18/3/2014 TSJ Regiones - Decisin

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REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
TRIBUNAL SUPERIOR DE LO CONTENCIOSO TRIBUTARIO
DE LA REGION LOS ANDES
202 Y 153
En fecha 08/11/2011, este Tribunal dio entrada al recurso contencioso tributario, interpuesto por
la ciudadana ESMERALDA DI CRISTOFARO PELLEGRINO, titular de la cdula de identidad Nro.
V-8.667.661, inscrito en el Registro de Informacin Fiscal bajo el N V-86676610, con
domicilio fiscal en la Avenida Nueva Guayana Los Chaguaramos Urbanizacin Nueva Guayana
Sector A Edificio Alba Manuela Piso 2 Apartamento 2-D, San Cristbal Estado Tchira, en contra
del acto administrativo contenido en el Acta de Reparo
SNAT/INTI/GRTI/RLA/DF/2011/ISLR/01867/272 de fecha 05 de Octubre del ao 2011, emitidas
por la Divisin de Fiscalizacin de la Gerencia Regional de Tributos Internos de la Regin Los
Andes.
En fecha 09/11/2011, se tramit el recurso ordenando las notificaciones al: Procurador General
de la Repblica Bolivariana de Venezuela, al Fiscal Dcimo Tercero del Ministerio Pblico de la
Circunscripcin Judicial del Estado Barinas y a la Gerencia Regional de Tributos Internos de la
Regin Los Andes. (F48)
En fecha 08/02/2012, este tribunal dict sentencia interlocutoria que admite el Recurso
Contencioso Tributario y se orden la notificacin del Procurador General de la Repblica
Bolivariana de Venezuela. (F55-57)
En fecha 25/05/2012, se hizo presente la abogada Morella Coromoto Rivas Surez, quien present
instrumento poder que la acredita como representante de la Repblica conjuntamente con escrito
de promocin de pruebas. (F-60-64)
En fecha 25/05/2012, se orden agregar expediente acto administrativo contentivo de la
Resolucin Culminatoria del Sumario Administrativo. (F65)
En fecha 28/05/2012, el contribuyente present escrito de informes. (F66-72)
En fecha 12/06/2012, se recibi expediente administrativo. (F75-196)
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En fecha 22/06/2012, la recurrente present escrito de observacin a los informes. (F-197-200)
En fecha 26/07/2012, por auto se declar la suspensin del proceso hasta tanto no conste en autos
la Resolucin Culminatoria del Sumario en los autos
SNAT/INTI/GRTI/RLA/DSA/2012/01867/062. (F-208)
En fecha 31/07/2012, se consign en autos el acto administrativo definitivo. (F-204 al 215)
En fecha 06/08/2012, se dict auto por medio del cual se orden reanudar la presente causa y
librar las notificaciones a las partes a los efectos de que empiece a computarse los lapsos para
decidir. (F-216)
En fecha 15/10/2012 auto el tribunal dijo visto. (F-221)
I
HECHOS Y FUNDAMENTOS DEL RECURSO
La recurrente solicita la nulidad de la determinacin realizada por la Administracin Tributaria
argumentando lo siguiente:
1. Vicio de falso supuesto de derecho, fundamentado en las consideraciones realizadas sobre la
sentencia N 301 de fecha 27 de febrero de 2007 emanada de la Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia la cual cita extensivamente concluyendo:
- El enriquecimiento neto de los trabajadores solo abarca las remuneraciones otorgadas en forma
regular (salario normal) a que se refiere el pargrafo segundo del articulo 133 de la Ley Orgnica
del Trabajo, excluyendo las percepciones de carcter accidental, las derivadas de las prestaciones
de antigedad y las que se consideren que no tienen carcter salarial. En este sentido enfatiza lo
dispuesto en la norma antes aludida, sealando que cuando la norma hace referencia al salario
normal no puede entonces comprender ni las vacaciones, ni las utilidades, ni los auxilios pues
dichas remuneraciones si bien pudieran ser regulares y permanentes no se incluyen en la
definicin del pargrafo segundo antes mencionado pues no son devengados por el trabajador de
manera semanal, quincenal o mensual en su remuneracin regular.
- Del mismo modo explica que si bien la Sala Constitucional del Mximo Tribunal de la Repblica,
public dos sentencias aclaratorias de la Sentencia N 301 del 27 de febrero de 2007, la primera
de ellas en fecha 09 de marzo de 2007, y la segunda de fecha 17 de junio de 2008, ninguna de ellas
alter el fundamento principal. Seala que los fundamentos de la Administracin Tributaria para
realizar el reparo contraran la afirmacin referida a la inclusin del bono vacacional y las
utilidades como base imponible del Impuesto sobre la Renta pues se cita la sentencia N432 del
06/04/2011 emanada de la Sala Poltica Administrativa Caso Banavih la cual expresa claramente
que las bonificaciones, horas extras y vacaciones no estn incluidas dentro de la definicin de
trabajo salario ni sueldo. Igualmente hace alusin a la sentencia N 1285 de fecha 18 de octubre de
2011, la cual asevera que las utilidades entre otros conceptos no regulares y ni permanentes) no
forman parte del salario normal.
II
ACTO SOMETIDO AL CONTROL DE LA JURISDICCIN
Comenz como un asunto de mero derecho contra el acta de reparo N
SNAT/INTI/GRTI/RLA/DF/2011/ISLR/01867/272 de fecha 05 de octubre de 2011 (F-17-28) sin
embargo, segn oficio N 2012-014 de fecha 13 de octubre 2012 se inform a este despacho la
emisin de la Resolucin Culminatoria de Sumario Administrativo N
SNAT/INTI/GRTI/RLA/DSA/2012/01867/062, as pues a travs del mencionado acto se concluye
el procedimiento administrativo de primer grado aplicado a la contribuyente ESMERALDA DI
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CRISTOFARO PELLEGRINO, determinando la diferencia de impuesto bajo las siguientes
motivaciones:
La fiscalizacin segn Declaracin de Rentas Forma DPBN-99025, N 1190955928 de fecha
30/03/2010, presentada por la contribuyente, constat que la misma declar por concepto de
Sueldos y Salarios la cantidad de Noventa y Cinco Mil Novecientos Cuarenta y Siete con Veinte
Cntimos (Bs. 95.947,20) siendo lo correcto de conformidad a lo reflejado en el comprobante de
retencin emitido por el Agente de Retencin de la Empresa referida, la cantidad de Ciento
Sesenta y Seis Mil Treinta y Seis Bolvares con Sesenta y Cuatro Cntimos (Bs. 166.036,64),
resultando una diferencia no declarada de Bolvares Setenta Mil Ochenta y Nueve con Cuarenta y
Cuatro Cntimos (Bs. 70.089,44) arguyendo la contribuyente en su escrito presentado, que tal
monto corresponde al salario normal percibido durante dicho ejercicio econmico excluyendo las
cantidades devengadas por concepto de vacaciones y utilidades.
/
esta instancia concluye que dicha sentencia y su posterior aclaratoria, dejan claro el concepto de
salario gravable para el Impuesto sobre la Renta, incluyendo los pagos productos de sueldos o
salarios que se perciban de manera semanal, quincenal y mensual, as mismo destacan la inclusin
de las remuneraciones vinculadas al salario, es decir, los montos por desempeo de funciones
durante el ao (vacaciones, aguinaldos, utilidades, bonos fijos y primas entre otros) haciendo
nfasis en que no ser contemplado como enriquecimiento gravable lo vinculado a
remuneraciones distintas al sueldo o salario que se perciban de manera accidental o extraordinaria
para el ejercicio, en razn de lo cual , se desvirta lo alegado por la contribuyente en el curso del
proceso de fiscalizacin para no incluir la totalidad de los ingresos percibidos y determinados a
travs del Comprobante de Retenciones de ISLR-ARC emitido por el Agente de Retencin de la
empresa CORPOELEC para la cual trabaja bajo relacin de dependencia, y as se declara.
CAPITULO IV
DE LA DECISIN
Por fuerza de lo expuesto, esta Gerencia confirma en los trminos de la presente Resolucin, el
contenido del Acta de Reparo N SNAT/INTI/GRTI/RLA/DF/2011/ISLR/01867/272 de fecha
05/10/2011, y en consecuencia procede a determinar la Obligacin Tributaria conforme a lo
dispuesto en el Artculo 130 del Cdigo Orgnico Tributario tal como se demuestra a
continuacin:
1) Diferencia de Impuesto a Pagar:
Ejercicio fiscal Impuesto a Pagar Bs.
01/01/2010 al 31/12/2010 6.273,97
Total Bs. 6.273,97
2) Multa por comisin de ilcitos materiales
De los Hechos plasmados, se puede observar la comisin por parte del contribuyente del ilcito
establecido en el Artculo 111 del Cdigo Orgnico Tributario vigente, aplicable para el ejercicio
investigado en materia de Impuesto Sobre la Renta, evidencindose que con sus acciones u
omisiones, el contribuyente ocasion una disminucin ilegtimas de los ingresos a percibir por el
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Tesoro Nacional ()
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a. Al monto del tributo omitido se le aplica el 112,5 % para cada ejercicio o periodo.
b. Al monto determinado, de acuerdo al punto anterior, se convertir el equivalente en Unidades
Tributarias (U.T.) para el momento de la comisin del ilcito, es decir, al valor de la misma vigente
para el momento en que se causo el hecho imponible y se gener la obligacin de pagar el tributo
omitido.
c. Al valor determinado de la multa en unidades tributarias, se multiplicara por el valor de la unidad
tributaria vigente para el momento de la emisin de la presente Resolucin, es decir, Noventa
Bolvares (Bs. 90,00)cuyo monto ser ajustado al valor que tenga la misma para el momento en
que el contribuyente realice su cancelacin efectiva, obteniendo as la cuanta de la misma segn
se indica a continuacin:
Ejercicio Impuesto Omitido Bs. Multa % Valor U.T. Bs. Multa U.T.
01/01/2010 al 31/12/2010 6.273,97 112,5 65 92,87
Ejercicio Multa (U.T.) Valor U.T. Bs. Multa Bs.
01/01/2010 92,87 90,00 8.358,42
3) Intereses Moratorios.
Adems de la multa antes enunciada, es procedente el clculo de Intereses Moratorios, por cuanto
la falta de pago de la Obligacin Tributaria dentro del plazo establecido hace surgir de pleno
derecho la obligacin de pagar intereses moratorios, calculados desde el vencimiento del plazo
establecido para la autoliquidacin y pago del Tributo hasta la extincin total de la deuda, a la Tasa
Activa promedio de los seis (06) principales Bancos Comerciales y Universales del Pas,
estimndose su calculo en la presente Resolucin al 31/05/2012, quedando entendido que
seguirn generndose intereses hasta tanto se extinga definitivamente la deuda, atendiendo lo
dispuesto en el Artculo 66 del Cdigo Orgnico Tributario, tal como se detalla a continuacin:
Ejercicio Fiscal Impuesto Omitido Bs. Fecha de Exigibilidad Intereses Moratorio
01/01/2010 6.273,97 31/03/2011 1.704,47
En consecuencia, se expiden Planillas de Liquidacin a cargo de la contribuyente DI
CRISTOFARO PELLEGRINO ESMERALDA, las cuales deber cancelar en una Oficina Receptora
de Fondos Nacionales por los montos y conceptos que seguidamente se relacionan los cuales han
sido aproximados a su numero entero superior o inferior, siguiendo las instrucciones del Artculo
136 del Cdigo Orgnico Tributario vigente:
Ejercicio Fiscal Impuesto Omitido Bs. Multa 112,5 % Bs. Intereses moratorios
01/01/2010 al 31/12/2010 6.273,00 8.358,42 1.704,47
Total Bs. 16.336,86
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III
VALORACIN DE LOS MEDIOS DE PRUEBAS ANEXAS
Del folio 76 al 164 se desprenden los siguientes documentos: Providencia Administrativa
SNAT/INTI/GRTI/RLA/DF/2011/ISLR/01867 de fecha 01/06/2011, Acta de Requerimiento
SNAT/INTI/GRTI/RLA/DF/2011/ISLR/01467/01; Acta de Recepcin
SNAT/INTI/GRTI/RLA/DF/2011/ISLR/01867/02; Cdula de Identidad y Registro de Informacin
Fiscal, Consulta del Estado de Cuenta; Planilla Forma DPN 99025: Certificado Electrnico de
Recepcin de Declaracin por Internet ISLR, Reporte del SIVIT; Liquidacin Individual; Tabla
Resumen de Liquidaciones; Demostrativa del Calculo de intereses moratorios; Boleta de
comparecencia 03; Acta Constancia SNAT/INTI/GRTI/RLA/DF/2011/ISLR/01467-03-A; Boleta
de comparecencia 04; Acta Constancia SNAT/INTI/GRTI/RLA/DF/2011/ISLR/01467-05; Informe
Fiscal N SNAT/INTI/GRTI/RLA/DF/2011/ISLR/01467/299; Acta de Reparo
SNAT/INTI/GRTI/RLA/DF/2011/ISLR/156; ndice de Documentos foliados; auto de cierre fase de
fiscalizacin; auto de remisin del expediente; auto de apertura del sumario administrativo;
asignacin del Expediente; memorndum SNAT/INTI/GRTI/RLA/DSA/2012-10; auto de
incorporacin de documentos al expediente; Memorando 368; auto de incorporacin de
documentos al expediente; Memorando N 51; auto de incorporacin de documentos al
expediente; Memorando 61; Memorando 80; auto de incorporacin de documentos. Todos los
documentos anteriores conforman el expediente administrativo de acuerdo al artculo 179
ejusdem.
Del folio 61 al 64 copia certificada del Instrumento Poder autenticado en la Notara Pblico
Vigsimo Quinta del Municipio Libertador del Distrito Capital en fecha 31 de Enero de 2012,
anotado bajo el N 25, Tomo 06 de los libros llevados por esta notara, de donde se desprende el
carcter de representante judicial de la Repblica Bolivariana de Venezuela de la abogada Morella
Coromoto Rivas Surez, titular de la cdula de identidad N V- 9.213.207, inscrita en el
inpreabogado bajo el N 48.760, por sustitucin del Gerente General de Servicios Jurdicos del
SENIAT, quien a su vez sustituye a la ciudadana Procuradora General de la Repblica en la
representacin que constitucional y legalmente le corresponde sobre actos de contenido tributario
que cursen por ante los Tribunales de la Repblica.
Los anteriores documentos se les conceden valor probatorio de conformidad con lo establecido
en el artculo 429 del Cdigo de Procedimiento Civil por remisin del artculo 237 del Cdigo
Orgnico Tributario, por ser documentos administrativos que estn revestidos de la presuncin de
veracidad y legitimidad. Y de ellos se desprende que la Administracin realiz un procedimiento
de fiscalizacin a los fines de determinar el cumplimiento de las obligaciones tributarias del
sujeto pasivo para el ejercicio fiscal 2010 en materia de Ley de Impuesto Sobre la Renta,
ENCONTRANDO QUE EXISTE UNA DIFERENCIA ENTRE LO DECLARADO POR EL
CONTRIBUYENTE Y LA INFORMACIN SUMINISTRADA POR LA EMPRESA C.A. DE
ADMINISTRACIN Y FOMENTO ELECTRICO (CADAFE) ente ADSCRITO A LA
CORPORACIN ELECTRICA NACIONAL, S.A. (CORPOELEC), para el ejercicio fiscal
01/01/2010 al 31/12/2010, con la que mantiene una relacin laboral de dependencia, en
consecuencia haber omitido el pago del tributo por la cantidad de diecisis Mil trescientos treinta
y seis con ochenta y seis Bolvares (Bs. 16.336,86).
Todo lo anterior, fue confirmado por la Divisin Sumario Administrativo Regin Los Andes, en la
Resolucin Culminatoria del Sumario Administrativo de acuerdo al artculo 191 del Cdigo
Orgnico Tributario, determinando que la actuacin fiscal estuvo apegada a la ley, siendo sta, la
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Resolucin Culminatoria el acto revisable en esta instancia.
IV
INFORME
Del Contribuyente:
La ciudadana Esmeralda Di Cristofaro Pellegrino, inscrita en el Instituto de Previsin Social del
Abogado bajo el N 35.271, actuando en su carcter de Contribuyente, consign escrito de
informes los cuales no sern valorados por ser presentados extemporneamente.
Por su parte la representacin fiscal no consigno escrito de informes motivo por el cual no son
valorados igualmente las observaciones a los informes consignada por la recurrente.
V
CONSIDERACIONES PARA DECIDIR
Vistos los trminos en que fue emitido el acto administrativo recurrido y los argumentos y
defensas opuestos por el contribuyente encuentra este despacho que el contribuyente declar
todos los ingresos del ejercicio 2010, en base al salario normal y no el salario Integral que toma la
administracin al emitir la Resolucin Culminatoria del Sumario N 0100, solicitando se le
aplique lo decidido en la Sentencia de la Sala Constitucional Tribunal Supremo de Justicia, al
interpretar el articulo 31 de la Ley de Impuesto Sobre la Renta Sentencia N 301, de fecha
27/02/2007, en concordancia con el articulo 133, pargrafo 2 y 4 de la Ley Orgnica del Trabajo
la cual es vinculante para todos los organismos del Estado .
Punto previo:
La causa es de mero derecho se trata de la impugnacin de un acta de reparo, en la que solo se
admite alegato sobre el derecho o la interpretacin realizada en el acto administrativo, y el
contribuyente recurri el Acta en va judicial y lo interpone ante el Tribunal el da 07/11/2011, y
se le da entrada y tramite en fecha 09/11/2012 ordenando librar las notificaciones de Ley, se
admite la causa , y se dicta auto para mejor proveer en fecha 25/05/2012 solicitando el expediente
administrativo e informacin sobre si haba aperturado sumario administrativo, llegando la
respuesta de dicha solicitud en fecha 26 de junio de 2012 y se recibe oficio N 2012-014, de la
Divisin de Sumario Administrativo a los fines de informar que se haba emitido Resolucin
Culminatoria de Sumario y se encontraba en etapa de liquidacin, para posteriormente ser remitida
a la Divisin de Tramitaciones para su debida notificacin.
Del Fondo:
El recurrente alega en su escrito la nulidad del acto administrativo por cuanto la Administracin
Tributaria incurri en un error en la interpretacin y aplicacin del Artculo 31 de la Ley del
Impuesto Sobre la Renta as como el artculo 133 de la Ley Orgnica del Trabajo y por contradecir
la doctrina vinculante de las disposiciones constitucionales contempladas en las Sentencias
00486, 432 y 1285 de fecha 23/02/2006, 06/04/2011 y 18/10/2011 respectivamente de la Sala
Poltico Administrativa; Sentencia 301 de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia
de fecha 27/02/2007.
Al respecto y frente al alegato del recurrente que le sea aplicada las Sentencias anteriormente
citadas esta juzgado considera conveniente referir el carcter vinculante de la Sentencia 301 de la
Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia 301 que resuelve:
Encuentra la Sala que la decisin es precisa, clara y positiva, pues efectivamente lo accidental se
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contrapone a regular y permanente, por lo que independientemente- del nombre que pueda
drsele a una determinada remuneracin, no puede afirmarse, como lo sostiene los representantes
judiciales del SENIAT, que dicha interpretacin [...]podra estimular la elusin (sic) fiscal, en
todo caso sera la evasin al pago de los tributos, pues el quid para su inclusin o exclusin a los
efectos del clculo de la base imponible obedece a su forma de ocurrir, o de percibirse, sin que
pueda existir elusin alguna proveniente del fallo ya que los pagos salariales regulares, no pueden
sustituirse con bonos u otro tipo de remuneracin.
Resalta la Sala, 1) que esta decisin se refiere al rgimen impositivo de los asalariados, esto es, de
quienes perciben un salario por la prestacin de un servicio; y 2) que los bonos y otras
remuneraciones no regulares ni permanentes, no son pechables al no estar incluidas en el salario
normal.
Y ello es perfectamente constatable de los comprobantes que se emiten a los trabajadores con
indicacin de las remuneraciones sean stas regulares y permanentes (por ejemplo, prima de
antigedad, prima de profesionalizacin, dietas por mencionar algunas) o accidentales (por
ejemplo, bono por productividad).
De all que resulta redundante explicar con otras palabras o estableciendo denominaciones
concretas a las remuneraciones incluidas o excluidas, pues ello depende de la regularidad o en su
caso de la eventualidad con que se perciba, para la aplicacin de lo estipulado en el fallo N 301
del 27 de febrero de 2007; fallo que contrariamente- a lo afirmado en el escrito presentado por
el Gerente General de Servicios Jurdicos del SENIAT y por los dems apoderados judiciales de
dicho organismo, i) no se aleja de los principios constitucionales, menos aun del referido a la
igualdad social; ii) no apunta hacia un retroceso en la concepcin de salario ni propende a la
evasin fiscal; y iii) no lesiona la poltica econmica y tributaria del Estado, pues si se hace una
lectura detenida de su motiva, se constata que los principios que inspiran a tal decisin, son
eminentemente constitucionales (justa distribucin de las cargas pblicas, capacidad contributiva,
entre otros).
En virtud de lo expuesto, la Sala estima improcedente aclarar lo que debe entenderse por
beneficios remunerativos marginales otorgados en forma accidental, as como lo referido a las
remuneraciones que califican a salario normal, pues ello est expresamente establecido en el fallo
objeto de la presente decisin. As se decide.
En este punto, es preciso recalcar que la nocin de base imponible reviste una naturaleza
trascendental para constatar la adecuacin del tributo a los principios constitucionales que
gobiernan la institucin. Si el hecho imponible es el presupuesto fctico de relevancia econmica
(en cuanto revela un ndice de capacidad contributiva) cuya realizacin -en principio- da lugar al
nacimiento de la obligacin tributaria; la base imponible es la concrecin cuantificada en un
determinado sujeto pasivo de aquella manifestacin riqueza.
En el caso de las personas naturales cuya fuente de ingresos proviene de una relacin laboral, la
legislacin impositiva tom una amplsima base: los sueldos, salarios, emolumentos, dietas,
pensiones, obvenciones y dems remuneraciones similares, distintas de los viticos, obtenida por
la prestacin de servicios personales bajo relacin de dependencia. Esta nocin, guarda
correspondencia con lo que la doctrina del derecho laboral define como salario integral, a partir de
lo dispuesto en el artculo 133 de la Ley Orgnica del Trabajo, segn el cual se entiende por
salario la remuneracin, provecho o ventaja, cualquiera fuere su denominacin o mtodo de
clculo, siempre que pueda evaluarse en efectivo, que corresponda al trabajador por la prestacin
de su servicio y, entre otros, comprende las comisiones, primas, gratificaciones, participacin en
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los beneficios o utilidades, sobresueldos, bono vacacional, as como recargos por das feriados,
horas extras o trabajo nocturno, alimentacin y vivienda.
Frente a la extensa estimacin de los enriquecimientos netos de los trabajadores, contrasta la
mnima posibilidad a ellos dada para disminuir razonablemente la base sobre la cual habrn de
tributar. Ya se vio al transcribir los desgrvamenes los escasos conceptos que les resultan
aplicables para lograr tal reduccin; lo que prcticamente conduce a la utilizacin de la figura del
desgravamen nico, no como una opcin, sino como la nica alternativa legtima.
Criterios de eficiencia han imperado en el diseo de tal tributo. No puede negarse que la
estructura del impuesto as considerada facilita la gestin de recaudacin y control que posee la
Administracin Tributaria, puesto que le exime -en la mayora de los casos- de tener que enfrentar
los costos de fiscalizacin derivados de la implementacin de tributo de mayor complejidad.
No obstante, ya se vio, el principio de eficiencia se ordena a un fin superior, por lo que no puede
deslastrarse del respeto a la justa distribucin de las cargas pblicas y, con ello, obviar la
capacidad contributiva. Divorciada de estos caracteres, como arriba se expuso, la Administracin
Tributaria ser eficaz, mas no eficiente
Es importante realizar una lectura concatenada del pronunciamiento establecido por la Sala
Constitucional en relacin a la modificacin del artculo 31 de la Ley de Impuesto sobre la Renta,
en el siguiente sentido:
Artculo 31. Se consideran como enriquecimientos netos los salarios devengados en forma
regular y permanente por la prestacin de servicios personales bajo relacin de dependencia.
Tambin se consideran como enriquecimientos netos los intereses provenientes de prstamos y
otros crditos concedidos por las instituciones financieras constituidas en el exterior y no
domiciliadas en el pas, as como las participaciones gravables con impuestos proporcionales
conforme a los trminos de esta Ley.
A los efectos previstos en este artculo, quedan excluidos del salario las percepciones de carcter
accidental, las derivadas de la prestacin de antigedad y las que la Ley considere que no tienen
carcter salarial (Subrayados de la nueva redaccin).
De esta manera, la Sala ejerciendo su labor de mxima intrprete de la Constitucin ajusta la
disposicin legal antes referida a los postulados constitucionales, la cual adems se adecua a la
letra y espritu del pargrafo cuarto del artculo 133 de la Ley Orgnica del Trabajo, que dispone
cuando el patrono o el trabajador estn obligados a cancelar una contribucin, tasa o impuesto, se
calcular considerando el salario normal correspondiente al mes inmediatamente anterior a aqul
en que se caus. As se decide.
Bajo el pronunciamiento de la Sala antes sealado, queda claro que las remuneraciones que deben
considerarse como base imponible para el calculo del impuesto, tasa o contribucin tributaria para
los asalariados, es decir, los trabajadores bajo relacin de dependencia, son el salario normal
segn en el pargrafo segundo del artculo 133 de la Ley Orgnica del Trabajo. (Derogada) la
nueva ley establece:
Pago de contribuciones o impuestos
Artculo 107. Cuando el patrono, patrona o el trabajador o trabajadora, estn obligados u obligadas
a cancelar una contribucin, tasa o impuesto, se calcular, considerando el salario normal
correspondiente al mes inmediatamente anterior a aqul en que se caus.
Esta definicin est clara y acorde con la Sentencia 301 Sala Constitucional del Tribunal Supremo
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de Justicia de fecha 27 de febrero de 2007 y su posterior aclaratoria, precedentemente expuesta.
Por otra parte, la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia en Sentencia 761
COMUNICACIONES CORPORATIVAS C.C.D., C.A fecha 3 de junio de 2009, establece:
Para aclarar mas aun la situacin interpreto: hora bien, en cuanto a los conceptos inherentes a:
bonificaciones, guardias, bono nocturno y horas extras, vacaciones, Domingo Hoy-The Guardian,
suplencias, estima la Sala valederas las mismas consideraciones formuladas en torno a la
gravabilidad de las utilidades, vale decir, que los mismos no estn incluidos dentro de las
definiciones de salario ni sueldos, ni bajo la frase de remuneraciones de cualquier especie; por
cuanto se trata de remuneraciones complementarias de carcter accidental o extraordinario
dirigidas a beneficiar una situacin especial de los empleados, pero que no implican un pago
regular, como consecuencia de las labores ejecutadas por stos durante la jornada ordinaria de
trabajo. As se declara.
Sobre este particular, esta Mxima Instancia en reiterada jurisprudencia ha sentado su opinin al
respecto, manifestando que las utilidades (entre otros conceptos no regulares ni permanentes) no
forman parte del salario normal, visto que se trata de remuneraciones complementarias y
aleatorias, en tanto que la empresa haya obtenido beneficios, slo pagaderas en proporcin a los
meses de servicios prestados, no as en funcin de la jornada diaria de trabajo, debiendo excluirse
por consiguiente del clculo del salario normal, todos aquellos beneficios o prestaciones
obtenidas por los trabajadores de manera espordica, accidental o respecto de los cuales no exista
seguridad o certeza en cuanto a su percepcin. (Vid sentencias N 00290 del 15 de febrero de
2007, caso: Digas Tropiven, S.A.C.A.; N 01540 del 3 de diciembre de 2008, caso: Cotcnica
Caracas, C.A.; N 00273 del 26 de febrero de 2009, caso: H.L. Boulton & CO, S.A.; N 00296 del
4 de marzo de 2009, caso: C.A. La Electricidad de Caracas; N 00761 del 3 de junio de 2009,
caso: Comunicaciones Corporativas C.C.D., C.A., entre otras).
En cuanto a los conceptos referentes a: bonificaciones, horas extras y vacaciones, ha estimado
esta Alzada valederas las mismas consideraciones formuladas en torno a la gravabilidad de las
utilidades, vale decir, que los mismos no estn incluidos dentro de las definiciones de salario ni
sueldos, por cuanto se trata de remuneraciones complementarias de carcter accidental o
extraordinario dirigidas a beneficiar una situacin especial de los empleados, pero que no implican
un pago regular, como consecuencia de las labores ejecutadas por stos durante la jornada
ordinaria de trabajo. (Vid sentencia N 00761 del 3 de junio de 2009, caso: Comunicaciones
Corporativas C.C.D., C.A.).
Por su parte, a los efectos del clculo de la base imponible de otra contribucin parafiscal similar
como lo es la establecida en el artculo 10 de la derogada Ley sobre el Instituto Nacional de
Cooperacin Educativa (INCE), esta Sala ha delimitado que tal base de clculo debe atender al
concepto de salario normal contenido en el artculo 133 de la citada Ley Orgnica del Trabajo,
vale decir, exceptuando todas aquellas remuneraciones percibidas por los trabajadores de carcter
no regular ni permanente, tales como: las utilidades, bonificaciones, horas extras y vacaciones,
entre otras. (Vid. Sentencias Nro. 00290 del 15 de febrero de 2007, caso: Digas Tropiven,
S.A.C.A.; Nro. 01540 del 3 de diciembre de 2008, caso: Cotcnica Caracas, C.A.; Nro. 00273 del
26 de febrero de 2009, caso: H.L. Boulton & CO, S.A.; Nro. 00296 del 4 de marzo de 2009, caso:
C.A. La Electricidad de Caracas; Nro. 00761 del 3 de junio de 2009, caso: Comunicaciones
Corporativas C.C.D., C.A., Nro. 00227 del 10 de marzo de 2010, caso: Condusid, C.A.).
De all, que la consulta de la Gerencia Jurdica del SENIAT no est conforme a las
18/3/2014 TSJ Regiones - Decisin
http://tachira.tsj.gov.ve/DECISIONES/2012/OCTUBRE/1324-15-2537-342-2012.HTML 10/12
interpretaciones de la Sala Constitucional ni de la Sala Poltico Administrativa del Tribunal
Supremo de Justicia los cuales son los rganos jurisdiccionales del control tanto de la
administracin tributaria como de la legalidad, vale la pena resaltar que la sentencia 301 ya tan
mencionada es vinculante para todos los rganos del poder pblico y especialmente para la
Administracin Tributaria razn por la cual debe anularse la Resolucin Culminatoria del Sumario
N 062, de fecha 13/06/2012, pues es contraria a la interpretacin que realiz la Sala
Constitucional mxima y nica interprete de la Constitucin, lo que evidentemente vicia de
nulidad absoluta el acto y as se decide.
Hay que dejar claro que no se debe confundir el Salario Normal a los fines de la determinacin de
los impuestos, tasa y contribuciones, con el concepto de Salario, en materia laboral.
A los efectos tributarios, se toma en cuenta el sueldo normal, al que no se debe sumar lo percibido
en bonos y dems asignaciones, monto ste que ser tomado en cuenta para determinar la base
imponible a declarar, ello es as porque no es justo que las bonificaciones de fin de ao que no son
enriquecimientos sino que un beneficio laboral tenga que pagar impuesto por ello, el mismo
razonamiento para bono vacacional, que es para que el trabajador disfrute de su periodo de
descanso, entonces ello no puede ser tomado en cuenta a la hora de determinar el enriquecimiento
neto gravable, ni mucho menos las contribuciones parafiscales.
En lo atinente a las costas procesales, se exime del pago a la Repblica Bolivariana de Venezuela,
siguiendo los criterios de la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia
(sentencia N 00215 de fecha 10/03/2010, caso: Guerrero Valverde C.A. (GUEVALCA), en
consecuencia, no es procedente la condena en costas, y as se decide.
VI
DECISIN
Por las razones precedentemente expuestas, ESTE TRIBUNAL SUPERIOR DE LO
CONTENCIOSO TRIBUTARIO DE LA REGION LOS ANDES EN NOMBRE DE LA
REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY DECLARA:
1. CON LUGAR Recurso Contencioso Tributario ejercido de forma autnoma, por la ciudadana
ESMERALDA DI CRISTOFARO PELLEGRINO, titular de la cdula de identidad Nro. V-
8.667.661, inscrita en el Instituto de Previsin Social del Abogado bajo el N 35.271, en su
carcter de contribuyente.
2.- SE ANULA la Resolucin Culminatoria del Sumario N
SNAT/INTI/GRTI/RLA/DSA/2012/01867/062 de fecha 13/06/2012.
3.- Improcedente la condena en costas.
4- NOTIFQUESE, de conformidad con lo establecido en el artculo 86 del Decreto con Fuerza de
Ley de la Procuradura General de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Se nombra correo
especial a los fines de practicar la notificacin al alguacil de este Tribunal.
Dada, sellada y refrendada en el Tribunal Superior de lo Contencioso Tributario de la Regin Los
Andes con sede en San Cristbal Estado Tchira, a los quince (15) das del mes de Octubre de dos
mil doce. Aos 202 de la Independencia y 153 de la Federacin. ANA BEATRIZ CALDERN
SNCHEZ JUEZ TITULAR ANA MARIA ROA SIERRA SECRETARIA TITULAR. LA SUSCRITA
SECRETARIA CERTIFICA QUE LO QUE ANTECEDE ES COPIA FIEL Y EXACTA DE SU
ORIGINAL EL CUAL REPOSA EN EL EXPEDIENTE N 2537
LA SECRETARIA
18/3/2014 TSJ Regiones - Decisin
http://tachira.tsj.gov.ve/DECISIONES/2012/OCTUBRE/1324-15-2537-342-2012.HTML 11/12
Repblica Bolivariana de Venezuela. Se nombra correo especial a los fines de practicar la
notificacin al alguacil de este Tribunal.
Dada, sellada y refrendada en el Tribunal Superior de lo Contencioso Tributario de la Regin Los
Andes con sede en San Cristbal Estado Tchira, a los quince (15) das del mes de Octubre de dos
mil doce. Aos 202 de la Independencia y 153 de la Federacin
ANA BEATRIZ CALDERN SNCHEZ
JUEZ TITULAR
ANA MARIA ROA SIERRA
LA SECRETARIA
EXP. N 2537
ABCS/wzm
18/3/2014 TSJ Regiones - Decisin
http://tachira.tsj.gov.ve/DECISIONES/2012/OCTUBRE/1324-15-2537-342-2012.HTML 12/12