UNIVERSIDAD CATOLICA LOS ANGELES DE CHIMBOTE

SUCESIN TESTAMENTARIA

DATOS GENERALES:

NOMBRE : Alcal Carbonel Karen Cinthia
Chumpitaz Pariona Cristhian Rafael
Cullanco Chipana Esmilda Cristina
Llamocca Hualpa Jorge Fernando
Ramos Arias Katty Cindy
Vicente Vsquez Jos Alberto

ASIGNATURA : Derecho Civil

DOCENTE : Zamudio Ojeda Teresa

FACULTAD : Derecho y Ciencia Polticas

CICLO : V

FECHA : 06-11-13

SUCESION TESTAMENTARIA

TESTAMENTO

I.- ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA.
El testamento, como expresin de transmitir los bienes para despus del
fallecimiento, tiene su origen con la aparicin de la propiedad individual al resultar
incompatible con la organizacin colectiva de la propiedad. Algunos autores,
encuentran su origen en la sucesin de la autoridad del grupo social y que en
Roma, desde muy remotos tiempos, al pater familias se le reconoci la potestad
de darse un sucesor, hasta que paulatinamente la facultad de testar fue
convirtindose en un acto de disposicin de bienes.
Testamento viene de las voces latinas testatio y mentis, a las que se les da el
significado de testimonio de la voluntad y que Ulpiano define como la
"manifestacin legtima de nuestra voluntad, hecha solemnemente para hacerla
vlida despus de nuestra muerte" segn anota Petit . As, dentro de la
concepcin romana el testamento era el modo de designacin del o los herederos
y de esta idea se llega a la de la sucesin testamentaria, que implica la
preeminencia de la voluntad del de cuius en la transmisin de su patrimonio y a la
que se le van imponiendo las reglas que de un modo u otro, y con su natural
evolucin, llegaron hasta el Cdigo Francs de 1804 y, de l, al Derecho Moderno.
II.- EL CONCEPTO DE TESTAMENTO
El testamento es un acto jurdico, ya no solo por conceptuacin doctrinal sino,
adems, por su conceptuacin legislativa. Por ello, puede definirse el testamento
como un acto jurdico, cuyo contenido est determinado por una declaracin de
voluntad destinada a crear los efectos y relaciones jurdicas previstas por el
testador, la que es dada a conocer despus de su fallecimiento.
Es un acto jurdico porque se genera en la voluntad privada del testador destinada
a crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas, patrimoniales o no
patrimoniales, trtese de derechos personales como en el caso de autorizar la
publicacin de la correspondencia epistolar; derechos familiares, como el
establecimiento de una relacin paterno-filial; hereditarios, como los que resultan
de la institucin de herederos o legatarios; reales, como la constitucin de un
usufructo; creditorios, como el reconocimiento de obligaciones, intelectuales, como
la cesin de explotacin de una patente industrial, o participatorias, como la
suscripcin de acciones en una sociedad mercantil.
El postulado o principio de la autonoma de la voluntad se pone en evidencia en el
acto testamentario, en cuanto a la pervivencia y fuerza vinculante de la voluntad
del testador, aunque, desde luego, no debe colisionar con la nocin de orden
pblico, sindole de aplicacin la norma preceptiva del Art. V del Ttulo Preliminar
que, por lo dems, se refleja en el Art. 686, en cuanto establece que las
disposiciones deben hacerse dentro de los "lmites de la ley y con las formalidades
que sta seala"
En el Derecho Romano, el testamento tena por objeto instituir herederos, lo que
se ha ido perdiendo pues es la ley la que los seala pudiendo el testador disponer
de su patrimonio en personas distintas slo respecto de la porcin de libre
disposicin, lo que permite aseverar que las limitaciones que en este sentido le
impone la ley al testador se fundan en el remoto carcter colectivo-familiar del
derecho de Propiedad individual. Por eso, la moderna doctrina entiende el
testamento como un "llamamiento" tanto a los herederos como a los legatarios y
hasta a aquellos que se sienten con derecho a participar en la herencia.
Otro aspecto que es tambin importante resaltar, en cuanto al origen romanista del
testamento, es que no slo es ya un acto de disposicin patrimonial, como con
toda precisin lo establece el segundo pargrafo del Art. 686
El concepto de testamento se ajusta, pues, al concepto de acto jurdico expresado
en el Art. 140 y as lo confirma el propio maestro Lanatta
III.- CARACTERSTICAS DEL TESTAMENTO COMO ACTO JURDICO
Conceptuado el testamento como acto jurdico vamos a continuar estudindolo
desde la perspectiva de la teora del acto jurdico y de las normas con que ha sido
desarrollada en el Cdigo Civil, concordadas con las que les son propias como
acto jurdico tpico. Veamos, en primer lugar, las caractersticas que se infieren del
concepto contenido en el Art. 686.
C.1.- El testamento es el acto mortis causa por excelencia
Es de la esencia del testamento el ser un acto mortis causa, por cuanto su eficacia
est determinada por el fallecimiento del testador siendo la muerte del de cuius la
generadora de todos los efectos jurdicos del acto testamentario. Todo acto
jurdico que pueda ser considerado mortis causa, se resume en el acto
testamentario. Esta caracterstica no resulta slo de la norma del Art. 686, si no se
infiere de la preceptiva contenida en el Art. 1405, segn la cual "Es nulo el contrato
sobre el derecho de suceder en los bienes de una persona que no ha muerto o
cuya muerte se ignora".
C.2.- El testamento es un acto unilateral
La unilateralidad del acto testamentario radica en que para su formacin basta la
sola manifestacin de voluntad del testador, no requirindose de la aceptacin ni
de los herederos ni de los legatarios, en el caso de transmisin patrimonial, ni del
destinatario de la declaracin testamentaria para el caso de disposicin no dirigida
a aquellos, como seran los acreedores del de cuius, o de disposiciones de
carcter no patrimonial. Es adems, un acto unilateral simple en cuanto se forma
con una declaracin singular, que es la del testador, y es, por lo general, de
carcter recepticio pues la declaracin va dirigida a personas determinadas, a las
que el testador dirige el llamamiento, y slo por excepcin podra no ser recepticio,
como sera si en el testamento se hace promesa de pblica recompensa. Sin
embargo hay opiniones valiosas, como la de Messineo, seguida por la de Jorge
Eugenio Castaeda; en el sentido de que es declaracin no recepticia, porque no
est dirigida especficamente a los llamados, ni tiene necesidad de llegar a
conocimiento de stos para ser eficaz.
La unilateralidad hace del testamento un acto revocable, como caracterstica
tpica. Es un acto revocable por cuanto su eficacia depende de la muerte del
testador y, en consecuencia, tiene un sentido de provisional desde su celebracin
hasta que se produzca el fallecimiento del testador, quien hasta entonces tiene la
facultad de modificar o revocar sus disposiciones, pues en el testamento prevalece
su voluntad desde que debe ser "la ltima voluntad". A la revocabilidad del
testamento le da Messineo carcter de principio de orden pblico y en efecto lo es.
Con este mismo con cualquier tiempo, sus disposiciones testamentarias y
preceptuando que toda declaracin en contrario carece de valor.
La misma unilateralidad le da al testamento otra caracterstica muy tpica, como la
de ser un acto personalsimo, esto es, que no puede ser celebrado sino por el
testador pues es l quien debe reflejar fielmente su voluntad. Esta caracterstica
est expresamente recogida en el Art. 690, que establece: "Las disposiciones
testamentarias deben ser la expresin directa de la voluntad del testador, quien no
puede dar poder a otro para testar, ni dejar sus disposiciones al arbitrio de un
tercero". Esta misma caracterstica hace nulo el testamento otorgado en comn
por dos o ms personas, segn lo precisa el Art. 814.
C.3.- El testamento es un acto de forma prescrita
La formalidad del acto testamentario radica en que la ley, o para ser ms propios
el Cdigo Civil, prescribe las formalidades para su celebracin, trtese de los
testamentos ordinarios o de los especiales. Son los primeros, segn el Art. 691, el
otorgado en escritura pblica, el cerrado y el olgrafo; los segundos, son los
denominados testamento militar y el martimo. Segn el Art. 695, las formalidades
de todo testamento son la forma escrita, la fecha de su otorgamiento, el nombre
del testador y su firma, salvo que sea ciego o analfabeto. Agrega el mismo
numeral que las formalidades especficas de cada clase de testamento no pueden
ser aplicadas a las de otra.
Sobre las formalidades del acto testamentario nos volveremos a ocupar al hacerlo
sobre la forma como requisito de validez
C.4.- El testamento es un acto nominado
La normalidad del acto testamentario radica en su nomen juris y la aplicabilidad
del rgimen legal que como a tal le corresponde.
La nominacin resulta del Art. 686, que concepta el testamento.
C.5.- El testamento es un acto complejo
La complejidad del acto testamentario radica en la amplia gama de relaciones
jurdicas a las que puede dar lugar, sean de naturaleza patrimonial o no
patrimonial, y as resulta del mismo Art. 686.
Adems, el acto testamentario puede ser constitutivo porque genera derechos,
tales como el de propiedad por efecto del legado y la herencia misma, o porque
priva de derechos, como en el caso de la desheredacin. Puede ser declarativo
por su eficacia retroactiva, como en el caso del reconocimiento de una relacin
paterno-filial. As resulta tambin del Art. 686.
C.6.- El testamento es un acto principal
La principalidad del acto testamentario radica en la autarqua del testamento;
existe por s solo sin requerir de otros actos. Ms bien, el testamento puede dar
contenido a varios actos que, en su conjunto, por estar contenidos en el
testamento, adquieren principalidad. Esta caracterstica est implcita en el Art.
686.
C.7.- El testamento es un acto gratuitocter el Cdigo reconoce al testador, en el
Art. 798, el derecho de revocar, en La gratuidad del acto testamentario debe
analizarse segn se trate de acto patrimonial o no patrimonial. En el primer caso,
la gratuidad la determina la ausencia de contra presentacin y, en el segundo, la
falta de contenido patrimonial de la disposicin testamentaria. Tratndose de
disposiciones testamentarias de carcter patrimonial, el testamento, por lo general,
constituye un acto de liberalidad.
C.8.- El testamento puede ser un acto modal
El carcter modal del testamento reside en la posibilidad en que el testador pueda
insertar modalidades -condiciones, plazos o cargos- en el acto testamentario. As
resulta del Art. 689, segn el cual "las normas generales sobre las modalidades de
los actos jurdicos, se aplican a las disposiciones testamentarias; y se tienen por
no puestas las condiciones y los cargos contrarios a las normas imperativas de la
ley"
D) LOS REQUISITOS DE VALIDEZ DEL ACTO TESTAMENTARIO
Siendo el testamento un acto jurdico, son de aplicacin, para su validez, los
requisitos que enumera el Art. 140 . Los requisitos de validez del acto jurdico son
los que resultan tambin, contrario sensu, de las causales previstas en el Art. 219
para la nulidad absoluta. De este modo, son requisitos de validez del testamento la
manifestacin de voluntad del testador, su capacidad, el objeto y la finalidad del
testamento, as como la observancia de la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
D.1.- La manifestacin de voluntad del testador
Como acto jurdico, que es, el testamento requiere de la manifestacin de
voluntad. Esta, que es la voluntad jurdica, debe guardar perfecta correlacin con
la voluntad interna del testador, o sea, responder a un proceso formativo de la
voluntad que no conduzca a divergencia alguna entre lo que es el testador quiere
y lo que declara, esto es, que responda a una voluntad sana que sea
consecuencia del discernimiento en la que el error y el dolo no afecten su funcin
conectiva ni la violencia o intimidacin afecten su libertad para decidir. La
divergencia que pueda producirse, sea consciente o inconsciente, afectar la
validez del testamento o puede dar lugar a su impugnacin.
La manifestacin de voluntad del testador debe ser expresa, dentro del concepto
del Art. 141, y slo puede formularse por escrito cualquier que sea la forma
instrumental que corresponda, conforme a lo preceptuado por el Art.695
D.2.- La capacidad del testador
La manifestacin de voluntad para generar el acto testamentario debe emanar de
sujeto capaz. En el caso del testador, debe acondicionarse a su capacidad de
goce, la capacidad especial de ejercicio que, contrario sensu, resulta del Art. 687 y
otras disposiciones del Cdigo. As son capaces de celebrar el acto testamentario
los mayores de edad, o sea, los que conforme al Art. 42 han cumplido 18 aos de
edad, y tambin tratndose de varones, los mayores de 16 aos que han
contrado matrimonio o han obtenido ttulo oficial que los autorice para ejercer una
profesin u oficio, y las mujeres mayores de 14 aos, que han contrado
matrimonio (inc. 1); y los prdigos, los que incurren en mala gestin y los que
sufren pena que lleva anexa la interdiccin civil (inc. 2). Pueden tambin testar, los
que privados de discernimiento, en el momento de hacerlo estn en un intervalo
lcido (inc. 3), pues como aclara el maestro Lanatta , la referencia del inc. 3 del
Art. 687 a los que carecen al momento de testar por cualquier causa, aunque sea
transitoria, de la lucidez mental y de la libertad necesarias para el otorgamiento de
este acto, incluye a las denominadas alteraciones mentales transitorias.
Atendiendo a las clases de testamento, los analfabetos y los ciegos tienen
capacidad para testar, pero slo por escritura pblica (Arts. 692 y 693). Los
mudos, los sordomudos y los que se encuentran en la imposibilidad de hablar
pueden hacerlo en testamento cerrado o en testamento olgrafo (Art. 694).
D.3.- El objeto del testamento
El testamento, como acto jurdico, debe tener un objeto fsica y jurdicamente
posible, conforme al requisito establecido por el Inc. 2 del Art. 140. La
consideracin de este requisito hace necesario establecer cul es el objeto del
testamento partiendo del concepto del objeto en el acto jurdico.
La determinacin del objeto jurdico ha sido cuestin asaz intrincada durante la
vigencia del Cdigo de 1936, habiendo quedado dilucidada por el vigente Cdigo
al introducir como requisito de validez el "fin lcito", del que nos vamos a ocupar a
continuacin.
Con esta aclaracin, debe considerarse objeto del acto jurdico todo lo que es
externo al sujeto o, si se quiere, considerarse que lo que no es sujeto es objeto.
De este modo, es objeto aquello sobre lo que recae la manifestacin de voluntad,
pudindose entender por tal, los bienes, las obligaciones, los efectos buscados y,
si se quiere, la relacin jurdica misma, que se crea, o sobre la que se dirige la
manifestacin de voluntad para regularla, modificarla o extinguirla.
Pero el Inc. 2 del Art. 140 prescribe que el objeto debe ser fsica y jurdicamente
posible y, el Inc. 3 del Art. 219, contrario sensu, que sea determinable.
Debemos precisar, entonces, que la posibilidad fsica est referida a la existencia
o posibilidad de existir del objeto y que la posibilidad jurdica est referida a su
conformidad con el ordenamiento jurdico. La determinabilidad debe entenderse
como la identificacin del objeto.
Ahora bien, el objeto del testamento, en el orden de ideas expuesto y
atenindonos al Art. 686, viene a ser, en el caso de las disposiciones
patrimoniales, los bienes a los cuales se refiere la voluntad del testador y, en el
caso, de las no patrimoniales, a la relacin jurdica que emana o se extingue de la
voluntad del de cujus.
En el primer caso, la posibilidad fsica consiste en la existencia o factibilidad de
existir de los bienes y, la posibilidad jurdica, en que se trate de bienes in
commerci, que estn en el trfico jurdico; en el caso de las disposiciones no
patrimoniales, que exista posibilidad fsica de entablar la relacin jurdica, esto es,
que exista el sujeto con el que se entabla o se extingue, y que la misma no resulta
contraria al ordenamiento jurdico. En ambos casos, el objeto debe ser
determinable, esto es, susceptible de identificarse.
D.4.- La finalidad del testamento
Introducido el "fin licito" o la finalidad lcito como requisito de validez del acto
jurdico, corresponde establecer la finalidad del testamento.
Habra que sealar, en primer lugar, que nosotros entendemos la finalidad como la
causa del acto jurdico.
Pero la causa subjetiva, esto es, entendida como el motivo impulsivo y
determinante de la celebracin del acto jurdico. Se trata, pues, de la causa-fin,
que puntualiza la moderna doctrina. As, pues, la finalidad -"o fin lcito"- consiste
en la orientacin que se da a la manifestacin de voluntad para que sta se dirija,
directa y reflexivamente, a la produccin de efectos jurdicos. Se presenta, de este
modo, una identificacin de la finalidad con el contenido del acto jurdico, o sea,
con los efectos buscados mediante la declaracin de voluntades, cuya licitud
radica en la conformidad con el rgimen legal aplicable al acto jurdico celebrado.
Ahora bien, tratndose de la finalidad del testamento, la cuestin no es simple y en
las disposiciones patrimoniales no coincide con lo que hemos dejado expuesto. El
testamento, como lo hemos indicado, es un "llamamiento", lo que implica una
limitacin de la autonoma de la voluntad, pues el testador slo puede hacer uso
de ella en la porcin de libre disposicin y deber cuidar de ordenar su propia
sucesin "dentro de los lmites de la ley", como precepta el Art. 686. En las
disposiciones no patrimoniales se ampla el mbito de la autonoma de la voluntad
y en stas si hay coincidencia con lo que hemos dejado expuesto.
D.5.- La forma en el testamento
El testamento, es un acto de forma prescrita, esto es, slo puede celebrarse
observndose las formalidades establecidas en la ley de conformidad con la clase
de testamento que se otorga.
Como se sabe, la forma prescrita puede ser ad probationem o ad solemnitatem,
segn sea exigida slo como medio probatorio de la existencia del acto o,
adems, sea consustancial al mismo. Es esta ltima la que se constituye en
requisito de validez, conforme al Inc. 4 del Art. 140, ya que segn precisa el Art.
144 "cuando la ley impone una forma y no sanciona con nulidad su inobservancia,
constituye slo un medio probatorio de la existencia del acto".
El Cdigo, conforme al Art. 691, reconoce como testamentos ordinarios, el
testamento en escritura pblica, el cerrado y el olgrafo; y, como testamentos
especiales, el militar y el martimo, los que slo pueden otorgarse en las
circunstancias previstas por el mismo Cdigo.
Las formalidades para cada uno de los testamentos reconocidos en el Cdigo
estn prescritas en las respectivas disposiciones que las rigen, o sea, en el Art.
696 las formalidades esenciales del testamento en escritura pblica; en el 699, las
del testamento cerrado; en el Art. 707 las del testamento olgrafo; en el Art. 713
las del testamento militar; y, en el Art. 717 las del testamento martimo, todas las
cuales suponen la forma escrita conforme al precepto del Art. 695.
Ahora bien, las formalidades prescritas por los numerales anteriormente citados
son de carcter ad solemnitatem y, en consecuencia, constituyen requisitos de
validez del acto testamentario, pues su inobservancia hace nulos los testamentos,
conforme a los Arts. 811 y 813, concordantes con el Art. 144 y el Inc. 4 del Art.
140, que prescriben la forma que debe ser observada bajo sancin de nulidad.

TESTAMENTO POR ESCRITURA PBLICA
I.- CONCEPTO
Es tambin llamado testamento autntico, abierto, pblico y nuncupativo (trmino
procedente del derecho Justiniano que alude a una declaracin oral, aviva voz).
Es el otorgado personalmente por el testador en presencia de un notario pblico y
dos testigos testamentarios, de forma que la voluntad de aquel es recepcionada
directamente, procediendo el notario a transcribirla en su registro de escritura
pblica, cabe anotar adems que para el conocimiento de este instituto, as como
para el de los impedimentos del notario y testigos testamentario y el testamento
cerrado, la legislacin civil debe ser complementada con la notarial.
II.- FORMALIDADES
Es importante primero mencionar que la ley seala formalidades testamentarias
que deben cumplir todo tipo de testamento, las cuales son:
La forma escrita
La fecha de su otorgamiento
El nombre del Testador y su firma
Ahora si pasemos a describir brevemente las formalidades especficas en este
caso del testamento por escritura pblica que se encuentran en el artculo 696 del
cdigo civil con el subttulo de formalidades esenciales.
1.- Le reunin en un solo acto, desde el principio hasta el fin, del testador, el
notario y dos testigos hbiles.-
El cdigo anterior requera de tres testigos hbiles, que adems deban saber leer
y escribir, esto fue acertadamente modificado ya que implicaba una redundancia
en concordancia con otro artculo que tambin impeda ser testigo testamentario al
que no supiera leer ni escribir. Este inciso remarca el carcter pblico de este tipo
de testamento, de forma que muchas personas lo consideran inapropiado porque
puede ventilar asuntos personales o ntimos del testador, sin embargo la ventaja
es que como consta en instrumento pblico no necesita comprobacin,
reconocimiento judicial ni ningn otro trmite.
2.- El testador debe expresar por s mismo su voluntad, dictando su
testamento al notario o dndole personalmente por escrito las disposiciones
que debe contener.-
Recogiendo una prctica comn, nuestro actual cdigo permite que el testador
adems de manifestar su voluntad oralmente, pueda hacerlo a travs de un escrito
que deber entregar directamente al notario, cabe apuntar que este escrito no es
una minuta o un documento que deba revestir formalidades, sino que se trata ms
bien de una gua para el testador donde est el contenido del testamento, esto es,
su voluntad. Adems es importante remarcar que la posibilidad que tiene el
testador de manifestar su voluntad al notario por medio de un documento escrito
no significa vulnerar en lo absoluto la oralidad que debe revestir el otorgamiento
de este de testamento, ya que el notario al consignar cada una delas clusulas de
dicho testamento deber leerlas en voz alta y adems requerir el consentimiento
del testador.
3.- El notario debe escribir el testamento de su puo y letra en su registro de
escrituras pblicas.-
Esta disposicin puede parecer demasiado exigente si tenemos en cuenta sobre
todo que actualmente contamos con otras formas de poder escribir. Hay quienes
consideran innecesario el que el notario tenga que escribir a mano todo el
testamento cuando puede hacerlo en una computadora por ejemplo. Esta
exigencia es ms bien una expresin del carcter absolutamente formal que
reviste todo testamento, sin embargo caemos en la opinin que el hecho de que el
notario utilice otro medio para redactar el testamento no tendra que significar un
resquebrajamiento de la formalidad de este acto ya que lo importante en todo caso
es constatar la presencia personal del notario al momento de que el testador
manifiesta su voluntad testamentaria.
4.- Cada una de las pginas del testamento deben ser firmadas por el
testador, los testigos y el notario.-
Esto para asegurar por un lado indubitablemente la conformidad del acto por el
testador y, por otro, comprobar la presencia de quienes corroboran el carcter
formal y pblico del testamento. Esta exigencia para algunos resulta excesiva, ya
que hay quienes dicen que basta con la firma en cada hoja y no en cada pgina.
Sin embargo hay que dejar claro que segn jurisprudencia sobre la materia, la
falta de esta exigencia acarreara nulidad.
5.- El testamento debe ser ledo clara y distintamente por el notario y el
testador, o el testigo testamentario que este elija.-
Es as que se da una lectura no repetida dos veces, una por el notario y otra por el
testador o un testigo, sino una sola lectura que debe efectuar a quien se designe.
Los trminos clara y distintamente pueden llevar a confusin, pero el inciso en
referencia hace uso de la disyuncin o por lo que es excluyente, adems tenemos
jurisprudencia al respecto: La formalidad de la lectura del testamento otorgado
por escritura pblica se cumple con una sola lectura por el notario, el testador o el
testigo testamentario, y no por una lectura por cada uno de ellos..
6.- Durante la lectura, al fin de cada clusula, se verifica viendo y oyendo al
testador, si lo contenido en ella es la expresin de su voluntad.-
En otras palabras, cuando se haga la lectura, al finalizar cada clusula se har
una pausa para ver y or al testado afirmar que efectivamente lo que se est
leyendo est en armona con su propia voluntad. Esto lo debe hacer el notario
para verificar si el testamento es conforme a la voluntad del testador y si existe
algn error proceder a la correccin pertinente, es as que el notario pregunta al
testador vindolo y oyndolo. Este ltimo requisito que exige la norma es lo que ha
imposibilitado al mudo a otorgar testamento por escritura pblica, ya que segn
este inciso el testador debe ser visto y odo, esto es, se requiere que el testador
afirme oralmente su voluntad. Parte de la doctrina considera innecesario tal
requisito, debido a que el testador podra afirmar su voluntad de otra forma, por
ejemplo mediante gestos o escribiendo lo que quiere decir.
7.- El notario dejar constancia de las indicaciones que pudiera dar el
testador luego de la lectura y salve as cualquier error en que se hubiera
incurrido
8.- La firma del testador, los testigos y el notario en el mismo acto.
- Testigo Testamentario a Ruego
Este es el caso cuando el testador no puede o no sabe firmar ya sea porque es
analfabeto, tenga alguna limitacin fsica o cualquier otro motivo. Aqu el testador
va a designar a un testigo testamentario para que este a su ruego realice la firma
correspondiente. Este hecho debe quedar mencionado en el testamento.
- Suspensin de la faccin del Testamento
Esta figura la encontramos en el artculo 698 del cdigo civil. Aqu se menciona el
caso cuando por cualquier causa se suspende la faccin o elaboracin del
testamento. Segn el artculo en mencin, lo primero que se har es constar este
hecho con la firma del testador si puede hacerlo, los testigos y el notario. Ahora
bien, para dar continuacin a la faccin del testamente se deber reunir al
testador, el notario y en el caso de los testigos, pueden ser los mismos u otros en
caso no se logre ubicar a los primeros.

EFECTOS POSTERIORES
Como ya se ha mencionado, el testamento otorgado en esta forma tiene el valor
absoluto y probatorio de todo instrumento pblico, produciendo fe respecto de la
realidad del acto verificado ante el notario que lo extendi, de acuerdo a lo
dispuesto en el artculo 235 del Cdigo Procesal Civil.
Los testamentos otorgados deben inscribirse en el Registro de Testamentos, as
como sus modificaciones, ampliaciones revocaciones, sentencias ejecutoriadas
sobre nulidad, falsedad o caducidad, o sobre juicios sobre justificacin o
contradiccin de la desheredacin y las escrituras revocatorias de la
desheredacin; de conformidad con el artculo 2039.
Las Inscripciones se hacen en el registro del domicilio del testador y, adems, en
el lugar de ubicacin de los inmuebles si se designan en el testamento, de
conformidad con lo que dispone el artculo 2040.Estas solemnidades son
simplemente medidas de publicidad para terceros. Su falta no vida el acto.



TESTAMENTO CERRADO
I.- CONCEPTO
El testamento es cerrado cuando el testador, sin revelar su ltima voluntad,
declara que sta se halla contenida en el pliego que presenta a las personas que
han de autorizar el acto.
En este sentido Augusto Ferrero, seala que el testamento cerrado es el que
otorga el testador en una hoja de papel que firma y guarda en un sobre que cierra
en privado, dejando constancia en diligencia posterior, ante notario y dos testigos,
de que contiene su ltima voluntad.
Tambin refiere, Zarate del Pino que el Testamento Cerrado es aquel que otorga
el testador sin revelar el contenido de su ltima voluntad, declarando que se
encuentra contenida en un pliego que hace entrega en formas personal al Notario
dentro de un sobre cerrado, en presencia de dos testigos testamentarios.
Al Respecto Santos Briz indica que, el Testamento Cerrado es una forma
intermedia entre las clases de testamento, porque es, en el fondo, un documento
privado, pero en su parte externa, la del acta de formalizacin notarial, tiene el
carcter de documento pblico.
Asimismo el testamento cerrado tambin es conocido como testamento mstico en
Francia o testamento secreto en Italia.

II.- FORMALIDADES
Se sabe que para la validez del acto jurdico se requiere la concurrencia de los
requisitos estipulados en la ley, entre ellos la observancia de la forma prescrita
bajo sancin de nulidad, en ese sentido, las formalidades esenciales del
testamento cerrado se encuentran reguladas en el artculo seiscientos noventa y
nueve del Cdigo Civil.
En principio, cabe destacar que existen formalidades comunes a todo testamento
as como tambin, segn el modelo testamentario que se elija, existen
formalidades especficas.
As se tiene que las formalidades de todo testamento son:
- La forma escrita
- La fecha de su otorgamiento
- El nombre del testador.
- La firma
Ahora bien, las formalidades esenciales del testamento cerrado deben
considerarse en relacin con los siguientes elementos: la redaccin, el cierre, la
presentacin y la unidad del acto.
1).-Que el documento en que ha sido extendido est firmado en cada una de sus
pginas por el testador, bastando que lo haga al final si estuviera manuscrito por l
mismo, y que sea colocado dentro de un sobre debidamente cerrado o de una
cubierta clausurada, de manera que no pueda ser extrado el testamento sin rotura
o alteracin de la cubierta.
De la lectura del inciso se infiere que el testamento lo mismo pueda ser escrito por
el testador que por otra persona a su ruego. Si lo escribiese por su puo y letra, el
testador pondr al final su firma.
Si estuviese escrito por cualquier medio mecnico o por otra persona a su ruego,
el testador pondr su firma en todas sus hojas y al pie del testamento.
Adems, el papel que contenga el testamento se pondr dentro de una cubierta
cerrada y sellada, de suerte que no pueda extraerse aqul sin romper sta.
As se evita la posibilidad de sustitucin de un testamento por otro.
De otro lado, siguiendo a Lochmann Luca de Tena, de la norma se colige que,
confunde testamento con documento que lo contiene. El testamento cerrado es tal
desde que se cumplen las formalidades. Mientras tanto es un sobre con un
documento (de papel o lo que fuere)
En el inciso uno se alude erradamente a testamento, debiendo ser documento.
2).- Que el testador entregue personalmente al notario el referido documento
cerrado, ante dos testigos hbiles, manifestndole que contiene su testamento. Si
el testador es mudo o est imposibilitado de hablar, esta manifestacin la har por
escrito en la cubierta.
En presencia del notario, manifestar el testador verbalmente o por escrito que el
pliego que presenta contiene su testamento, expresando si se halla escrito y
firmado por l o si est escrito de mano ajena o por cualquier medio mecnico y
firmado al final y en todas sus hojas por l o por otra persona a su ruego.
Es un mero dicho del otorgante, de suerte que el notario dar fe de la
manifestacin, pero no de la exactitud de la misma, porque el notario y los testigos
desconocen si el sobre cerrado efectivamente contiene la voluntad del testador. Es
asunto ajeno al notario y a los testigos si el testador no introduce nada en el sobre,
o si se equivoc de documento.
3).- Que el notario extienda en la cubierta del testamento un acta en que conste su
otorgamiento por el testador y su recepcin por el notario, la cual firmarn el
testador, los testigos y el notario, quien la transcribir en su registro, firmndola las
mismas personas.
Sobre la cubierta del testamento extender el notario la correspondiente acta de
otorgamiento, en la que se debe consignar la identificacin del testador, la
capacidad con que procede, el haberse cumplido con las formalidades legales, el
lugar, da, mes y ao de su otorgamiento, siendo leda y firmada por el testador
que pueda hacerlo junto con los testigos y el notario, quien a su vez tiene la
obligacin de transcribirla en su registro con las respectivas firmas.
4).- Que el cumplimiento de las formalidades indicadas en los incisos dos y tres se
efecte estando reunidos en un solo acto el testador, los testigos y el notario,
quin dar al testador copia certificada del acta.
Se impone distinguir dos fases del testamento cerrado: la de la redaccin del
pliego, y la del otorgamiento ante el notario y testigos.
Guillermo Lohmann Lucca de Tena, sostiene que el testamento cerrado se
perfecciona en dos etapas. Una, consistente en la traslacin de la voluntad al
escrito que la contiene; otra, en la formalizacin de la misma ante el notario, de la
que s puede postularse unidad formal.
III.-DIFERENCIAS CON OTROS TESTAMENTOS
Teniendo en cuenta el concepto y la Naturaleza Jurdica del testamento cerrado,
procederemos de manera sucinta a precisar los puntos en los cuales radican las
diferencias con cada uno de los dems testamentos.
.- CON EL TESTAMENTOS OTORGADO POR ESCRITURA PUBLICA
1).- La Confidencialidad del testamento cerrado se sobre poner al otorgado por
escritura pblica, toda vez que en este la declaracin testamentaria ser tambin
de conocimientos de testigos , as como del notario, quien deber redactar el
testamento en su registro de manera integral, caso contrario sucede en el
testamento cerrado , en el que solo conoce de su contenido es el testador, por
cuanto la actuacin de los testigos as como del notario versa slo para certificar la
entrega y existencia del sobre cerrado en el cual se consigna la ltima voluntad del
causante.
2).- En cuanto a la naturaleza jurdica es de verse que para la validez del
testamento cerrado es necesario acudir al juez civil a fin de que disponga la
protocolizacin del testamentos cerrado, acto con el cual esta forma testamentaria
adquiere validez y su carcter de instrumento pblico , empero es de verse que
este acto de protocolizacin no es requerido para el testamento otorgado por
escritura pblica, a razn a que esta forma testamentaria tiene desde su inicio la
calidad de instrumento pblico.
3).- En cuanto a la redaccin diremos que el testamento cerrado la Ley no exige
formalidad alguna, en cambio en el testamento otorgado por escritura pblica es el
notario quien debe redactar en su registro de escrituras de publicas bajo sancin
de nulidad.
- CON EL TESTAMENTO OLGRAFO
1).- Una de las diferencias importantes en las que podemos ahondar el tema est
referida a la redaccin del testamento por cuanto mientras en el testamento
cerrado la ley no exige forma alguna es as que el testador lo puede hacer
privadamente en papel comn , pudiendo ser a mquina o en forma manuscrita,
extendida por el testador o por un tercero bajo dictado de aquel quien aprueba el
texto bajo su firma, caso contrario sucede en el testamento olgrafo pues en este
el testamento debe ser redactado en forma manuscrita y de puo y letra del
testador , fechado y firmado por el mismo bajo sancin de nulidad.
2).- En cuanto a la recepcin del testamento observamos que en el testamento
cerrado se hace de manera pblica , es decir ante testigos y con la presencia del
notario pblico, quien extender un acta que ser inscrita en el registro
correspondiente, situacin que no sucede en el testamento olgrafo , por cuanto
esta forma testamentaria es entregada de manera privada, sin la presencia de
notario pblico o la intervencin de testigos, no obstante su privacidad no deja de
ser un acto jurdico solemne, que con la respectiva comprobacin judicial y su
respectiva protocolizacin adquirir el carcter de instrumento pblico.
.- CON EL TESTAMENTO MILITAR
1).- En principio se diferencian en que el testamento cerrado es un testamento
ordinario, en cambio el testamento militar es un testamento especial dado en
circunstancia determinadas
2).- El testamento cerrado puede ser otorgado por cualquier persona capaz en
cambio el testamento militar slo puede ser otorgado por determinadas personas,
que pueden ser las acuarteladas, que participan en una operacin blica,
miembros de la fuerzas armadas, polica nacional , personas que sigan dichas
fuerzas , los prisioneros de guerra.
3).- El testamento militar tiene una vigencia slo de tres meses contados desde el
cese del estado de excepcin, circunstancia que no ocurre en el testamento
cerrado.
- CON EL TESTAMENTO MARITIMO
1).- El testamento martimo es un testamento especial a diferencia de la
ordinariedad del testamento cerrado.
2).- Cualquier persona capaz puede otorgar un testamento cerrado , en cambio el
testamento martimo solo lo otorgan los navegantes de un buque durante su
travesa acutica .
3).- En cuanto al validez del testamento Martimo este slo adquiere validez si el
testador fallece durante el viaje o dentro de los treinta das posteriores a su
llegada.

IV.- EL TESTAMENTO CERRADO EN LA LEGISLACION PERUANA

A) DE LAS FORMALIDADES (ARTICULO 699)
Del anlisis de este artculo se desprende que todo testamento cerrado para que
sea considerado como tal, debe reunir las siguientes caractersticas:
LA REDACCION (ARTICULO 699 Inciso 1)
La Redaccin: "Que el documento en que ha sido extendido est firmado en cada
una de sus pginas por el testador, bastando que lo haga al final si estuviera
manuscrito por l mismo.
De acuerdo a lo expresado en esta primera parte del inciso, el testador puede
escribir su testamento en cualquier papel, donde quiera y en la forma que crea
conveniente. Es decir puede estar hecho a mquina o a puo y letra del testador,
con tinta o a lpiz. En este ltimo caso ser suficiente que el testador firme la
ltima hoja, si es ms de una. La ventaja de hacerlo manuscrito es que puede
valer como olgrafo en caso de ser rechazado el testamento cerrado, pero tendr
que estar fechado, escrito y firmado por el propio testador.
Puede realizarse en privado y por cualquier persona, inclusive por el notario,
testigos o los propios herederos, pero deber ser firmado por el testador cada una
de las pginas.
El Cierre: "(...), y que sea colocado dentro de un sobre debidamente
cerrado o de una cubierta clausurada, de manera que no pueda ser extrado el
testamento sin rotura o alteracin de la cubierta.

La segunda parte de este inciso exige que una vez redactado, el testamento
debers ser colocado dentro de un sobre, el cual deber cerrarse o lacrarse de tal
forma que no pueda ser extrado sin daar el sobre o la cubierta. Esto como
medida
- PRESENTACION AL NOTARIO (ARTICULO 699 Inciso 2)
"Que el testador entregue personalmente al notario el referido documento cerrado,
ante dos testigos hbiles, manifestndole que contiene sus testamento. Si el
testador es mudo o est imposibilitado de hablar, esta manifestacin la har por
escrito en la cubierta".
Mientras el testamento este en poder del testados, ser un documento privado,
adquiriendo recin el carcter pblico, cuando en forma personal, es decir el
mismo y no otra persona, se lo entregue al notario de su domicilio.
Dicha entrega se deber hacer en presencia de dos testigos hbiles que el mismo
testador elija.
Si el testador fuera mudo o no pudiera hablar, tendr que expresar su voluntad de
entregar ese sobre cerrado el cual contiene su testamento, escribiendo para tal
efecto en la cubierta del sobre. Los que no tuvieran este problema lo harn en
forma verbal al notario.
- DE LA EXTENSION DEL ACTA (ARTICULO 699 Inciso 3)
Que el notario extienda en la cubierta del testamento un acta en que conste su
otorgamiento por el testador y su recepcin por el notario, la cual firmarn el
testador, los testigos y el notario, quien la transcribir en su registro, firmndola las
mismas personas.
Este inciso es claro y busca que se deje constancia que se ha otorgado un
testamento y que ha sido recepcionado por el notario que suscribe la respectiva
acta. En dicha acta se deber consignar los datos del testador, la capacidad con
que procede, el haber cumplido con las formalidades legales, el lugar, la fecha y el
ao en que se otorga y las firmas del testador, notario y testigos.
- UNIDAD DEL ACTO (ARTICULO 699 Inciso 4)
Que el cumplimiento de las formalidades indicadas en los incisos 2 y 3 se efecte
estando reunidos en un solo acto el testador, los testigos y el notario, quien dar al
testador copia certificada del acta.
De acuerdo a este inciso, es necesario que desde el momento en que el testador
entrega el testamento al notario hasta que se produce la firma en el acta que
consta en el registro notarial, las formalidades contenidas en los incisos 2 y 3,
debern realizarse estando reunidos en un solo acto el testador, los testigos y el
notario. Es decir que se deber realizar en forma ininterrumpida, encontrndose
presentes y reunidas todo el tiempo, el testador, los testigos y el notario, pues si
fuera otorgado por parte es, en diferentes das o en varias etapas, habra duda
sobre cul sera la fecha de su otorgamiento y podra fcilmente cambiarse el
testamento contenido en el sobre.
B) - DE LA CONSERVACION DEL TESTAMENTO (ARTICULO 700)
"El testamento cerrado quedar en poder del notario. El testador puede pedirle, en
cualquier tiempo, la restitucin de este testamento, lo que har el notario ante dos
testigos, extendiendo en su registro un acta en que conste la entrega, la que
firmarn el testador, los testigos y el notario. Esta restitucin produce el revocacin
del testamento cerrado, aunque el documento interno puede valer como
testamento olgrafo si rene los requisitos sealados en la primera parte del
artculo 707.
En el cdigo anterior una vez que se cumplan con los requisitos que estaban
establecidos, el testamento era devuelto al testador o a un tercero, lo cual
resultaba riesgoso o en forma provocada, sustrado o destruido, dejndola de esta
manera inutilizado.
En cambio ahora de acuerdo al artculo 700, el testamento cerrado queda en
poder del notario para que ste lo cuide, garantizando de esta manera su
conservacin.
Por otro lado, este artculo permite al testador solicitar al notario la devolucin del
testamento, para lo cual se observarn las mismas formalidades previstas para su
otorgamiento en cuanto le sean aplicables. Una vez devuelto el testamento,
automticamente queda revocado; sin embargo podr valer como testamento
olgrafo siempre que cumpla con los requisitos establecidos para ste.
C) .- CONSERVACION (ARTICULO 701)
El notario bajo cuya custodia queda el testamento cerrado, lo conservar con las
seguridades necesarias hasta que, despus de nuestro el testador, el juez
competente, a solicitud de parte interesada que acredite la muerte del testador y la
existencia del testamento, ordene al notario la presentacin de este ltimo, la
resolucin del juez, competente se har con citacin de los presuntos herederos o
legatarios.
COMENTARIO.- Luego de que el acta de otorgamiento de testamento cerrado sea
extendido, el testamento quedar depositado en poder y custodia del Notario,
sea que ste deber considerarlo con todas las seguridades del caso y slo
podr entregarlo al propio testador (cuando ste lo solicite en vida o lo revoque) o
al Juez, cuando al morir el testador la parte interesada, acreditando la muerte del
testador (con la partida de defuncin) y la existencia del testamento, lo solicite al
juez competente la presentacin del documento (el juez competente es el juez del
lugar del ltimo domicilio del testador. La resolucin en la que el juez ordena al
notario que le enve el testamento, tambin deber contener la citacin de los
presuntos herederos obligatorios.
Si el testamento fue escrito en idioma distinto al castellano, el juez nombrar un
traductor oficial quien deber juramentar el cargo que ostenta. La razn que le
encontramos al hecho de que sea el testador quien conserve el testamento, es
que se trata de asegurar con el menor riesgo de prdida, sustraccin, ocultamiento
o apertura prematura, el secreto absoluto de las disposiciones testamentarias en
vida del causante que contiene el testamento.
D).- APERTURA (ARTICULO 702)
Presentado el testamento cerrado, el juez, con citacin de las personas indicadas
en el artculo 701, proceder de conformidad con el cdigo de procedimientos
civiles.
COMENTARIO.- Como ya dijimos, cuando al morir el testador, la parte interesada,
acreditando lo establecido por ley, solicite al juez competente la presentacin del
documento, y ste ordenar al notario dicho trmite, con citacin de los presuntos
herederos. El juez al contar ya con dicho testamento, proceder de acuerdo a lo
establecido por el Cdigo Procesal Civil, es decir, deber realizar la apertura en
presencia del notario o del solicitante, pondr su firma y sello del juzgado en cada
una de las pginas, certificando el estado del sobre o cubierta, agregndose al
expediente. Si encuentra algn defecto que produzca duda en el juez respecto de
la posibilidad de que se haya alterado el documento, el juez extender un acta en
el que expondr los motivos.
Una vez que el testamento es aprobado judicialmente deber ser protocolizado
por el notario. La aprobacin consiste en la declaracin que hace el juez de que el
testamento contiene la ltima voluntad del causante. La protocolizacin, que la
ordena el juez, es el acto por el cual el notario transcribe todo el expediente
judicial a su protocolo, sentando un acta en su registro dejando constancia de su
actuacin. Al final el notario har constar que el testamento es vlido siempre que
no haya sido tachado por los interesados de una utilidad o falsedad y obtengan
xito en el juicio.
E.- TRANSFORMACION EN TESTAMENTO OLOGRAFO (ARTICULO
703)
Si el Juez comprueba que la cubierta est deteriorada de manera que haya sido
posible el cambio del pliego que contiene el testamento, dispondr que ste valga
como olgrafo, si rene los requisitos sealados en la primera parte del artculo
707.
COMENTARIO.- El testamento cerrado que no pudiese valer como tal por falta de
alguna de las solemnidades que tienen, valdr como olgrafo, si estuviere todo el
escrito y firmado por el testador y esto, porque la propia ley lo faculta, con la nica
exigencia de que el documento (sea el test cerrado) sea total y escrito (por propia
mano del testador), fechado y firmado por el propio testador.
En cambio lo regula la ley porque puede darse el caso de que el acta estuviese
afectada por vicios formales que la anulen, como son la no intervencin de los
testigos exigidos por ley o la no mencin del testador o no se ha puesto la fecha
en que se labora el acta. Por estas consideraciones si el juez comprueba que la
cubierta se encuentra deteriorada de manera que haya sido posible la extraccin,
cambio o suplantacin del pliego interior que contiene el testamento podr
disponer en forma alternativa que valga como olgrafo, siempre que rena las
formalidades bsicas de sta clase de testamento como son la fecha, que sea
totalmente manuscrito y firmada por el testador.
TESTAMENTO OLOGRAFO
I.-CONCEPTO
Se entiende por testamento olgrafo aquel que se escribe por entero, fechado y
firmado de mano por el testador. Es interesante observar cmo para este "tipo" de
testamento no se exige la denominada "unidad de contexto", tal y como se exige
en el testamento por escritura pblica (artculo 696 inciso 1 Q C.C.) y en el
testamento cerrado (artculo 699 inciso 42 C.C.), en la medida de que se puede
permitir al testador expresar en diversos momentos los distintos puntos de
regulacin destinados a la atribucin de su patrimonio para el momento de su
muerte (condicio-iuris de eficacia).
El testamento olgrafo constituye, en nuestro entender, un tipo de tercer grado con
respecto al negocio jurdico (acto jurdico para nuestro Cdigo) y al testamento,
que junto al contrato, constituyen las principales especies negciales acogidas por
nuestro sistema, reconocindose a nivel doctrinal que el mayor desarrollo del tipo
contractual tiene como asidero el que ste constituye un referente econmico
preciso en el acto de intercambio, por lo que se le ubica en un plano inclinado que
tiende hacia la dimensin econmico-social. La contraposicin entre testamentos y
contratos, su antinomia a nivel dogmtico y en el plano de los principios
informadores, es el punto de partida para la crtica efectuada a la construccin del
negocio jurdico como figura ordenadora de los actos privados vinculatorios.
La forma impuesta est justificada por la importancia social del acto, acerca de la
cual se debe llamar la atencin del testador, as como por el propsito de
garantizar su genuinidad, su espontaneidad, su seriedad y su ponderacin.
La tipificacin de los testamentos se hace tomando en cuenta la forma establecida
para su perfeccionamiento, la margen de todos ellos debe tener la forma escrita,
por lo que no se puede hablar de una composicin autnoma de los tipos bajo
este punto de vista, ya que solo se atendera al aspecto de la forma, la que solo
constituye uno de los elementos estructurales del negocio, cuando sta es ad-
solemnitatem. Algn autor ha sealado que los tipos testamentarios se distinguen
entre s, no solo por la diversidad de la forma, sino tambin por la diversidad del
respectivo procedimiento de formacin.
Desde esta perspectiva debemos enfatizar que el testamento olgrafo se distingue
por incorporar a su estructura tpica una forma ad-solemnitatem, tambin
denominada ad-substantiam, configurativa de la especfica autorregulacin, es
decir una forma que es indispensable para identificar al tipo, incidiendo en
consecuencia, sobre su propia calificacin.
La caracterstica principal del testamento olgrafo es que ste debe ser autgrafo,
es decir, redactado por la propia mano del testador, lo que excluye la posibilidad
de que pueda efectuarse por algn tipo de medio mecnico (dactilografa, mquina
de escribir, impresoras de computadora, etc.) o por otra persona (por ejemplo a
travs de un dictado), ya que inducen las caractersticas individuales reveladoras
precisamente de la proveniencia del declarado. La consecuencia de que el
testamento sea hetergrafo y no autgrafo es la nulidad del negoci (virtual). La
razn de la exigencia de la autografa es establecer, en sustitucin de las
formalidades colocadas para el testamento por escritura pblica y el testamento
cerrado, la procedencia del contenido del testamento de la persona del testador, lo
que atae directamente a la individualizacin de las clusulas insertas en este
negocio jurdico, mxime cuando se trata de uno do tipo unilateral. La garanta y la
extensibilidad de la proveniencia de las disposiciones del mismo testador estn
cifradas aqu en la "grafa", caracterizada en cada hombre y que lleva la impronta
de su personalidad.
El hecho de que se exijan adems de la autografa, la fecha y la firma, as como el
nombre del testador, va artculo 695 del Cdigo Civil, son cuestiones que no
pueden ser utilizadas para discernir convenientemente la configuracin tipolgica
del testamento en tanto ellas son exigidas para todo tipo de testamento, se trate
de los ordinarios (escritura pblica, cerrado y olgrafo) o de los denominados
especiales (militar y martimo).
La ley impone una carga sobre los interesados en la eficacia del testamento:
efectuar la protocolizacin en un plazo que no debe exceder de un ao, previa
comprobacin judicial. La comprobacin judicial se realiza siguiendo los criterios
contenidos en los artculos 817 y siguientes del Cdigo Procesal Civil que regulan
especficamente este tipo de proceso no contencioso, debiendo sealar que se le
asimila, en varias disposiciones, al denominado testamento cerrado.
En este proceso solo se examina el cumplimiento de la forma establecida para el
tipo de testamento analizado, por lo que las contradicciones que conciernan a la
validez (eficacia estructural) del contenido del testamento sern declaradas
improcedentes (artculo 822 C.P.C.). Posterior a ello, se ordenar la
protocolizacin del expediente y no solo del testamento olgrafo, significando ello
que ser incorporado al protocolo notarial respectivo, en uno de sus tomos, el
mismo que hace las veces de un mecanismo de oponibilidad.
II.- FORMALIDADES ESENCIALES
Estn prescriptas en el artculo 707 del Cdigo Civil, que establece:
a) Debe ser escrito de puo y letra, en castellano o en idioma extranjero.
b) La indicacin de la fecha, la cual es necesaria para saber si el testador era
capaz al momento de otorgar el testamento.
c) La firma, la que es importante, porque de lo contrario, se considera como un
borrador; por ello los analfabetos no pueden otorgar esta clase de testamento
(artculo 692 del C.C.).
III.- OBLIGACIN DE PRESENTAR EL TESTAMENTO OLGRAFO
ARTICULO 708.- La persona que conserve en su poder un testamento olgrafo,
est obligada a presentarlo al juez competente dentro de los treinta das de tener
conocimiento de la muerte del testador, bajo responsabilidad por el perjuicio que
ocasione con su dilacin, y no obstante lo dispuesto en la parte final del artculo
707.

COMENTARIO
Este artculo impone a quien tenga en su poder un testamento olgrafo, la
obligacin de presentarlo ante el juez competente, que en este caso recae en el
Juzgado Especializado en lo Civil del lugar donde resida el tenedor del documento
que lo contiene, segn lo dispone el artculo 750 del Cdigo Procesal Civil.
El plazo concedido es de treinta (30) das hbiles, los que se cuentan desde el
momento en que el tenedor tenga conocimiento de la muerte del testador. Sobre
este punto debe tenerse en consideracin que pueden hacerse funcionar las
presunciones establecidas en el Cdigo Civil.
As resulta aplicable la presuncin iure del artculo 2012 del Cdigo Civil en el
sentido de que se presume, sin admitir prueba en contrario, que toda persona
tiene conocimiento del contenido de las inscripciones; tambin puede resultar
aplicable la presuncin establecida en el artculo 1374 en tanto una comunicacin
recepticia, en donde por ejemplo se comunique el fallecimiento del testador, al
igual que una oferta precontractual, se consideren conocidas en el momento en
que llegan a la direccin del destinatario, pudiendo solo excluirse de los alcances
de dicha presuncin cuando se pruebe que este ltimo se encontraba sin culpa en
la imposibilidad de conocerla, lo que, en nuestro parecer, implica, en trminos ms
precisos, la utilizacin del concepto de imposibilidad liberatoria, es decir la
concurrencia de una imposibilidad sobreviniente (caso fortuito, fuerza mayor, etc.)
con una ausencia de imputabilidad por el acaecimiento de dicha imposibilidad.
El hecho de no presentar dicho testamento en el plazo previsto genera
responsabilidad patrimonial por los daos producidos, por ejemplo, a los
herederos o a los legatarios que se habran visto beneficiados de alguna forma
con el contenido del testamento olgrafo, siempre y cuando ste pueda ser
considerado vlido de acuerdo con las exigencias establecidas para su
configuracin.
El tipo de responsabilidad aplicable evidentemente es de naturaleza contractual,
obligacional para nuestro Cdigo Civil (artculos 1314 y ss. del Cdigo Civil), pero
no de naturaleza negocial en tanto la obligacin surge a partir de una norma legal
y no a partir de una regulacin de intereses privados. Esta ltima afirmacin sin
embargo no debe ser mal entendida. El hecho de que sean aplicables las normas
de la responsabilidad contractual, como dije, no es afirmar la existencia de una
obligacin nacida de un contrato: solo se ha sealado la necesidad de aplicar las
normas consiguientes en razn a la existencia de una obligacin previa que
conecta al sujeto pasible de responsabilidad.
Evidentemente el plazo ahora sealado es para la presentacin y no para la
protocolizacin acotada en el artculo anterior, pues sta implica la prosecucin de
un proceso no contencioso, lo que en conjunto no debe exceder del plazo de un
ao.

IV.- COMPROBACIN JUDICIAL DEL TESTAMENTO OLGRAFO

ARTICULO 709.- Presentado el testamento olgrafo con la copia certificada de la
partida de defuncin del testador o declaracin judicial de muerte presunta, el juez,
con citacin de los presuntos herederos, proceder a la apertura si estuviera
cerrado, pondr su firma entera y el sello del juzgado en cada una de sus pginas
y dispondr lo necesario para la comprobacin de la autenticidad de la letra y firma
del testador mediante el cotejo, de conformidad con las disposiciones del Cdigo
de Procedimientos Civiles que fueran aplicables.
Slo en caso de faltar elementos para el cotejo, el juez puede disponer que la
comprobacin sea hecha por tres testigos que conozcan la letra y firma del
testador.

COMENTARIO
El artculo 709 contiene una disposicin de carcter eminentemente procesal, que
viene a ser complementaria de la norma establecida en el artculo 708 (sta s
sustantiva) que se refiere a la obligacin de presentar el testamento olgrafo, por
parte de quien lo tenga en su poder, dentro del plazo de treinta das de haber
tomado conocimiento del fallecimiento del testador. El numeral 709 se ocupa
entonces del trmite posterior a la presentacin del testamento olgrafo, es decir a
la comprobacin (por va judicial) de su autenticidad.
No obstante el referido carcter procesal del artculo 709, su inclusin en el
Cdigo Civil de 1984 obedeci a que en la poca de la dacin de dicho Cdigo se
encontraba vigente el antiguo Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912, que no
contena norma alguna que regulara lo concerniente a la comprobacin de los
testamentos olgrafos (vid. LANATTA , p. 52). Sin embargo, la opcin del
legislador es desde el punto de vista tcnico desacertado, como ha ocurrido
tambin en otras partes del Cdigo sustantivo en las que se incluyen
inadecuadamente normas procesales. Con la promulgacin y entrada en vigencia
del Cdigo Procesal Civil de 1992, la materia en cuestin ha quedado regulada
puntualmente (aunque no exenta de crticas), a tal punto que lo normado por el
artculo 709 se halla subsumido en forma ntegra en los artculos 818, 819 Y 821
del Cdigo adjetivo. Por este motivo se sostiene que el numeral 709 habra, pues,
quedado implcitamente derogado (LOHMANN, pp. 375-377).
La disposicin del artculo 709 -que como hemos mencionado se repite en las
normas del Cdigo Procesal Civil citadas- alude a la presentacin del testamento
olgrafo por medio de una solicitud dirigida al juez que, en concordancia con los
artculos 749 inc. 8) y 817 Y ss. del Cdigo adjetivo, se canalizar en la va de los
procesos no contenciosos; por ello est claro que tal solicitud ha de reunir todas
las exigencias de carcter general (por ejemplo, los requisitos de la demanda a
que se contraen los artculos 424 y 425 del cuerpo procesal), as como las
particularmente aplicables a los procesos carentes de contencin.
Conforme a lo previsto en el artculo 708, quien debe presentar la solicitud judicial
es nica y obviamente la persona que lo tiene en su poder, sea o no heredero,
aunque no sea en realidad el nico legitimado. Es decir que debe entenderse
correctamente lo que dispone el artculo 817 del Cdigo Procesal cuando
menciona que est legitimado para solicitar la comprobacin -en general- (no solo)
quien tiene en su poder el testamento, sino tambin: 1) las personas que por su
vnculo familiar con el causante se consideren herederos forzosos o legales, 2) las
personas que se consideren instituidos herederos voluntarios o legatarios; y 3) las
personas que tengan la calidad de acreedores del testador o del presunto sucesor.
Sobre este punto conviene precisar que en el caso particular del testamento
olgrafo, tal legitimidad no es tan genrica como aparenta ser, sino que se halla
restringida nicamente a la persona que tiene en su poder el testamento olgrafo.
No hay posibilidad de que alguna de las personas mencionadas en los numerales
1), 2) Y 3) del prrafo anterior, aun estando legitimadas para solicitar la
comprobacin, en efecto la soliciten si no tienen en su poder el testamento
olgrafo.
En otras palabras, el proceso no contencioso de comprobacin de testamento
olgrafo no puede iniciarse si coetneamente a la solicitud no se adjunta el
documento testamentario, lo que es confirmado por lo dispuesto en el inciso 3) del
artculo 818 del Cdigo Procesal Civil, que exige en calidad de anexo a la solicitud,
la presentacin del testamento olgrafo o el sobre cerrado que presuntamente lo
contenga. Consecuentemente, la legitimidad de todas las personas antes
mencionadas para solicitar la comprobacin, se refiere a los casos de los
testamentos cerrados, militares, martimos y areos.
Por otra parte, los requisitos a que se contrae el artculo comentado no son los
nicos que se exigen para efectos de la comprobacin judicial, sino que adems
de la copia certificada de la partida de defuncin del testador o, en su caso, la
declaracin judicial de muerte presunta (artculo 709), el solicitante debe anexar la
certificacin registral de no figurar inscrito otro testamento, los documentos que
servirn para el cotejo o el ofrecimiento de tres a cinco testigos que autenticarn la
letra y firma del testador en caso que el cotejo y luego la pericia no sean posibles,
los documentos que en general se exigen con la presentacin de toda demanda o
solicitud judicial y por supuesto el testamento olgrafo o el sobre que
presuntamente lo contenga; debindose indicar en la solicitud los nombres y
domicilios de los herederos o legatarios.
La redaccin del artculo 709 resulta desafortunada en cuanto a la exigencia de
que en caso de estar el testamento olgrafo en sobre cerrado, se realice la
apertura con citacin de los presuntos herederos; pues precisamente si dicho
testamento no est a la vista, es decir no es posible haberlo ledo, no hay forma de
saber previamente quines son los herederos, o que sea el caso que el
testamento an oculto no instituya herederos, sino solo legatarios. Esta deficiencia
acusada por Lohmann (p. 377) ha sido superada por lo dispuesto en el artculo
819 del Cdigo Procesal al disponer que en este supuesto se procede a la
apertura en presencia nicamente del solicitante.
La prueba de la autenticidad de la letra y firma contenidas en el testamento
olgrafo se lleva a cabo a travs del cotejo, en primer lugar; y si ste no es
posible, se har mediante pericia. Solo en ltimo lugar ser procedente la
declaracin de testigos.
Finalmente, de acuerdo a lo sealado en el artculo 823 del Cdigo Procesal Civil,
si el juez considera autntico el testamento olgrafo por haberse demostrado que
la letra y la firma corresponden al testador, dispondr la protocolizacin notarial del
expediente, debiendo quedar establecido que la resolucin del juez no prejuzga la
validez formal del testamento ni la del contenido de las disposiciones
testamentarias.

V.- TRADUCCIN DEL TESTAMENTO OLGRAFO

ARTICULO 710.- Si el testamento estuviera escrito en idioma distinto del
castellano, el juez nombrar un traductor oficial. Adems, si el testador fuera
extranjero, la traduccin ser hecha con citacin del cnsul del pas de su
nacionalidad, si la hubiera. La versin ser agregada al texto original, suscrita por
el traductor con su firma legalizada por el secretario del juzgado. El juez
autenticar tambin este documento con su firma entera y con el sello del juzgado.
Esta disposicin es aplicable tambin en la comprobacin del testamento cerrado.

COMENTARIO

La exigencia de que el testamento olgrafo pueda ser escrito, incluso sobre
cualquier materia apta para recibir la escritura (papel, telas, paredes, etc.), no
puede suponer que el testamento tenga que estar redactado en el idioma
castellano.
Puede ser que el testamento se encuentre redactado en un idioma distinto del
castellano, idioma oficial del nuestro pas junto a las lenguas aborgenes, segn el
lugar donde stas predominen, de acuerdo con el artculo 48 de la Constitucin
peruana de 1993, ante lo cual es necesario recurrir a un traductor para que
traslade el contenido del mismo a nuestro idioma, pues as deber de ser
presentado ante el rgano jurisdiccional encargado de su comprobacin y ante el
notario donde quedar finalmente protocolizado, es decir inserto en el protocolo
del notario.

Es evidente que originalmente el idioma utilizado puede ser cualquier lengua en el
mundo conocida, excluyndose las lenguas muertas que han cado en desuso,
siendo consecuencia de esto ltimo que la utilizacin de una lengua desconocida
haga inexistente el testamento submateria especficamente considerado.

No debe confundirse la utilizacin de una lengua muerta o no conocida, con la
eventual dificultad de adecuacin del contenido al castellano, pues esto supone
una cuestin referida a la interpretacin del testamento, entendida como el
desentraamiento del sentido del negocio, que en este caso concreto requiere de
un tratamiento diferenciado en orden a la interpretacin, de acuerdo con el
denominado punto de relevancia hermenutica que en este caso se centra en el
propsito prctico particular del agente-causante, a contrario de lo que algunos
piensan al sealar que la interpretacin testamentaria debe orientarse nicamente
por la mens testantis o que, en la duda, se habr de atender, por tanto, a lo que
fue la real voluntad del disponente o concedente del beneficio patrimonial.
Es claro que existen cargas para la traduccin y consiguiente validez del
testamento: si se trata de un causante de nacionalidad extranjera se debe
efectuar, al menos, la citacin del pas de su nacionalidad si es que lo hubiera.
Esto quiere decir que si el cnsul no concurre a la citacin ello no redundar sobre
los efectos del testamento, pues basta que se efecte la citacin respectiva.
Importante tambin es considerar que ambas versiones, en el idioma original de
redaccin, y la versin traducida, deben de ser conjuntamente anexadas
legalizando las firmas ante el secretario (especialista legal) del juzgado
competente. Tal regla encuentra tambin aplicacin en la comprobacin del
testamento cerrado descrita en el artculo 709 anteriormente comentado.

VI.- PROTOCOLIZACIN DEL TESTAMENTO OLGRAFO

ARTICULO 711.- Comprobada la autenticidad del testamento y el cumplimiento de
sus requisitos de forma, el juez mandar protocolizar el expediente.

COMENTARIO
La norma ahora examinada es complementaria al artculo 709 del Cdigo Civil, e
impone la protocolizacin del ntegro expediente en que consiste el proceso no
contencioso de comprobacin de testamento, que tiene como finalidad la
verificacin del cumplimiento de la forma establecida para el testamento olgrafo,
y consiguientemente su autenticidad, es decir la proveniencia de lo escriturado del
puo del testador.

Aqu cabe distinguir el hecho de que se discuta la validez del contenido del
testamento (clusulas testamentarias), con respecto por ejemplo a las atribuciones
patrimoniales a sujetos no-herederos que excedan de la cuota de libre disposicin,
de que se pueda discernir la autenticidad del mismo en los trminos acotados, lo
que, en nuestra opinin, se subsume dentro de lo que genricamente se considera
como la forma impuesta para este tipo negocial, puesto que, dentro de los
requerimientos de esta ltima se encuentra el hecho de que la escrituracin del
olgrafo provenga indubitablemente del puo del testador, condicionando la forma
de ser del acto en s mismo considerado.
En esta direccin, el artculo submateria en nuestro parecer reitera el problema de
la verificacin de la autenticidad del testamento, independientemente del que
concierne a su forma, tal vez en un afn de recalcar esta atribucin en el juez
competente en concordancia con lo establecido en el artculo 817 del Cdigo
Procesal Civil, que expresamente seala dicho criterio reiterativo.
En cuanto nos encontramos ante un negocio formal debemos enfatizar que, se
entiende de la norma, la protocolizacin debe de verificarse sobre el ntegro del
expediente, cuya contravencin originara un supuesto de nulidad virtual, al ser
indispensable y no estar expresamente sancionada.













TESTAMENTOS ESPECIALES
TESTAMENTO MARTIMO

I.-CONCEPTO
El testamento martimo es el acto jurdico que pueden otorgar los navegantes en
un buque durante la travesa acutica. Fue nombrado en el Cdigo derogado de
1936 en un solo artculo como testamento de los navegantes (FERRERO, p. 215)
El presente dispositivo se ocupa del testamento de quienes, a bordo de una nave,
fuera del lugar de sus actividades ordinarias, necesitan redactar sus dispos1ciones
de ltima voluntad. En dichas circunstancias excepcionales, se sustituyen las
formas comunes de testar por la del presente artculo. El fundamento de esta
forma especial de testar radica en la situacin de riesgo que supone el viaje por
mar y la imposibilidad que tienen de acudir al notario, quienes por estar
embarcados y navegando no pueden usar las formas ordinarias del testamento
por escritura pblica o el testamento cerrado, a quienes es preciso facilitar la
testificacin activa(ZRATE DEL PINO p. 172)Pueden utilizar esta forma
testamentaria los jefes, oficiales, tripulantes, pasajeros que se encuentran a bordo
de una nave de travesa que es la navegacin de altura o por alta mar o en la de
cabotaje que es a travs de puertos de un mismo litoral, en barcos de la armada, o
dedicados a transporte de carga, a fines industriales, como los de pesca de altura,
o afines cientficos como el caso del barco peruano "Humboldt", que
frecuentemente realiza viajes al glido Polo Sur.
No tendra justificacin el uso del testamento martimo durante la estada de las
naves en puerto, en naves de recreo o en embarcaciones de baha tales como
remolques por ejemplo; que permanecen en puerto como embarcaciones
auxiliares o de servicio, cuyos tripulantes pueden acudir al notario del puerto y
usar algunas de las formas ordinarias de testamento, es decir en escritura pblica,
el cerrado y el olgrafo. En tal sentido, el artculo bajo comentario precisa que
testamento martimo es el que se otorga durante la navegacin acutica.
Motivo por el cual debemos extender su utilizacin a la navegacin fluvial y
lacustre en la cual podamos aplicar la ratio legis de la norma, teniendo en
consideracin sobre todo la realidad geogrfica de nuestro pas donde contamos
por ejemplo con el ro Amazonas y el Lago Titicaca que permiten otras formas de
navegar. Cabe destacar que en la legislacin comparada el artculo 722 del
vigente Cdigo Civil de Espaa, referido al testamento martimo, establece que los
testamentos abiertos o cerrados de los que durante un viaje martimo vayan a
bordo, se otorgarn en la forma siguiente: Si el buque es de guerra, ante el
contador o el que ejerza sus funciones, en presencia de dos testigos idneos, que
vean y entiendan al testador. El comandante del buque, o el que haga sus veces,
pondr adems su visto bueno. En los buques mercantes autorizar el testamento
el capitn, o el que haga sus veces, con asistencia de dos testigos idneos. En
uno y en otro caso los testigos se elegirn entre los pasajeros, si los hubiere, pero
uno de ellos por lo menos ha de poder firmar, el cual lo har por si y por el
testador s ste no sabe o no puede hacerla. Finalmente, cabe destacar que el
antecedente legislativo del presente artculo lo encontramos en los artculos 675 y
677 del Cdigo Civil de1852; y en el artculo 698 del Cdigo Civil de 1936.

II. PERSONAS QUE PUEDEN OTORGAR TESTAMENTO MARTIMO
ARTCULO 716 CC. Pueden otorgar testamento, durante la navegacin acutica,
los jefes, oficiales, tripulantes y cualquier otra persona que se encuentre
embarcada en un buque de guerra peruano.
El mismo derecho tienen durante la navegacin, los oficiales, tripulantes,
pasajeros y cualquier otra persona que se encuentre a bordo de un barco
mercante de bandera peruana, de travesa o de cabotaje, o que est dedicado a
faenas industriales o a fines cientficos.
El presente dispositivo se ocupa del testamento de quienes, a bordo de una nave,
fuera del lugar de sus actividades ordinarias, necesitan redactar sus disposiciones
de ltima voluntad.
El Dr. Ricardo Valverde Morante seala que el fundamento de esta forma especial
de testar radica en la situacin de riesgo que supone el viaje por mar y la
imposibilidad que tienen de acudir al notario, quienes por estar embarcados y
navegando no pueden usar las formas ordinarias del testamento por escritura
pblica o el testamento cerrado, a quienes es preciso facilitar la testificacin
activa.
Contina este autor, que pueden utilizar esta forma testamentaria los jefes,
oficiales tripulantes, pasajeros que se encuentran a bordo de una nave de travesa
que es la navegacin de altura o por alta mar o en la de cabotaje que es a travs
de puertos de un mismo litoral, en barcos de la armada, o dedicados al transporte
de carga, a fines industriales, como los de pesca de altura, o a fines cientficos
como el caso del barco peruano "Humboldt", que frecuentemente realiza viajes al
glido sur.
En tal sentido, continua este autor, que el sentido del artculo bajo comentario es
que, el testamento martimo es el que se otorga durante la navegacin acutica,
motivo por el cual debemos extender su utilizacin a la navegacin fluvial y
lacustre en la cual podamos aplicar la ratio legis de la norma, teniendo en
consideracin sobre la todo la realidad geogrfica de nuestro pas donde
contamos por ejemplo con el ri Amazonas y el Lago Titicaca que permiten otras
formas de navegar.
Segn comentario de Ricardo Valverde Morante, menciona lo siguiente:
El testamento martimo es el acto jurdico que pueden otorgar los navegantes en
un buque durante la travesa acutica. Fue nombrado en el Cdigo derogado de
1936 en un solo artculo como testamento de los navegantes (FERRERO, p. 215)
El presente dispositivo se ocupa del testamento de quienes, a bordo de una nave,
fuera del lugar de sus actividades ordinarias, necesitan redactar sus dispos1ciones
de ltima voluntad. En dichas circunstancias excepcionales, se sustituyen las
formas comunes de testar por la del presente artculo.
El fundamento de esta forma especial de testar radica en la situacin de riesgo
que supone el viaje por mar y la imposibilidad que tienen de acudir al notario,
quienes por estar embarcados y navegando no pueden usar las formas ordinarias
del testamento por escritura pblica o el testamento cerrado, a quienes es preciso
facilitar la testificacin activa.
Pueden utilizar esta forma testamentaria los jefes, oficiales, tripulantes, pasajeros
que se encuentran a bordo de una nave de travesa que es la navegacin de
altura o por alta mar o en la de cabotaje que es a travs de puertos de un mismo
litoral, en barcos de la armada, o dedicados a transporte de carga, a fines
industriales, como los de pesca de altura, o a fines cientficos como el caso del
barco peruano "Humboldt", que frecuentemente realiza viajes al glido Polo Sur.
No tendra justificacin el uso del testamento martimo durante la estada de las
naves en puerto, en naves de recreo o en embarcaciones de baha tales como
remolques por ejemplo; que permanecen en puerto como embarcaciones
auxiliares o de servicio, cuyos tripulantes pueden acudir al notario del puerto y
usar algunas de las formas ordinarias de testamento, es decir en escritura pblica,
el cerrado y el olgrafo.
En tal sentido, el artculo bajo comentario precisa que testamento martimo es el
que se otorga durante la navegacin acutica, motivo por el cual debemos
extender su utilizacin a la navegacin fluvial y lacustre en la cual podamos aplicar
la ratio legis de la norma, teniendo en consideracin sobre todo la realidad
geogrfica de nuestro pas donde contamos por ejemplo con el ro Amazonas y el
Lago Titicaca que permiten otras formas de navegar.
Cabe destacar que en la legislacin comparada el artculo 722 del vigente Cdigo
Civil de Espaa, referido al testamento martimo, establece que los testamentos
abiertos o cerrados de los que durante un viaje martimo vayan a bordo, se
otorgarn en la forma siguiente:
Si el buque es de guerra, ante el contador o el que ejerza sus funciones, en
presencia de dos testigos idneos, que vean y entiendan al testador. El
comandante del buque, o el que haga sus veces, pondr adems su visto bueno.
En los buques mercantes autorizar el testamento el capitn, o el que haga sus
veces, con asistencia de dos testigos idneos.
En uno y en otro caso los testigos se elegirn entre los pasajeros, si los hubiere,
pero uno de ellos por lo menos ha de poder firmar, el cual lo har por si y por el
testador s ste no sabe o no puede hacerla.
Finalmente, cabe destacar que el antecedente legislativo del presente artculo lo
encontramos en los artculos 675 y 677 del Cdigo Civil de 1852; y en el artculo
698 del Cdigo Civil de 1936.

III. FORMALIDADES DEL TESTAMENTO MARTIMO.

3.1. PERSONAS ANTE QUIENES SE OTORGA Y FORMALIDADES
Articulo 717cc. El testamento martimo ser otorgado ante quien tenga el mando
del buque o ante el oficial en quien este delegue la funcin y en presencia de dos
testigos. El testamento del comandante del buque de guerra o del capitn del
barco mercante ser otorgado ante quien le siga en el mando.
Son formalidades de este testamento que conste por escrito y que sea firmado por
el testador, por la persona ante la cual es otorgado y por los testigos. Se
extender, adems, un duplicado con las mismas firmas que el original. El
testamento ser anotado en el diario de bitcora, de lo cual se dejara constancia
en ambos ejemplares con el visto bueno de quien ejerce el mando de la nave, y se
conservara con los documentos de este.
Las formalidades que tiene este tipo de testamento, seala el Dr. Ferrero, es "que
conste por escrito y que sea firmado por el testador, por la persona ante la cual es
otorgado y por los testigos. El artculo agrega que se extender, adems un
duplicado con las mismas firmas puestas en el original, y que el testamento se
anotara en el diario de bitcora, de lo cual se dejara constancia en ambos
ejemplares con el visto bueno de quien ejerce el mando de la nave, debiendo
conservarse con los documentos de ste".
Segn el artculo 717 del Cdigo el testamento martimo deber ser otorgado ante
quien tenga el mando del buque o ante el oficial de quin ste delegue la funcin
y en presencia de dos testigos. El artculo precisa adems que, si el testador es el
comandante del buque de guerra o el capitn del barco mercante el testamento
ser otorgado ante quien le siga en el mando. El testamento deber constar por
escrito y deber ser firmado por el testador, por la persona ante la cual es
otorgado y por los dos testigos. Asimismo, deber extenderse un duplicado del
mismo conteniendo las mismas firmas que aparezcan en el original y tendr que
anotarse en el diario de bitcora, de lo cual se dejar constancia en los dos
ejemplares del testamento con el visto bueno de quien ejerce el manos de la nave
y se conserva con los documentos de ste. En cuanto a la persona que debe
escribir el testamento, el Cdigo no establece regla alguna. Al respecto, al igual
que en el caso del testamento militar, consideramos que el testamento podr ser
escrito por cualquiera de las personas antes mencionadas o por un tercero Segn
comentario de Ricardo Valverde Morante:
Las formalidades del testamento martimo son las siguientes:
a) Debe ser por escrito.
b) Deber ser firmado por el testador.
c) Debe ser firmado por dos testigos.
d) Debe ser anotado en el cuaderno de bitcora.
Al realizar el anlisis literal del artculo 717, inferimos que las formalidades del
testamento martimo son que conste por escrito y que sea firmado por el testador,
por la persona ante la cual es otorgado y por los testigos.
El artculo bajo comentario agrega que se extender, adems, un duplicado con
las mismas firmas puestas en el original y que el testamento sea anotado en el
cuaderno de bitcora, de lo cual se dejar constancia en ambos ejemplares con el
visto bueno de quien ejerce el mando de la nave, debiendo conservarse con los
documentos de ste.
Es importante destacar que estos ltimos requisitos no son esenciales para la
validez de este testamento, sino medidas usuales en la costumbre martima
internacional que tienen por objeto dejar constancia de su otorgamiento y proteger
la conservacin del respectivo documento (FERRERO p. 217).
El testamento martimo se caracteriza por la disminucin de las solemnidades,
hasta el punto de no requerir otras ms que la intervencin del jefe del buque y la
de dos testigos.
El jefe del buque, cuya funcin sustituye la del notario en otros testamentos, es el
capitn o quien ejerce el mando de la nave, sea de guerra o mercante. Los
testigos a su vez, conforme a la naturaleza y exigencias del acto en que participan,
pueden ser indistintamente elegidos entre los tripulantes o los pasajeros.
En cuanto a esta clase de faccin testamentaria, para la que no se seala forma
determinada, puede verificarse en pliego abierto o cerrado. En la primera forma, el
testador expresar directamente su voluntad a fin de que sus disposiciones las
consigne el jefe de la nave por escrito en un solo acto, en presencia de dos
testigos que conjuntamente que con l y el testador suscribirn el testamento.
En cuanto a la segunda forma, el testador entregar al jefe de la nave el sobre
cerrado que contiene el testamento en presencia de dos testigos, manifestando
que contiene sus disposiciones de ltima voluntad. Posteriormente se dejar sobre
la cubierta del testamento constancia del acto, suscrita por las personas que
intervienen segn lo dispone el artculo bajo comentario.
Debemos tener presente que el testamento martimo es un acto jurdico sui
gneris, en el cual el capitn del barco o su remplazante hace las veces de notario
(MIRANDA CANALES p. 134).
Cabe sealar que el vigente Cdigo Civil de Espaa en su artculo 723 regula que
el testamento del contador del buque de guerra y el del capitn del mercante sern
autorizados por quien deba sustituirlos en el cargo.
Asimismo, los testamentos abiertos hechos en alta mar sern custodiados por el
comandante o por el capitn, y se har mencin de ellos en el diario de
navegacin. La misma mencin se har de los olgrafos y los cerrados.
Finalmente, cabe destacar que la doctrina jurdica nacional considera que el
deterioro o extravo del duplicado, la inobservancia en la anotacin en el cuaderno
de bitcora o la omisin de dejar constancia de la anotacin en los ejemplares del
testamento, no deben invalidar el mismo (LOHMANN LUCA DE TENA p. 406).
IV. CUSTODIA DEL TESTAMENTO MARTIMO.
ARTICULO 718 CC. Si antes de regresar al Per la nave arriba a un puerto
extranjero donde hubiera agente consular, el comandante o capitn de la nave le
entregara, bajo cargo, uno de los ejemplares del testamento. El referido agente lo
remitir al Ministerio de Marina, si el testamento hubiere sido otorgado en un
buque de guerra, o a la Direccin General de Capitanas, si fue otorgado en un
barco mercante, para los fines a que se refiere el artculo 719.
Debemos tener presente que el testamento martimo se otorga cuando la nave se
encuentra fuera de aguas territoriales peruanas, o hallndose en ellas tiene
imposibilidad el testador de descender en el puerto para acudir ante el notario, o
quien haga sus funciones.
Del anlisis del artculo bajo comentario inferimos que solo alude a los buques de
guerra y a los mercantes. Asimismo, la referencia al Ministerio de Marina debe
ahora entenderse hecha al Ministerio de Defensa, que remitir el ejemplar del
testamento a la Comandancia General de la Marina.
Al retorno de la nave al Per, los dos ejemplares, o el ejemplar restante si se dejo
uno al cnsul en puerto extranjero, sern entregados al Ministerio de Marina si el
buque es de guerra; o la capitana del puerto de destino para su remisin a la
Direccin General de Capitanas, si el barco es mercante.
Debemos tener en consideracin que el testamento martimo debe otorgarse por
duplicado con las mismas firmas que el documento original, con la finalidad de que
uno de esos ejemplares pueda entregarlo el capitn de la nave, bajo cargo, al
agente consular del Per, si lo hubiese en le primer puerto al que llegue el barco,
el que a su vez lo remitir al Ministerio de Defensa o a la Direccin General de
Capitanas.
Segn comentario de Ricardo Valverde Morante:
Debemos tener presente que el testamento martimo se otorga cuando la nave se
encuentra fuera de aguas territoriales peruanas, o hallndose en ellas tiene
imposibilidad el testador de descender en el puerto para acudir ante el notario, o
quien haga sus funciones. El derecho de utilizar este testamento especial perdura
por todo el tiempo de la travesa de la nave, hasta que llegue al lugar de su
destino.
Del anlisis literal del artculo bajo comentario, inferimos que solo alude a los
buques de guerra y a los mercantes. Y los otros, o sea los destinados a fines
industriales o a propsitos cientficos? A pesar del vaco legal, por razones de
analoga nos queda sino concluir que debe seguirse el mismo trmite que para los
mercantes, esto es entregar el testamento a la capitana.
Asimismo, la referencia al Ministerio de Marina debe ahora entenderse hecha al
Ministerio de Defensa, que remitir el ejemplar del testamento a la Comandancia
General de la Marina (LOHMANN LUCA DE TENA, p. 408).
Al retorno de la nave al Per, los dos ejemplares, o el ejemplar restante si se dej
uno al cnsul en puerto extranjero, sern entregados al Ministerio de Marina si el
buque es de guerra; o a la capitana del puerto de destino para su remisin a la
Direccin General de Capitanas, si el barco es mercante.
En uno o en otro caso, la autoridad respectiva enviar un ejemplar al juez de
primera instancia de la provincia donde el testador tuvo su ltimo domicilio y
archivar el otro. Si el testador fuere extranjero y no estuviera domiciliado en el.
En uno o en otro caso, la autoridad respectiva enviar un ejemplar al juez de
primera instancia de la provincia donde el testador tuvo su ltimo domicilio y
archivar el otro. Si el testador fuere extranjero y no estuviera domiciliado en el
Per, un ejemplar ser remitido al Ministerio de Relaciones Exteriores (FERRERO
p. 218).
Debemos tener en consideracin que el testamento martimo debe otorgarse por
duplicado con las mismas firmas que el documento original, con la finalidad de que
uno de esos ejemplares pueda entregarlo el capitn de la nave, bajo cargo, al
agente consular del Per, si lo hubiese en el primer puerto al que llegue el barco,
el que a su vez lo remitir al Ministerio de Defensa o a la Direccin General de
Capitanas, segn sea el caso, con el objetivo de asegurar la conservacin del
testamento.
El ejemplar restante tendr el mismo destino, pero ser entregado a travs del
capitn de la nave, al juez civil de la provincia donde el testador tuvo su ltimo
domicilio en el pas.
Finalmente, debemos citar que el artculo 725 del Cdigo Civil de Espaa dispone
que si el buque arribase a un puerto extranjero donde haya agente diplomtico o
consular de Espaa, el comandante del de guerra, o el capitn del mercante,
entregar a dicho agente copia del testamento abierto o del acta de otorgamiento
del cerrado, y de la nota tomada en el diario.
La copia del testamento o del acta deber llevar las mismas firmas que el original,
si viven y estn a bordo los que firmaron; en otro caso ser autorizada por el
contador o capitn que hubiese recibido el testamento, o el que haga sus veces,
firmando tambin los que estn a bordo de los que intervinieron en el testamento.
El agente diplomtico o consular har extender por escrito diligencia de la entrega,
y cerrada y sellada la copia del testamento o la del acta de otorgamiento si fuere
cerrado, la remitirn con la nota del diario por el conducto correspondiente al
Ministerio de Marina, el cual mandar que se deposite en el archivo de su
ministerio.
El comandante o capitn que haga la entrega recoger del agente diplomtico o
consular certificacin de haberlo verificado, y tomar nota de ello en el cuaderno
de navegacin.
V. TRMITE DEL TESTAMENTO MARTIMO.
Artculo 719 CC. Al retorno de la nave al Per los dos ejemplares o el ejemplar
restante en el caso del artculo 718, sern entregados al Ministerio de Marina, si el
buque es de guerra; o a la Capitana del Puerto de destino para su remisin a la
Direccin General de Capitanas, si el barco es mercante. En uno u otro caso, la
autoridad respectiva enviara un ejemplar al juez de primera instancia de la
provincia donde el testador tuvo su ltimo domicilio y archivara el otro, si el
testador tuvo su ltimo domicilio y archivara el otro. Si el testador fuere extranjero
y no estuviera domiciliado en el Per, un ejemplar ser remitido al Ministerio de
Relaciones Exteriores.
En caso de muerte del testador durante el viaje, se agregara a cada ejemplar una
copia certificada del acta que acredite la defuncin. En igual caso, si se encuentra
entre las prendas del difunto un testamento olgrafo, este ser guardado con los
papeles de la nave, agregndosele copia certificada del acta que acredite la
defuncin y se le dar el mismo curso indicado en el prrafo anterior.
Dispone el artculo bajo comentario que al llegar la nave al Per el testamento
martimo se har llegar a la brevedad posible al Ministerio de Marina o, de ser el
caso, a la capitana del puerto de destino para su remisin a la Direccin General
de Capitanas. La autoridad correspondiente enviara un ejemplar del testamento al
juez de primera instancia de la provincia donde el testador tuvo su ltimo domicilio
y archivara el otro.
En tal sentido, la norma establece que al regresar la nave a nuestro pas, los dos
ejemplares o el ejemplar restantes si se dejo uno al cnsul peruano en puerto
extranjero, sern entregados al ministerio de Marina, si el buque es de guerra; o a
la capitana del puerto de destino para su remisin a la Direccin General de
Capitanas, si el barco es mercante.
En uno o en otro caso la autoridad respectiva enviara un ejemplar al juez de
primera instancia de la provincia donde el testador tuvo su ltimo domicilio y
archivara el otro. Si el testador fuere extranjero y no estuviera domiciliado en el
Per, un ejemplar ser remitido al Ministerio de Relaciones Exteriores.
En caso de muerte del testador durante el viaje, se agregara a cada ejemplar un
copia certificada del acata que acredite la defuncin. En igual caso, si se
encuentra entre las prendas del difunto un testamento olgrafo, este ser
guardado junto con los papeles de la nave, agregando la copia certificada del acta
que acredite la defuncin y se le dar el curso legal indicado.
La entrega se har en la forma prevista por la ley, y la autoridad martima lo
remitir todo sin dilacin al Ministerio de Marina.
Segn comentario de Ricardo Valverde Morante:
Dispone el artculo bajo comentario que al llegar la nave al Per el testamento
martimo se har llegar a la brevedad posible al Ministerio de Marina o, de ser el
caso, a la capitana del puerto de destino para su remisin a la Direccin General
de Capitanas. La autoridad correspondiente enviar un ejemplar del testamento al
juez de primera instancia de la provincia donde el testador tuvo su ltimo domicilio
y archivar el otro.
Este mismo trmite se le dar al testamento olgrafo encontrado en las prendas
de la persona que hubiera muerto durante el viaje, agregndosele copia certificada
del acta que acredite la defuncin.
Debemos tener en consideracin que con la finalidad de tutelar la situacin de
emergencia del testador nicamente mientras sea indispensable, se limita la
eficacia del testamento martimo durante el tiempo que el testador se halle en la
imposibilidad de acudir a las formas ordinarias admitidas por nuestro derecho
positivo. Es por ello que el testamento martimo solo tiene validez cuando el
testador fallece durante el viaje o dentro de los tres meses de haber
desembarcado definitivamente el testador.
En tal sentido, la norma establece que al regresar la nave a nuestro pas, los dos
ejemplares o el ejemplar restante si se dej uno al cnsul peruano en puerto
extranjero, sern entregados al Ministerio de Marina, si el buque es de guerra; o a
la capitana del puerto de destino para su remisin a la Direccin General de
Capitanas, si el barco es mercante.
En uno o en otro caso la autoridad respectiva enviar un ejemplar al juez de
primera instancia de la provincia donde el testador tuvo su ltimo domicilio y
archivar el otro. Si el testador fuere extranjero y no estuviera domiciliado en el
Per, un ejemplar ser remitido al Ministerio de Relaciones Exteriores.
En caso de muerte del testador durante el viaje, se agregar a cada ejemplar una
copia certificada del acta que acredite
la defuncin. En igual caso, si se encuentra entre las prendas del difunto un
testamento olgrafo, ste ser guardado junto con los papeles de la nave,
agregando la copia certificada del acta que acredite la defuncin y se le dar el
curso legal indicado (FERRERO p. 218).
Finalmente, cabe destacar que el artculo 726 del Cdigo Civil espaol dispone
que, cuando el buque sea de guerra o mercante arribe al primer puerto del Reino,
el comandante o capitn entregar el testamento original, cerrado y sellado, a la
autoridad martima local, con copia de la nota tomada en el Diario, y si hubiese
fallecido el testador, certificacin que lo acredite.
La entrega se har en la forma prevista por la ley, y la autoridad martima lo
remitir todo sin dilacin al Ministro de Marina.
VI. CADUCIDAD DEL TESTAMENTO MARTIMO.
Artculo 720. CC. El testamento martimo caduca a los tres meses de haber
desembarcado definitivamente el testador. Si muere antes del vencimiento de este
plazo, sus presuntos herederos o legatarios, pedirn al juez cuyo poder se
encuentre, su aprobacin judicial y protocolizacin notarial, conforme a las
disposiciones de los artculos 707, segundo prrafo, a 711.
Si el testamento otorgado a las circunstancias a que se refiere el artculo 716
tuviera los requisitos del testamento olgrafo, caduca al ao de la muerte del
testador.
El testamento caduca a los tres meses de haber desembarcado definitivamente el
testador. Amplindose as el plazo de 30 das establecido por el derogado Cdigo
Civil de 1936.
En realidad como se trata de un testamento especial, su vigencia es transitoria, es
por ello que caduca sin que muera el causante. Tiene su validez solo si el testador
fallece durante el viaje, o dentro de los tres meses de su llegada.
Si el testador muere antes del plazo sealado para su caducidad, sus presuntos
herederos o legatarios pedirn su comprobacin judicial y protocolizacin notarial
ante el juez en cuyo poder se encuentre el testamento, conforme a las normas
dispuestas para el testamento olgrafo en nuestro Cdigo Civil.
En tal sentido si el testador fallece antes de que se produzca el vencimiento del
plazo de tres meses, sus presuntos herederos o legatarios pedirn al juez su
comprobacin judicial y protocolizacin notarial para que surta eficacia; si el
testador sobrevive a dicho plazo el testamento martimo que haya sido otorgado
perder automticamente su valor, por haberse superado las circunstancias
contingentes que permitieron el uso de esa forma especial y haber recobrado el
testador la posibilidad de usar alguna de las formas ordinarias de testar sin
apremio alguno.
Segn comentario de Ricardo Valverde Morante:
Debemos tener en consideracin el carcter provisional del testamento martimo,
vigente mientras exista la situacin anormal que lo origina. Es por ello que
habiendo vuelto el testador a la regularidad de sus actividades por la cesacin
definitiva de sus actividades en- el territorio patrio o en pas extranjero, y
transcurrido el tiempo necesario para que en esas condiciones est en aptitud de
hacer testamento en las formas comunes, es decir con la intervencin del notario,
o ante los funcionarios consulares o diplomticos del Per en el extranjero, tiene
lugar la caducidad del testamento martimo, cuya eficacia entonces se desvanece.
El testamento martimo caduca a los tres meses de haber desembarcado
definitivamente el testador. Amplindose as el plazo de 30 das establecido por el
derogado Cdigo Civil de 1936.
En realidad como se trata de un testamento especial, su vigencia es transitoria, es
por ello que caduca sin que muera el causante. Tiene validez solo si el testador
fallece durante el viaje, o dentro de los tres meses de su llegada (FERRERO p.
219).
Al realizar el anlisis literal del artculo bajo comentario, establecemos que si el
testamento otorgado en las circunstancias mencionadas tuviera los requisitos del
testamento olgrafo, caduca al ao de la muerte del testador, confirmando que es
de aplicacin el plazo de caducidad que el artculo 707 de nuestro Cdigo Civil
vigente ha previsto para esta clase de testamento.
Si el testador muere antes del plazo sealado para su caducidad, sus presuntos
herederos o legatarios pedirn su comprobacin judicial y protocolizacin notarial
ante el juez en cuyo poder se encuentre el testamento, conforme a las normas
dispuestas para el testamento olgrafo en nuestro Cdigo Civil.
En tal sentido, si el testador fallece antes de que se produzca el vencimiento del
plazo de tres meses, sus presuntos herederos o legatarios pedirn al juez su
comprobacin judicial y protocolizacin notarial para que surta eficacia; si el
testador sobrevive a dicho plazo el testamento martimo que haya sido otorgado
perder automticamente su valor, por haberse superado las circunstancias
contingentes que permitieron el uso de esa forma especial y haber recobrado el
testador la posibilidad de usar alguna de las formas ordinarias de testar sin
apremio alguno (ZRATE DEL PINO p.174).
Finalmente, debo sealar que el artculo 730 del Cdigo Civil espaol dispone que
los testamentos abiertos y cerrados, otorgados con arreglo a lo previsto en esta
seccin, caducaran pasados 4 meses, contados desde que el testador
desembarque en un punto donde pueda testar en forma ordinaria.

-FORMAS DE TESTAMENTO MARTIMO.

A. ORDINARIA, ABIERTA O CERRADA:

Se observan las solemnidades de los testamentos comunes abiertos o cerrados,
pero slo requieren dos testigos idneos y la intervencin del notario se sustituye:
si el buque es mercante, por el capitn; y si es de guerra, por el contador y el visto
bueno del comandante.

B. EXTRAORDINARIA:

En peligro de naufragio, el testamento puede otorgarse de palabra ante dos
testigos.

EL TESTAMENTO MILITAR

I.-CONCEPTO.
El testamento militar es el acto jurdico que pueden otorgar determinadas
personas en circunstancias especiales. Reemplaza al testamento en escritura
pblica y al cerrado. No as al olgrafo, que se ha visto que se puede otorgar en
cualquier ocasin. El Cdigo vigente rescata esta forma de testar del Cdigo de
1852, pues el Cdigo de1936 no lo prevea. El Cdigo de Justicia Militar de 1898
derog las disposiciones del Cdigo de 1852 sobre este testamento, y el
promulgado en 1939 no enunci nada al respecto. Este testamento desapareci
de nuestro ordenamiento a pesar de haber sido propuesto por Calle en los
anteproyectos. Se encuentra legislado en Francia, Italia, Espaa y Portugal y en
los principales pases latinoamericanos. Corvetto y Echecopar estuvieron de
acuerdo con la eliminacin de ste testamento porque la forma olgrafa puede ser
empleada en cualquier caso de emergencia, por un civil o un militar, entiempo de
paz o de campaa. Para su otorgamiento se requiere que exista un estado de
guerra, pudiendo ser dentro o fuera del pas. De acuerdo al Artculo 712 del
Cdigo Civil Peruano actual pueden otorgarlo las personas acuarteladas o
participando en operaciones blicas:
a) Los miembros de las Fuerzas Armadas, es decir, quienes pertenecen al
Ejrcito, a la Marina o a la Aviacin.
b) Los miembros de la Polica Nacional.
c) Las personas que sirvan o sigan a dichas fuerzas. ste trmino resulta tan
amplio que cualquiera puede otorgar esta clase de testamento. En efecto, el
ponente nos dice que pueden hacerlo las personas que siguen al Ejrcito, tales
como los observadores militares extranjeros y los corresponsales nacionales o
extranjeros.
d) Los prisioneros en guerra en poder de la fuerza peruana.
e) Los peruanos que se encuentren en poder del enemigo, quienes tienen el
mismo derecho conforme a las Convenciones Internacionales. Se seala tambin
que las personas condenadas a penas privativas de libertad, como penitenciaria,
relegacin, o internamiento que llevan como sancin complementaria la
interdiccin civil que les priva del ejercicio de sus derechos civiles, se hallan
impedidos de otorgar testamento. De acuerdo a ello, este enunciado se aplicara
con mayor razn al caso de los prisioneros de guerra, quienes estn privados
totalmente de libertad. Mas no es as; tanto las personas condenadas a penas
privativas de la libertad como los prisioneros de guerra, conservan sus derechos
civiles incluyendo por supuesto, el detestar. Nuestro Cdigo se refiere a ambos
casos: el del de prisioneros extranjeros en poder nuestro y el del prisionero
peruano en manos del enemigo; haciendo mencin en ste ltimo acpite que,
debido a circunstancias de hecho prcticamente insuperables, tendr que otorgar
testamento de conformidad con los requisitos de forma establecidos por la ley del
respectivo pas.

II.- FORMALIDADES.
Las formalidades de este testamento son: que conste por escrito y que sea
firmado por el testador, por la persona ante la cual es otorgado y por dos testigos,
segn el Artculo713 del Cdigo Civil Peruano actual (en adelante C.C.). El
ponente agreg en su Anteproyecto que poda faltar la firma de los testigos si no
pudieran firmara o no supieran hacerlo; enunciando que acertadamente elimin la
Comisin Revisora. La razn tiene que haber sido precisamente que los
analfabetos estn impedidos de ser testigos testamentarios. Ergo, de reconocerse
que podan faltara stos, su actuacin dejaba de ser un requisito, cuando su
presencia es fundamental en esta clase de testamento. El testamento militar se
otorga ante un oficial o una autoridad que no requiere si quiera de esa condicin
mencionando el Cdigo al jefe del destacamento, puesto o comando al que
pertenezca el testador. Tambin puede deferirse (entregarse) ante el mdico o
capelln que asista al testador si ste est herido o enfermo, pero siempre en
presencia de dos testigos. El Cdigo Civil Peruano actual no exige que la escritura
la haga el testador, la persona ante la cual se otorga, o un testigo. Por
consiguiente, puede hacerla cualquiera: incluso una persona distinta a las
mencionadas, siempre que stas firmen.

III.-EFECTOS POSTERIORES.
Una vez que se ha otorgado el testamento militar, se le debe de dar el trmite
respectivo, contemplar si se da o no se da la caducidad y posteriormente proceder
a su comparacin y su comprobacin judicial y protocolizacin notarial. La
protocolizacin se refiere a la formalizacin adecuada que merece el testamento
militar.
-TRAMITACIN
El testamento se har llegar a la brevedad posible y por conducto regular al
respectivo Cuartel General, donde se dejar constancia de la clase militar o
mando de la persona ante la cual ha sido otorgado. Luego ser remitido al
Ministerio que corresponda, el cual ser el de Defensa o del Interior segn si la
autoridad ante quien ha sido otorgado pertenezca a las Fuerzas Armadas o de la
Polica Nacional .El Ministerio correspondiente lo enviar al juez de primera
instancia de la capital de la provincia donde el testador tuvo su ltimo domicilio.
Este mismo trmite se le dar al testamento olgrafo hallado en las prendas de
alguna de las personas mencionadas y que hubiere muerto, de acuerdo al
Artculo 714 del C.C.
- CADUCIDAD.
Esta se produce a los tres meses desde que el testador deje de estar en campaa
y llegue a un lugar del territorio nacional donde sea posible otorgar testamento en
las formas ordinarias. Tratndose de un testamento especial, caduca sin que
muera el causante por tener vigencia transitoria. Vale solo si el testador fallece
durante la campaa o dentro de los tres meses de su llegada a territorio nacional
donde haya Notario. Y es que la utilizacin del nmero plural por el legislador (en
cuanto a la frase donde sea posible otorgar testamento en las formas ordinarias)
hace pensar que en el lugar a que llegue el testador tiene que haber un Notario
para que sea posible el otorgamiento en escritura pblica o el cerrado. La
Comisin Revisora agreg un prrafo a esta disposicin indicando que el plazo de
caducidad se computa a partir de la fecha del documento oficial que autoriza el
retorno del testador sin perjuicio del trmino de la distancia. Este enunciado lo
encontramos totalmente contradictorio en relacin a la norma expuesta, pues
seala un cmputo diferente para el plazo; y la nica interpretacin coherente que
podemos darle es que se refiere al caso de quien deja de estar en campaa y no
vuelve al pas, pudindolo hacer. El Artculo citado agrega que si el testamento
otorgado en las circunstancias mencionadas tuviera los requisitos del testamento
olgrafo, caduca al ao dela muerte o fallecimiento del testador confirmando que
le es de aplicacin el plazo de caducidad que el Artculo 707 prev para esta clase
de testamento.
- COMPROBACIN Y PROTOCOLIZACI
Si es que el testador muere antes del plazo sealado para la caducidad, sus
presuntos herederos o legatarios solicitarn ante el juez, en cuyo poder se
encuentre el testamento, su comprobacin judicial y protocolizacin notarial
conforme a las normas dispuestas para el testamento olgrafo.


TESTAMENTO AEREO
I.-CONCEPTO
El testamento areo es el acto Jurdico que pueden otorgar los navegantes en un
avin durante la travesa area. Nuestro Cdigo silencia este Instituto, a
diferencia del Cdigo italiano que lo contempla expresamente en su artculo 616,
estableciendo que tratndose de navegacin area, el testamento ser autorizado
por el comandante de la aeronave, en presencia de uno o, cuando sea posible, de
dos testigos. No obstante, nuestro ordenamiento lo ha previsto en la ley 24882, de
Aeronutica Civil.
En realidad, tal como est concebido en la Ley, no es un testamento especial
como el militar y el martimo, asimilndose ms bien al testamento consular, pues
al igual que el cnsul, el comandante de la nave hace las veces de notario.

II.-CARACTERISTICAS
1. Debe otorgarse in extremis.
2. Tal como est concebido, no es un testamento especial como el militar y el
martimo.
3. Si se tratase de un testamento cerrado, deber protocolizarse notarialmente de
acuerdo a lo dispuesto en los artculos 817y siguientes del Cdigo Procesal Civil.
Y cuando el testamento sea en escritura pblica, no requerir que se compruebe
su autenticidad.
TESTAMENTOS OTORGADOS EN EL EXTRANJERO
I.- TESTAMENTO CONSULAR
No se trata de un testamento especial como el militar o el martimo. Es el mismo
testamento en escritura pblica o cerrado, el cual, al no encontrarse el testador en
territorio peruano, es otorgado en el extranjero.
Este testamento deber otorgarse de acuerdo a las normas que para los
testamentos en escritura pblica y los cerrados seala nuestro Cdigo,
cumpliendo el agente consular peruano la funcin de notario pblico (artculo 721).
Esta disposicin concuerda con el artculo 2094 del Libro de Derecho Internacional
Privado, el cual indica que la forma de los actos jurdicos y de los Instrumentos se
rige por la ley del lugar en que se otorgan o por la ley que regula la relacin
jurdica objeto del acto, y que cuando los Instrumentos son otorgados ante
funcionarios diplomticos o consulares del Per, se observarn las solemnidades
establecidas por la ley peruana. As, el testamento consular no es propiamente
uno especial. Por tanto, su vigencia no est limitada a un plazo de caducidad.