.&. DE D.7I'I. DE&
E/AAD.: 7AG ADLA$E'AE
ABFA/
'. /F/$ECAIQ&E/ DE D.7I'I.: $.7F'E/ A A.D./ &./
D.7QGE/: &A A&AA 7AG
M/on susceptibles de dominio las aguasN
Desde antiguo se arrastr! una discusi!n doctrinaria a este respecto.
Aal discusi!n doctrinaria est" hoy totalmente superada, al establecer
nuestro $!digo actual, en su artculo 35 que: Las aguas son bienes nacionales de
uso pblico y se otorga a los particulares el dereco de aprovecamiento de ellas,
en con*ormidad a las disposiciones de este 'digo#$
As, y relacionando estas normas con el artculo )5 del $!digo de Aguas,
podemos dividir las aguas en dos clases: Aquellas que son susceptibles de
dominio y aquellas que no lo son.
%orman parte del primer grupo todas las aguas terrestres, y las aguas no
susceptibles de dominio, segn lo dispuesto en el artculo 3-3 del $!digo $ivil,
son aquellas que son comunes a todos los hombres, como la altamar, ya que, por
corresponder su uso a la humanidad toda, no admiten la posibilidad de constituir
sobre ellas el derecho de propiedad.
$onsecuentemente, las aguas ubicadas dentro del territorio de $hile son
susceptibles de dominio, sin embargo, el :%i&o tit#ar !e e'e !ere&(o e' e
E'ta!o. &a ley al igual que en materia minera, otorg! al Estado el dominio
e=clusivo de todas las aguas, otorgando a los particulares solo el
aprovechamiento de ellas.
$on esta disposici!n el actual $!digo de ),-), sigue la lnea del $!digo del
86R8,, que elimin! las pocas aguas de dominio privado que contemplaba el
$!digo de ),3) y el $!digo $ivil.
Ahora bien, el hecho de que las aguas sean bienes nacionales de uso
pblico y por consiguiente de dominio e=clusivo del Estado %o eK&#3e B#e 'obre
e !ere&(o rea !e !omi%io 'e $#e!a &o%'tit#ir otro !ere&(o rea, como es el
derecho de aprovechamiento de aguas que est" definido en el artculo 85. Esta
33
disposici!n define el derecho de aprovechamiento como un derecho real que
recae sobre las aguas y consiste en el uso y goce de ellas, con los requisitos y en
conformidad a las reglas que prescribe el $!digo de Aguas.
/e discuti! mucho, doctrinariamente, acerca de la naturalea jurdica de
este uso de los bienes nacionales de uso pblico, tal discusi!n alcan! gran
relevancia antes que el $!digo de ),3) definiera el derecho de aprovechamiento.
En efecto, haba autores que sostenan que el derecho de aprovechamiento
era una especie de usufructo sobre un bien nacional de uso pblico, otros
se0alaban, a su ve, que se trataba de una especie de derecho de uso y hay
quienes llegaron incluso a sostener que nos encontr"bamos frente a una
servidumbre.
$on la definici!n de nuestro $!digo, muy similar a la que contena el
$!digo de ),3) y que repiti! el $!digo de ),86R8, se da por superada esta
controversia al se0alar que el derecho de aprovechamiento es un derecho real
especfico, esto es, de aquellos que se tienen sobre una cosa sin respecto a
determinada persona< como los define el artculo 366 del $!digo $ivil.
Debemos volver a se0alar que este derecho real recae sobre las aguas, y
consiste precisamente en el #'o 3 "o&e de las mismas. $abe hacer presente en
este punto que el $!digo de ),3), al definir este derecho de aprovechamiento, se
refera al uso, goce y disposici!n, en cambio el $!digo del a0o 86R8, elimin! las
palabras goce y disposici!n y conserv! s!lo el uso al se0alar las facultades del
titular de ese derecho real.
$omo ya se0alamos, el $!digo de ),-) al definir este derecho real se0ala
en el inciso )5 del artculo 85 que consiste en el uso y goce de las aguas, vale
decir, repuso la palabra goce pero dej! fuera la facultad de disposici!n.
Esta norma es del todo arm!nica con la intenci!n que se tuvo al establecer
que todas las aguas son de dominio del Estado y por ello no podemos entender
este inciso primero si no es relacion"ndolo con el inciso *5, complemento del
primero, el cual se0ala que el derecho de aprovechamiento sobre las aguas es de
dominio de su titular, qui#n podr" usar, goar y disponer de #l en conformidad a la
ley.
En efecto, el inciso primero, al se0alar que el titular del derecho de
aprovechamiento puede usar y goar de las aguas, no hace otra cosa que
recalcar el dominio e=clusivo del Estado sobre las aguas, por cuanto el titular del
derecho de aprovechamiento jam"s podr" disponer de esas aguas.
Cor ello debemos distinguir, a la lu de este artculo 85, dos derechos, un
derecho de dominio originario y del cual su nico titular es el Estado, y otro
34
derecho real, cual es el derecho de aprovechamiento, cuyo titular s!lo podr" usar
y goar de las aguas, m"s nunca podr" disponer de ellas por cuanto dicha
disposici!n adolecera de objeto ilcito.
Aal situaci!n es parecida al derecho real de usufructo, por cuanto e=iste un
nudo propietario, que conserva la facultad de disposici!n pero cede o transfiere el
uso y goce de la cosa pero no la facultad de disposici!n.
/in embargo, no podemos confundir el derecho de aprovechamiento con el
derecho de usufructo, por cuanto la facultad de disposici!n que conserva el nudo
propietario que lo habilita a enajenar la cosa, tiene un contenido distinto de la
facultad de disposici!n que conserva el Estado cuando constituye o reconoce un
derecho de aprovechamiento de aguas.
/i se revisa el contenido de esta facultad residual de disposici!n del Estado
sobre las aguas despu#s de la constituci!n o reconocimiento de un derecho de
aprovechamiento de aguas, tenemos que el Estado no puede enajenar las aguas,
ya que la ley solo lo autoria a ceder su uso y goce.
De ese modo, el dominio que conserva el Estado sobre las aguas, %o e'
$atrimo%ia y por ello la facultad de disposici!n del Estado tampoco es
patrimonial, sino que merame%te &om$ete%&ia, es decir s!lo tiene competencia
para ejercer la polica de las aguas< para intervenir en su distribuci!n en #pocas
de sequa< y para ejercer facultades emanadas de la normativa ambiental para la
protecci!n de las aguas.
A esta particular forma de dominio se denomina DOMINIO PU0LICO
HIDRICO.
As entonces, e=iste una diferencia entre este derecho real de
aprovechamiento y los dem"s derechos reales limitativos del dominio.
En efecto, mientras en los otros derechos reales en cosa ajena, el titular del
derecho originario conserva todo, menos la parte que ha entregado para limitar en
parte su derecho originario, por ejemplo, en el usufructo, el nudo propietario
conserva la facultad de disposici!n pero pierde la facultar de uso y goce. En el
derecho de aprovechamiento, en cambio, su constituci!n a favor de los
particulares afecta al dominio del Estado de las aguas en el aspecto patrimonial
de su facultad de disposici!n, tal como se ha e=plicado arriba, adem"s de limitar
sus facultades de uso y goce de las aguas.
Entonces, e=iste otro derecho real superpuesto al derecho real originario
del Estado sobre las aguas, cual es el derecho de aprovechamiento, cuyas
facultades se se0alan en el inciso *5 del artculo 85.
35
Cero el titular de ese derecho de aprovechamiento, cuya definici!n le
permite solo usar y goar de las aguas, tiene derecho de propiedad sobre su
derecho de aprovechamiento.
'o sobre las aguas, porque el dominio sobre las aguas es del Estado, pero
el titular es propietario de su derecho de aprovechamiento, y como tal propietario,
puede usar, goar y disponer libremente de su derecho real de aprovechamiento
de aguas, siempre que dicho uso, goce o disposici!n no sean contrarios a la ley o
al derecho ajeno. 1artculo )* del $!digo $ivil4.
Aal regulaci!n dista mucho de ser novedosa por cuanto ya nuestro $!digo
$ivil en su artculo 3-+ se0ala que: sobre las cosas incorporales -meros
derecos. ay tambi"n una especie de propiedad$ As, el usu*ructuario tiene la
propiedad de su dereco de usu*ructo#. Eale decir, todos los titulares de derechos
reales que no sean el de dominio, son a su ve propietarios de sus derechos
reales.
Cor ello, el titular del derecho de aprovechamiento es tambi#n propietario
de su derecho de aprovechamiento.
Codemos esquematiar estos conceptos del modo siguiente:
DOMINIO DE LAS AGUAS 6 DERECHOS DE APROVECHAMIENTO DE AGUAS
SU0TERRANEAS. FACULTADES. ESJUEMA
DI/C./I$IY' DE &A/ ABFA/
D.7I'I. DE& E/AAD. DE &A/ ABFA/: %A$F&AADE/ F/. DE &A/ ABFA/
B.$E DE &A/ ABFA/
F/. DE &A/ ABFA/
DEGE$D. DE ACG.EE$DA7IE'A. DE ABFA/: %A$F&AADE/
B.$E DE &A/ ABFA/
DI/C./I$IY' DE& DAA
D.7I'I. DE& D5 DE ACG.EE$DA7IE'A. ABFA/: %A$F&AADE/ F/. DE& DAA
B.$E DE& DAA
Re'#me% 'obre e !omi%io !e a' a"#a'
a4 Aodas las aguas terrestres son de dominio pblico. Artculo 35 $A.
b4 El Estado concede o reconoce un derecho real especial sobre las aguas: El
derecho de aprovechamiento de aguas que autoria a su titular a usar y
goar de las aguas y no a disponer de las mismas, porque esa facultad es
propia del dominio, el que corresponde al Estado y se denomina Domi%io
P:bi&o H8!ri&o, con las caractersticas especiales que hemos se0alado
36
en cuanto a que es un dominio que no permite enajenar las aguas, y que
confiere facultades no patrimoniales sino que competenciales para
administrar las aguas mediante las funciones de otorgamiento de derechos
de aprovechamiento de aguas, de polica, de distribuci!n en #pocas de
sequa y el ejercicio de facultades ambientales para su preservaci!n. Arts.
8 inciso )5, 35 y )5 $A.
c4 El derecho de aprovechamiento de aguas 1DAA4 es de dominio de su
titular, el que puede usar, goar y disponer de ese derecho. Artculo 85
inciso *5.
CARACTERISTICAS DEL DERECHO DE APROVECHAMIENTO DE AGUAS
/in duda, como ya lo se0al"ramos, se podran dar muchas caractersticas
de este derecho real tan singular, pero entre las m"s importantes podemos
mencionar las siguientes:
*.- Es un derecho real 1artculo 85 del $!digo4.
,.- Es un derecho real mueble por naturalea, pero si las aguas est"n destinadas
al uso, cultivo o beneficio de un inmueble se reputan inmuebles 1artculo J5
$!digo de Aguas relacionado con el artculo 3-2 del $!digo $ivil4.
-.- Gecae sobre un bien nacional de uso pblico 1artculo 35 y 85 $!digo de
Aguas4.
..- ;ueda gravado de pleno derecho cuando su titular ingresa a una organiaci!n
de usuarios de aguas 1artculo *)J inciso )5, *3-, *86 y *6) $!digo de Aguas4.
?.- /e e=presa en volumen por unidad de tiempo 1artculo 654.
@.- Impone ciertas cargas y responsabilidades 1artculos +- y ,4.
=.- $onfiere derecho a indemniaci!n cuando al titular del derecho se lo priva de
parte del agua que le corresponde, incluso en caso que por causa de
e=traordinaria sequa se declare ona de escase 1artculo +)J4.
<.R Es de libre disposici!n 1artculos 85 inciso segundo y )3 $A y artculo ), '5 *J
Derecho Cropiedad de la $CG4.
>.R Es un derecho principal y puede ser enajenado separadamente del predio a
que sirve 1artculo +)64.
*A.- Es susceptible de hipotecarse 1artculos ))2 y )))4.
**.- Es divisible y por ello puede enajenarse una parte del caudal o dotaci!n del
derecho, o puede cederse un aspecto de sus caractersticas esenciales. Cor
ejemplo, se puede ceder el uso continuo yKo permanente del derecho. Ejemplo
cesi!n del uso continuo a hidroel#ctricas 1artculo 85 $A y artculo ), '5 *J
Derecho Cropiedad de la $CG4.
37
*,.- Cuede ser embargado u objeto de medidas precautorias que embaracen o
limiten la facultad de enajenarlo 1artculo ))8 '5 J4.
*-.- /u ejercicio no es obligatorio y su titular puede destinarlo libremente a
cualquier actividad econ!mica 1artculo 85 $A y artculo ), '5 *J Derecho
Cropiedad de la $CG4. /in embargo, conforme a los artculos )*, bis y siguientes,
agregados por la modificaci!n de la &ey '( *2.2)6 se deber" pagar patente por
no uso del agua, con las e=cepciones que se estudiaran al tratar del >pago de
patente por no uso?.
*..- /e e=tingue por las causas y en la forma establecidas en el derecho comn
1artculo )*,4.
*?.- Est" amparado por el recurso de protecci!n, por las acciones posesorias y
reivindicatorias, el amparo judicial y las dem"s acciones generales del derecho
comn 1artculos )*+ y )-) $A y artculos *2 y ), '5 *J $CG4.
*@.- $omprende la concesi!n de los terrenos de dominio pblico necesarios para
hacerlo efectivo 1artculo *84.
*=.- $onlleva la facultad de imponer las servidumbres necesarias para su ejercicio
1artculo *34, sin perjuicio de las indemniaciones correspondientes.
CLASIFICACILN DEL DERECHO DE APROVECHAMIENTO DE AGUAS
El $!digo efecta diversas clasificaciones entre los artculos )* a ),, las
cuales se ven complementadas con las disposiciones contenidas en los artculos
*J, +)* y +)+ del $!digo de Aguas.
De esto modo, podemos decir que los derechos de aprovechamiento se
clasifican en:
I.- Derechos !onsun*ivos 4 no !onsun*ivos=
Esta clasificaci!n se ha formulado atendiendo al factor de s el agua se
consume o e=tingue o no con el uso.
Co%'#%ti)o': De acuerdo a lo se0alado en el artculo )+ del $!digo de Aguas:
<ereco de aprovecamiento consuntivo es a!uel !ue *aculta a su titular para
consumir totalmente las aguas en cual!uier actividad$#
Esta disposici!n, a su ve, debe concordarse y relacionarse con el artculo
+)+ del $!digo de Aguas el cual se0ala que: /ara los e*ectos del artculo 37
-reci"n comentado., se reputan derecos de aprovecamiento consuntivo?
1. Los !ue emanen de mercedes concedidas por autoridad competente sin
obligacin de restituir las aguas)
6. Los reconocidos con esta calidad por sentencia ejecutoriada, y
38
>. Los derecos ejercidos con la calidad de consuntivos durante cinco a(os, sin
contradicciones de terceros$#
No &o%'#%ti)o': Cor su parte, el artculo )J del $!digo de Aguas se0ala que:
<ereco de aprovecamiento no consuntivo es a!uel !ue permite emplear el
agua sin consumirla y obliga a restituirla en la *orma !ue lo determine el acto de
ad!uisicin o de constitucin del dereco#$
A su ve, en el inciso segundo del citado artculo )J se consagra una
norma de protecci!n respecto a derechos de terceros 1consuntivos o no
consuntivos4 ya constituidos sobre las aguas respecto de las cuales se otorga un
nuevo derecho de aprovechamiento no consuntivo. De este modo, se se0ala en
este inciso segundo que: La e+traccin o restitucin de las aguas se ar
siempre en *orma !ue no perjudi!ue los derecos de terceros constituidos sobre
las mismas aguas, en cuanto a su cantidad, calidad, substancia, oportunidad de
uso y dems particularidades#$ Cor ejemplo el caso del artculo ,6'5 +.
El artculo )3 del $!digo de Aguas se0ala, complementando al artculo )J
ya comentado, que: %l dominio del dereco de aprovecamiento no consuntivo,
no implica, salvo convencin e+presa entre las partes, restriccin a la libre
disposicin de los derecos consuntivos#$
II.- Derechos de e?ercicio permanen*e 4 de e?ercicio even*ual=
Esta clasificaci!n se ha conceptualiado en atenci!n a la variable de la
escase.
Crevio a se0alar esta clasificaci!n, es menester precisar que de
conformidad con el artculo 65 del $A, al referirse a la dotaci!n, caudal o
contenido material del derecho, se0ala que: %l dereco de aprovecamiento se
e+presar en volumen por unidad de tiempo$#
De ese modo podemos definir a !ota&i/% de un derecho de
aprovechamiento de aguas, como la cantidad de agua que el titular tiene derecho
a e=traer o usar en un tiempo determinado.
&a unidad para e=presar la dotaci!n m"s empleada actualmente es la de
litros por segundo, 1lKs4 pero e=isten an muchos ttulos que se refieren a metros
cbicos mensuales o anuales, 1mt+Kmes o mt+Ka0o4 principalmente en la
agricultura.
En cambio en las dotaciones que se emplean para la generaci!n de
energa el#ctrica en que se usan grandes caudales en forma no consuntiva, se
recurre a la unidad metros cbicos por segundo 1mt+Ks4. Ealga recordar que un
metro cbico equivale a ).222 litros.
39
Es conveniente destacar aqu que todo derecho de aprovechamiento de
aguas es permanente: '# ejer&i&io es el que puede ser permanente o eventual.
Dere&(o !e ejer&i&io $erma%e%te: El inciso )5 del artculo )8 del $!digo de
Aguas se0ala que: ;on derecos de aprovecamiento de ejercicio permanente
los !ue se otorguen con dica calidad en *uentes de abastecimiento no agotadas,
en con*ormidad a las disposiciones del presente 'digo, as como las !ue tengan
esa calidad con anterioridad a su promulgacin#$
El artculo )6 del $!digo de Aguas complementa la disposici!n anterior
se0alando que:#Los derecos de aprovecamiento de ejercicio permanente
*acultan -a su titular. para usar el agua en la dotacin !ue corresponda, salvo !ue
la *uente de abastecimiento no contenga la cantidad su*iciente para satis*acerlos
en su integridad, en cuyo caso el caudal se distribuir en partes alcuotas#$
%jemplo? Aguas super*iciales? 'aso de <eclaracin del /residente de la 0epblica
de @ona de %scasez en situacin de e+trema se!ua artculo 735$ Aguas
;ubterrneas? %stablecimiento por la <=A de 0educcin 1emporal y proporcional
del ejercicio de los derecos en un acu*ero$ Artculo 48$
A su ve el artculo +)* del $!digo de Aguas se0ala que: >Cara los efectos
indicados en el artculo )8, se reputan derechos de ejercicio permanente, a la
fecha de promulgaci!n de este $!digo:
*. &os que emanen de merced concedida con dicha calidad con anterioridad a su
promulgaci!n, siempre que sus titulares los hayan ejercido con las mismas
facultades que el artculo )6 otorga a los titulares de derechos de ejercicio
permanente, concedidos en conformidad al presente $!digo<
,. &os reconocidos con esta calidad por sentencia ejecutoriada<
-. &os que emanen: a+ de los artculos -+J, -+3 y -+8 del $!digo $ivil en relaci!n
a los propietarios riberanos< 1dichos artculos fueron suprimidos por el artculo ,5
de la &ey '5 ,.,2,, de *- de 7ayo de ),3)4< b+ del artculo ,JJ del mismo
$!digo, 1tambi#n suprimido por el mismo artculo ,5 de la &ey '5 ,.,2,4,
adquiridos durante la vigencia de estas disposiciones, y &+ de prescripci!n,
ejercitados en aguas no sometidas a turno o rateo<
.. &os mismos derechos del nmero anterior, siempre que hayan sido reconocidos
como de ejercicio permanente en aguas sometidas a turno o rateo, y
?. &os derechos ejercidos con la calidad de permanentes, durante cinco a0os, sin
contradicci!n de terceros.
Dere&(o' !e ejer&i&io e)e%t#a:
40
Cara definir los derechos de ejercicio eventual, es necesario recurrir a su
opuesto, es decir los derechos de ejercicio permanente, ya definidos en el inciso
primero del artculo )8 del $!digo de Aguas.
El inciso segundo del referido artculo )8, se0ala que:#Los dems son de
ejercicio eventual#$
A continuaci!n el inciso primero del artculo )- del $A complementa los
conceptos se0alando la facultad esencial de los derechos de ejercicio eventual,
e=presando que:Los derecos de ejercicio eventual slo *acultan para usar el
agua en las "pocas en !ue el caudal matriz tenga un sobrante, despu"s de
abastecidos los derecos de ejercicio permanente$#
A partir de las normas citadas podemos conceptualiar los derechos de
ejercicio eventual como a!uellos !ue slo pueden ser ejercidos cuando e+istan
caudales !ue e+cedan la suma de los derecos de ejercicio permanente
otorgados o reconocidos en el cauce$
El inciso tercero del artculo )- del $A establece preferencias para el
ejercicio entre los derechos de ejercicio eventual, alcanando incluso a los
derechos constituidos antes de la entrada en vigencia del actual $A, segn se
desprende de su artculo +)).
El se0alado inciso tercero del artculo )- precepta:%l ejercicio de los
derecos eventuales !ueda subordinado al ejercicio pre*erente de los derecos
de la misma naturaleza -otros derecos de ejercicio eventual. otorgados con
anterioridad#$
%inalmente, el inciso segundo del artculo )- establece que: Las aguas
lacustres o embalsadas no son objeto de derecos de ejercicio eventual#$
Esta norma alude a aguas superficiales detenidas en lagos y embalses en
los que generalmente e=iste una cantidad de agua y por ello no es posible
determinar que parte de #sta agua constituye un sobrante o e=cedente para
constituir derechos de ejercicio eventual.
Esta misma regla se aplica a las aguas subterr"neas.
III.- Derechos de e?ercicio con*inuo- discon*inuo 4 al*ernado=
De ejer&i&io &o%ti%#o:
Esta clasificaci!n se ha creado en atenci!n al tiempo de uso.
De acuerdo a lo se0alado en el artculo ), del $!digo de Aguas: ;on
derecos de ejercicio continuo los !ue permiten usar el agua en *orma
ininterrumpida durante las veinticuatro oras del da$
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&a parte primera del artculo *J del $!digo de Aguas, complementa esta
definici!n estableciendo una presunci!n simplemente legal al se0alar que: ;i el
acto de constitucin del dereco de aprovecamiento no e+presa otra cosa, se
entender !ue su ejercicio es continuo#$
De ejer&i&io !i'&o%ti%#o:
El artculo ), inciso *5 del $!digo de Aguas, los define se0alando que: Los
derecos de ejercicio discontinuo slo permiten usar el agua durante
determinados perodos#$ Ej: )* horas al da, 8 meses al a0o, etc.
El derecho de ejercicio discontinuo no supone la e=istencia de otro usuario,
como sucede por ejemplo con aquel derecho que se otorga para aprovechar la
#poca de deshielos en que se sabe que s hay agua suficiente. En suma el
discontinuo no requiere necesariamente de otro usuario.
De ejer&i&io ater%a!o o '#jeto a t#r%o o rateo:
El artculo ), inciso tercero se0ala: Los derecos de ejercicio alternado
son a!uellos en !ue el uso del agua se distribuye entre dos o ms personas !ue
se turnan sucesivamente#$
&a parte segunda del artculo *J, a su ve, complementa estas dos ltimas
definiciones 1de ejercicio discontinuo y alternado4 se0alando que:#;i se constituye
el dereco como de ejercicio discontinuo o alternado, el uso slo podr e*ectuarse
en la *orma y tiempo *ijado en dico acto#$
En el alternado son unas mismas aguas las que se comparten entre dos o
m"s legtimos usuarios en que unos toman antes las aguas y otros despu#s y as
cclicamente y en el mismo orden. 'o puede haber ejercicio alternado sino e=iste
otro usuario con quien alternarse. Cor ello el alternado supone siempre la
discontinuidad previa. Cero la discontinuidad no significa que el derecho
necesariamente sea de ejercicio alternado.
En suma, algunos autores prefieren decir que el derecho puede ser
continuo o discontinuo, y este ltimo puede ser simplemente discontinuo o
alternado.
Cor otra parte, el r#gimen de turno puede e=istir por dos raones:
a4 /iempre, cuando los ttulos se0alan que el derecho es alternado.
b4 .casionalmente, en las #pocas de escase temporal, como otra forma
de reparto proporcional entre los derechos de ejercicio permanente.
i).- Dere&(o' $ro)i'io%ae' 3 !e9i%iti)o'. Art8&#o' @@ 3 @= !e CA.
42
En el caso de los derechos de aprovechamiento de aguas subterr"neas,
e=isten las modalidades se0aladas.
/on definitivos o perpetuos aquellos derechos de aprovechamiento de
aguas otorgados conforme al procedimiento general establecido en los Artculos
*2, )+) )J2 y siguientes y )32 entre otros, del $!digo de Aguas. Este car"cter
emana de la circunstancia de ser derechos reales, conforme a los artculos E y EI,
del $!digo de Aguas, y por encontrarse amparados con la garanta del Derecho
de Cropiedad, establecida en el Artculo ),, '( *J inciso )), de la $onstituci!n
Coltica de la Gepblica de $hile.
&os Derechos de aprovechamiento de aguas de car"cter provisional, son
aquellos que pueden ser ejercidos sujetos a la condici!n resolutoria de e=tinguirse
por causas legales.
&os Derechos provisionales pueden clasificarse del siguiente modo:
i. Dere&(o' !e a$ro)e&(amie%to !e a"#a' $ro)i'io%ae' otor"a!o'
bajo a )i"e%&ia !e a De&ara&i/% !e Mrea !e Re'tri&&i/%.
Estos derechos se constituyen de conformidad con la primera parte del
artculo 88 del $A, que se0ala:La <ireccin =eneral de Aguas podr otorgar
provisionalmente los derecos de aprovecamiento en a!uellas zonas !ue aya
declarado de restriccin$#
Esta constituci!n es por cinco a0os y dependiendo si su ejercicio efectivo
afectan o no derechos de terceros ya constituidos, la DBA puede:
a4 Dejarlos sin efecto, si afectan tales derechos, an antes de los cinco
a0os desde que han sido efectivamente ejercidos. Artculo 88 segunda
parte.
b4 Aransformarlos en definitivos despu#s de 3 a0os de ejercicio efectivo, si
no afectan a los derechos de terceros ya constituidos, de conformidad
con el artculo 86.
ii. Dere&(o' !e a$ro)e&(amie%to !e a"#a' $ro)i'io%ae'
$ro)e%ie%te' !e ree%o arti9i&ia !e a&#89ero'.
/on aquellos que se otorgan a quienes hayan obtenido autoriaci!n de la
Direcci!n Beneral de Aguas para rellenar artificialmente y a su costa ciertos
acuferos. Estos Derechos de aprovechamiento de aguas provisionales
subsisten en tanto se efectu# el relleno artificial de los acuferos del modo
se0alado, y jam"s adquieren el car"cter de derechos definitivos. &os
mismos est"n reglamentados en el artculo 86 del $!digo de Aguas.

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SITUACION ESPECIAL DE LAS AGUAS MEDICINALES 6
MINEROMEDICINALES
El $!digo de Aguas, tambi#n otorga un tratamiento especial a los derechos
de aprovechamiento de aguas medicinales y minero medicinales, se0alando en su
artculo *, que el derecho de aprovechamiento de las aguas medicinales y
mineromedicinales se a!B#irir5 en conformidad a las disposiciones de esto
$!digo.
/in embargo su ejer&i&io se someter" a las leyes que rijan esta materia,
vale decir, el Decreto con fuera de &ey '5 *+6 publicada en el Diario .ficial '5
)3.,-* de *- de 7ayo de ),+) y su Geglamento que se encuentran insertos en el
Ap#ndice del $!digo de Aguas, en los que figuran todas sus posteriores
modificaciones.
SITUACION ESPECIAL DE LOS DERECHOS DE APROVECHAMIENTO JUE
SE DESTINEN A LA PRODUCCION DE ENERGNA ELECTRICA
'o podemos dejar de mencionar en estas clasificaciones a los derechos de
aprovechamiento destinados a la producci!n de energa el#ctrica, los cuales se
rigen por el $!digo de Aguas de conformidad a su artculo *-, y las centrales de
Energa El#ctrica, en lo dem"s continuar"n rigi#ndose por ley de /ervicios
El#ctricos, cuyo te=to refundido se contiene en el Decreto /upremo '5 *.282, del
7inisterio del Interior, publicado en el diario oficial de ), de Diciembre de ),8*,
con modificaciones posteriores.
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