Constitucionalismo Social Primer Parcial

El constitucionalismo (Sagues)
A. Preconstitucionalismo.
1. El derecho constitucional como producto del
constitucionalismo Constitucionalismo es un proceso
poltico-jurdico que tiene por meta establecer en cada Estado
un documento normatio (constituci!n) con determinadas
caractersticas "ormales # de contenido. Procura una
racionali$aci!n del poder% en irtud de la cual todo ttulo de
mando # su ejercicio legtimo debe deriar de una
competencia asignada por la constituci!n. &e!ricamente%
propone un nueo tipo de r'gimen( nomocracia o )gobierno
de la le#*% distinguiendo una le# superior (constituci!n) # otra
in"erior (las dem+s le#es).
,. Situaci!n preia al constitucionalismo Cualquier
organi$aci!n poltica cont! con alguna constituci!n%
con"ormada por una serie de actos de mando # de
obediencia% por un conjunto de normas de derecho
consuetudinario o de derecho "ormal # una serie de objetios
mnimos. Es posible hablar de la Constituci!n de Egipto o de
las constituciones de las ciudades griegas o de la
Constituci!n de -oma. .n antecedente lo constitu#e Atenas%
cu#a estructura jurdico-institucional admita la distinci!n entre
el poder legislatio ordinario% en manos de la asamblea # una
suerte de poder constitu#ente que est+ sobre aquella%
encarnado en ciertas le#es especiales.
/. Primaca del derecho natural sobre el derecho positio
.no de los elementos preios al constitucionalismo% pero
usu"ructuado por 'ste% es la idea de un derecho natural
superior al derecho positio. Serir+ para a"irmar
la superioridad del derecho constitucional sobre el resto del
derecho positio. 0urante el 1edioeo era la le2 naturales por
encima de la entera comunidad de los mortales (incluso Papa
# Emperador). 3rente a la doctrina absolutista que sostena
que la oluntad del prncipe era la "uente de la le#% el
pensamiento iusnaturalista se4alaba que todo acto de
soberana que pasase los lmites establecidos por el
derecho natural era "ormalmente nulo # sin alor% # que el
poder del Estado se hallaba bajo las reglas del derecho
natural. 5a primaca del derecho natural sobre el positio
repercuti! en los siguientes +mbitos(
a) E2isten ciertas normas superiores a otras normas jurdicas.
b) 5a norma in"erior que contraiene a la norma superior es
nula% aunque hubiese sido promulgada por las m+s altas
autoridades polticas.
c) 5a norma in"erior debe adecuarse a la superior6 debe
interpretarse de con"ormidad a esta.
d) 7a# derechos innatos e indestructibles del indiiduo%
proenientes del derecho natural6 no pueden ser cercenados.
e) Se admiten derechos originarios # esenciales de la
comunidad% que no necesitan ser reconocidos por la le#
com8n% # no podran ser disminuidos por ning8n ttulo
emanado de la le# positia.
") 9uedan reconocidos "ines del Estado marcados por el
derecho superior.
:. Primaca del derecho sobre el arbitrio personal se rescata
el principio de )reinado de la le#*% tomado del derecho
germ+nico% luego reelaborado en las nociones de )imperio del
derecho* # )Estado de derecho*. 0urante los siglos ; # ;< se
sistemati$! una concepci!n objetia
del derecho% la autoridad poltica emanaba de bases
contractuales (ej( el pacto de asallaje). El re# est+ )bajo 0ios
# bajo la le#% porque la le# es la que hace el re#*. Con"orme
esta tesis% el emperador% re# % Papa (hasta el mismo 0ios)
eran concebidos como sujetos de derechos% pero tambi'n de
deberes% toda autoridad era pasible de ser sometida a alg8n
tribunal.
=. Primaca de un sector del ordenamiento jurdico sobre otro.
5os "eudos espa4oles .n tramo del orden normatio se
sobrepone al restante. Son precedente de esto los "ueros
espa4oles% las le#es "undamentales (3rancia # Alemania) #
preceptos del derecho ingl's. 5os "ueros eran documentos
otorgados% por distintos monarcas de los reinos de la
Pennsula <b'rica% a ciudades # a s8bditos. -egulaban
derechos que reconoca el re#% pero con la caracterstica de
que el "uero obligaba al propio monarca( si este dispona por
a legal o de hecho% algo contra el "uero% eso resultaba
jurdicamente in+lido o nulo. E2iste supremaca del "uero
sobre el resto del derecho positio # tiene una "unci!n de
lmite o tope al poder del soberano.
>. 5as )le#es "undamentales* a "ines del siglo ;?<% @ean
Aodin escribi! los seis libros de la -ep8blica # enunci! la
teora del Estado soberano% de"ina las bases de la potestad
suprema% # las se4ales de la erdadera autoridad.
Enumeraba sancionar # anular la le#% declarar la guerra # la
pa$% pronunciar indultos% emitir moneda% establecer
impuestos. &al paquete trataba de "undar al poder absoluto #
perpetuo de un Estado. Sin embargo% el monarca tena una
importante
restricci!n( no poda alterar las legis imperii% o le#es
"undamentales% eran las que )tocan al Estado% #
establecimiento del reino*% inderogables por el prncipe% )por
ser ane2as e incorporadas por la corona*% puesto que sobre
ellas )est+ apo#ada # "undada la majestad suprema*. 5as
le#es "undamentales se per"ilaban como normas superiores%
de una jerarqua jurdico-poltica notoriamente m+s eleada
que el resto del ordenamiento jurdico. 5a le# "undamental
obliga igualmente al depositario del poder% #a sea uno o
muchos% lo mismo que a los ciudadanos.
B. <nglaterra. 5a Carta 1agna% el derecho "undamental # el
)common laC* como derecho superior En el derecho ingl's
se gest! una triple serie de distinciones entre el derecho
predominante # derecho subordinado. Por un lado% ciertos
documentos alcan$aron un rango jurdico de priilegio (Carta
1agna). Por ese instrumento el re# e2pres!% )a todos los
hombres libres de nuestro reino*% que )hemos otorgado para
Dos # para nuestros herederos a ttulo perpetuo% todas las
libertades que a continuaci!n se enuncian% para que las
tengan # posean de Dos # de nuestros herederos para ellos #
los su#os*. Se re"era a la libertad corporal # de circulaci!n% al
debido proceso # a un adecuado sericio de justicia% la
imposibilidad de requerir sericios personales ni impuestos
sin el cumplimiento de ciertas condiciones preias. El jue$
CoEe plante! otro mecanismo distintorio entre reglas de
di"erente categora6 en el caso del 0octor Aonham dijo que el
common laC (derecho de origen hist!rico% con ingredientes
del derecho consuetudinario
# antecedentes tribunalicios) es superior al statute laC
(derecho "ormal # legal% emergente del Parlamento)% de tal
modo que siempre una le# de 'ste )sea contraria al common
laC# a la ra$!n o repugnante o imposible de ejercitarse% el
common laC deber+ controlarla # ju$gar a dicha le# nula.
&ambi'n el re# deba estar subordinado a ese derecho
com8n. 5a e2presi!n )"undamental laC* inculada a las le#es
"undamentales "ue tambi'n de consumo jurdico% pero su
sentido no era preciso6 sera para aludir a normas de
presunto origen diino justi"icatorias del poder real% o para
legitimar posturas polticas de dierso origen.
A. Etapas de su eoluci!n.
1) El constitucionalismo indiidualista.
F. Constitucionalismo # )tercer estado* A comien$os del siglo
;?<< e2istan #a muchos cimientos que dan apo#atura al
constitucionalismo de nuestros das. Admisi!n de derechos
naturales # de derechos o le#es "undamentales superiores al
derecho ordinario. 0urante los siglos ;?<< # ;?<<< aparecieron
las primeras constituciones en el sentido presente de la
palabra( te2tos solemnes% portadores de una estructura de
poder # otra estructura de alores # de derechos% de mati$
inicialmente indiidualista o liberal-indiidualista. Esta etapa
durar+ hasta "ines del siglo ;<; # comien$os del ;;. El grupo
humano promotor% por quien # para quien se hi$o la
constituci!n% ser+ el tercer estado o burguesa. Al re's del
primer estado (noble$a) # del segundo estado (clero)% el
tercer estado se integr! con los sectores no priilegiados o
comunes. El cuarto estado (sirientes%
campesinos% obreros)% con menores recursos # reducido
poder poltico% sera llamado luego por el mar2ismo%
proletariado. A "ines del siglo ;?<% el tercer estado haba
alcan$ado un poder econ!mico apreciable6 sin embargo no
controlaba todaa ni el poder estatal ni el aparato jurdico%
que mantena a8n sin priilegios "eudales. El tercer estado
luchar+ para terminar con esa situaci!n que le era
des"aorable6 presentar+ si ideologa% una doctrina legitimaria
de sus pretensiones% destinada a e2plicar # conencer porque
era objetiamente justo asumir el poder.
G. Soporte ideol!gico la base del constitucionalismo de la
primera etapa se "undamentaba en la doctrina de la )sociedad
posesia de mercado*. 7HAAES deline! los rasgos
esenciales de tal posici!n6 para este autor% el ser humano es
b+sicamente egosta e indiidualista% apetece continuamente
poder o autoridad6 robara o matara para ellos6 de no haber
poder estatal% la especie humana correra el riesgo de
autoaniquilarse. Propona crear% por a del contrato social% un
Estado donde la lucha subsista% pero encau$ada legalmente.
Se trataba de reempla$ar el combate a muerte% por el
combate por la acumulaci!n de rique$as. En este escenario
ciili$ado% todo tena su precio # poda enderse6 sus
protagonistas trataban de aumentar al m+2imo sus
ganancias. Al Estado solo le toca imponer las reglas jurdicas
de juego% de"iniendo normatiamente los contratos #
asegurando coercitiamente su ejecuci!n6 la justicia consista
en que los hombres cumplieran con los pactos que haban
celebrado libremente. 5HCIE santi"ic!
este esquema% recurriendo a la teora de los derechos
naturales( el "in primordial de la creaci!n del Estado era
asegurar a cada uno su propiedad (concepto amplio que
inolucra la ida% libertad # bienes de una persona). 5os
hombres% libres e iguales por naturale$a% podan ender sus
trabajos6 aquel que 8nicamente consera su derecho al
salario% careca de tiempo # de cultura para actuar
polticamente. El tercer estado a a manejar algunos
elementos que ienen de antes% pero los a a dotar de una
"isonoma # contenido distintos. Aceptar+ la e2istencia de un
derecho natural superior al positio% pero no ser+ subordinado
a la teologa% sino de tipo racionalista% descubierto mediante
la mente humana. Admitir+ la e2istencia # utilidad de le#es
"undamentales en el Estado% pero las nueas har+n depositar
el poder poltico en el tercer estado% quit+ndole al re# su ttulo
de gobernante por derecho diino% # a la noble$a los
priilegios de sangre. 5a )constituci!n* (sentido moderno)
emergi! as como un te2to necesario% por su certe$a #
supremaca% para brindar seguridad jurdico-poltica. Su
contenido inclua un e2tenso cat+logo de derechos para
posibilitar la sociedad posesia de mercado6 declaraba a la
propiedad sagrada e iniolable6 proclamaba la igualdad
"ormal ante la le# # garanti$aba una gama de derechos
p8blicos subjetios6 pero restringa los derechos electorales #
e2iga una determinada cuota de bienes econ!micos para
acceder a ciertos cargos p8blicos. Por la doctrina de la
representaci!n poltica # del )mandato libre* se logr! que la
masa de habitantes
no gobernara% sino (en su nombre) un grupo de elite
designado por el cuerpo electoral. El constitucionalismo
precede% acompa4a # justi"ica las reoluciones burguesas de
la Edad 1oderna.
1J. Hrigen reolucionario del constitucionalismo
contempor+neo. <nglaterra El moimiento constitucionalista
no tiene una gestaci!n pac"ica. Se incuba en / reoluciones
liberales b+sicas( <nglesa% Dorteamericana # 3rancesa. En
<nglaterra durante el siglo ;?<< se desarrollo la primera gran
reoluci!n liberal. Su e2presi!n era la reoluci!n puritana que
derroc! # decapit! a Carlos <% instaur! a Hlierio CromCell #
conclu#! con el retorno a la monarqua. En este periodo
haba : grupos principales( el de los santos (sector religioso
"an+tico # "undamentalista)% los independientes (los m+s
numerosos% de base republicana # parlamentaria% aunque no
negaban una monarqua constitucional limitada)% los
nieladores (a la i$quierda de los independientes% # de
e2tracci!n peque4o burguesa # campesina) # los
e2caadores (en la e2trema i$quierda% comunismo
econ!mico).
a) 5os )agreement o" the people* # el )<nstrument o"
Koernment* , documentos de sumo inter's para el
constitucionalismo. El agreement o" the people (Pacto
Popular)% elaborado cerca de 1>:B% bajo la direcci!n del
grupo de los nieladores6 "ue sometido a la aprobaci!n de los
Comunes (C+mara baja del Parlamento) pero no conalidado%
importaba un anticipo constitucional para <nglaterra% con una
declaraci!n de derechos # la nota de supremaca sobre la
le# ordinaria que dictaba el Parlamento. El <nstrument o"
Koernment
(<nstrumento de Kobierno) es una constituci!n escrita de :,
artculos% sancionada # con igor durante : a4os. Se dict!
para <nglaterra% Escocia e <rlanda # los dominios que a ella
pertene$can6 eriga estas autoridades( el lord protector
(primer magistrado de la rep8blica # a quien le corresponda
el Poder Ejecutio% administraci!n del Estado% el comando de
las milicias # "uer$as naales # terrestres # las relaciones
e2teriores)% el Consejo (de 1/ a ,1 personas% algunas
nombradas directamente # otras seleccionadas por el
Parlamento% el Consejo # el lord Protector)% el Parlamento
unicameral. El Poder 5egislatio corresponda al lord
protector # al pueblo )reunido en Parlamento*6 durante el
receso era el Consejo quien cubra ese aco% las le#es
tenan igencia hasta que el Parlamento trate sobre ellas. El
instrumento proclamaba # recomendaba a la religi!n cristiana
como la pro"esi!n p8blica del Estado. En esa estructura de
poder quien sala perdiendo era el Parlamento% #a que
durante su receso era el lord protector # el Consejo los
erdaderos conductores de la -ep8blica6 el periodo normal
de sesiones era de = meses cada / a4os. Siri! de prototipo
para la posterior norteamericana.
b) 5a gloriosa reoluci!n de 1>FF. El Aill o" rights 5a
reoluci!n de 1>FF que depuso a @acobo << # permiti! el
acceso al trono de 1ara # Kuillermo de Hrange% la que
instaur! el r'gimen liberal en <nglaterra (ide!logo era
5HCIE). El sistema constitucional era tpicamente
inorg+nico% en parte escrita (sobre la base de ciertos
documentos o le#es "undamentales) # en parte
consuetudinaria. El Aill o" rights (0eclaraci!n de 0erechos)
era la pie$a maestra de tal esquema jurdico-poltico. Prohiba
al re# suspender o dispensar el cumplimiento de las le#es6
declaraba la libertad de las elecciones para los miembros del
Poder 5egislatio. @unto con otros documentos preios (Carta
1agna # Petition o" rights) # posteriores (Acta de
Establecimiento) regulaba la estructura "undamental del
derecho ingl's. Do e2ista precepto "ormal que declarase con
rango super legal a aquellos te2tos% no poda desconocerse el
status priilegiado que tenan. Su enmienda% aunque "uese
reali$able por medio de una le# com8n% requera una
conicci!n especial por parte del Parlamento% # habitualmente
la reali$aci!n de elecciones preias a esa re"orma.
11. Estados .nidos de Am'rica gran aporte de <nglaterra en
las colonias de Am'rica del Dorte.
a) Precedentes coloniales 5a instalaci!n de ellas% se
instrument! en parte por cartas reales que adem+s de
cl+usulas de e2ploraci!n o comercio% tenan normas de
derecho p8blico que adoptaban el aspecto de le#es
"undamentales. Htra manera de e"ectii$ar la coloni$aci!n
"ueron los pactos o conenios elaborados por los propios
colonos% que re"lejaban una erdadera tradici!n # psicologa
social% consistente en la admisi!n de una suerte de pacto
social entre los "undadores de aquellos establecimientos. Sea
cual "uere el origen de tales colonias% las cartas% conenios%
pactos # !rdenes reales daban por sentado , ideas clae
para el constitucionalismo( la e2istencia de una norma
"undamental escrita% reguladora de
la organi$aci!n estatal% # el reconocimiento de derechos del
indiiduo # de la sociedad.
b) Periodo independiente. Constituciones estaduales 5as
distintas colonias inglesas en territorio de E.A celebraron el
3iladel"ia% en 1BB:% su primer congreso continental6 en 1BB=
el segundo% mismo a4o en que comen$aron las acciones
b'licas entre las colonias # las "uer$as inglesas%
produci'ndose el : de abril de 1BB> la declaraci!n de
independencia. El Congreso de 3iladel"ia dispuso en aquellas
colonias donde no se hubiese establecido un gobierno
id!neo% se estructurase el que "uese m+s propio para
garanti$ar la prosperidad # seguridad. El primero de ellos es
el de ?irginia% sancion! su 0eclaraci!n de 0erechos
(derechos enunciados( ida% libertad% igualdad% propiedad%
"elicidad% seguridad% debido proceso penal% prensa # religi!n)%
estableci! como "in del Estado el com8n bene"icio6 se
reconoca el derecho del pueblo a re"ormar% cambiar o abolir
el r'gimen instituido. Como estructura de poder postul! la
diisi!n tripartita (legislatia% ejecutio # judicial)% la
designaci!n peri!dica de las autoridades # el derecho al
su"ragio para todos los hombres que o"re$can garantas
su"icientes de un inter's com8n permanente # de amor a la
comunidad. 5as otras e2 colonias "ueron consagrando sus
cartas constitucionales% algunas proisorias # otras de"initias
(ciertas contaban con declaraciones de derechos% otras no
inclu#eron esa tabla de derechos en "orma e2presa).
c) 5os )Artculos de Con"ederaci!n # .ni!n Perpetua* 3ue
otada por el Congreso continental6 estos establecieron
un Congreso com8n% donde cada Estado tena su oto #
retena su soberana% libertad e independencia. 5os objetios
del Pacto eran una "irme liga de amistad entre los Estados%
para su de"ensa com8n% protecci!n # su bienestar general. El
Congreso contaba con competencias en materia militar # de
relaciones e2teriores% para asuntos signi"icatios se e2iga el
oto a"irmatio de por lo menos G Estados. Se conoc! para
ma#o de 1BFB a una Conenci!n% en 3iladel"ia% a "in de
reisar los Artculos e in"ormar a las legislaciones locales%
sobre las enmiendas # proisiones que se har+n a la
Constituci!n "ederal adecuadas a las e2igencias de gobierno
# al mantenimiento de la .ni!n.
d) 5a Constituci!n 3ederal de los E.A la conenci!n en
3iladel"ia traspas! los lmites de su cometido% programando
una nuea constituci!n. <ntegraron la asamblea
representantes de las 1/ e2 colonias% una no mand!
delegado. &res "ueron las alternatias que manej! la
conenci!n( el plan de 7amilton (de tipo centrali$ado% con
Estados-departamentos dirigidos por gobernadores
nombrados por el gobierno central% # un presidente que
endra a ser algo as como un re# electio)% el plan de
?irginia (postulaba un congreso basado en la cantidad de
habitantes% # con "uertes atribuciones para la 3ederaci!n) # el
plan de Duea @erse# (patrocinaba igual representaci!n para
cada uno de los Estados% # no conceda grandes
competencias al gobierno "ederal). Predomin! el segundo. 5a
Constituci!n de 1BFB re"lejaba en su estructura la in"luencia
inglesa% pero aportaba dispositios e instituciones
decididamente
nueos(
i. 5a instrumentaci!n por escrito del te2to constitucional% en
un documento sint'tico% uni"icado # org+nico.
ii. 5a adopci!n de un sistema "ederal bicameral% con una sala
(la de representantes) en "unci!n de la poblaci!n% # otra (el
Senado) con participaci!n igualitaria de los Estados
miembros.
iii. 5a implementaci!n de , principios constitucionales
"undamentales para a"ian$ar a la nuea "ederaci!n( la
cl+usula de la supremaca (del ordenamiento nacional sobre
el local) # las clausulas comercial e impositia% que
terminaron con la anarqua econ!mica # la insu"iciencia de
"ondos para el poder "ederal.
i. 5a limitaci!n de los poderes del Congreso% sometido
"ormalmente por la Constituci!n.
. El condicionamiento de los poderes del pueblo (la
Constituci!n es la protectora del pueblo contra el pueblo).
i. 5a erecci!n de un poder judicial "ederal% independiente de
los poderes ejecutio # legislatio% que asumir+
posteriormente la tarea de ser int'rprete "inal de la
Constituci!n # !rgano de control de constitucionalidad.
&ena B artculos% los / primeros los m+s importantes%
dise4aron al Poder 5egislatio (bicameral)% al Poder Ejecutio
(presidente que duraba : a4os con un icepresidente)% # un
Poder @udicial "ormado por la Corte Suprema # los dem+s
tribunales. Se le critica no haber incluido una declaraci!n de
derechos6 esto qued! cubierto en 1BFG cuando el Congreso
3ederal propuso 1J enmiendas. 5a constituci!n de 1BFB #
sus re"ormas sobre derechos personales de 1BFG importaron
documentos itales para el moimiento constitucionalista.
Se trataba del primer te2to constitucional escrito de
permanencia enidiable (rige hasta la actualidad). 7a# un
impacto inmediato de la Constituci!n norteamericana en
3rancia # se transporta a pases de 5atinoam'rica. En E.A
es donde ha de buscarse el origen de nuestras constituciones
escritas.
1,. -eoluci!n 3rancesa el acto inicial # simb!lico es la
toma popular de la Aastilla.
a) 1ontesquieu # -ousseau son , autores "undamentales%
preios a la -eoluci!n% cu#as ideas in"lu#eron en su curso.
1HD&ES9.<E. (libro )0el espritu de las le#es*) condena al
despotismo% lo presenta como un r'gimen salaje e
intolerable% motori$ado por el terror # jurdicamente inestable%
all se manda sin le# ni regla% gobierna el soberano seg8n su
oluntad # caprichos. Al postular como principio poltico a la
libertad # a la seguridad% present! como modelo una naci!n
cu#o c!digo constitucional tiene por objeto la libertad poltica.
0icho pas es <nglaterra% donde ha# / clases de poderes(
Ejecutio% 5egislaci!n # @udicial. 9ue / !rganos se controlen
mutuamente sire para impedir decisiones caprichosas u
omnmodas( la diisi!n de los poderes% presupuesto de la
libertad. -H.SSEA. (libro )El Contrato Social*) imagina un
pacto en irtud del cual se produce la enajenaci!n total de
cada asociado con todos sus derechos a toda la comunidad%
sin resera alguna de ellos6 quien decide sin lmite en esa
comunidad es la oluntad general% que es siempre recta #
tiende siempre a la utilidad p8blica # se de"ine por la regla de
la ma#ora. 5as ideas de ellos se entrela$aron cuando la
-eoluci!n comen$! su tarea constitu#ente6 la democracia
moderada # mi2ta de 1HD&ES9.<E. # la democracia
autoritaria de -H.SSEA. conian de a ratos bien # de a
ratos mal% prealeciendo seg8n los momentos una u otra% o
amalgam+ndose en proporciones poco claras.
b) 5egitimaci!n ideol!gica. Sie#es En su obra )L9u' es el
tercer estadoM* e2plica como el tercer estado deba acceder
al poder% # por qu' era legtimo que as "uese. 5a t'cnica
consista en apartarse de la noble$a # del clero% "ormar una
asamblea nacional # manejar el poder constitu#ente. 5a
legitimaci!n se "undaba en el n8mero de sus miembros% en su
"ortale$a # laboriosidad% # en el hecho de haber sido hasta el
momento e2plotado( )5a ra$!n # la justicia est+n a su "aor*.
Su oto ser+ siempre bueno% el de la noble$a # del clero
resultar+ siempre malo. Por ser ma#ora% tiene el derecho de
gobernar% pero tambi'n por ser el mejor.
c) 5os sucesos reolucionarios. 0eclaraci!n de los 0erechos
del 7ombre # del Ciudadano El ,: de enero de 1BFG% el re#
5uis ;?< conoc! a los estados generales% iniciaron
deliberaci!n el ,:N=. A ra$ de la discusi!n de c!mo deban
reunirse # otar los / estados (si lo hacan separadamente o
por cabe$as)% el estado llano (la burguesa) se autoconoc!
por separado # se trans"orm! en Asamblea Dacional. El re#
anul! lo decidido por el tercer estado # orden! la disoluci!n
de la Asamblea Dacional6 pero tuo que reocar su decisi!n%
instando al clero # a la noble$a a sesionar juntamente con el
tercer estado% conertido en asamblea. El 1: de julio de
1BFG "ue tomada la Aastilla%
acto m+s bien simb!lico% pero de alto alor poltico. 5a
Asamblea decidi! abolir los priilegios aristocr+ticos # dict! la
0eclaraci!n de los 0erechos del 7ombre # del Ciudadano.
&endr+ una importancia capital en el curso del
constitucionalismo% aparte de in"luir en las constituciones
"rancesas posteriores% repercuti! en numerosas
constituciones de Europa # Am'rica. Proclamaba la libertad%
igualdad% propiedad% seguridad% debido proceso% etc. 5a
0eclaraci!n toma elementos del Aill o" -ights% pero a4ade
doctrina local de -ousseau # 1ontesquieu.
d) Constituci!n de 1BG1. &e2tos posteriores 5a Asamblea
Dacional decret! la )Constituci!n ciil del clero*% que colocaba
al antiguo segundo estado bajo la autoridad del poder
poltico. 3ue jurada por el re#. En su primera parte inclua los
0 del 7ombre # del Ciudadano% introduca normas relatias al
socorro p8blico para atender a los ni4os% pobres # en"ermos.
En su ttulo << aluda a la diisi!n del -eino # la ciudadana.
En el ttulo <<< distingua un P5 ejercido por una asamblea
nacional% un PE mon+rquico% delegado al re# # un P@
integrado por jueces elegidos por el pueblo. Do haba en la
Constituci!n autoridad superior a la le#. 5as sentencias se
dictaban en el nombre del re#% por la gracia de 0ios # por la
le# constitucional del Estado. Enunciaba el 0 imprescriptible
de la Daci!n a cambiar su Constituci!n% mediante una
asamblea de reisi!n. 5a Constituci!n de 1FJ: con"i! el
gobierno de la -ep8blica en un Emperador% Dapole!n <. En
1F1:% producida la restauraci!n de los Aorbones% 5uis ;?<<<
otorg! la Carta
Constitucional que reimpuso el PE en un re#% estableci! un
legislatio bicameral # prei! un orden judicial nombrado por
el re#.
e) 0iulgaci!n del constitucionalismo. -esultados A partir de
la -eoluci!n 3rancesa% los te2tos constitucionales se
pusieron de moda # comen$aron a dictarse en los E del
mundo ciili$ado. Se caracteri$aban por ser documentos
escritos% con categora de le#es supremas. &enan una parte
dogm+tica o de 0 personales% identi"icada con la posici!n
liberal # otra org+nica o de estructura de poder. Por lo com8n
se aceptaba la estructura tripartita. Do siempre era competo #
arm!nico% e2istan Constituciones que contemplaban
parcialmente al organigrama de poder% relegando a las le#es
ordinarias el resto del andamiaje gubernamental. A mediados
del siglo ;<; Europa (salo <nglaterra% -usia # &urqua) se
haba constitucionali$ado. Producto "inal del proceso
ideol!gico(
i. Cualquier E debe tener una Constituci!n "ormal% de ser
posible escrita # en un te2to uni"icado% con supremaca sobre
el respeto del ordenamiento jurdico. Algunas eces el
principio de supremaca est+ e2plcito en el te2to # otras%
implcito.
ii. Se instaura constitucionalmente un orden econ!mico
indiidualista # liberal% declar+ndose a la propiedad como un
0 iniolable6 se enuncian tambi'n una serie de 0 correlatios
a ella (circulaci!n de la propiedad% libertad de adquisici!n #
disposici!n de bienes).
iii. <mplanta un nueo orden social tiene directrices
antiaristocr+ticas% que disuelen las prerrogatias del re#% de
la noble$a # del clero. 0espu's de descargarse
contra el primer # segundo estado% anestesia al cuarto
(proletariado)6 e2clu#e del oto # de poder ser elegidos a los
asalariados.
5os contenidos del constitucionalismo indiidualista
consagran un positio # minucioso cat+logos de "acultades%
garantas # derechos personales% p8blicos # priados%
inculados con la dignidad humana. Signi"ica un ataque al E
absolutista mon+rquico-aristocr+tico preio a las reoluciones
liberales de los siglos ;?<<% ;?<<< # ;<;. 5os nueos 0
bene"iciaban al tercer estado% que adem+s de declararlos se
encontraba en condiciones culturales # econ!micas para
ejercerlos. El cuarto estado poda practicar algunos de ellos.
,) El constitucionalismo social.
1/. Crisis del constitucionalismo indiidualista 7acia la
segunda parte del siglo ;<; el constitucionalismo iniciar+ el
cambio de su base ideol!gica. 5as ra$ones son(
a) 0e libertad El indiidualismo posesio% con sus
postulados de igualdad "ormal% libertad de circulaci!n de
bienes # posibilidad de enriquecimiento ilimitado% premiaba a
aquellos que por su ingenio haban sabido acumular la ma#or
cantidad de bienes. 5a libertad de concertaci!n% sumada al
lucro como motor de ida econ!mico # a la -eoluci!n
<ndustrial% produjo enormes concentraciones de rique$a% con
monopolios # oligopolios que liquidaban la misma libertad de
comercio. El capitalismo estrangul! al liberalismo que lo
haba hecho nacer.
b) 0e igualdad Al constitucionalismo indiidual solo le
preocupaba la igualdad "ormal% ante la le# # no la igualdad
real% de oportunidades. El indiidualismo posesio mantuo
# agudi$! las desigualdades recibidas del Estado "eudal.
c) 0e justicia 5a aplicaci!n despiadada de la le# de la o"erta
# de la demanda% unida a la concepci!n del trabajo como una
mercanca produjo la )le# de bronce de los salarios*( los
sueldos tienden ine2orablemente a serir nada m+s que para
el mnimo de subsistencia. 5a ma#ora de los obreros se
debate indecorosamente en una situaci!n miserable #
calamitosa.
1:. Adenimiento del Estado social. El cuarto estado como
sujeto poltico A partir de las reoluciones europeas de 1F:F
"ue eidente que junto con la burguesa% apareci! el
asalariado o cuarto estado que demandaba su
coparticipaci!n en el ejercicio del poder poltico. 5a reoluci!n
de 1'2ico iniciada en 1G1J% instaur! un r'gimen que se
proclamaba de"ensor # protector del trabajo* # que se
propona a"irmar las nueas ideas sociales. En -usia ca#! el
r'gimen autocr+tico $arista # la -eoluci!n Aolcheique
impuso un cambio sustantio en la residencia del poder
constitu#ente% al hacerlo residir en los soiets de obreros #
campesinos. En 1G1G en Alemania se dicta una nuea
Constituci!n% la de Oeimar% que adopt! una a de
transacci!n entre el sistema liberal # otro socialista% al
incorporar un signi"icatio cat+logo de derechos de los
trabajadores. El indicador m+s eidente "ue la paulatina
e2tensi!n del su"ragio.
1=. El sindicalismo El crecimiento poltico del cuarto estado
"ue robustecido con el auge del sindicalismo. Agrup! a los
asalariados en gremios que% aparte de la de"ensa de los
intereses econ!micos de los trabajadores% incursionaron
actiamente en el campo de la acci!n poltica. El sindicalismo
apoltico postul! el en"rentamiento de los dependientes con
los sectores patronales% sin que las organi$aciones obreras
debieran comprometerse con partidos polticos. El
sindicalismo poltico era partidario de la inculaci!n de los
gremios con los partidos polticos. &uo un peso poltico
indudable como grupo de presi!n # hasta "actor de poder.
1>. Apo#atura ideol!gica del constitucionalismo social.
a) Socialismo ut!pico Aabeu" plante! la concepci!n del
trabajo como obligaci!n social% la condena de la propiedad
priada de )los bienes de la tierra # de la industria* e imput! a
los ricos el "racaso de la reoluci!n de 1BFG. -obespierre
pregon! la nielaci!n de las remuneraciones sin distinci!n de
se2o% categora% responsabilidad o productiidad% # alert!
contra el su"ragio cali"icado. Propuso concebir a la propiedad
como "unci!n social # reconocer el 0 al trabajo.
b) Socialismo mar2ista (o cient"ico) <mpugn! a la sociedad
posesia de mercado como sistema injusto% produca la
alienaci!n del hombre( el ser humano% el trabajo # el producto
de ese trabajo% se conierten en cosas o alores de cambio.
9uienes dominaban los medios de producci!n e2plotaban al
sector trabajador utili$ando el E como herramienta. Pnica
alternatia era )la toma de posesi!n de los medios de
producci!n por la sociedad* simult+neamente con la toma del
poder poltico por el proletariado. E2iga la abolici!n de la
propiedad priada de los medios de producci!n # la
implementaci!n de la dictadura reolucionaria del
proletariado.
c) Htros socialismo El socialismo de c+tedra propuso a todo
gobierno )una misi!n de cultura # de bienestar* con "unciones
econ!micas% gesti!n de sericios p8blicos% etc. El socialismo
re"ormista (no es iolento ni niega la propiedad priada)
bregaron para que todos tengan igualdad de 0 #
posibilidades.
d) Social cristianismo En la encclica -erum Doarum
(1FG1)% 5e!n ;<<< describi! a los obreros )entregados sin
de"ensa a la inhumanidad de los empresarios # a la
desen"renada codicia de los competidores*. Para ella la
soluci!n pasaba por( la a"irmaci!n del principio de la dignidad
del hombre% mantenimiento de la propiedad priada (siempre
que cumpliera una aut'ntica "unci!n social% obligaci!n del e
de aliiar la situaci!n de los trabajadores% salario justo%
respeto del descanso% etc). 5a encclica 9uadragesimo Anno
(1G/1) de Pio ;< adirti! que al E corresponda (por el bien
com8n) determinar )que es lcito # que no lo es en el uso de
sus bienes* # que deba hacer justicia social en la repartici!n
de las ganancias6 aport! el principio de subsidiariedad( el E
debe asumir solamente aquellas "unciones que las
organi$aciones menores # los particulares no pueden reali$ar
id!neamente. 5a encclica 1ater et 1agistra (1G>1)% @uan
;;<<< enunci! como "in del E proporcionar ocupaci!n al
ma#or n8mero de obreros% impedir que se estable$can
priilegios% participaci!n en la gesti!n de la empresa a los
empleados # adecuada relaci!n entre salarios # precios. 5a
encclica Pacen in &erris aludi! a la necesidad de establecer
un r'gimen especial para la
mujer trabajadora. 5a encclica Popularum Progressio% Paulo
?< dice que la economa tiene que estar al sericio del
hombre. 5a encclica 5aborum E2cercens% @uan Pablo <<
condena la teora del trabajo como mercanca # a"irma que el
capital tiene que estar en "unci!n del trabajo% impone al E la
necesidad de promoer una poltica laboral justa% con
subsidios% admisi!n del 0 a huelga # concept8a a los
sindicatos como elementos esenciales de la ida social.
e) Solidarismo 5a solidaridad debe ser la base de la
juridicidad. Concibe a la sociedad como un gran taller donde
cada uno cumple determinada tarea. 5a propiedad deja de
ser un 0 para per"ilarse como una "unci!n6 auspici! una
amplia interenci!n estatal para impedir el abuso del hombre
por el hombre% para cuidar la salud "sica% moral e intelectual
de las personas% para suministrar trabajo% instrucci!n%
protecci!n social # preisional.
") Corporatiismo Parte de una imagen org+nica de la
sociedad% integrada por personas que conien naturalmente
en grupos% intermedios entre el indiiduo # el E. 7a# un
corporatiismo totalitario (el "ascismo) donde la
representatiidad poltica de las corporaciones se
entreme$cla con un r'gimen de partido 8nico # "uertes
ingredientes caudillescos6 los sindicatos est+n hechos por el
E6 el trabajo es un deber o sericio nacional # la propiedad
priada un instrumento para la obtenci!n de los "ines
nacionales% de"inidos por el E. El corporatiismo autoritario
e2alta al trabajo como alor jurdico-poltico% de justicia social%
las corporaciones como instrumento de conciliaci!n
de las clases # la subordinaci!n de empresarios #
trabajadores al bien com8n.
g) Deoliberalismo Pregona una interenci!n estatal para
restaurar la igualdad de oportunidades # la liberta de las
transacciones # para asegurar un mnimo indispensable de
dignidad humana # justicia social. Predicar+ algunas eces
una )economa social de mercado* donde se intenta resoler
la oposici!n inicial entre lo social # lo liberal. Para algunos se
busca la eliminaci!n del proletariado mediante la
trans"ormaci!n de los asalariados en propietarios con un
"uerte poder adquisitio.
h) Peronismo Present! al trabajo como un 0 # un deber%
recha$a al trabajo como mercanca6 busca suprimir la lucha
de clases% suplant+ndola por un acuerdo justo entre obreros #
patrones% al amparo de la justicia que emana del E. 1etas
principales( la a#uda social # la justicia social% entendida
como justicia correctora de las desigualdades sociales.
1B. 3isonoma del Estado social en cuando a su estructura
de alores(
i. <magen positia de la libertad El E social consider! a la
libertad personal como un poder hacer concreto del indiiduo
(libertad-potencia).
ii. -ealori$aci!n del alor igualdad El E social auspici! una
igualdad real% en algunos casos obsesiamente # otros
moderadamente. El E operaba como nielador de los
desequilibrios sociales.
iii. 5a solidaridad como deber jurdico 5a asimilaci!n del
principio solidarista por el 0 positio hi$o que ciertas
obligaciones antes meramente morales en el E indiidualista%
asumieran la condici!n de deberes jurdicos.
i. 5a dignidad
de ida como meta gubernatia El E social intent! lograr en
su seno el respeto a la ida humana digna. 5a admisi!n de la
dignidad de ida como algo que deba asegurar el E "ue
amplio% # algunas eces e2cesio% pas+ndose del E de
Aienestar al E Proidencia% encargado de remediar todos los
males.
. E2altaci!n del trabajo El constitucionalismo social ele! el
trabajo a la condici!n del alor jurdico-poltico. Se lo
presentaba como un 0% un deber # una "unci!n.
i. El trabajador # el sindicato como sujetos polticos En el E
social campe! la plena admisi!n de los derechos cicos para
los empleados% a tra's del su"ragio uniersal # la
desaparici!n de los recaudos econ!micos para ser elegido
parlamentario.
ii. -ol econ!mico actio del Estado En el constitucionalismo
social el E es a menudo un agente empresario m+s. Se
permite una intensa regulaci!n estatal de las empresas
priadas% en aras del inter's p8blico% la economa nacional #
los objetios de la sociedad% o de la economa en general #
de la plani"icaci!n.
iii. 3unci!n social de la propiedad 5a propiedad obliga. Su
uso deber+ serir% al mismo tiempo% al bien com8n.
i2. @usticia social El E social importa una nuea "!rmula de
legitimidad e incluso una nuea idea de justicia% la justicia
social% que es au2iliadora de los trabajadores # marginados%
en aras de resoler la cuesti!n social.
2. 0emocracia participatia Se asigna al pueblo un ma#or
grado de injerencia en la adopci!n de las decisiones
estatales.
1F. 3orma 7a# / tipos principales del E social
contempor+neo.
a) Estado social
de derechos Es el m+s diulgado de Hccidente. Es una
"!rmula transaccional% con ingredientes neoliberales%
socialdem!cratas% socialcristianos% solidaristas% sindicalistas%
en proporciones ariables. -espeta la propiedad priada6
procura compatibili$ar libertad con igualdad6 es de ertiente
democr+tica # pluralista% postulando la diisi!n de los poderes
# la multiplicidad de partidos polticos. Pregona el imperio de
la le# # el sometimiento de gobernantes # gobernados al
orden jurdico.
b) Estado e ordenaci!n pro"esional ?inculado a la
democracia org+nica # al corporatiismo. Es policlasista%
reconoce la propiedad priada (en"ati$a su "unci!n social) #
con"iere un car+cter distinto a los derechos personales% al
subra#ar los deberes cicos # aumentar la cuota de poder de
las corporaciones% a las cuales asigna papeles de
representatiidad poltica. 0eri! en e2presiones autoritarias
# totalitarias.
c) Estado mar2ista Englobamos aqu al modelo soi'tico # a
las democracias populares. Es un E uniclasista %
habitualmente unipartidista # recha$a la propiedad priada de
los medios de producci!n. Sostiene la doctrina del
contratismo democr+tico o de la prealencia de los !rganos
representatios del pueblo. E2clu#e la idea del E de
derechos.
/) El constitucionalismo actual.
1G. El moimiento constitucionalista al "inali$ar el siglo ;;
7echos signi"icatios(
i. 0esarrollo cuantitatio E2istencia de cerca de ,JJ E
independientes ha hecho proli"erar el n8mero de
constituciones "ormalmente en igor.
ii. 0eclinaci!n del constitucionalismo corporatiista.
iii. 0eclinaci!n
del constitucionalismo mar2ista aunque a8n persiste en
ciertos pases (Cuba% China% Corea del Dorte).
i. Aparici!n de nueos derechos constitucionales llamados
de tercera generaci!n atienden problemas como la objeci!n
de conciencia a prestar el sericio militar% el derecho a la
propia imagen% etc.
. Acentuaci!n de la desconcentraci!n estatal se caracteri$a
por la actitud constitucional de diidir "unciones # multiplicar
estructuras.
i. -ecepci!n del derecho transnacional Admisi!n
constitucional de la trans"erencia de competencias nacionales
a organismo supranacionales% a "in de a"ian$ar los procesos
de integraci!n o la tutela transnacional de los derechos
humanos.
,J. -esultados del constitucionalismo neoliberal social la
situaci!n es bien distinta seg8n se trate de naciones
desarrolladas o subdesarrolladas. En las primeras se e2hiben
logros mu# positios6 en cambio en las segundas se produce
la llamada "icci!n constitucional que signi"ica la proclamaci!n
pomposa en la le# suprema% de un inagotable listado de "ines%
derechos personales # sociales% mientras una cruda realidad
muestra situaciones de desigualdad irritantes (desnutrici!n%
pobre$a% e2plotaci!n% etc)6 de esta "orma se genera un
constitucionalismo neoliberal ut!pico.
,1. LCrisis del constitucionalismo socialM Se plantea por la
eidente erosi!n del consenso comunitario a muchas
instituciones de dicho E.
0emocracia Social (?anossi)
0emocracia poltica # democracia social Algunos
circunscriben el concepto de democracia a la actiidad
poltica # cometen
un error. El signi"icado ulgar # a8n primario de la palabra
democracia es poltico6 pero su reali$aci!n e2ige una serie de
re"ormas sociales # econ!micas. Algunas acepciones
adjetiadas de la palabra democracia resultan erosionadas
por e"ecto de su asociaci!n con ejemplos concretos de
"racasos consumados o de paradigmas de sistemas re4idos
con determinadas creencias "ilos!"icas # polticas. El
deterioro a"ecta la imagen de algunas democracias antes que
lesionar la sustancia o contenido de lo que hist!ricamente se
entiende # acepta como una democracia.
7asta comien$os del siglo ;;% , maneras de entender la
democracia en el querer de los gobernantes( como "orma de
gobierno (una t'cnica gubernamental apo#ada en el r'gimen
de las ma#oras) # como estilo de ida (una e2igencia de
pautas 'ticas # polticas cu#o n8mero # alcances podan
ariar seg8n el marco de re"erencia que adoptaran los que
asuman la capacidad de medir o cali"icar al r'gimen
)democr+tico* que "uera sometido a ese e2amen6 sntesis%
opci!n entre la democracia como "orma # como contenido.
5a aceptaci!n de la democracia como "orma de gobierno
lleara a la "ormulaci!n de la antinomia democracia-
autocracia. 5a democracia supona el gobierno del pueblo%
por el pueblo # para el pueblo% todo ello acompa4ado de la
real e2istencia # "uncionamiento de ciertos mecanismos de
participaci!n # contralor del pueblo en # sobre el gobierno.
5a democracia social aspira a "ortalecer las pautas de la
democracia poltica con la e2igencia de un marco o cuadro de
condiciones reales que hagan realmente practicable
esa democracia por el ma#or n8mero de sus protagonistas%
destinatarios # bene"iciarios. 5a democracia social no reniega
ni puede abdicar de la libertad ciil # la libertad poltica6 a la
suma de esas condiciones a4ade la igencia de los derechos
sociales% como un imperatio de igualdad con miras al pleno
desarrollo de la persona humana. 5a democracia social parte
del respeto # aseguramiento del pluralismo% como un dato
"undamental de la sociedad moderna% inclu#e en ese
pluralismo todos los elementos propios de un sistema poltico
basado en la competici!n de una pluralidad de
organi$aciones # o"ertas de programas # de elencos.
0i"erencia a la democracia social de los regmenes de
democracias populares% es que en estos est+ ausente el libre
juego del pluralismo poltico # social% # por "alta de libertad
poltica decae el r'gimen de derechos ciiles. 5as
democracias populares estilan autode"inirse como los
regmenes de camino hacia el comunismo6 para sus
de"ensores todos los sistemas son dictaduras% algunas
pertenecen al proletariado # otras a la burguesa. 1ientras
las democracias pluralistas admiten la circulaci!n de las elites
a tra's del libre juego de los partidos polticos en una
permanente competici!n entre ma#oras # minoras% las
dictaduras del proletariado son la sola dictadura del elenco
directio del partido 8nico que se atribu#e la representaci!n
de una clase.
Para Ielsen es el alor de la libertad # no el de la igualdad el
que de"ine la idea de la democracia.
5os elementos "undamentales de la libertad del hombre
actual son( su
libertad poltica% su libertad ciil # sus derechos sociales.
5a integraci!n de la libertad ciil con la libertad poltica hi$o
posible la plena armona de los llamados )derechos
indiiduales*% los 8nicos conocidos # practicados en el Estado
de abstenci!n. Al tiempo de la consagraci!n de los derechos
sociales aparece el Estado de bienestar% cu#a pre"iguraci!n
en la historia poltica argentina correspondi! a 7ip!lito
Qrigo#en.
5a dignidad social de las personas guarda relaci!n
simult+nea e inescindible con la libertad # con la igualdad. El
sujeto actio # bene"iciario de ese r'gimen es todo el pueblo.
Estamos ante el Estado Social de 0erecho6 esta e2presi!n
queda imbricada en el plano de los grandes postulados del
Constitucionalismo (legalidad% representaci!n% separaci!n de
poderes% libertad)% que presume # sostiene el pluralismo. Do
cualquier Estado es un Estado Social de 0erecho% como
tampoco cualquier Estado Social es un Estado de 0erecho% ni
cualquier Estado de 0erecho asume los per"iles de un Estado
Social. El Estado Social de 0erecho se desarrolla en las
democracias pluralistas. El Estado Social de 0erecho es la
"orma jurdico-institucional que corresponde al estadio de la
democracia social% entendiendo a 'sta como "orma # como
sustancia poltica de un r'gimen basado en la concepci!n
personalista de la dignidad del hombre% con pleno recha$o de
la teora transpersonalista que anteponga otros "ines que el
hombre mismo.
5a democracia social es un +mbito que se pretende alcan$ar
como medio para el mejor desenolimiento de la dignidad
humana. 5a democracia
social es una estructura con un signo poltico% ser+ siempre
un medio # nunca podr+ conertirse en un "in en s misma. 5a
democracia social se alimenta de la idea solidarista.
Acudiendo a la "amosa historia del )perro de hortelano*%
podramos a"irmar que mientras los reaccionarios se limitan
egostamente a comer% los totalitarios a eces comen pero no
ien ni dejan iir% # los liberales conseradores comen #
dejan comer. 5os solidaristas tienen por objetio comer% dejar
comer # a#udar a comer al pr!jimo. Esta postura entronca a
la democracia social con el per"eccionamiento de la
democracia poltica tradicional% alej+ndola de las democracias
populares. 5a democracia social di"erencia a la ieja
democracia poltica en que #a no es indiidualista% # se
di"erencia de los modelos totalitarios en que recha$a las
pretensiones monocr+ticas de estos # reclama el
mantenimiento del pluralismo.
5a democracia social no puede ser con"undida con el
desarrollismo% cu#a "iliaci!n es preeminentemente
economicista. 5a democracia social apunta a la eliminaci!n
de la opresi!n% no limita el problema de la opresi!n a la
poltica6 pero tampoco reduce la cuesti!n a la econ!mica6
reclama libertad contra la opresi!n% comprendiendo en este
t'rmino a todas las "ormas de opresi!n que puedan perturbar
o distorsionar la e2istencia de la persona humana (poltica%
econ!mica% cultural% educatio% religioso% se2ual% social% etc.)
abra$a la idea de liberaci!n.
5a democracia social sostiene postulaciones conducentes al
aseguramiento de un r'gimen de igualdad de oportunidades.
5a
democracia social acepta # mantiene la distinci!n entre la
sociedad # el Estado% que est+ nsita en las "uentes del
liberalismo poltico% como uno de los elementos cardinales de
la organi$aci!n institucional # poltica que permite garanti$ar
e"icientemente los derechos humanos en un r'gimen liberal #
de seguridad.
Para el establecimiento de una democracia social es
menester contar con estructuras apropiadas # que estas
estructuras consisten en instituciones jurdico-polticas que
resulten adecuadamente alimentadas por "uer$as e ideas
polticas consustanciadas con los procedimientos #
contenidos democr+ticos.
5os elementos "undamentales para la con"iguraci!n del
modelo de estructuras jurdico-institucionales de una
democracia social son(
1) 5a "ijaci!n de un lmite entre la es"era p8blica # la es"era
priada% que obre como indicaci!n de la e2istencia de una
separaci!n entre la sociedad # el Estado.
,) 5a con"iguraci!n de la estructura del poder poltico.
/) .n sistema de garantas que sea acorde con lo resuelto en
los , puntos precedentes.
5a principal di"icultad para el establecimiento de una
democracia social radica en ciertas caractersticas que o"rece
la sociedad6 en el desenolimiento nacional son(
- El cuestionamiento.
- 5a impaciencia.
- 5a enidia.
- El encumbramiento de la mediocridad como sistema.
Keneran un pas en"ermo de irracionalidad en los m+s
ariados estratos de su composici!n social.
5a democracia social pugna por hacer e"ectio el consabido
principio de la ma#or igualdad de oportunidades% a tra's de
la apertura democr+tica
en las instancias de "ormaci!n # circulaci!n de los grupos
dirigentes de la sociedad. 5a igualdad de oportunidades en el
acceso al poder debe comen$ar en el niel de la "ormaci!n de
la dirigencia.
5a democracia social aspira a hacer m+s e"ectia la igualdad
ante la le# mediante la intensi"icaci!n de la igualdad de
oportunidades.
Para la democracia social la )sociedad* no es un ente
abstracto # homog'neo% sino un cuerpo cu#os componentes
an desde el sujeto pudiente% cu#as posibilidades de ejercicio
de los derechos son considerables% hasta el sujeto
sumergido% cu#a situaci!n de impotencia para el acceso al
goce de los derechos lo impulsa muchas eces al repudio
total de un sistema en el que isuali$a la causa de su
"rustraci!n # el mantenimiento del statu quo. 5a igencia de
una democracia social se conierte en reaseguro de la pa$ en
el seno de la comunidad% al posibilitar el goce de los derechos
por el ma#or n8mero.
5a democracia social debe cuidar a tra's del poder de
polica estatal% la preseraci!n de )reglas de juego*.
5a cuesti!n social en la re"orma constitucional de 1G:G
(5inares 9uintana)
3undando la incorporaci!n de los derechos del trabajador al
te2to de la Constituci!n Dacional se dijo que )la necesidad de
una renoaci!n constitucional en sentido social es el re"lejo
de la angustiosa ansia contempor+nea por una sociedad en
la que la dignidad del hombre sea de"endida en "orma
completa. 5a libertad ciil% la igualdad jurdica # los derechos
polticos no llenan su cometido si no son completados con
re"ormas econ!micas # sociales.
Per!n llama conersi!n de la democracia poltica en
democracia social6 los progresos de los ciudadanos en los
dominios jurdicos # polticos son ilusorios si el sistema
econ!mico no est+ en condiciones de asegurarles la
posibilidad de trabajar% llear una e2istencia digna del hombre
# recibir un salario justo. 5a Constituci!n igente no reconoce
al obrero sus derechos porque la prestaci!n de trabajo se
inclua en la libertad de comercio( el trabajo era una
mercanca. 5a re"orma se anima en el concepto de que el
trabajo es la actiidad ital de la persona humana% # que el
obrero tiene en esa diaria alienaci!n de lo que produce la
8nica "uente econ!mica de sustento para s # su "amilia. El
principio de car+cter personal del trabajo es ttulo justi"icatio
de los derechos del trabajador% que pueden compendiarse en
uno solo( respeto por la dignidad personal del obrero. Se
suplanta el r'gimen capitalista liberal del trabajo por una
relaci!n institucional del trabajo constituida por las le#es
obreras% inderogables por la oluntad priada # los contratos
colectios del trabajo.
5a re"orma constitucional reconoce un cierto n8mero de
derechos obreros imprescriptibles6 a partir de este mnimo
colectio consera la autonoma del dador # del prestador del
trabajo% # deja una $ona inde"inida para la libre determinaci!n
de los concertantes del negocio laboral% aunque el obrero
puede mejorar en su "aor el mnimo de derechos aludidos.
Se transportan las relaciones indiiduales de trabajo del plano
conmutatio al plano social.
5os derechos del trabajador alcan$an
a todos los habitantes de la Daci!n6 nadie deja de estar
comprendido% cualquiera sea su actiidad lcita relacionada
con el trabajo.
Sin justicia social elemental # la relatia al trabajo no puede
e2istir libertad econ!mica ni soberana poltica.
El principio del derecho del trabajo es mu# simple% el hombre
que trabaja tiene derecho a llear una ida que corresponda a
la dignidad de la persona humana.
5a poltica social se ha iniciado cuando lleg! al gobierno el
radicalismo en 1G1>% "ue el primero que habl! de la justicia
social% di! las bases para la organi$aci!n de la misma. 5os
derechos del trabajador los encontr! el radicalismo
reali$ables dentro de la propia Constituci!n Dacional% porque
al sostener 'sta los derechos del hombre% las le#es del
trabajo podran "ormularse sin ninguna di"icultad. Por eso%
"rente a los derechos del trabajador% halla$go del peronismo%
podemos decir que el radicalismo #a los haba consagrado
hace treinta a4os en su pro#ecto de c!digo del trabajo.
Por su dignidad 'tica% el trabajo debe tener un tratamiento
integral dentro del ordenamiento jurdico.
Para la .C- el trabajo no es un medio para satis"acer
necesidad% no es tampoco una mercanca% el trabajo es un
es"uer$o tendiente a la reali$aci!n del destino personal.
5a propiedad% el trabajo # la economa hacen un todo
inseparable6 "orman un complejo social en "unci!n del
hombre.
&odo derecho (a"irma 5e 3ur) es a un mismo tiempo social e
indiidual. 3inalidad del derecho es la mejor organi$aci!n de
la sociedad para el ma#or bien del propio indiiduo. 5a mira
"inal
de todo derecho es el hombre% sin el cual no e2istira el
derecho.
El C!digo de derecho social( comprende el derecho del
trabajo% pero lo rebasa. El derecho social signi"ica el conjunto
de normas que emanan directamente del Estado% o que este
reconoce% # que tienden a resoler la llamada cuesti!n social%
a regular las relaciones # condiciones oriundas de la
prestaci!n del trabajo # a proteger a los econ!micamente
d'biles. Comprende el r'gimen del cl+sico contrato de
trabajo% tambi'n la parte colectia de los problemas del
trabajo (la organi$aci!n de los sindicatos% conenios%
con"lictos entre empleados # empleadores # hasta el
procedimiento). &ambi'n entra el r'gimen de la preisi!n
social.
5os re"ormadores de 1G:G% al incorporar al te2to de la le#
suprema la e2presi!n )C!digo de derecho social*% incurrieron
en un grae error de t'cnica constitucional% utili$ando un
t'rmino inadecuado% de contenido inde"inido # controertible%
# susceptible de originar equocos.
5as cl+usulas econ!micas # sociales de las Constituciones
(?anossi)
- El surgimiento de las cl+usulas econ!micas # sociales. Su
desarrollo en las constituciones europeas de entreguerras
(1G1B a 1G/G)
5a incorporaci!n de cl+usulas de contenido econ!mico #
social es una de las caractersticas m+s de"inidas de la etapa
del Constitucionalismo Social. 5a aparici!n de las llamadas
)constituciones sociales* no signi"ica el nacimiento sino la
jerarqui$aci!n de la legislaci!n social% incorporando a los
te2tos constitucionales% con jerarqua de le# suprema% esas
disposiciones re"erentes a la
materia econ!mica # social.
En Europa% la noedad constitucional apareci! al t'rmino de
la Primera Kuerra 1undial. 3ue en la asamblea de Oeimar
donde qued! "ormali$ada la incorporaci!n de arias cl+usulas
econ!micas # sociales en la "lamante Constituci!n
republicana de Alemania. 0el mismo modo que la creaci!n
del Consejo Econ!mico # Social% las cl+usulas sobre el
trabajo% la propiedad% # otros% "ueron el resultado de una
trabajosa conergencia de criterios. &ambi'n se io en estas
creaciones la e2presi!n de un reconocimiento a la actuaci!n
que tuieron los sectores obreros en el "rente interno de los
pases beligerantes.
Pero lo m+s importante de destacar es el car+cter eolutio
# trans"ormador de la "iloso"a poltica que inspir! esos
cambios.
El Constitucionalismo Social aparece como la suma de dos
e2presiones que reisten el car+cter de erdaderas
conquistas o progresos de la era constitucional( la inserci!n
de las cl+usulas econ!micas # sociales # por la denominada
)racionali$aci!n del poder*. Do podran darse separadamente%
prescindiendo una de la otra% #a que una Constituci!n social
que no contemplara los requisitos de la racionali$aci!n del
poder no poda ser reconocida como instrumento
democr+tico. Q% a la inersa% la Constituci!n que omitiera las
cl+usulas econ!micas # sociales era considerada un
instrumento insu"iciente e inadecuado para el gobierno social
contempor+neo% tan lleno de requisitorias # de e2pectatias
proenientes de los sectores m+s necesitados.
0el Constitucionalismo Cl+sico al Constitucionalismo Social
mediaba todo un cambio
en la sociedad. Con el transcurso del tiempo quedara
registrada una doble trans"ormaci!n a niel del Estado # a
niel de los derechos de las personas( esa doble
trans"ormaci!n consista en el tr+nsito del Estado
abstencionista al Estado interencionista% por un lado6 # en la
complementaci!n de los derechos indiiduales con el
surgimiento de los derechos sociales% por el otro.
El nueo Estado no renegaba del principio de legalidad%
aunque ariaba el contenido de esa legalidad. 5uego
sobreendran otras trans"ormaciones% que erosionaran los
otros postulados del Constitucionalismo Cl+sico% en especial
el de la separaci!n de los !rganos del poder.
Si bien los sujetos de los derechos eran siempre las personas
humanas% los titulares de los derechos sociales eran
8nicamente aquellos que pertenecan a ciertos sectores
sociales o que desempe4aban determinadas "unciones en la
colectiidad. Do estamos en presencia de una situaci!n de
uniersalidad% sino ante sectoriali$aciones "uncionales% en
irtud de las cuales los nueos derechos% eran derechos con
nombre # apellido( los derechos del trabajador% los derechos
de la clase pasia% los derechos de la "amilia% los derechos
del ni4o% etc. H sea que la tenencia% o no% de tales derechos%
estaba en relaci!n con la pertenencia a determinado grupo o
sector.
5a aparici!n de los derechos sociales no implica la e2tinci!n
de los derechos indiiduales% aunque de la coe2istencia de
ambos surge que la libertad social pone un marco a la
medida o e2tensi!n del ejercicio de la libertad indiidual.
Con la plena consagraci!n
del Constitucionalismo Social% son numerosos los cambios
registrados en las "unciones # en los !rganos del Estado%
como en el estatus de los derechos de las personas # la
situaci!n de los grupos sociales. Pero tambi'n es cierto que
se conseran rasgos del anterior Estado% tales como la
sujeci!n a la legalidad # la e2istencia de un r'gimen de
controles jurisdiccionales% en bene"icio real # e"ectio de los
administrados. 5o que ha cambiado es la ideal central o la
idea-eje que gobierna el sistema% por cuanto a partir de la
consagraci!n de los postulados sociales se impone una
nuea concepci!n total de la responsabilidad gubernamental.
0esde el punto de ista de la eoluci!n hist!rica% la inserci!n
de las cl+usulas econ!micas # sociales en las Constituciones
comen$! a partir de la primera posguerra mundial. En el
perodo de entreguerras (1G1G a 1G/G) "ueron numerosos los
cambios constitucionales registrados en el continente
europeo% pero solo puede hablarse con propiedad de
constituci!n social # democr+tica a la e$% en el caso de la
Alemania de Oeimar.
- 5a eoluci!n de las cl+usulas econ!micas # sociales en el
constitucionalismo de la 8ltima posguerra
Como paralelismo de situaciones% tambi'n la Segunda
Kuerra 1undial depar! noedades en el +mbito del
Constitucionalismo.
El proceso aan$! a tra's o en medio de conergencias #
transacciones entre una diersidad de corrientes # doctrinas.
En especial% la conergencia "ue mani"iesta trat+ndose de los
partidos que haban actuado en la resistencia contra la
ocupaci!n de la ma#or parte de Europa por
el na$ismo # el "ascismo% #a sea en los pases encedores o
en los encidos. Pero el proceso tuo di"usi!n general #
abarc! incluso a quienes haban permanecido al margen del
con"licto b'lico% como el caso de Sui$a% que a tra's de su
re"orma constitucional de 1G:B incorpor! a la le# suprema el
concepto estatal de )bienestar*.
- 5as cl+usulas econ!micas # sociales en el +mbito del
constitucionalismo socialista
En relaci!n con el Constitucionalismo Social% la tesis mar2ista
declar! su crtica # su recha$o% por cuanto entenda que se
trata de una "ormulaci!n re"ormista # eolucionista% que no
satis"aca las metas reolucionarias "ijadas en el programa
comunista. El constitucionalismo social "ue condenado tanto
por parte del sistema institucional soi'tico como por parte de
los regmenes que responden a la denominaci!n de
)democracias populares*.
- 5as cl+usulas econ!micas # sociales en las constituciones
latinoamericanas
5a primera "ormulaci!n constitucional de tipo social tuo lugar
con la Constituci!n de 1'2ico aprobada en 9uer'taro% en
1G1B% con antelaci!n a la Constituci!n de Oeimar. En medio
del clima desatado por la -eoluci!n 1e2icana% la tem+tica
ruralista de los caudillos e ide!logos de aquel poli"ac'tico
moimiento se abri! paso a tra's de ciertos artculos% cu#os
principales enunciados se re"ieren al r'gimen de la tierra # a
las condiciones del trabajo.
5a "uer$a paradigm+tica del ejemplo me2icano hi$o cundir
estas "ormulaciones en otras le#es constitucionales
posteriores. Con el tiempo% "ueron numerosas las
constituciones que se incorporaron
en Am'rica 5atina al proceso del constitucionalismo social.
- 5as cl+usulas econ!micas # sociales en la Argentina
0esde un miraje hist!rico% la primera inserci!n aparece en la
Constituci!n de &ucum+n de 1GJB% aunque con tibios
enunciados # sin ma#or e2plicitaci!n doctrinaria del sentido #
alcance que esas cl+usulas enolan en un proceso de
trans"ormaci!n del Constitucionalismo. En el orden nacional%
como parece obio% hasta esa "echa no e2istan re"ormas
constitucionales que modi"icaran la estructura b+sica que nos
legaron los Constitu#entes de 1F=/.
.n paso adelante aconteci! con la "amosa Constituci!n de
Santa 3e de 1G,1% pero esta norma suprema no "ue aplicada
hasta 1G/, # s!lo por un bree perodo% que se e2tendi!
hasta 1G/=. Puede decirse que la primera "ormulaci!n
importante en el Constitucionalismo argentino tuo lugar con
la Constituci!n de San @uan de 1G,B.
5a Conenci!n -e"ormadora de San @uan introdujo al te2to
de la nuea Constituci!n de esa proincia un artculo que se
re"iere a la incorporaci!n en el 0erecho P8blico local el
concepto del derecho a un mnimo de seguridad econ!mica%
la jornada de trabajo% el salario mnimo% los seguros sociales%
el derecho a la iienda higi'nica% la reglamentaci!n de los
sindicatos # la regulaci!n de las relaciones entre el capital #
el trabajo.
5os conencionales sanjuaninos tenan presentes los
antecedentes de la Constituci!n de 1'2ico de 1G1B. 5as
innoaciones que estaban aprobando eran las que por
primera e$ en la historia de las instituciones argentinas
asuman un sentido social # se
proponan humani$ar la relaci!n jurdica ente el capital # el
trabajo. 5as "ormulaciones sanjuaninas de 1G,B proocaron
hondo reuelo en el clima de aquella 'poca% dominado a8n
por aloraciones predominantemente conseradoras% no
obstante que en uno de sus artculos descartaron la inclusi!n
del derecho de huelga.
En el orden nacional argentino% la Constituci!n no cont! con
cl+usulas econ!micas # sociales hasta la re"orma de 1G:G #%
luego de la derogaci!n de 'sta% a partir de la inserci!n del art.
1: bis por parte de la Conenci!n de 1G=B.
7asta el momento de las apuntadas inserciones% la alide$
constitucional de la legislaci!n )obrera* repos! en la ma#or o
menor complacencia hermen'utica de los jueces de la Corte
Suprema de @usticia de la Daci!n. 5a ma#or parte de la
legislaci!n social se sancion! al amparo de la Constituci!n de
1F=/% # la Corte Suprema cobij! su constitucionalidad%
despu's de arias acilaciones iniciales% sobre la base de
una interpretaci!n amplia de las normas re"eridas a los
derechos indiiduales # a los derechos no enumerados # por
aplicaci!n de los poderes de legislaci!n general concedidos
al Congreso Dacional.
5legamos as a la re"orma de 1G:G. El m+s "rondoso era el
art. /B% que proclamaba los derechos del trabajador% de la
"amilia% de la ancianidad # de la educaci!n # la cultura. Htros
artculos se re"eran a la "unci!n social de la propiedad% el
capital% # la actiidad econ!mica.
En cuanto a las cl+usulas de car+cter propiamente
econ!mico # social% su suerte estuo estrechamente asociada
al problema de la operatiidad.
Con
respecto a la re"orma de 1G=B% las cl+usulas del art. 1: bis
tenan antecedentes nacionales # e2tranjeros. Es justo
se4alar las in"luencias ejercidas en sus respectias pr'dicas
por nombres como @oaqun ?. Kon$+le$% Carlos Saaedra
5amas% Al"redo Palacios # 5e!nidas Anastasi% desde diersos
puntos de ista polticos.
En cuanto al aspecto "ormal en s% acaso la ma#or in"luencia
que reconoce el art. 1: bis est+ en las normas de la
Constituci!n italiana de 1G:F.
0esde el punto de ista de su aceptaci!n poltica% ha# signos
su"icientes en el sentido de que los sectores tradicionales
descon"an de las cl+usulas econ!micas # sociales. Su
momento de mejor perspectia #a pas!( "ue en la Conenci!n
de 1G=B.
Por medio de las cl+usulas econ!micas # sociales% los
constitu#entes tratan de encontrar un punto de equilibrio en
las tensiones e2istentes entre la primaca de los alores de
libertad # de igualdad. 5a Constituci!n de 1F=/ est+
decididamente comprometida en el primer sentido. 5a
re"orma de 1G:G sacri"ic! en demasa la libertad. El espritu
de la enmienda de 1G=B "ue buscar la arm!nica interrelaci!n
de ambos t'rminos. 1ientras que los sectores adersos a
todo cambio optan por congelar las posibilidades reales de la
igualdad% con las cl+usulas econ!micas # sociales se
pretende% en e$% partir de la libertad en la prosecuci!n de
una ma#or igualdad. Como obra de ciencia% arte # t'cnica
constitucional% la creaci!n poltico-jurdica de los
constitu#entes inspirados en la orientaci!n del
Constitucionalismo Social camina hacia el logro de tres
grandes equilibrios(
el equilibrio entre la libertad # la autoridad6 el equilibrio entre
la libertad # la igualdad6 # el equilibrio entre la libertad # la
seguridad.
- .bicaci!n # alor de las cl+usulas econ!micas # sociales en
la clasi"icaci!n de las normas constitucionales
En cuanto a su inmediata aplicabilidad( e2isten )normas
operatias o autoaplicatias* # )normas no-operatias* que
son de aplicaci!n di"erida por los !rganos estatales.
Htra distinci!n posible es en cuanto a su inmediato o pr!2imo
destino( )normas de conducta* que est+n dirigidas a los
particulares # )normas de organi$aci!n*% que est+n dirigidas a
los !rganos estatales.
Esta segunda clase de normas (las de organi$aci!n) a su e$
pueden ser( )normas org+nicas* que son las normas
constitutias # "uncionales de los !rganos del Estado #
)normas pragm+ticas* que cumplen dos "unciones( o bien
act8an como normas directias% en la "ijaci!n de objetios
inmediatos% o bien act8an como reglas de interpretaci!n%
e2plicitando los "ines mediatos del Estado.
Por 8ltimo% en cuanto a su disponibilidad% las normas
constitucionales pertenecen a la categora de las normas
imperatias o normas de orden p8blico% pues son todas ellas
indisponibles por los !rganos ordinarios # por las partes% sin
perjuicio de la renuncia a los derechos adquiridos.
5as normas )program+ticas* complementan # amplan los
"ines # los objetios enunciados en la Constituci!n% con la
particularidad de que se ehiculi$an a tra's de atribuciones
de competencias.
E2isten cl+usulas econ!micas # sociales )operatias* # )no
operatias*% 'stas
8ltimas son erdaderas e2pectatias de derechos. Htras
dirigidas a los particulares o a los !rganos. Q tambi'n
)normas directias* (objetios) # otras que son )normas
interpretatias* ("ines).
5as cl+usulas econ!micas # sociales cumplen el rol de
normas de competencia% #a que est+n se4alando a"irmatia o
negatiamente% positia o prohibitiamente% la !rbita de la
es"era estatal # la !rbita o el +mbito de la libertad personal.
El demandable% en unos casos puede ser el Estado% en otros
los particulares o% a eces% ning8n sujeto en concreto
(cl+usulas innocuas).
5a determinaci!n de la operatiidad es una cuesti!n de
hecho% a dilucidar por la autoridad de aplicaci!n en cada caso
#% en de"initia% por los jueces.
5a principal "unci!n de las cl+usulas pragm+ticas consistir+
en eitar que en la aplicaci!n de la Constituci!n% sus
int'rpretes le asignen un sentido re4ido con los alores # los
"ines consagrados m+s reciente o contempor+neamente en la
norma suprema% o que simplemente la comunidad ha
ienciado como prioritarios.
El art. 1: bis de la Constituci!n Dacional% surge de su propia
redacci!n que en 'l est+n contenidas cl+usulas operatias #
cl+usulas no-operatias.
En relaci!n con las cl+usulas econ!micas # sociales de las
que su propio enunciado # destino brota la e2istencia de un
derecho subjetio% o sea% dotado de acci!n que permita e2igir
una prestaci!n o una abstenci!n% no puede haber problemas
con respecto a su ubicaci!n en el cuadro de las normas
constitucionales dirigidas directamente a los particulares.
- El control de constitucionalidad
en la aplicaci!n de las cl+usulas econ!micas # sociales
En relaci!n a esto% puede decirse que depender+ en gran
medida de la cosmoisi!n que anime a los jueces6 seg8n sea
la concepci!n que los inspire en su "unci!n de control% 'stos
orientar+n sus decisiones en un sentido o en otro%
protegiendo ciertos alores o no% priilegiando ciertas
creencias o no.
<mporta subra#ar que la aplicabilidad% o no% de estas
cl+usulas% es una cuesti!n a decidir en cada caso por el jue$%
pero que la decisi!n general s!lo la puede tomar el legislador
mediante la sanci!n de las correspondientes normas de
implementaci!n. &ambi'n puede ocurrir que el jue$ llegue al
conencimiento de la declaraci!n de inconstitucionalidad de
esas normas de implementaci!n. En sntesis% puede decirse
que e2iste un doble control judicial( el control de operatiidad
(eri"icaci!n emprica) # el control de constitucionalidad
(eri"icaci!n l!gica).
Panorama jurisprudencial( Si centramos el comentario en
algunos pronunciamientos de nuestra Corte Suprema%
podremos er que lo concerniente a la materia econ!mica #
social ha estado comprendido en las pautas # orientaciones
generales que el &ribunal ha seguido para toda la
interpretaci!n constitucional. As% es +lido se4alar que hasta
la d'cada del treinta% la Corte practic! un m'todo est+tico de
interpretaci!n constitucional% mientras que a partir de la gran
crisis de esos a4os% con motio del cuestionamiento de la
legislaci!n sancionada para en"rentar esos nueos
problemas% la Corte comen$! a practicar una interpretaci!n
din+mica de las cl+usulas
constitucionales% que se mantiene hasta la "echa.
0e la lectura de los "allos de la Corte se desprende que bajo
la Constituci!n de 1F=/ (con anterioridad a las enmiendas de
1G:G # 1G=B) los derechos sociales estaban cobijados% de
una manera u otra% en la protecci!n constitucional a los
derechos no enumerados (art. //). 0urante el reinado de la
Constituci!n de 1G:G% la Corte asign! al art. /B (derechos del
trabajador% etc.) # al art. /F ("unci!n social de la propiedad) un
alor directamente "undante de los pronunciamientos
judiciales. Con el cambio de la composici!n de la Corte% el
procurador general 0r. Soler se4al! una lnea de
pensamiento adersa al alor de aquellas cl+usulas. Pero a
partir de la incorporaci!n del art. 1: bis% la Corte% en su nuea
composici!n de 1G=F en adelante% reconoci! el alor de las
normas directias e interpretatias de la Constituci!n.
Pero el aporte m+s alioso de la jurisprudencia constitucional
de esos a4os estuo dado por el reconocimiento en nuestro
ordenamiento de la )libertad contra la opresi!n*.
5a Corte Suprema ha in"erido la e2istencia de ese importante
derecho social (la libertad contra la opresi!n) del juego de las
cl+usulas del art. 1: bis con la habilitaci!n del poder para
reconocer nueos derechos que contiene el art. // de la
misma Constituci!n (los derechos no enumerados).
- Aalance # crtica de las cl+usulas econ!micas # sociales a la
lu$ del Constitucionalismo contempor+neo
En las cercanas del siglo ;;<% la preocupaci!n dominante es
otra( la de obtener la aplicaci!n # igencia de los derechos
antes
proclamados #% adem+s% la de e"ectii$ar esas Constituciones
pasando del papel a los hechos. 7o# se trata m+s de dar
acci!n que de hacer declaraci!n.
El ma#or d'"icit de las cl+usulas econ!micas # sociales reside
en el problema de su operatiidad. 5a aportaci!n m+s
"ecunda de esta "a$ del Constitucionalismo reside en
acrecentar la igualdad de oportunidades a "aor del ma#or
n8mero de componentes de la ma#or cantidad de sectores
sociales. Q en tal sentido% el aumento de la igualdad real de
oportunidades es uno de los objetios b+sicos # reales de
toda democracia social.
Para el Constitucionalismo Social sigue siendo +lido el
principio de la limitaci!n del poder # el sometimiento de
gobernantes # gobernados al principio de legalidad.
5a re"orma de 1G:G (-amella)
- 5a reoluci!n del : de junio de 1G:/
5os continuos "raudes electorales impedan al pueblo
e2presar su opini!n sobre si era coneniente o no cambiar el
orden constitucional e2istente en el pas. 5as "uer$as
armadas depusieron el : de junio de 1G:/ al presidente
Castillo # asumi! la presidencia su ministro de guerra
-amre$% el que clausur! el Congreso.
- 5a jornada del 1B de octubre de 1G:=
5a reoluci!n haba tomado resoluciones importantes% entre
ellas la creaci!n de la Secretara de &rabajo # Preisi!n que
le daba una orientaci!n social # a cu#o "rente se haba puesto
a Per!n. En octubre de 1G:= las "uer$as contrarias al
moimiento reolucionario consiguieron proocar una crisis
en el gobierno% que a la sa$!n estaba presidido por 3arrell%
que en enero de 1G:: haba reempla$ado a
-amre$ por un acto de "uer$a% # consiguieron el retiro # el
encarcelamiento del entonces coronel Per!n. El pueblo no
acept! esa situaci!n # el 1B de octubre de 1G:= e2igi!%
lan$+ndose a las calles% que se libertara a su lder. Per!n
abandon! la Secretara de &rabajo # el 1inisterio de Kuerra%
# se dedic! a dirigir la campa4a poltica inminente para la
elecci!n presidencial.
- 5as elecciones del ,: de "ebrero de 1G:>
Con las garantas de las "uer$as armadas se reali$aron las
elecciones el ,: de "ebrero de 1G:> para elegir las
autoridades nacionales # proinciales. 5a opini!n un+nime de
los partidos # de la prensa estuo con"orme con aceptar que
esas elecciones "ueron rodeadas de la m+2ima libertad #
e2presaban la erdadera opini!n de la ciudadana. Per!n% a
quien acompa4aba como candidato a icepresidente
7ortensio 9uijano% obtuo un amplio triun"o # "ue consagrado
presidente de la Daci!n. Aprobada la elecci!n por la
Asamblea legislatia el ,F de ma#o de 1G:>% asumi! el
mando el : de junio de 1G:>. En esta "orma el moimiento
reolucionario se encau$aba dentro de los moldes
constitucionales.
- 5a le# 1/,// autori$a la re"orma constitucional
Si la reoluci!n quera consolidarse era imprescindible que se
llegara a la re"orma constitucional. 5a C+mara de 0iputados
consider! en sus sesiones del 1/ # 1: de agosto de 1G:F un
pro#ecto. Se aprob! el pro#ecto de le# por G> otos contra
/:. Pasado el pro#ecto al Senado% 'ste lo consider! en su
sesi!n del ,B de agosto de 1G:F% donde tambi'n se aprob!.
Promulgada la le# por el Poder Ejecutio% se reali$aron las
elecciones de conencionales el = de diciembre de 1G:F%
obteniendo ma#ora en todos los distritos el Partido Peronista
que auspiciaba la re"orma constitucional. E5 pueblo haba
mani"estado as su oluntad de modi"icar el sistema
constitucional argentino.
- El discurso de Per!n del / de septiembre de 1G:F
A ra$ de la promulgaci!n de la le# 1/,// el presidente Per!n
dirigi! un mensaje a todo el pas en el que puntuali$aba el
car+cter de las re"ormas( en lo poltico% prometa asegurar #
re"or$ar el r'gimen republicano% representatio # "ederal6 en
lo econ!mico% prometa a"ian$ar el bienestar # la prosperidad
del pueblo argentino% mediante la independencia econ!mica%
suprimir la economa capitalista de e2plotaci!n
reempla$+ndola por una economa social% suprimir el abuso
de la propiedad6 en lo social% prometa asegurar para el
pueblo un r'gimen social justo # humano% incorporando los
derechos del trabajador a la Constituci!n # el acceso a la
cultura # la ciencia a todos los argentinos.
- El pro#ecto del Partido Peronista del > de enero de 1G:G
El Consejo Superior del Partido Peronista public! el > de
enero de 1G:G un antepro#ecto de Constituci!n% que en sus
lneas generales "ue la sanci!n posterior de la Constituci!n.
0espu's de conocido ese pro#ecto un buen n8mero de los
conencionales de la ma#ora hicieron llegar sus
obseraciones% algunas de gran inter's # que determinaron
cambios en el pro#ecto que ulteriormente se someti! a la
Conenci!n # en el que "inalmente se aprob!.
- 0iscursos de Per!n del 11 # ,B de enero de 1G:G
0os discursos pronunci!
el presidente Per!n ntimamente inculados con la re"orma.
Ante los conencionales del Partido Peronista reunidos en
Hlios% e2puso el 11 de enero los "undamentos de la re"orma
propiciada en el pro#ecto. &ribut! su elogio a la Constituci!n
de 1F=/ e2presando que no se quera destruirla sino
per"eccionarla # que la antigua "!rmula de la libertad%
igualdad # "raternidad tena que ser cambiada en nuestros
das por la libertad% la justicia # la solidaridad.
<nitado por la Conenci!n Dacional Constitu#ente asisti! a la
sesi!n especial del ,B de enero de 1G:G en la que e2puso su
pensamiento sobre la re"orma. A"irm! que se pasaba de la
democracia liberal a la democracia social.
- 0esarrollo de la Conenci!n
5a Conenci!n se reuni! el ,: de enero de 1G:G con la
totalidad de los conencionales electos. Prestado el
juramento por los conencionales se eligi! presidente a
1ercante% que a la sa$!n erra gobernador de Auenos Aires.
En la primera sesi!n ordinaria se aprob! el reglamento que
haba de regir las deliberaciones del cuerpo que la ma#ora
de la comisi!n del reglamento haba elaborado. En esa
misma sesi!n tuo entrada el pro#ecto de re"ormas a la
Constituci!n. En la del 1= de "ebrero% 1ercante # otros
conencionales presentaron un pro#ecto de adici!n a la le#
"undamental% de un captulo sobre la educaci!n # la cultura.
En la sesi!n del F de mar$o se entr! a considerar en general.
El 11 de mar$o% qued! sancionada la Constituci!n. Se "ij! una
sesi!n especial% el 1> de mar$o% para que el presidente Per!n
prestara el juramento constitucional. El presidente
de la Conenci!n dio por clausuradas las deliberaciones. 5a
Constituci!n entr! en igencia el 1> de mar$o de 1G:G.
Se ha dicho% sin ning8n "undamento% que la Constituci!n de
1G:G es )totalitaria*. En su estructura del poder es id'ntica a
la Constituci!n de 1F=/. 1antiene los tres poderes del Estado
# su interdependencia. 5a 8nica noedad es que establece la
reelecci!n presidencial. En cuanto a los derechos de las
personas se conseraron intactos # se incorporaron los
derechos sociales # culturales% inspirados en la m+s pura
concepci!n espiritualista # cristiana.
5as 8ltimas re"ormas constitucionales (5!pe$ -osas)
- 5a re"orma constitucional de 1G:G
0urante la primera presidencia de Per!n se procedi! por
intermedio del Congreso a declarar la necesidad de re"orma
de la Constituci!n de 1F=/. Ella se concret! mediante la le#
1/,// sancionada por la C+mara de 0iputados en la sesi!n
especial del 1/ # 1: de agosto de 1G:F. Por la a"irmatia% se
declar! que quedaba debidamente cumplimentado el art. /J
de la Constituci!n% que e2ige que )la necesidad de la re"orma
debe ser declarada por el Congreso con el oto de dos
terceras partes% al menos% de sus miembros*. 5a oposici!n
impugn! la le# de re"erencia% sosteniendo la nulidad de todo
lo actuado% inclusie de la re"orma reali$ada meses m+s
tarde. 5a impugnaci!n se basaba en que la le# haba sido
sancionada con las dos terceras partes de los miembros
)presentes*% lo cual no era admisible% #a que el art. en
cuesti!n% en su estricta interpretaci!n e2iga las dos terceras
partes del total de los miembros
que integran la C+mara. Al margen de la interpretaci!n literal%
que no inclu#e la palabra )presentes*% se sostuo que cuando
la Constituci!n e2ige qu!rum e2traordinario o una ma#ora
determinada% lo e2presa concretamente. Htra de las
impugnaciones consisti! en que la necesidad de la re"orma
"ue declarada mediante una le#. Se sostuo que este
pronunciamiento debe reali$arse mediante una declaraci!n.
?iamonte e2presa que )la Constituci!n argentina no se ha
propuesto que la declaraci!n por parte del Congreso tenga
"orma de le#6 porque dice que debe ser declarada por el
Congreso6 porque requiere el oto de dos terceras partes% # la
sanci!n de una le# en ning8n caso lo requiere6 porque habla
del oto de dos terceras partes de los miembros del
Congreso% # si se tratara de una le# dira( ambas C+maras6
porque seg8n la letra de la Constituci!n% declarar la
necesidad de re"orma es una atribuci!n priatia del
Congreso% de naturale$a pre-constitu#ente% # en ella no tiene
interenci!n alguna el Poder Ejecutio como poder
colegislador*.
El leit moti de la re"orma "ue la modi"icaci!n del art. BB de la
5e# 3undamental que estableca que el presidente de la
-ep8blica no poda ser reelecto sino con el interalo de un
perodo. 5a enmienda de 1G:G "ue redacta as( )El presidente
# el icepresidente duran en sus cargos seis a4os6 # pueden
ser reelegidos*.
- 5as Constituciones Proinciales
0entro de las disposiciones transitorias de la Conenci!n
Constitu#ente se estableci! que por esa 8nica e$ se
autori$aba a las legislaturas proinciales para re"ormar
totalmente
sus constituciones% con el "in de adaptarlas a los principios%
declaraciones% derechos # garantas consagrados en la
Constituci!n de 1G:G.
- 5a re"orma Constitucional de 1G=B
El gobierno proisional surgido a ra$ de la reoluci!n del 1>
de septiembre de 1G==% que puso t'rmino al mandato
presidencial de Per!n% dio un decreto el ,B de abril de 1G=B%
"ijando la posici!n del gobierno en materia constitucional #
precisando algunos conceptos sobre las re"ormas
introducidas en 1G:G. 0estacaba que la "inalidad esencial de
la re"orma de 1G:G "ue obtener la reelecci!n presidencial
inde"inida del entonces presidente de la -ep8blica.
Estableca el decreto en sus considerandos que era un deber
impostergable del gobierno restablecer la Carta 3undamental
de 1F=/% que "ue resultante de una libre autodeterminaci!n%
requisito al que no se ajust! su re"orma de 1G:G. Por estas #
otras consideraciones sobre el r'gimen poltico imperante
hasta septiembre de 1G==% el gobierno proisional proclam!(
0eclarar igente la Constituci!n sancionada en 1F=/% con
todas sus re"ormas% e2clu#endo la de 1G:G. Se declaraban
igentes las constituciones proinciales anteriores al r'gimen
depuesto. Posteriormente% por decreto del 1, de abril de
1G=B% el gobierno de la -eoluci!n 5ibertadora e2puso sus
puntos de ista con respecto a una necesaria re"orma de la
Constituci!n del =/% acorde con los nueos tiempos #
principios del constitucionalismo social. En tal irtud conoc!
al pueblo de la Daci!n para elecciones de diputados
constitu#entes que procediesen a re"ormar la 5e#
3undamental.
Como
la igencia de la Constituci!n de 1F=/ # sus re"ormas% con
e2clusi!n de la de 1G:G% haba sido declarada por el gobierno
proisional% gobierno de "acto% sin atribuciones% dentro del
orden tradicional del derecho% para dejar sin e"ecto una
re"orma constitucional% la Conenci!n reunida en Santa 3e
resoli! declarar que la Constituci!n que rega era la de
1F=/% con las re"ormas de 1F>J% 1F>> # 1FGF% # e2clusi!n de
la de 1G:G.
.na e$ instalada la Conenci!n la bancada del partido
radical intransigente se retir! del seno de la Asamblea% preia
impugnaci!n de 'sta. Participaron de esta Conenci!n
representantes de los partidos .ni!n Cica -adical del
Pueblo6 0em!crata Cristiano6 Socialista6 0em!crata
Progresista6 Conserador e <ndependiente% entre otros.
0ebido a que la Conenci!n sesion! con un qu!rum
ajustado% no se pudo re"ormar la Constituci!n en todos
aquellos aspectos de "undamental importancia para los que
se haba conocado.
Sin embargo% de com8n acuerdo% se abocaron al estudio de
las re"ormas sociales a introducir en el te2to de 1F=/%
producto de lo cual "ue el art. 1: bis% actualmente incorporado
a nuestra Carta 1agna.
Este nueo art. incorporado a la Constituci!n es de suma
importancia% #a que proclama esenciales derechos re"erentes
al trabajo% salario% organi$aci!n gremial% derecho de huelga #
principios de seguridad social.
El salario mnimo ital m!il es uno de los logros m+s
interesantes en las re"ormas de 1G=B.
Se incorpora tambi'n dentro de los nueos derechos
sociales% el derecho de huelga.
Cabe destacar% tambi'n% en el art. 1:
bis la estabilidad del empleado p8blico.
Pero% sin lugar a dudas% la conquista m+s importante es la
consagraci!n de los bene"icios de la seguridad social.
Se proclama tambi'n% la protecci!n integral de la "amilia # del
bien de "amilia% destacando que el trabajador # su grupo
tienen el legtimo derecho a una iienda digna.
- El perodo de "acto 1G>>-1GB/ # el orden constitucional
5a -eoluci!n Argentina% surgida el ,F de junio de 1G>>%
a"irmando su car+cter de iure dio una serie de documentos
que trans"ormaron la estructura constitucional igente en esa
'poca. En su oportunidad% hubo discrepancias al de"inir al
nueo gobierno. .n sector ma#oritario de la doctrina%
adhiriendo a una tradicional posici!n argentina% neg! todo
car+cter de iure al gobierno surgido en junio de 1G>>%
de"ini'ndolo como simplemente de "acto. Htros% en cambio%
sostuieron que se estaba "rente a un nueo Estado. 9uienes
mantuieron ese criterio destacaron que la soberana abarca
dos potestades "undamentales% la potestad constitu#ente o
capacidad de determinar las normas supremas del Estado% #
la potestad electoral o poder de designar a los gobernantes.
Estas dos potestades "ueron ejercidas por la @unta de
Comandantes en @e"e. En uso de estas "acultades la @unta
reali$! dos actos transcendentales( redact! el Estatuto de la
-eoluci!n # eligi! un nueo presidente.
El Acta de la -eoluci!n Argentina% despu's de dejar
constituida la @unta -eolucionaria% decreta la destituci!n del
presidente # el icepresidente de la -ep8blica # de los
gobernadores # icegobernadores de las proincias.
0isuele el Congreso Dacional # las legislaturas proinciales%
separa de sus cargos a los miembros de la Corte Suprema #
al procurador general # disuele todos los partidos polticos
del pas. Por el mismo documento se pone en igencia el
Estatuto de la -eoluci!n Argentina.
5a @unta establece en el Estatuto que el Poder Ejecutio ser+
desempe4ado por el ciudadano con el ttulo de presidente
designe la @unta. Q se establece un orden de prelaci!n al que
el gobierno ajustar+ su cometido. Primeramente se coloca al
Estatuto de la -eoluci!n% luego a la Constituci!n # por 8ltimo
a las le#es # decretos que se dicten en su consecuencia% en
cuanto no se opongan a los "ines enunciados en el Acta de la
-eoluci!n Argentina.
Entre los documentos de ma#or importancia% modi"icatorios
de e2presas cl+usulas constitucionales% se debe destacar el
Acuerdo o Concordato suscripto entre la Santa Sede # la
-ep8blica Argentina% el 1J de octubre de 1G>>.
Htra de las le#es de car+cter constitucional es la 1>G=>% del
,/ de septiembre de 1G>>% mediante la cual se redujo el
n8mero de 1inistros de la Daci!n% que de ocho pasaron a ser
cinco.
- El Estatuto 3undamental
0urante el gobierno del general 5anusse se dictaron
asimismo diersas le#es que modi"icaron igualmente el orden
constitucional. Entre ellas se destaca el llamado )Estatuto
3undamental*% dado el ,: de agosto de 1GB,.
Si bien el gobierno sostena en la E2posici!n de motios que
las modi"icaciones se circunscriban a aspectos
instrumentales% sin alterar los principios # derechos
"undamentales consagrados
en la Constituci!n% es eidente que el re"erido estatuto
introdujo re"ormas sustanciales en la Constituci!n%
incompatibles con el ejercicio del poder de un gobierno de
"acto.
El Estatuto da cuenta de la magnitud de las re"ormas
encaradas por el gobierno de "acto% modi"icando
"undamentales artculos de nuestra Constituci!n%
especialmente en lo que se re"iere a los poderes del Estado%
sin haber obserado el procedimiento que "ija el art. /J. Do
s!lo se declar! por un decreto le# la necesidad de re"orma
sino que las enmiendas propuestas no se dejaron libradas a
la soberana decisi!n de una Conenci!n Constitu#ente% como
hubiera correspondido% sino que las e"ectu! directamente el
gobierno proisional.
Aidart Campos sostiene que "ormalmente es inconstitucional%
porque la supremaca de la Constituci!n no admite
enmiendas que se realicen "uera del marco del procedimiento
del art. /J. Do ha# emergencia reolucionaria% ni doctrina de
"acto que pueda dar "undamento a una situaci!n como 'sta%
sobre todo cuando la Constituci!n igente no ha perdido su
e"icacia.
- -'gimen Electoral
En irtud de las re"ormas introducidas a la Constituci!n por el
Estatuto% el gobierno de la -eoluci!n sancion!% a "in de
complementar aquellas modi"icaciones% la le# 1GF>, re"erente
al sistema electoral. En este ordenamiento legal se estableci!
el sistema de doble uelta o ballotage.
- 5os partidos polticos
Por el Acta de la -eoluci!n% se resoli! la disoluci!n de
todos los partidos polticos. Ese estado dur! hasta el a4o
1GB1 en que el gobierno proisional (a cargo de 5anusse)
dict!
la le# 1G1J,% mediante la cual se reconoce el derecho de
"ormar partidos polticos en el pas.
- 5a legislaci!n de "acto # el gobierno de iure
Si bien las autoridades que surgieron el ,= de ma#o de 1GB/
en erdad lo hicieron por medio de los mecanismos legales
creados por el gobierno de "acto% tambi'n es cierto que desde
el primer momento mani"estaron su intenci!n de derogar toda
la legislaci!n producida por el gobierno de "acto. Sin
embargo% a pesar del largo tiempo transcurrido% ha# en este
problema de la derogaci!n un erdadero con"licto legal.
.na gran cantidad de decretos le#es han sido derogados
directamente por el Poder Ejecutio6 otros lo han sido por
obra del Congreso6 # el resto% un enorme olumen%
permanecen en plena igencia por no haberse tomado
decisi!n alguna.
- 5as elecciones generales de 1GB/
El Poder Ejecutio conoc! para el 11 de mar$o de 1GB/ a
elecciones generales. Do habiendo obtenido la "!rmula
C+mpora R Solano 5ima ma#ora absoluta% as como tampoco
la integrada por Aalbn R Kamond% se conoc! a una segunda
uelta% pero el Comit' nacional del radicalismo decidi! no
concurrir con su "!rmula a estos comicios% con lo que qued!
de hecho consagrada la que representaba al 3rente
@usticialista de 5iberaci!n. 5a "!rmula triun"ante asumi! el
poder el ,= de ma#o de 1GB/.
- Sucesi!n presidencial
Con motio de la asunci!n del mando por parte de C+mpora%
el general Per!n% que tena "ijada su residencia en Espa4a
resoli! regresar al pas. Su llegada produjo la presentaci!n
de las renuncias de C+mpora # Solano 5ima% # no estando
en el pas Aialet (presidente proisorio del Senado%
renunciante tambi'n)% la Asamblea 5egislatia% init! a 5astiri
para que% en su car+cter de presidente de 0iputados%
asumiese la primera magistratura de la Daci!n.
- Presidencia de Per!n
El presidente 5astiri conoc! al pueblo a "in de cumplimentar
nueamente con la elecci!n de presidente # ice para que%
los que resultaran electos% completaran el perodo
presidencial iniciado el ,= de ma#o de 1GB/. -eali$ado el
acto eleccionario% result! triun"ante la "!rmula de Per!n #
1ara Estela 1artne$ de Per!n% # en segundo t'rmino la
con"ormada por Aalbn # 0e 5a -8a.
- Asunci!n de la presidencia por 1ara Estela 1artne$ de
Per!n
El ,G de junio de 1GB:% debido al deteriorado estado de salud
de Per!n se produjo la transmisi!n del mando presidencial en
la persona de su se4ora esposa # ice% qui'n ejerci!
proisionalmente el cargo hasta el 1 de julio del mismo a4o%
en que "alleci! el lder del justicialismo. En la misma "echa% en
la residencia de Hlios se hi$o cargo del poder en "orma
de"initia como presidente constitucional.
- 5e# de Ace"alia
Entre las medidas legislatias que merecen destacarse
dentro del plano constitucional% debe se4alarse la nuea le#
de ace"alia ,JGB,% promulgada en julio de 1GB=.
5a primera oportunidad en que se aplic! esta le# "ue cuando
la se4ora de Per!n deleg! el ejercicio del Poder Ejecutio al
presidente proisional del Senado (5uder)% el 1/ de
septiembre de 1GB=% por ra$ones personales% solicitando un
bree descanso en sus tareas. 5a reasunci!n del mando
gubernatio de