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Gestion internationale des financements moyen terme,

de la trsorerie et des paiements intra-groupes


29 septembre 2010
Les formes plurielles de la centralisation de ressources intragroupes
Zero Balancing Account
Notionnel
Centrales de paiement et dencaissement
Centralisation de change et de taux
Les pistes doptimisation en ZBA
Extension de la centralisation des socits nouvelles
Centralisation de ressources longues : financement des besoins moyen / long terme
Centralisation dexcdents exceptionnels / remboursement de besoins exceptionnels (obligations, emprunts
bancaires)
Implantation, relocalisation, externalisation
Recours la fiducie
Contraintes
Socits cash dficitaires ou en difficults
Groupes sous LBO
Fluctuation des taux
COMI
Secret bancaire
Mise en place du SEPA
Frottements fiscaux
Matrise des risques de responsabilit des dirigeants/actionnaires
Matrise des risques dextension de procdure collective
Introduction : optimisation sous contraintes
J ean-Franois Adelle Alain Recoules
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Centralisation en ZBA
Monopole bancaire
En France
Les oprations de prts / avances intragroupes entrent dans le champ du monopole des oprations de banque
Le monopole vise la rception de fonds du public, les oprations de crdit, et les services bancaires de
paiement (Art. L.311-1 CMF)
Opration de crdit : tout acte par lequel une personne agissant titre onreux met ou promet de mettre
des fonds la disposition dune autre personne () (Art. L.313-1 CMF)
La rception de fonds du public vue ou dune dure de moins de deux ans ne peut tre accomplie que par
des tablissements de crdit (Art. L.511-1 CMF)
Drogation au monopole bancaire en faveur des oprations de trsorerie entre socits rpondant aux tests de
contrle
Art. L.511-7- I CMF : Les interdictions dfinies lArt. L.511-5 ne font pas obstacle ce quune entreprise
quelle que soit sa nature, puisse : () 3. Procder des oprations de trsorerie avec des socits ayant
avec elle, directement ou indirectement, des liens de capital confrant lune des entreprises lies un
pouvoir de contrle effectif sur les autres
Le contrle : une notion conomique apprcier au cas par cas
Lexigence dun lien de capital nempche pas lintgration de structures non capitalises
Lintgration dune joint venture ncessite un contrle effectif de la centralisatrice
A linternational
Champ dapplication territorial - cas de centralisation partir dun compte non rsident
Application cumulative avec la lgislation du pays de la socit centralise
Exemples: Sude, Chine
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Intrt social
Juridique
o En France
Une notion apprcie avant tout au niveau de la socit participante centralisatrice / centralise
Des conditions supplmentaires ajoutes par la jurisprudence (Rosenblum, Cass.crim, 4 fvrier 1985, JCP
1986, II, n 20585), au regard du groupe
Groupe non conglomral
Concours financier dict par un intrt conomique, social ou financier commun apprci au regard dune
politique labore pour lensemble du groupe
Le concours financier ne doit pas
tre dpourvu de contrepartie
rompre lquilibre entre les engagements respectifs des diverses socits concernes
excder les possibilits financires de celle qui en supporte la charge
En pratique, le concours financier ne doit pas
impliquer un risque de liquidit
rompre lgalit de traitement entre les socits participantes sauf en cas de diffrences objectives
justifiant des conditions diffrencies au regard des taux et de la limite demprunt
o A linternational : exemples
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Fiscal
o En France
Ladministration fiscale vrifie le caractre normal dun acte de gestion
Principe de non immixtion : Une entreprise est seule juge de l'opportunit de sa gestion et
l'administration ne peut se substituer elle pour apprcier ce qui serait le plus profitable de faire.
Exemple : ladministration ne peut pas critiquer le choix de dcider de financer un investissement par
l'emprunt (gnrateur de charges financires) plutt que sur des fonds propres.
Exception : Ladministration peut sanctionner tout acte de gestion aboutissant mettre la charge dune
socit une dpense ou une perte ou privant cette socit d'une recette sans que cela soit justifi par son
intrt = acte anormal de gestion
lacte anormal de gestion sapprcie au niveau de la socit et non au niveau du groupe
Sanction de lacte anormal de gestion :
- Rejet de la dductibilit de la charge
ex: quand le taux des intrts verss est excessif par rapport celui pratiqu sur le march
- Imposition du profit qui aurait normalement d tre ralis
ex: quand le taux des intrts reus est insuffisant par rapport celui pratiqu sur le march
o A linternational : exemples
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Procdures dautorisations sociales visant la prvention des conflits dintrts
o France
SA
Champ dapplication : conventions intervenant directement ou par personne interpose entre la socit et
lun de ses actionnaires disposant dune fraction des droits de vote suprieure 10 % ou sil sagit dune
socit actionnaire, la socit la contrlant au sens de lArt. L. 233-3 du Code de commerce mme lorsque
le cocontractant est une socit trangre
Procdure normale : autorisation pralable par le conseil dadministration ou de surveillance puis ratification
par l'assemble gnrale, au vu du rapport du commissaire aux comptes, des conventions soumises la
procdure
Procdure simplifie pour les conventions portant sur des oprations courantes et conclues des
conditions normales - inapplicable lorsque en raison de leur objet ou de leurs implications financires,
lesdites conventions courantes ne sont significatives pour aucune des parties
Sanction : les conventions non autorises peuvent tre annules si elles ont des consquences
dommageables pour la socit
Rgularisation : la nullit peut tre couverte par un vote de l'assemble gnrale sur rapport spcial du CAC
exposant les circonstances en raison desquelles la procdure d'autorisation n'a pas t suivie
SAS
Procdure normale : les actionnaires statuent sur la convention a posteriori au vu dun rapport du CAC
Procdure simplifie
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Caractre courant
Prsum lorsque la centralisation entre dans le champ de la drogation au monopole bancaire (CA
Versailles, 2 avril 2002 n 00-3930, ch. Com. runies, St clos du Prieur/Souchon)
Toutefois, propos dautres conventions, la Cour de Cassation a jug que le caractre courant dune
convention intra-groupe doit tre valu in concreto, la lumire de la pratique antrieure de la socit ou
du groupe
Conditions normales
Dpend de circonstances de fait- Selon l'Association Nationale des Socits par Actions (ANSA), il convient
notamment de vrifier que
les montants en cause n'excdent pas les possibilits financires de la socit qui en supporte la charge,
et que
le taux d'intrt est normal au regard de la nature de l'opration et des conditions en vigueur l'intrieur
du groupe, qui doivent tre galitaires entre les participants sous rserve de la prise en compte des
diffrences de situation, et sur le march l'extrieur du groupe
o International
Vrifier si des procdures particulires doivent tre observes Exemple : lAllemagne
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Analyse au plan juridique
Notion de ressources longues : ressources disponibles pendant plus de 2 ans environ
Neutralit de la dure des ressources au regard du monopole bancaire
La notion d'opration de trsorerie a reu une interprtation trs large de la part des autorits bancaires : elle
couvre non seulement les oprations de prts et avances court terme mais aussi les concours moyen et
long terme quelle que soit leur nature (lettre adresse par le directeur du Trsor au prsident du Conseil
national du patronat franais le 6 dcembre 1985 + Rapport annuel du CECEI de 2005)
Intrt social des participants : attention au diffrentiel de taux courts / longs
Si les taux courts sont moins levs que les taux longs, les socits participantes transfrant des ressources
pour des
dures longues un pooling de court terme sont prives de la rmunration plus leve sattachant au
placement de ressources pour des dures longues
Dans une telle hypothse, il est port atteinte lintrt social de ce participant
Solution
Sous pool moyen terme avec des taux diffrencis
Utilisation de ressources longues dans le cadre dune centralisation de trsorerie
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Mcanisme de centralisation : viter le nivellement
Le nivellement implique que
(i) les critures de chaque compte centralis soient remontes sur le compte centralisateur, selon la priodicit
convenue, ou que
(ii) les soldes de ces comptes tels que reports sur des comptes miroirs soient remonts sur le compte
centralisateur
(ii) des ordres de remonte/couverture permanents
Il impose en pratique des prts vue puisque toute avance octroye une socit participante est
immdiatement rembourse due concurrence par le transfert par la socit centralisatrice dexcdents et ne
permet donc pas de diffrencier le court terme du long terme
Solution
Sous pool moyen terme : les avances sont rembourses linitiative de la socit centralise, et existence
de plafonds aux tirages
Utilisation de ressources longues dans le cadre dune centralisation de trsorerie
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Analyse au plan fiscal
Pour financer ses oprations et son dveloppement, la socit a le choix entre :
- Augmenter son capital
La rmunration de lactionnaire se fera sous forme de distribution du bnfice aprs impt
- Recourir lemprunt
La rmunration de lemprunteur (intrts) sera une charge dductible du bnfice imposable
Consquences: il est plus avantageux pour une socit dassurer son financement par emprunt plutt que par des
apports en capital.
Principe de non-immixtion de ladministration dans le choix des moyens de financement
Jurisprudence constante selon laquelle il nappartient pas ladministration dapprcier lopportunit
de la dcision de lentreprise de recourir des avances ou lemprunt au lieu dun apport en capital
pour financer ses investissements ds lors que
ces derniers sont conforment lintrts de lentreprise
les intrts verss pour rmunrer les avances ne sont pas exagrs
CE 4 novembre 1983 n 34516 : le financement de lacquisition de matriel informatique, destin tre lou,
par des avances moyens terme obtenues de la socit mre Suisse la dispensant ainsi dune
augmentation de capital ne constitue pas un acte anormal de gestion.
CE 30 dcembre 2003 SA Andritz n 233894 repris par lAdministration dans son instruction du 12 janvier
2005 (BOI 13 O-2-05): les dispositions de larticle 57 (contrle des prix de transfert) nont pas pour effet
dautoriser ladministration apprcier le caractre normal du choix opr par une entreprise trangre de
financer par loctroi dun prt, de prfrence un apport de fonds propres, lactivit dune entreprise
franaise quelle dtient ou contrle.
Utilisation de ressources longues dans le cadre dune centralisation de trsorerie
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Limite la libert de choix : lintrt de lentreprise
Illustration dans le cadre du cash pooling :
utilisation des excdents de trsorerie pour financer des besoins long terme
En pratique les socits participantes sont rmunres des taux actuellement peu levs en raison
de la possibilit quelles ont dtre rembourses court terme
Difficults : En droit franais, il ny a pas dobligation doffrir aux socits participantes des conditions
financires spcifiques dans le cadre des oprations relevant de la gestion centralise de trsorerie.
En tout tat de cause, les ressources tant fongibles, il est difficile dassurer la traabilit de leur emploi afin
de sassurer que les oprations sont ralises aux conditions de march.
Utilisation de ressources longues dans le cadre dune centralisation de trsorerie
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Besoins exceptionnels: remboursement dun emprunt obligataire ou dun crdit bancaire ou paiement dintrts
Excdents exceptionnels: produit de lmission dobligations, dun emprunt bancaire, de la cession dun actif ou de
rserves / dividendes exceptionnels
Intermdiation du pooling
- Utilisation de ressources de trsorerie de la centralisation pour financer des besoins exceptionnels (dune
centralise, de la centralisatrice ou mme dune socit du groupe hors pooling)
- Placement de ressources exceptionnelles dune centralise ou de la centralisatrice dans le pooling
Oprations interco hors pooling
Vigilance particulire dans un contexte dacquisition
Centralisation dexcdents exceptionnels financement de besoins exceptionnels
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Centralisation dexcdents exceptionnels financement de besoins exceptionnels
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Du point de vue de la socit centralise emprunteuse finanant des besoins exceptionnels
La socit emprunteuse ne doit pas subir un cot de financement plus lev que si elle recourt des ressources
externes
Le tirage pour besoins exceptionnels ne doit pas restreindre lutilisation effective du pooling pour ses besoins
court terme (ex plafond global) en lobligeant recourir des lignes bilatrales plus onreuses
Du point de vue de la socit centralise prteuse
Prohibition de lassistance financire
Une socit ne peut avancer des fonds, accorder des prts ou consentir une sret en vue de la
souscription ou de l'achat de ses propres actions par un tiers (Art. L. 225-216 du Code de commerce)
Le prt de trsorerie par la socit cible visant assurer le service de la dette dacquisition est susceptible de
tomber sous le coup de la prohibition de lassistance financire
Lavance est prohibe si la centralisatrice est la holding dacquisition et utilise ces fonds pour le
remboursement du prt dacquisition
Quid si la centralisatrice re-prte la holding dacquisition (une autre participante?)
Lintgration postrieure au pooling nempche pas la prohibition si lopration est faite en vue de permettre le
financement de lacquisition. Cas o la socit prteuse des fonds servant au rglement de la dette
dacquisition nest pas partie au mcanisme de centralisation avant lacquisition
Intrt social de la centralise prteuse
Tests de lintrt social selon la jurisprudence Rozenblum
Intrt conomique, social ou financier commun apprci au regard dune politique labore pour
lensemble du groupe
Contrepartie
Le concours financier ne doit pas excder les possibilits financires de la socit centralise pas de
risque de liquidit
Tests de la jurisprudence Delattre-Levivier (Cass. Crim, 10 juillet 1995, JCP, Ed. E 1996 Vol I.), dans un
contexte post acquisition : les prlvements de trsorerie sur la cible ne doivent pas emcher la cible de
raliser les investissements qui auraient t ncessaires
Du point de vue des autres socits centralises
Centralisation dexcdents exceptionnels financement de besoins exceptionnels
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Centralisation dexcdents exceptionnels financement de besoins exceptionnels
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1. La socit mre (centralisatrice) cde la socit cible la socit holding
2. La holding contracte un prt dacquisition auprs de la socit mre qui le consent au moyen des ressources du
cash pool
3. La cible distribue ses rserves la socit holding
4. La holding rinvestit immdiatement le mme montant en ORA mises par la cible
5. La holding rembourse le prt dacquisition la socit mre en lui cdant les ORA (compensation)
6. La cible transfre une quote-part du produit de la souscription des ORA dans le cash pool
7. La cible paie les intrts (quelle dduit) et les chances de remboursement au porteur des ORA au moyen
davances consenties par le cash pool
Socit
mre
Socit
Holding
Socit
franaise
Prt dacquisition
mission
dORA
Cession dORA
Intrts
principal
Dividendes
(rserves)
EXEMPLE
Centralises
Centralisation
Avance
Avance
Avance
En France
Diffrentiel de taux ou commission fixe ou variable ?
Eviter les taux diffrents upstream / downstream
En cas de gains / pertes lis des diffrentiels de taux, veiller au partage des gains et du rating
Gains exceptionnels : il est conseill la socit centralisatrice de distribuer une rmunration exceptionnelle
Quelle rpartition entre les socits centralises?
A linternational
Rmunration de la socit centralisatrice
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Le lieu de centralisation est un des facteurs de localisation du centre des intrts principaux
Le centre des intrts principaux dtermine le droit applicable la procdure collective (rglement europen du 22 dcembre
2000 sur les procdures dinsolvabilit)
Le centre des intrts principaux est prsum se situer au lieu du sige statutaire Cette prsomption peut tre combattue
La localisation de la trsorerie dune socit dans un Etat diffrent de celui de son sige statutaire : critre de dtermination
de la loi applicable la procdure collective mais critre insuffisant (affaire Parmelat)
Le lieu de centralisation dtermine certaines autres rgles impratives : monopole bancaire, K.Y.C., T.E.G., etc.
Le lieu de localisation affecte les rgles relatives au secret bancaire
Mandat daccs au compte donn la socit centralisatrice
- Interdiction de divulguer les positions des comptes des socits centralises la socit centralisatrice
- Le client peut renoncer cette protection sauf lorsque linformation confidentielle concerne un tiers
- Gnralement, la banque de la socit centralise requerra pralablement une autorisation crite
Communication aux organismes de lutte contre le blanchiment de capitaux et aux autorits fiscales
- Les rgles franaises applicables aux banques franaises comme aux succursales de banques trangres
- La banque de centralisation peut communiquer les informations quelle dtient sur les centralises trangres
- Les succursales bancaires peuvent librement communiquer les informations quelles dtiennent leur sige situ
ltranger
- Les tablissements de crdit exerant leurs activits sur le territoire franais, y compris les succursales de banques
trangres en France, ne peuvent tre contraints de communiquer directement des informations confidentielles aux
organismes trangers, sauf si une convention internationale le prvoit et si la demande de communication est adresse
lorganisme franais comptent (TRACFIN, administration fiscale ou rgulateur bancaire)
Externalisation de services de centralisation
Simplification de la gestion administrative, technique, financire, comptable de la centralisation
Vrifier que cette externalisation ne se heurte pas des contraintes rglementaires
Lexternalisation auprs dune entit qui nest pas un tablissement de crdit ne peut porter que sur des activits qui ne sont
pas qualifiables doctroi de prts ou davances, mises disposition ou gestion de moyens de paiement ou fourniture de
services dinvestissement
Implantation / relocalisation / externalisation de la centralisation
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Responsabilit des dirigeants au cas mconnaissance de lintrt social dune socit participante dtenue
directement ou indirectement
Dlit dabus de biens sociaux : vise les dirigeants qui, de mauvaise foi, ont fait des biens ou du crdit un usage quils savent
contraire lintrt de la socit, des fins personnelles ou pour favoriser une autre socit ou entreprise dans laquelle ils
taient intresss directement ou indirectement
Dlit dabus de pouvoirs et des voix : les dirigeants ont fait, de mauvaise foi, des pouvoirs quils possdaient ou des voix dont ils
disposaient, en cette qualit, un usage quils savaient contraire aux intrts de la socit, des fins personnelles ou pour
favoriser une autre socit ou entreprise dans laquelle ils taient intresss directement ou indirectement
Responsabilit des actionnaires au cas dabus de majorit (rupture dgalit entre actionnaires +
mconnaissance de lintrt social)
Si la socit centralisatrice est la socit-mre des entits centralises
Les actionnaires majoritaires contrlant un groupe de socits ne peuvent abuser de leur position pour imposer une socit
contrle, au nom des intrts gnraux du groupe, une dcision contraire aux intrts particuliers de cette socit
Des conventions d assistance et de groupe conclues entre une socit mre et sa filiale encourent lannulation sil
apparait quelles taient sans contrepartie relle pour cette filiale
Socits cotes
Arrt de la Cour dappel de Paris du 2 mars 2004(CA Paris, 1
re
ch., 2 mars 2004, Banque et droit 2004, n95, p.31) : les
comptes dune filiale cote au second march faisaient apparatre des crances contre sa socit mre, thoriquement liquides
et recouvrables tout moment mais en pratique devenues irrcouvrables, cette prsentation trompeuse tant aggrave par le
dfaut dinformation du public quant lexistence dune convention de trsorerie entre les deux entits, qui limitait pour la filiale
les possibilits de recouvrement de ses crances. La cour dappel a jug que la convention de trsorerie avait eu pour effet de
masquer la situation de dpendance financire de la filiale vis--vis de sa maison mre. En ne rendant pas compte de cette
ralit, la filiale avait failli son obligation dinformation exacte, prcise et sincre du public .
Matrise des risques de responsabilit des dirigeants sociaux et de lactionnaire
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Effets de la procdure collective
Suspension des paiements et exception de compensation
Exposition du pool hauteur de lavance consentie la socit centralise et non rembourse
Par exception cette prohibition, les rglements de crances rciproques par voie de compensation restent
possibles, sous rserve que les deux crances soient certaines, liquides et exigibles (crances non niveles)
Mme lorsque les conditions de la compensation lgale ne sont pas remplies, la compensation est possible
lorsque les crances sont considres comme connexes, par exemple au cas o les crances dcoulent dun
mme contrat de centralisation de trsorerie, change et taux ou de contrats distincts mais constituant les
lments dun ensemble contractuel unique
Arrt du cours des intrts conventionnels, sauf au titre des crances rsultant de prts ou avances dune dure
suprieure un an
La clause de rsiliation automatique est rpute non crite
Risque intraday pour la banque de centralisation
Matrise des risques lis aux procdures collectives
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Risque dobligation au comblement de passif / insuffisance dactif au cas de faute de gestion contribuant
une insuffisance dactif : solidarit (art. L. 651-2 du Code de commerce)
Sont susceptibles de fonder une action en comblement dinsuffisance dactif lencontre de la socit mre
centralisatrice
Les pertes gnres par lactivit de centralisation du risque de change
Laccroissement du passif dcoulant davances consenties une filiale dans le cadre dune centralisation de
trsorerie
Lemprise exerce par une socit mre sur ses filiales, les privant de leur indpendance
Risque dextension de la procdure collective dune socit centralise lensemble du groupe de
centralisation au cas de confusion de patrimoine
Ds lors que des relations financires anormales sont caractrises entre elles
Arrt Mtaleurop, Cass. 19 avril 2005 : la seule existence au sein dun groupe de conventions de trsorerie et
de change et des avances de fonds entre la socit mre et sa filiale nest pas anormale et ne permet donc pas
de qualifier lexistence de flux anormaux et partant une confusion de patrimoine
La confusion des patrimoines des diffrentes socits peut notamment tre mise en vidence par une imbrication
de leurs comptes bancaires
L'imbrication financire et comptable des diffrentes socits du groupe, leur interdpendance, leur absence
d'autonomie et leur solidarit conventionnelle sont alors de nature tablir l'unicit du patrimoine
Matrise des risques lis aux procdures collectives
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Confier la gestion de la centralisation une fiducie?
Avantages
- Le patrimoine fiduciaire (cash, crances et dettes sur les centralises) est protg contre les cranciers des
centralises et du fiduciaire
Contraintes
- Difficult pour le fiduciaire de veiller des utilisations conformes lintrt social des participants
- Monopole bancaire: la fiducie peut elle consentir des prts?
- Avenants lors du transfert de nouveaux actifs
- Les crances sont scurises, pas le cash prt
Peut tre utile pour scuriser des excdents exceptionnels ou long terme
Recours la fiducie ?
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Bnficiaire
Constituant Fiduciaire
Indpendance des parties
Qualification de mandat de gestion
Mandat donn par les socits centralises lentit centralisatrice de grer leurs excdents et leur besoins de
trsorerie, de raliser les oprations de change ou taux ou encaissement et paiement au mieux de leurs intrts
A ce mandat de gestion sont attaches toutes les obligations en dcoulant, notamment la ncessit pour le
mandataire de bien grer et de rendre compte
La qualification de mandat recouvre-t-elle lutilisation au bnfice dautres entits centralises ?
Opinion juridique
De pouvoir, capacit, validit (comparution, comptes en devises, etc. )
Convention de pooling
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Cash pooling notionnel
Fusion de comptes courants au moyen dune convention dunit de compte entre les socits participantes et la
banque
Naissance dun solde unique positif ou ngatif pour tous les participants et une position unique d'intrt, crditrice
ou dbitrice : toutes les socits participantes sont tenues des agios et les intrts crditeurs bnficient
chacune delles
Inconvnients :
Se heurte-t-elle la rgle comptable bancaire dindpendance des comptes des socits participantes ?
Toutefois, cette difficult nest plus gure souleve, de nature purement bancaire, elle ne saurait porter atteinte
la libert contractuelle des titulaires de comptes
Risque de confusion du patrimoine des socits participantes au cas de procdure collective
De plus, la banque de centralisation pourrait requrir des garanties croises de la part des socits
participantes, afin de se prmunir contre le risque, au cas de procdure collective de lune des socits
participantes, de ne plus pouvoir compenser le solde dbiteur de la socit concerne avec les soldes
crditeurs dautres socits participantes
Fusion dchelle dintrts
Seuls les intrts crditeurs et dbiteurs des comptes des socits participantes sont fusionns, en fin de priode
de rfrence et lavantage est alors crdit la socit centralisatrice, qui le rpartit ensuite entre les socits
centralises
Il existe plusieurs variantes contractuelles de la fusion dchelle dintrts selon que lavantage est distribu
directement par la banque aux socits participantes ou rparti entre elles par la socit centralisatrice et selon
les modalits de calcul de cet avantage
Quelle technique choisir?
J ean-Franois Adelle Alain Recoules
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Centralisation de change et de taux
Centralisation de lachat et de la vente de devises ainsi que les oprations de couverture du risque de change et de
taux auquel sont exposes les socits centralises
Les oprations de couverture ne peuvent intervenir gnralement quaprs acceptation expresse de chaque socit
participante, lentit centralisatrice refacturant ensuite aux socits centralises le montant exact des commissions
dachat/cession de devises
Ces oprations constituent des activits annexes aux oprations de banque, exclues du monopole
La socit centralisatrice est-elle soumise un agrment?
J ean-Franois Adelle Alain Recoules
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Centralisation des encaissements et des paiements
Les services de paiement comprennent notamment :
i. les services permettant la gestion dun compte de paiement
ii. lexcution doprations de paiement associes une ouverture de crdit, en particulier les virements, lmission
dinstruments de paiement et/ou lacquisition dordres de paiement et ;
iii. lexcution doprations de paiement lorsque le consentement du payeur est donn au moyen de tout dispositif de
communication numrique ou informatique et que le paiement est adress loprateur du systme de
tlcommunication ou informatique agissant uniquement en qualit d'intermdiaire entre l'utilisateur de services
de paiement et le fournisseur de biens ou services
Lencaissement de crances ne saurait sapparenter un service de paiement
Lactivit de paiement de crances pour compte dune socit centralise, associe ou non au cash pooling, obit
la dfinition dun service de paiement
Exemptions
Pas de consentement par voie de communication numrique
Lors de son contrle, lAutorit de contrle prudentiel vrifiera en particulier la scurit des moyens de paiement,
les modalits retenues pour assurer la protection des utilisateurs ainsi que le montant unitaire et les modalits de
chaque transaction
Porte du monopole des services de paiements
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Points dattention en fiscalit franaise
En matire dimpt sur les socits, la participation dune socit franaise une convention de cash
pooling peut avoir les consquences suivantes :
Imposition des intrts reus en contrepartie de la mise disposition de la trsorerie
Cas particulier : les intrts sont verss par une socit trangre:
si ces intrts ont donn lieu au versement dune retenue la source dans le pays de la socit dbitrice,
cette retenue la source pourra donner lieu un crdit dimpt inclus dans la base dimposition de la
socit franaise en application de la convention fiscale conclue entre la France et le pays de rsidence de
la socit dbitrice.
Difficult lorsque la socit franaise est dficitaire :
le crdit dimpt tant inclus dans la base imposable, vient rduire le montant du dficit sans pour autant
pouvoir simputer sur limpt sur les socits. Il en rsulte une double imposition.
Exemple :
- Intrts verss par une socit trangre : 100
- Retenue la source : 10 donnant lieu un crdit dimpt de mme montant en application de la convention
fiscale
- Montant compris dans le rsultat imposable : intrts nets reus : 90 + crdit impt : 10 = 100
Si la socit franaise est bnficiaire: impt pay en France : (100 X 33%) imputation du crdit
dimpt = 23
Si la socit franaise est dficitaire : rduction du dficit reportable 100 sans possibilit dimputer le crdit
dimpt de 10
Impt sur les socits
Jean-Franois Adelle Alain Recoules
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Solution pouvant permettre la socit franaise dficitaire de limiter limpact de la non
imputation des crdits dimpt:
Admettre la dduction du crdit dimpt lorsque celui-ci ne peut tre imput.
En droit fiscal franais, les impts pays ltranger par une entreprise constituent des charges
dductibles des bnfices imposables en France (art 39 1-4 du CGI et Doc. Adm.4 H 1414 n7)
En cas de violation dune convention fiscale (ex refus par ltat tranger dappliquer la convention ou
application incorrecte de la convention), le Conseil dEtat a reconnu que limpt prlev ltranger au
titre doprations imposables en France constitue une charge dductible du bnfice lIS (CE 20
novembre 2002, tablissement Souls et Cie)
en consquence :
En application du principe gnral de non aggravation selon lequel lapplication dune
convention fiscale ne peut aboutir une aggravation de la situation du contribuable par rapport au
droit interne
En application des principes communautaires de libert dtablissement ou de libre
circulation des mouvements de capitaux
Il devrait tre admis que la retenue la source pratique ltranger en application dune
convention fiscale constitue une charge dductible du bnfice imposable lIS lorsquaucun
crdit dimpt ne peut tre imput (position notre sens dfendable et par ailleurs voque par
Olivier Fouquet cf. tude : impt tranger dductible dfaut dimputabilit RJF 01/2009)
Impt sur les socits
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Dduction des intrts verss en contrepartie de la mise disposition de la trsorerie
Limitation du taux des intrts dductibles verss aux entreprises lies :
Moyenne annuelle des taux effectifs moyens pratiqus par des tablissements de crdits pour des prts taux
variables dune dure initiale suprieure 2 ans (4.81% en 2009)
ou te taux de march si celui-ci est suprieur
Limitation de la dduction des intrts verss par une socit lie en cas de sous capitalisation :
Cette limitation sapplique lorsque la socit est considre comme sous-capitalise cest--dire lorsque les
ratios dendettement, de couverture dintrts et dintrts servis par des socits lies sont cumulativement
atteints
Exception : cette limitation ne sapplique pas aux intrts verss par la socit centralisatrice dans le
cadre de la convention de cash pooling en rmunration de sommes utilises exclusivement dans le
cadre de la gestion centralise de la trsorerie
Exemple : lorsquune centrale de trsorerie exerce galement une activit de holding et quune fraction des
avances reues dans le cadre de la convention de trsorerie est utilise pour le financement de titres
immobiliss, ces avances et les intrts correspondants sont soumis aux rgles de sous capitalisation (inst 4 H-
8-07 n45).
Prlvement forfaitaire obligatoire sur les intrts verss des socits rsidentes dans des pays non-
coopratifs
Taux du prlvement 50 %
Applicable aux emprunts contracts compter du 1er mars 2010
Exception : le prlvement est cart si le dbiteur dmontre que les oprations auxquelles correspondent ces
revenus ont principalement un objet et un effet autres que de permettre la localisation de ces revenus dans un
tat non coopratif
Impt sur les socits
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Contrle des taux dintrt pratiqus dans le cadre du cash pooling dans le cadre de la politique de prix de
transfert
Ladministration, sur le fondement de larticle 57 du CGI, peut contester les taux dintrts pratiqus dans le
cash pooling lgard de socits tablies ltranger si elle estime que ces taux conduisent un transfert indirect
de bnfices ltranger.
Sont viss :
les intrts verss des socits trangres correspondant un taux considr comme excessif par
ladministration.
Dans ce cas la dduction des intrts sera limite ceux calculs sur la base du taux pratiqu sur le march
dans des conditions similaires.
Les intrts reus de socits trangres correspondant un taux considr comme insuffisant par
ladministration.
Dans ce cas, le rsultat de la socit sera major hauteur de la diffrence entre les intrts reus et ceux qui
auraient d tre pratiqus sur le march dans des conditions similaires.
Exception : un avantage financier accord une socit lie peut tre admis si la socit franaise dmontre
quelle en retire une contre partie suffisante (ex : prservation de dbouchs commerciaux, sauvegarde du renom de
la socit)
Obligations documentaires gnrales applicables compter du 1er janvier 2010 pour les socits franaises
dont le CA annuel HT ou lactif brut est suprieur 400 millions deuros ou qui sont dtenues ou dtiennent des
socits franaises remplissant ces conditions.
Objectif : dmontrer que les taux pratiqus sont des taux de march
Possibilit de recourir la mthode CUP : recherche de comparables directs auprs des tablissements
bancaires
Impt sur les socits
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Clauses de gross-up:
Ces clauses visent garantir au bnficiaire des intrts quil recevra un montant net correspondant au taux
dintrt stipul dans la convention et ce quelles que soient les retenues la source pratiques
En pratique ces clauses aboutissent une majoration de limpt dans les oprations intra-groupe:
Ex : intrts pays par la socit : 1 500
taux dimposition applicable ces intrts : 33.33%
retenue la source : 10%
Consquence selon que la socit centralisatrice est dficitaire :
Impt sur les socits
Alain Recoules
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socit centralisatrice dficitaire
sans clause de
gross up
avec clause de
gross up
Au niveau de la socit participante
intrts pays 1500 1500
montant des intrt pays en application de la clause de
gross up
/ 1666
conomie d'impt ralise raison de la dduction des
intrts (33,33%)
499,95 555,2778
retenue la source 10% 150 166,6
montant net des intrts verss 1350 1499,4
Au niveau de la socit centralisatrice
intrts reus 1350 1499,4
revenu imposable 1500 1666
rsultat taxable 0 0
impt gnr par les intrts reus (33,33%) 499,95 555,2778
imputation du crdit d'impt / /
montant total d'impt au niveau de la socit
centralisatrice
499,95 555,2778
montant total d'impt 649,95 721,8778
montant total d'impt incluant l'conomie d'impt
ralise par la socit participante raison de la
dduction des intrts
150 166,6
Limite la libert de choix : lintrt de lentreprise
Schma de financement permettant dutiliser lendettement pour financer la distribution de rserves :
- La socit mre cde la socit franaise la socit holding qui sendette pour cette acquisition
- La socit franaise distribue ses rserves la holding qui rinvestit immdiatement le mme montant en ORA
mises par la socit franaise
- La holding rembourse la socit mre en lui cdant les ORA
- La socit franaise paie des intrts (quelle dduit) au porteur des ORA
Ladministration conteste sur le fondement de labus de droit
Libert de choix du mode de financement
Jean-Franois Adelle Alain Recoules
Socit
mre
Socit
Holding
Socit
franaise
Prt
mission
dORA
Cession
dORA
Intrts
Dividendes
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TVA
Exonration : Les services bancaires et financiers sont exonrs de TVA en application de larticle 261
C,1 du CGI
Consquences : Les intrts verss en rmunration des sommes mises disposition sont exonrs de TVA
Droit dduction : En application de larticle 271 V du CGI, les services bancaires et financiers exonrs
ouvrent droit dduction lorsquils sont rendus des personnes domicilies ou tablies en dehors de
la Communaut Europenne
Consquences : les intrts reus dune socit participant au cash pooling tablie hors de la Communaut
Europenne ouvrent droit dduction
Obligations dclaratives
IFU : avant le 15 fvrier de chaque anne les socits franaises participant au cash pooling devront
dclarer les intrts verss sur un imprim 2561
Le dfaut de dclaration est en principe sanctionn par une amende fiscale gale 50 % du montant des
sommes non dclares.
Dclaration des crdits dimpt imputs (formulaire 2066) joindre au relev de solde de lIS
TVA et Obligations dclaratives
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Points dattention en fiscalit internationale
Les principales problmatiques rencontres sont :
- Imposition des intrts reus par la socit prteuse en application du droit local
- Dduction des intrts verss par la socit emprunteuse en application du droit local
Contrle des taux dintrt stipuls (Politique de prix de transfert)
- Imposition dune retenue la source dans la pays de la socit emprunteuse
Principales problmatiques
J ean-Franois Adelle Alain Recoules
Pays A
Socit A Socit B
Intrts
Prt
Dduction
des intrts
Imposition
des intrts
Retenue
la source
Pays B
Contrle des
taux dintrt
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Imposition des intrts en application du droit local :
Imposition sur la base des intrts courus dans la plupart des pays
Exemples dans certains pays
Dduction des intrts en application du droit local :
Limitation de dduction des intrts verss une socits lie en cas de sous capitalisation
(thincapitalizationrules)
Les limitations peuvent tre fixes en fonction de ratios de couverture dintrts, dendettement, de
couverture dintrts
Exemples dans certains pays
Imposition et dduction des intrts en application du droit local
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Limitation de la retenue la source
Exonration en application du droit communautaire (directive 2003/49/CE du 3 juin 2003) sous respect
des conditions suivantes :
Versement dintrts entre socits rsidant dans un pays membre de lUnion Europenne
Les socits doivent revtir une des formes numres par la Directive et tre assujetties lIS sans en tre
exonres
Les socits doivent tre associes au moins 25 % ou dtenues par une 3e socit hauteur de 25%
minimum.
Ces conditions de dtention doivent tre remplies pendant une priode interrompue dau moins 2 ans.
Lorsqu'elle est contrle directement ou indirectement, en droit ou en fait, par un ou plusieurs rsidents d'Etats
qui ne sont pas membres de la Communaut europenne, la socit mre doit justifier que cette chane de
participation n'a pas pour objet principal l'obtention de l'exonration de retenue la source. Cette disposition anti-
abus vise prvenir l'interposition de socits holding europennes par des socits non membres de la
Communaut.
Limitation voire exonration en application des convention fiscales destines viter les doubles
impositions
Exemples :
Singapour / France : RAS Singapour 15 % ramens 10 % en application de la convention
USA / France : RAS 30 ou 10%, ramens 0 % en application de la convention
Imposition des intrts en application du droit communautaire et conventionnel
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Octroi dun crdit dimpt
Ces mmes conventions permettent en gnral dviter la double imposition en imputant un crdit dimpt sur
limpt pay par la socit percevant les intrts
Respect des formalits
Imposition des intrts en application du droit communautaire et conventionnel
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Les taux pratiqus dans le cadre de la convention de cash pooling doivent tre comparables ceux
proposs sur le march dans des conditions similaires (taux armslength).
En principe, il appartient aux administrations fiscales de dmontrer le transfert de bnfices. Dans le cadre dune
convention de cash pooling, ce transfert peut tre opr soit par voie de majoration ou de minoration des taux par
rapport ceux pratiqus sur march dans des conditions similaires.
Toutefois, afin de parer toute contestation de ladministration fiscale, la socit doit tre en mesure :
De documenter les taux retenus dans le cadre de la convention de cash pooling .
Dans certains pays des taux de rfrence sont publis
Exemple : Suisse
De prvoir, dans certains pays, la possibilit demprunter sur la march local si cest plus avantageux
Exemple : Suisse
De faire profiter, dans certains pays, la filiale des avantages du cash pooling
Exemple : Finlande
Aucun rapport, ni aucune tude nont pour linstant t raliss par lOCDE ou dautres organismes
internationaux sur ce point.
Au plan pratique, utilisation de la mthode CUP (mthode par comparable)
Prix de transfert
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Sanctions en cas de non-respect des rgles de prix de transfert :
Limitation de la dduction des intrts hauteur de ceux calculs sur la base du taux pratiqu sur le march
dans des conditions similaires.
Majoration du rsultat de la socit percevant les intrts hauteur de la diffrence entre les intrts reus et
ceux qui auraient d tre pratiqus sur le march dans des conditions similaires.
Requalification de lopration en opration de distribution de dividendes
Retenue la source dans le pays de rsidence de la socit qui verse les intrts.
Exemple : Suisse, Canada, Autriche, Allemagne, Pays-Bas
NB Pour les pays membres de lUnion Europenne, la retenue la source peut tre carte en application
de la directive 2003/49/CE du 3 juin 2003 (voir infra)
Prix de transfert
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Gestion internationale des financements moyen terme,
de la trsorerie et des paiements intra-groupes
Merci
Contacts
ArseneTaxand
Alain Recoules
alain.recoules@arsene-taxand.com
Tel: 01.70.38.88.17 / 06.26.56.50.28
JeantetAssocis
Jean-Franois Adelle
jfadelle@jeantet.fr
Tel: 01.45.05.82.80 / 06.09.40.59.66
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