De Acordo com Gusmo podemos conceituar o Direito Positivo na medida em que

sancionado pelo poder pblico (Direito Legislado) ou criado pelos costumes ou reconhecido
pelo Estado ou pelo consenso das Naes (Direito Internacional).
No se confundem, o Direito Positivo resulta de ato de vontade, sendo, por isso, heternomo
por ser imposto pelo Estado (LEI), pela sociedade (Costume), ou convencionado pela
comunidade internacional (Tratado, Conveno), enquanto Direito Natural no depende de lei
alguma, sendo evidente, espontneo, por isso autnomo. Geralmente esto em oposio;
porm, ocorreu poca em que coincidiram como ao Tempo da Revoluo Francesa, em que o
Direito Natural era o direito primordial.
Estabelecida nossa posio, que no contrria ao Direito Natural, mas que o define como
ideal jurdico vlido no Ocidente. O Direito Positivo o direito que depende de manifestao
de vontade, seja de uma autoridade seja dos membros da sociedade civil, seja da comunidade
internacional, na forma legislada (Lei, Estatuto, Regulamento, Tratado Internacional, entre
outras coisas), nas jurisprudencial (Precedentes Judicial), na consuetudinria (Costume), em
todas elas, objetivamente estabelecido, enquanto o direito natural o que independe de
qualquer legislador, destinado a satisfazer exigncias naturais do homem, como, por exemplo,
a de igualdade e a de liberdade.



Apanhado Geral
http://ead.unitins.br/download/webaula/%5B050927152803%5Daula_13_2__texto.doc
Direito Natural Direito Positivo
1. Universalidade - O direito
natural vale em qualquer lugar.
1. Particularidade - O direito
positivo vale apenas em alguns
lugares.
2. Imutabilidade - O direito
natural vale sempre.
2. Mutabilidade - O direito
positivo vale em certos
momentos.
3. Fonte do direito - A fonte do
direito natural a prpria
natureza.
3. Fonte do direito - A fonte do
direito positivo a vontade do
legislador (governante - povo).
4. Modo de conhecimento - O
direito natural conhecido pela
razo.
4. Modo de conhecimento - O
direito positivo conhecido
quando se conhece a vontade do
legislador.
5. O objeto do direito - O direito
natural regula comportamentos
que so bons ou maus por si
mesmos, indiferentes vontade
do legislador.
5. O objeto do direito - O direito
positivo regula comportamentos
que em si mesmos so
indiferentes e que passam a ser
bons ou maus de acordo com a
vontade do legislador.
6. Fim do direito - O direito
natural estabelece o que bom e
justo.
6. Fim do direito - O direito
positivo estabelece o que til.

http://introducaoaodireito.info/wpid/?p=413
30. Direito Positivo x Natural definies, fontes, relaes, crticas
Nesta postagem, complementaremos asconsideraes introdutriassobre a dicotomia
direito positivo x direito natural trazendo definies para cada uma das categorias,
buscando as fontes do direito natural, abordando a questo das relaes e dos conflitos
entre ambos e apresentando crticas positivistas ao direito natural.
Primeiramente, devemos considerar que as normas ticas podem surgir de trs modos
distintos: 1. espontaneamente, derivando de costumes sociais; 2. por meio de revelaes
a grupos religiosos, derivando da vontade divina; 3. voluntariamente, por meio de
decises que as criam. No terceiro caso, a norma tica ser chamada de positiva. Uma
norma positiva, portanto, uma norma criada por deciso de algum.
O direito positivo pode ser considerado aquele conjunto de normas jurdicas criado por
meio de decises voluntrias. O agente que, hoje, toma tais decises o Estado.
Se as normas jurdicas estatais so criadas por decises voluntrias, basta que a vontade
do Estado se modifique para que novas normas jurdicas surjam e outras deixem de
existir. O Estado brasileiro, por exemplo, diariamente cria novas leis, modificando seu
direito positivo. Este, pois, torna-se mutvel.
Como cada nao tende a possuir seu Estado, o direito positivo torna-seregional, pois
varia de territrio a territrio. O direito positivo brasileiro no idntico sequer ao da
Argentina, pas vizinho.
Dadas essa mutabilidade e essa variabilidade, o direito positivo torna-serelativo, pois
no podemos afirmar que qualquer norma jurdica de um Estado nacional tenha valor
absoluto. No mximo, seu valor est limitado s fronteiras do territrio do pas. Para
que consideremos uma norma jurdica positiva vlida, devemos sempre ter em foco a
autoridade que a positivou.
O direito natural, por sua vez, pode ser definido como aquele conjunto de normas
jurdicas que derivam da natureza, como o nome indica. Podemos acrescentar que as
normas jurdicas naturais so vistas comodados, anteriores, portanto, ao Estado.
A crena na existncia de um direito natural decorre, entre outras coisas, da insatisfao
filosfica do ser humano ante as caractersticas apontadas no direito positivo:
mutabilidade, regionalidade, relatividade. Haveria a nsia por identificarmos um direito
que ultrapasse tais limitaes.
O direito natural, assim, seria permanente, pois derivaria de valores que antecedem e
constituem o ser humano, no podendo ser modificado por fora de atos voluntrios. As
normas jurdicas naturais colocar-se-iam em um patamar acima da capacidade decisria
humana. Ningum poderia modificar, por exemplo, o direito liberdade, condio
essencial de nossa espcie.
O direito natural seria tambm universal, pois seus preceitos so idnticos a todos os
seres humanos, independentemente de suas condies culturais especficas. Uma norma
jurdica natural a mesma para um brasileiro, um argentino ou um chins. Nunca
poderia sofrer variaes regionais.
Ainda, o direito natural seria absoluto, pois independe de qualquer autoridade local que
o positive e que lhe d valor. No precisamos, assim, relacion-lo a nada alm de si
mesmo para reconhec-lo como obrigatrio. Uma norma jurdica natural vale
simplesmente porque existe, pois condio indispensvel para nossa humanidade.
Normalmente o conjunto de normas jurdicas chamado de direito natural visto como
perfeito, colocando-se em um patamar superior ao direito positivo, eivado pela
imperfeio humana. Transforma-se, assim, em um guia valorativo para o Estado, que
deveria criar normas o mais prximo possvel dele.
Uma questo sempre problemtica e cuja resposta varia ao longo dos sculos
encontrar a fonte do direito natural. A palavra fonte indica a nascente de gua. Por
derivao, indica qualquer local de onde brota alguma coisa. Perguntar qual a fonte do
direito natural significa buscar o fundamento para suas normas.
Uma resposta questo seria indicar que as normas de direito natural derivam da
prpria natureza, pois todas as coisas naturais seguem determinadas regras. Caberia aos
seres humanos descobrirem as regras que norteiam sua existncia natural e segui-las.
Uma possibilidade seria constatar que, na natureza, os mamferos caracterizam-se pelo
fato de a fmea amamentar seus filhotes. Em sendo o ser humano mamfero, as
mulheres, mes, devem cuidar de seus filhos. Esta seria uma norma jurdica natural.
Outra resposta questo ganha contornos religiosos. Em sendo a natureza obra de Deus,
as normas de direito natural correspondem s regras criadas por Ele para reger o
funcionamento da natureza. Descobrir o direito natural, dessa forma, corresponde
descoberta da vontade divina, materializada em normas jurdicas reveladas ao ser
humano.
Ainda podemos citar uma ltima resposta, dada sobretudo pelos filsofos Iluministas: a
natureza organiza-se racionalmente. O direito natural corresponde descoberta da
Razo que est por detrs da natureza. Portanto, a fonte ltima do direito natural torna-
se a Razo.
Uma vez descobertas as normas do direito natural, o ideal seria que o Estado as
transformasse, sem excees, em direito positivo. Todavia, isso, na prtica, nem sempre
ocorre. Em algumas situaes, surgem conflitos entre ambos. Qual deve prevalecer?
Os jusnaturalistas no tm dvidas ao afirmar que existe uma hierarquia: o direito
natural, por ser perfeito e dado aos seres humanos, superior ao direito positivo. Caso
uma norma positiva contrarie um preceito do direito natural, ela pode ser desobedecida
pela populao, pois no seria, verdadeiramente, uma norma jurdica. Assim, o direito
positivo s se transforma em direito se e enquanto estiver de acordo com o direito
natural.
Essa postura, extremada, justifica atos de resistncia lei vista, pelo direito natural,
como injusta, causando insegurana jurdica, sob o ponto de vista do direito estatal.
Alguns jusnaturalistas, mais contidos e moderados, afirmam que o direito natural
apenas um conjunto valorativo que deve nortear a atividade legislativa do Estado, no
tendo o poder de transformar uma norma em jurdica ou no.
Nessa ltima perspectiva, ainda que o direito positivo viole um preceito do direito
natural, deve ser obedecido, pois nunca as normas jurdicas criadas pelo Estado
correspondero integralmente s normas jurdicas naturais, sempre havendo alguns
pequenos conflitos.
Mas a questo ainda fica mal resolvida. E se o Estado criar uma lei que cause uma
injustia insuportvel aos cidados? Suponhamos que se determine o extermnio de um
grupo tnico em determinado territrio. A populao no poderia e, at, deveria resistir
a essa lei, que viola o direito natural vida? Parece-nos que todos
os jusnaturalistas afirmariam que sim.
Nem todos os juristas, contudo, possuem uma viso dualista do direito, acreditando na
existncia da dicotomia positivo x natural. Muitos juristas adotam uma
perspectiva monista, afirmando que o direito corresponde s normas criadas por deciso
da vontade poltica dominante, que controla o Estado. S existiria o direito positivo.
Tal corrente, chamada de positivista, prega que as normas jurdicas so aquelas
positivadas pelo Estado e no dependem de critrios externos a elas, como a moral, o
costume, a religio ou o direito natural. Sempre que uma norma jurdica for criada de
acordo com os procedimentos previstos pelo Estado (normalmente na Constituio),
considerada vlida e deve ser obedecida.
Os positivistas apresentam srias crticas ao direito natural, que, segundo eles,
inviabilizariam sua utilizao prtica. Se a busca por normas jurdicas naturais se
justifica pela necessidade de encontrarmos um direito permanente, universal e absoluto,
o resultado dessa busca seria frustrante. O direito natural encontrado padeceria de
muitos problemas:
1. Vagueza: as normas de direito natural seriam abstratas demais para resolver
problemas concretos de determinadas sociedade, no se prestando para o funcionamento
cotidiano do aparato judicial. Qual o significado concreto de direitos como a liberdade
ou a igualdade?
2. Subjetivismo: cada jurista que se aventura na busca das normas do direito natural
termina por encontrar um conjunto diferente, muitas vezes contraditrios entre si.
Juristas j encontraram normas naturais que afirmariam a diferena fundamental entre
os humanos, pretendendo a superioridade de alguns e a inferioridade de outros,
justificando estados como a escravido (dos inferiores) ou a restrio de direitos s
mulheres (vistas como inferiores).
3. Conservadorismo: tendo-se em vista que as normas de direito natural so
consideradas permanentes, ou seja, eternas e imutveis, uma vez descobertas, no
podem sofrer modificaes. Como a sociedade um conjunto de foras contraditrias e
est sempre se transformando, h a tendncia a essas normas jurdicas naturais
tornarem-se ultrapassadas e preconizarem a defesa de situaes sob um ponto de vista
conservador.
4. Impotncia: talvez o mais grave de todos os argumentos seja aquele que aponta nas
normas derivadas do direito natural uma impotncia decorrente da falta de garantia
estatal. As normas jurdicas positivas socoercivas e atributivas, especificando uma
sano penal para o caso de descumprimento. No h qualquer consequncia organizada
pela sociedade para o caso de descumprimento de uma norma jurdica natural. Menos
ainda se o descumprimento for praticado pelo prprio Estado. Essa impotncia levaria o
direito natural ao descrdito e a um enfraquecimento ainda maior.
No obstante o peso das crticas positivistas, j relatamos que, durante o sculo XX, o
direito natural renasceu quando parecia definitivamente condenado ao esquecimento
histrico. Por mais que a dicotomia direito positivo x natural esteja enfraquecida, dada a
aparente vitria do primeiro, no ousamos proclamar que esse estado seja eterno.
Referncias:
DIMOULIS, Dimitri. Manual de Introduo ao Estudo do Direito. 2 edio. So Paulo:
RT, 2007.
FERRAZ JNIOR, T. S. Introduo ao Estudo do Direito Tcnica, Deciso e
Dominao. 4 edio. So Paulo: Atlas, 2003.