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HISTORIA DEL DERECHO

1. Historia del derecho romano. Sistema institucional y fuentes del derecho


De qu nos puede servir hoy en da el estudio de la historia del derecho
romano?
Quizs como ejemplo de evolucin de un sistema social.
Los modelos de dominacin se!"n #a$ %e&er
1) El modelo carism'tico
La autoridad auctoritas! proviene de las caractersticas e"traordinarias de una
persona.
o #e$e% Lder% &audillo.
o 'ersona heroica% so(renatural% m)ica.
o 'apel de elementos psico*sociol)icos.
+l derecho emana de la voluntad del lder.
Los car)os son ele)idos se),n la voluntad del lder.
&on el paso del tiempo pasa a con$i)urarse como autoridad tradicional.
2) El modelo tradicional
Le)itimidad del poder proviene del pasado% de la historia.
&arcter hereditario de los car)os
La costum(re es la principal $uente del derecho
3) El modelo le!al(racional
Le)itimidad de las normas y de la autoridad es considerada como racional.
Los sujetos pasivos del poder tam(in inciden en la con$i)uracin del poder.
+l derecho es o(jetivo% con re)las a(stractas% enunciadas se),n un proceso
racional- ley.
Los o(jetivos de la administracin son o(jetivos y mesura(les.
La administracin y la eleccin de sus miem(ros se ri)e por criterios de
e$iciencia y capacidad.
'odemos a(ordar la historia del derecho romano desde diversas perspectivas. .
m me interesan especialmente dos-
La historia constitucional romana
La historia de las $uentes del derecho
1. HISTORIA CO)STIT*CIO)AL RO#A)A + ,*E)TES DEL DERECHO
La -.oca .rimiti/a0 #onar1u2a 3456 a.C. 7 589 a.C:
Historia constitucional en la -.oca .rimiti/a
+n la poca primitiva /oma era una ciudad estado que era lo que predomina(a en las
costas mediterrneas!% es decir% era una ciudad que se )o(erna(a a s misma y que no
dependa de nadie. +stas ciudades se podan )o(ernar por di$erentes sistemas% y en
/oma% el sistema poltico era la #onar1u2a; la m"ima $i)ura poltica de la cual era el
Rex% que esta(a aconsejado por los 0acerdotes y por el 0enado. Los historiadores
anti)uos a$irman que el rey (Rex) era ele)ido por sus virtudes y no por su
descendencia. +l rey no era ni ele)ido ni desi)nado por su predecesor% sino por otra
$orma de desi)nacin 1re" sacrorum2. +l rey era revelado por los dioses a travs de
presa)ios o(servacin del vuelo de las aves% entra3as de los animales% auspicios! que
transmitan su voluntad a travs de los pont$ices ma"imus% el je$e de los pont$ices. .l
rey se le atri(uan no slo la re)encia militar y poltica% sino tam(in la representacin
de la comunidad cara los dioses $uncin reli)iosa!.
+ra una monarqua de carcter autoritario. +n re$erencia a su or)anizacin social% en
ste periodo era imprescindi(le distin)uir entre patricios padres de la ciudad% linaje
conocido4! y ple(eyos provenientes de la primera conquista de la polis!.
+l a3o 567 a&% un )rupo de no(les se re(elan y conspiran y e"pulsan al rey y deciden
crear un sistema poltico sin rey la rep,(lica.
Las $uentes del derecho arcaico
+l derecho de la poca primitiva esta(a vinculado a la reli)in% es decir unido por
siempre a sta. 'ara entender sta vinculacin haca $alta e"plicar ciertos aspectos-
El fas0 +s decir% todos aquellos actos que no trans)redan el orden divino% que no
o$endan a los dioses% y por lo tanto% eran las acciones permitidas.
El nefas- que eran los actos que trans)redan el orden divino. 0i estos eran realizados
podan causar la ira de los dioses% que se trans$ormara en casti)os so(re el pue(lo.
El ius0 que consista en todas las acciones queridas por los dioses% pero que adems los
hom(res considera(an justas
8
.
0i ha(lamos del ori)en del derecho romano% diremos que ste proviene de los Mores
Maiorum o las costum(res. 9stos son normas heredadas de los antepasados%
1
1
Podan haber acciones consideradas correctas por los dioses pero no justas por los hombres.
reconocidas y aceptadas y que se transmitan de )eneracin en )eneracin. .dems de
los costum(res% tam(in eran transmitidos ritos o litur)ias% que eran actos que tenan
la capacidad de hacer pasar a un individuo de una situacin jurdica a otra. +l contenido
de los costum(res era la situacin jurdica de las personas% las relaciones entre las
personas% las relaciones de poder posesin% propiedad4!.
+l derecho lo )uarda(an los sacerdotes en particular los 'ont$ices que se
considera(an un puente entre los dioses y los hom(res!. 9stos monopoliza(an las
costum(res% y cuando sur)a un con$licto se recorra a ellos% que interpreta(an los
re)lamentos el pue(lo y el rey no controla(an el derecho!. :o hay un sa(er jurdico
autnomo hasta el desarrollo del ;us <entium. +l sa(er jurdico=reli)ioso est
monopolizado por los 'ont$ices. +l papel del rey% respecto al derecho se centra(a en el
proceso. +l monarca no dicta(a sentencias% sino que cuando el derecho era violado
tena la o(li)acin de restaurar*lo% y entonces se produca el en$rentamiento entre las
partes delante del monarca% y despus delante del juez.
.l principio de sta poca% durante el si)lo > a&% los ple(eyos se sintieron discriminados
delante de los patricios ya que no tenan ni derechos ni de(eres!. 'or otra parte%
cuando la ciudad era atacada por los patricios recorran a los ple(eyos para de$enderla.
Despus de la conjura de >alentino% los derechos entre patricios y ple(eyos se
equipararon% pero para poder llevar a ca(o sta equiparacin $ue necesaria la creacin
de una nueva situacin jurdica% mediante una comisin de diez personas 3decen/iros:;
que escri(ieron el derecho consuetudinario% y que lo pu(licaron en el $rum. +sto
implica la desaparicin del secreto% que se complementa con las Leyes de las ?;; @a(las%
pu(licadas el a3o A58 y A56 a&% normas escritas en ta(las de (ronce% son p,(licas por
lo tanto pueden ser conocidas por toda la ciudadana (Ius civile). +stas leyes aca(aron
con el monopolio del cole)io de los pont$ices so(re las leyes y as se produjo una cierta
desvinculacin de las leyes y la reli)in.
.dems% se produjo una secularizacin del derecho% ya que pasa de las manos
eclesisticas a las civiles.
Re."&lica 3589 a.C (<4 a.C:
Historia constitucional de la Re."&lica
Las convulsiones sur)idas entre el pue(lo dan paso a la /ep,(lica que reci(e ste
nom(re porque es una $orma de )o(ierno que proviene de la voluntad popular a travs
de las elecciones!. Desde ste momento% la or)anizacin poltica )irar en torno de los
Ba)istrados% el 0enado y las .sam(leas populares.
+l sptimo y ,ltimo rey de /oma% @arqunio el 0o(er(io% utiliz la violencia y el
terror para mantener el control so(re /oma que nin),n rey anterior lo ha(a utilizado.
@arqunio a(oli y destruyo todos los santuarios y altares sa(inianos de la /oca
@orpeya% haciendo en$adar al pue(lo romano. Cinalmente% la razn $inal que caus la
e"pulsin $ue cuando permiti que su hijo 0e"to violara a Lucrecia. Dn pariente de
Lucrecia% Luci #. Erutus% convoc al 0enado que decidi la e"pulsin del rey.
La rep,(lica por lo tanto% es el perodo de la historia romana caracterizado por
el r)imen repu(licano como $orma de )o(ierno que se e"tiende des del 567 a&
cuando se puso $in a la Bonarqua romana con la e"pulsin del ,ltimo rey hasta el FG
a&% $echa en la que tuvo lu)ar el inicio del imperio romano.
La caracterstica esencial de la /ep,(lica es la divisin del poder. +l a3o FG a& en la
/oma repu(licana empieza una )uerra de e"pansin territorial. .l)unos no(les ven la
posi(ilidad de apoyar al pue(lo contra los otros no(les% es decir% (uscan apoyar la parte
de la sociedad que no tiene reconocimiento. 'or ejemplo- el partido popular.
#ulio &sar tiene muchos recursos y esto le sirve para imponerse en el poder
esta(lecido. Cinalmente no consi)ue su o(jetivo porque un )rupo de no(les del senado
lo asesinan. 9ste hecho provoca una situacin catica. +ntonces se esta(lece una lucha
entre los que queran se)uir con el le)ado de &sar y los que no.
.parecen Barco .ntonio y Hctavio que se asocian para liquidar ste partido
aristocrtico% que aca(a en una )uerra civil. .ca(a que Barc .ntonio sta en +)ipto
donde (usca apoyo de la reina &leopatra y Hctavio se queda en /oma. Hctavio necesita
hacerse propa)anda porque necesita apoyo. +ntonces prepara una tctica- vende como
propa)anda la manera de or)anizacin de +)ipto y la manera de /oma en un discurso%
discurso que consi)ue que en /oma todas las personas del partido popular se apunten
en masa y de sta manera se proclama como lder. <ana la (atalla de Baura y tanto
Barco .ntonio como &leopatra se suicidan.
Hctavio presenta un nuevo dilema al 0enado. 'or un lado pide ser dictador vitalicio%
por otro lado a prometido al pue(lo salvar la rep,(lica y crear un sistema .ol2tico el
.rinci.ado2.
,uentes del derecho de la re."&lica
/e$erente a las $uentes de produccin del derecho hemos de distin)uir entre leyes% la
interpretacin y el Ius Honorarium.
Las leyes0 +ran apro(adas o rechazadas por las .sam(leas populares o los
comicios. La $uerza de las asam(leas esta(a limitada% ya que eran convocadas
por los Ba)istrados. Los cnsules% que esta(an dotados de Imperium
2
% al ser
2
2
Que un magistrado estuviera dotado de Imperium, le daba poder para llevar al ejrcito, consultar la
voluntad de los dioses, publicar disposiciones, obligar a la obediencia de sus obras, convocar las
asambleas populares y tenan iniciativa legislativa.
Ba)istrados Bayores% eran los que crea(an las leyes. 9stos esta(an asesorados
por el 0enado $ormado por I66 senadores y que representa(a el poder ms
aristocrtico de roma!. +l senado% adems% era el encar)ado de autorizar los
presupuestos% de diri)ir la poltica internacional y de custodiar la reli)in% es
decir esta(an por encima de los sacerdotes. .dems% custodia(an el erario
p,(lico. +ra el encar)ado de diri)ir el sentido de la le)islacin aconsejando%
presionando4!.
Los cnsules0 representa(an el poder monrquico% ha(an de ser o(edecidos
por todos los ciudadanos romanos y podan proponer leyes= tenan iniciativa
le)islativa.
El senado0 representa(a el poder aristocrtico% su poder era in$ormal y se
(asa(a en la e"periencia de sus miem(ros. Da(an consejos que los ma)istrados
casi siempre tenan en cuenta. +l senado indirectamente diri)i el sentido de la
nueva le)islacin.
Las asam&leas .o.ulares- encarna(an el poder popular y se encar)a(an de
votar las leyes. 0u poder se redujo pero a un colectivo $ormado por los ms
ricos y los ms )randes.
La inter.retacin0 +n la /ep,(lica% la interpretacin de la ley era llevada a ca(o
por los juristas as es como se produce la secularizacin de la ley!. Los juristas%
de la misma manera que hacan antes los sacerdotes% da(an respuesta a las
consultas particulares en el derecho privado. 9stos se (asa(an en sus
conocimientos so(re la ciencia jurdica esto les permita )anarse $ama%
dinero4!% y las respuestas que da(an eran conocidas 1ciencia de la
interpretacin2. Los juristas tenan tres actividades $undamentales-
Cavere: 'roceda del ver(o caveo que quera decir tomar se)uridad% ya que
ayuda(an a realizar testamentos% contratos y resolvan las consultas so(re
stos.
Agere: 'roceda del ver(o ago y quera decir conducir% ya que conducan la
justicia% es decir% asesora(an durante los procesos.
Respondere: Ja que se les peda opinin. 9sta opinin o responsa era muy
importante% ya que a la lar)a constitua una $uente del derecho. &onsista en
contestar pre)untas% dudas o cuestiones jurdicas $ormuladas por los
ciudadanos.
La actuacin de los )randes juristas se realiza(a p,(licamente en el $rum.
.dems tam(in asesora(an a los ma)istrados y a los jueces. <racias a los
juristas el derecho se trans$ormar en la doctrina jurdica.
El ius honorarium: +ra el derecho $ijado por los 'retores% que eran los
ma)istrados especializados en la $unciones jurisdiccionales. 9sta ma)istratura
sur)i el a3o IKK a&. +l pretor ur(ano administra(a justicia pero tam(in
sanciona(a la doctrina ela(orada por los juristas. 0u car)o dura(a un a3o% y al
inicio de ste el pretor proclama(a por escrito un edicto en el que da(a a
conocer cuales serian sus actuaciones y los medios que utilizara para hacer
cumplir la ley! denominado perpetuum.
'ara se)uir con la tradicin respecto a los pretores anteriores% el del momento
utiliza(a el del anterior% as que ste edicto pas a decirse translaticius.
0us $uncin principal era la de administrar justicia. +ra una institucin
$undamental en el desarrollo del derecho romano. +s un derecho escrito% r)ido%
no se puede modi$icar. +l derecho es p,(lico pero inamovi(le. 'ermiti el
desarrollo del derecho a lo lar)o de los si)los sin que se modi$icasen los te"tos
jurdicos.
+l pretor lo que hace es adaptar el derecho de las 8F ta(las a los cam(ios
sociales% econmicos% polticos de cada momento mediante el edicto de ius
edicendi edicoL decir en voz alta% proclamar!. Las partes se presentan delante
del pretor y le e"plican su con$licto y el pretor les se3ala las acciones que les
corresponden y lue)o lo llevan a ca(o ante el juez legis actiones!. +l pretor
ejerca $unciones jurisdiccionales pero no solamente% se),n @ito Livio poda
comandar )aleras% luchar contra pla)as e incendios% diri)ir soldados.
+l Derecho romano se e"tiende por toda la pennsula- a muchos pue(los se les
somete por las armas y a otros mediante el presti)io propi que tiene el derecho
romano por atraccin cultural!.
+n el FAF a& se crea la 'retura pere)rina% el .retor .ere!rino% que $ue una
$i)ura que se cre con las conquistas de /oma% ya que se encar)a(a de
administrar el derecho que haca re$erencia a los ciudadanos e"tranjeros. +l
pretor crea(a derecho a partir de los casos planteados por los ciudadanos%
crea(a el derecho y lue)o la $ormula% no la legis actiones. +scucha(a a las partes
y crea(a una $rmula ad hoc. .s sur)i un nuevo derecho que se denomin ius
gentium, el derecho que se aplica(a a los casos entre romanos e ind)enas
$ruto del in$luyente cam(io en el comercio y la economa ms comercio ms
recursosms e"tensin territorial!. .s pues% el ius honorarium se con$i)ura
como un sistema jurdico que consiste en el Ius civile y ste se vea
complementado con el ius gentium.
La Lex Aebutia 8I6 a&! e"tiende el proceso $ormulario a los romanos-
En las .ro/incias pretor pere)rino- puede crear $ormulas adaptadas al caso%
pero $le"i(ilizadas al derecho 4!
En roma e Italia pretor ur(ano
+l pretor utiliza(a las si)uientes acciones-
Acciones ficticias0 el pretor supona que no ha(a pasado eso que realmente
ha(a pasado para evitar una consecuencia injusta del ius civile.
Acciones de trans.osicin de .ersona0 conceden una accin en que aparece
como sujeto una persona% pero con el entendimiento que en el momento de la
sentencia% el juez su(stituyera ste sujeto por otra% a que el ius civile impeda
atacar directamente al sustituto porque lo considera(a irresponsa(le.
Acciones in factum- el pretor ordena al juez que se sancionen los hechos no
tutelados por el derecho civil. +l pretor crear derecho.
1La tradicin de los .rudentes
;uris prudentia#urisprudenz#urisprudence<iurisprudenza
#urisprudencia?
Iuris prudencia
Schul=0 El .ue&lo romano es el .ue&lo del derecho .ero no el de la ley.
+tapa arcaica- el sa(er jurdico=reli)ioso est monopolizado por los 'ont$ices.
. partir del IKG a.&. se empieza a secularizar la #urisprudencia 0e crea la
'retura
&on la Le" .e(utia el proceso se $le"i(iliza% lo que permite la aparicin de una
literatura o doctrina so(re el uso del derecho.
Las @res lneas evolutivas del derecho
;us civile ori)inario
;us honorarium derecho del pretor!
;uris prudencia doctrina!
El .rinci.ado 3<4 aC 7 <65 dC:
Historia constitucional del >rinci.ado
Cijndonos en la or)anizacin poltica de sta poca% encontramos la $i)ura indiscuti(le
del .r2nci.e que quiere decir el primer ciudadano 1princeps2!% el cual no esta(a
sometido a nadie. .s pues% nos encontramos delante de una poca muy di$erente a la
/ep,(lica.
+l 'rncipe tena la autoridad so(re todas las instituciones 0enado% Ba)istraturas y
.sam(leas 'opulares!% y por eso se dice que en sta poca se da la $iccin repu(licana.
.s nos encontramos con una dualidad de re)menes% es decir% por un lado e"isten el
0enado% las asam(leas populares y las Ba)istraturas dominados por el 'rncipe% y por
otro lado los $uncionarios de ste.
+l principado era un sistema poltico que consista en mantener $ormalmente la
apariencia de que la /ep,(lica continua(a% pero la apariencia real es que el poder se
concentra(a realmente en la $i)ura del prncipe. +l prncipe controla(a el poder por
detrs conservando el esquema de divisin de poderes. @ena la apariencia de una
democracia pero el poder realmente resida en una ,nica persona.
+l prncipe tena un pro(lema importante- como el hecho de ser prncipe no era una
institucin% cuando muriera el mismo% quin lo ha(a de sustituir? +n el caso de
Hctavio era di$erente ya que Hctavio no tena nin),n descendiente vivo de )nero
masculino y lo que hace es adoptar el hijo de su mujer. &omo se soluciona- pues
prncipe es aquel que liquida todos sus adversarios. +l resultado es que los )enerales se
dan cuenta que si mandas y tienes una (uena artillera% es decir% un (uen ejrcito
detrs puedes ser prncipe. 'or esa razn% en sta poca hay muchas )uerras civiles.
. partir del a3o FI5 d&% nin),n candidato consi)ue imponerse y se crea un perodo de
inesta(ilidad poltica y social rodeado de constantes )uerras civiles. 9ste periodo reci(e
el nom(re de anarqua militar.
,uentes del derecho en el .rinci.ado
&am(iar totalmente la produccin del derecho en /oma FG a& hasta el FI5 d&!. +l
'rncipe monopolizar la creacin del derecho. La crisis social en /oma en el si)lo ;
antes de &risto comportar una crisis constitucional la cual dar salida al principado de
.u)usto y se esta(lecer una dualidad de re)menes% mezclando el proteccionismo del
prncipe y la diarqua. 0u poder se (asa en el presti)io o(tenido y por su respeto
)eneral auctoritas
3
, y en el hecho de poder encarnar un poder de la comunidad poltica
potestas

. +sta dualidad de re)menes provocar que poco a poco vayan


desapareciendo las instituciones repu(licanas. Las asam(leas no tendrn lu)ar en un
imperio ms )rande. +l senado slo servir para normativizar lo que el 'rncipe di)a. +l
'rncipe nom(ra y con$i)ura como l quiere a los ma)istrados y se coloca como su
superior jerrquico% podr apelar a todas las causas jurisdiccionales.
/e$erente a las $uentes de produccin del derecho hemos de distin)uir entre-
Senadoconsulto normati/o0 +l prncipe dio al 0enado poder para votar las leyes
que eran propuestas por l% y que normalmente eran aceptadas por
aclamacin.
Ius Respondendi: que corresponde a la anti)ua jurisprudencia de los juristas. +l
prncipe slo admiti al)unos juristas sta capacidad. Ja no permitir la li(ertad
a los jueces% sino que estar (ajo el control de los jueces denominados por el
mismo 'rncipe.
Los actos del >r2nci.e0 Que son unos actos directos de creacin en los cuales
encontramos-
3
3
Poder carism!tico, superior. "jemplo# $ugusto basado en su heroicidad.

%acultades de una persona de obedecer el ordenamiento jurdico.


o La edicta0 +ran las normas dictadas en virtud de su imperio% e i(an
destinadas a los municipios y=o provincias.
o #andata0 +ran las instrucciones que envia(a a sus $uncionarios a los
)o(ernadores!. 9stas slo ha(an de valer durante el mandato del 'rncipe%
pero con el tiempo pasaron a ser traslativos.
o Rescri.ta0 +ran las opiniones del 'rncipe a pre)untas de las partes o de los
jueces% que se le hacan porque esta(a muy asesorado.
o Decreta0 +ran las decisiones pronunciadas por el emperador en los liti)ios
sometidos a su conocimiento. 9l pero% poda intervenir en cualquier
momento y dar su opinin.
@odos estos actos serian denominados colectivamente como &onstituciones del
'rncipe% y a la lar)a se lle)aran a utilizar como leyes.
&omo resultado de la decadencia de las anti)uas $uentes se van a $ormar dos masas
jurdicas-
El ius /etus0 +l derecho viejo% es el derecho anti)uo $ormado por las anti)uas
$uentes del derecho de la poca repu(licana. Quedar petri$icado ya que no
podr evolucionar con el 'rncipe.
El ius no/um0 +l derecho nuevo% es el derecho creado por el 'rncipe para dar
respuesta jurdica a las nuevas e"i)encias sociales. Ja no se aplicar se),n el
procedimiento $ormulario% sino a travs de un nuevo procedimiento que
concentra todo el poder para resolver el con$licto en manos del ma)istrado o
$uncionario imperial. +ra el compuesto por las &onstituciones imperiales.
Desarrollo del ;us Monorarium-
+dicta-
o +dicta repentina- 0e emita para un caso determinado y concreto y slo
tena validez para el mismo.
o +dicta perpetua- Dado por .driano. 0e da(a al comienzo del mandato del
ma)istrado y tena validez durante toda la duracin del mismo.
<eneralmente reco)a lo ya esta(lecido en el edicto del ma)istrado
precedente con li)eras modi$icaciones o a3adidos% se),n lo que la
e"periencia del mandato anterior aconseja(a.
o +dictum traslaticium- +dicto del 'retor anti)uo en el que se $ija(a el nuevo
pretor para realizar el suyo.
+dictum perpetuum 8I6 d&! .driano petri$ica el derecho honorario. 'or
orden del emperador .driano% el jurista 0alvio #uliano dio al edicto una
estructura esta(le y permanente a la que se atuvieron desde entonces todos los
ma)istrados. +l edicto redactado por #uliano se conoce como +dictum
'erpetuum% el cual solo poda ser modi$icado por el prncipe emperador!.
La anar1u2a militar 3<65(<?@ dC:
La anarqua militar es un periodo de inesta(ilidad poltica y social rodeado de
constantes )uerras civiles. Los romanos crean que la civilizacin romana se esta(a
aca(ando. +l a3o FNA d& un )eneral dioclesiO! consi)ue imponerse al resto de
candidatos como lder y lo consi)ue destruyendo militarmente a todo opositor. 9ste
controla militarmente el imperio y se denomina dominus que era el nom(re en que los
esclavos se re$eran a su amo. +ntonces empieza un nuevo perodo% el Dominado.
El Dominado 3<?@ dC 7 @4A dC:
Historia constitucional del dominado
La poca conocida como el Dominado es la ms inse)ura del imperio% y eso llevar a
que las ciudades dejen de estimular economa% y a la vez provoca un a(andono lento
pero pro)resivo de las ciudades hacia lu)ares ms se)uros. .s pues% en ste periodo se
produce una ruralizacin del imperio.
.dems% el a3o I78 d&% el cristianismo se convierte en la reli)in o$icial
&
. Desde este
momento% la i)lesia quedar sometida al estado
'
% y de nuevo se producir una
con$usin entre la sociedad reli)iosa y la sociedad poltica.
La estructura poltica del momento )ira alrededor del Dominus el se3or!% que es la
m"ima autoridad. 9ste deja casi sin atri(uciones al 0enado. +l poder del emperador o
Dominus es el ori)en divino. 9ste% est aconsejado por unos consejeros% administra
justicia% tiene todo el poder poltico% hace leyes y es el je$e del ejercito. +n esta poca
los ciudadanos romanos ya son denominados s,(ditos .s pues% se inicia el poder
dinstico% es decir% la sucesin en el poder del linaje.
Cue una poca con )raves pro(lemas presupuestarios. La solucin $ue dar territorio
zonas in$eriores al imperio! a los (r(aros ms romanizados a cam(io de apoyo. +so
de(ilit el poder central y la )ente va a pasar de se)uir leal al poder central para se)uir
al poder local. +n +spa3a eran los visi)odos.
+l a3o AGK d&% estas tri(us visi)odas se e"pandirn desde el mar adritico hasta el este.
+ntonces el imperio romano occidental% es decir% el imperio de /oma Bar .dritico
hasta +spa3a! se $ra)menta. La $i)ura del emperador desaparece.
La parte oriental so(revive unida y la denominan Eizancio. +sta parte presenta ras)os
di$erentes de la cultura romana pero los propios se considera(an herederos de los
&
&
Previamente el a(o 312 d), el "dicto de *ila permite la libertad religiosa.
'
'
"l emperador se convierte en la m!+ima autoridad religiosa y es denominado cesar capiso.
romanos. Dna de las di$erencias es que casi toda la po(lacin no entenda el latn sino
el )rie)o.
Decadencia del ;mperio-
'aso de una sociedad esclavista a una sociedad se3orial
+"tensin del lati$undismo
+n el lati$undio el Dominus ejerce la justicia% recauda impuestos...
Las $uentes del derecho en el dominado
/e$erente a las $uentes de creacin del derecho% encontramos un monopolio le)islativo
del emperador. Banca un sistema de comunicacin del derecho% por esta razn se
harn cdi)os% para poner el derecho por escrito.
Las $uentes de la etapa post*clsica eran-
Las constituciones 3leges:0 9stas se reunirn en un li(ro denominado cdi)o o
codex. 0on la e"presin de la voluntad del emperador y el instrumento que
utiliza para re$ormar la sociedad y or)anizarla jurdicamente. Dentro de ste se
distin)uen principalmente-
o +l &di)o <re)oriano F7A d&!
o +l &di)o Mermo)eniano I8A d&* IFA d&!
o +l &di)o @eodosiano AIN d&!. 9ste $ue hecho por el emperador @eodosiano% y
se convirti en el o$icial y en l esta(a reco)ido todo el derecho. +sta(a dividido
en 8K li(ros% se),n los temas.
Los Iura0 0on las restas de la doctrina de los anti)uos juristas. 0in em(ar)o% a
travs de una ley de citaciones se permiti recorrer slo a unos determinados
juristas
,
.
Cinalmente se desarrolla el cdi)o ms importante que ser el derecho vi)ente hasta
el si)lo ?;?% la compilacin de #ustinianeo.
+l $enmeno del derecho romano 1vul)ar2
Qu es el derecho vul)ar?
>ul)us L pue(lo
- :aturaleza del derecho vul)ar
Derecho prerromano? /omano? <ermnico?
- Hpiniones-
.l)unos autores oponen derecho vul)ar a derecho o$icial
,
,
Los juristas permitidos eran Gai (161), Papi (212), Ulpi (226), Paulus (240) i Modesti (250).
Htros ha(lan de derecho vul)ar para re$erirse a la vul)arizacin del derecho
o$icial PieacQer!
Htros consideran que es un derecho que se aleja de los parmetros clsicos
pero que no de(e ser tratado peyorativamente .. dRHrs!
B.<. El derecho romano en la .en2nsula.
La con1uista de la .en2nsula
.ntes de los romanos% en la 'ennsula ha(a unos pue(los ind)enas con un alto
conte"to cultural. Los ms destacados $ueron los (eros% los celtas y los trtaros.
9stos tenan unas instituciones que llamaron la atencin de los romanos% como por
ejemplo la del +stra(on. La estructura $amiliar predominante era la matriarcal% que se
mani$esta(a a travs de la propiedad la mujer se queda(a la casa $amiliar y lo
hereda(a todo! y a travs de la co(ada% una institucin a travs de la cual la mujer
reconoca la paternidad de un hom(re.
La estructura social de stos pue(los se (asa(a primero en la $amilia% despus en las
)entilidades especies de clanes supra $amiliares! y lue)o por las )ens% que eran la
comunidad poltica a la cual se sentan li)ados. . veces reci(an el nom(re de tri(us.
@am(in tenan una estructura militar. 9sta es conocida )racias a las descripciones de
los romanos. 0e),n los conocimientos que tenemos% esta(a (asada en un vnculo
personal que lleva(a a la sumisin similar a un pacto de vasallaje!. +sta $idelidad era
denominada devoto ibrico y lle)a(a al e"tremo de que si el 1ca(dill2 mora
violentamente y los soldados considera(an que era culpa suya% se suicida(an
colectivamente.
.s pues% cuando los romanos lle)aron a Mispania% se encontraron con unas
civilizaciones (astante or)anizadas que se re)an por el derecho consuetudinario.
La pennsula pues se conquista con las )uerras p,nicas. +s importante recordar el
tratado del +(ro del FFK entre romanos y carta)ineses .sdr,(al! y como los romanos
al juntarse con 0a)unt rompen el pacto. /oma aprovechara las di$erencias entre las
colonias ind)enas para conquistar ms $cilmente.
La conquista $ue llevada a ca(o en tres etapas-
&onquista militar F8N a& al 8II a&!- 9sta $ase corresponde a las acciones
militares que pondrn $in al dominio carta)ins en la pennsula. /oma co)e
amistad con los ind)enas. Divide la pennsula en dos mitades.
+"pansin pac$ica 8II a& al II a&!- +s la poca en la cual se e"tienden las
$ormas de vida de /oma% se crean colonias y municipios y se esta(lecen
relaciones comerciales% tam(in es ms reducida la e"pansin.
&onquista militar F7 a& al 87 a&!- &orresponde a las )uerras entre romanos y
cnta(ras. .u)usto quiere e"tenderse y tener $ronteras naturales% en este caso
del Bar &ant(rico.
9sta conquista era el acto ms importante de la poca por Mispania. . los territorios
conquistados se les otor) una or)anizacin territorial y administrativa (asada en las
provincias.
La romani=acin de la sociedad
0e entiende por romanizacin al proceso a travs del cual se implementan en Mispania
todas las costum(res y las maneras de vivir que tenan los romanos. 9sta $ue de
carcter pro)resivo% de una intensidad desi)ual y produjo )randes cam(ios en las
estructuras socioeconmicas.
Los $actores que permitieron la romanizacin $ueron-
La len!ua latina propa)ar la romanizacin. Ma(lar latn ser acostum(rarse al imperio
y a la cultura romana.
La ciudad0 es la $orma de or)anizacin poltica% /oma querr tener una red de ciudades
que )aranticen la unidad poltica ya que las comunidades as son ms $cilmente
controla(les. @iene el o(jetivo de inte)rar las di$erentes sociedades ind)enas. @am(in
se )arantiza la e"istencia de una economa comercial y una sociedad discriminada por
el nivel de riqueza. Los ind)enas pierden poder militar al sacarlos de las monta3as
pero en cam(io )anan proteccin militar de /oma% ahora dependan de los romanos.
La crisis de los peque3os propietarios en las metrpolis provocaran que una )ran masa
de ciudadanos romanos empo(recidos se vayan como colonos a la pennsula% con
nuevas propiedades y para contri(uir a la e"pansin de la vida ur(ana ase)urando el
dominio de /oma% $ruto de esto% aparecern dos tipos de ciudades-
Las colonias que eran ciudades de nueva planta y en las cuales residan comerciantes o
militares retirados. 9stas se re)an por unas leyes propias y se )o(erna(an si)uiendo el
sistema de la rep,(lica.
Los municipios era las ciudades asociadas.
Las /2as de comunicacin0 0e crearan vas de comunicacin para $acilitar el comercio y
la movilizacin de las tropas y el control poltico.
La .resin del eC-rcito0 La presin del ejrcito permitir dominar los territorios y la
po(lacin de los ind)enas. 0e crearan campamentos en puntos estrat)icos. J sern
como ciudades ejrcitos% las le)iones.
La e$.lotacin de las minas0 0e e"plotarn minas y un )ran nom(re de recursos
personales y materiales.
&on los ind)enas o pere)rinos se harn unos tratos. &uando los ejrcitos i(an
avanzando y encontra(an una ciudad no la ataca(an% sino que ha(la(an con el je$e
poltico% que poda hacer dos cosas-
;nvocar la $ormula Deditti% que quera decir la oposicin a la dominacin romana. +sto
comporta(a el ataque de la ciudad% la conquista% la anulacin de las leyes y los cultos.
.dems% todo pas a ser propiedad del imperio.
;nvocar la $ormula 0ocii% que quera decir la inte)racin de roma sin lucha. +ntonces
permita conservar sus instituciones% y su )o(ierno% y se esta(lecieron unos pactos con
roma de diversa consideracin ciudad li(re% $ederada o estipediana!
La romani=acin Cur2dica
/e$erente a la romanizacin podemos ha(lar de diversos aspectos-
Lo primero a destacar es el principio de la personalidad del derecho% es decir% cada
individuo esta(a sujeto al derecho de su propio pue(lo. +sto nos indica que durante
mucho tiempo% los ciudadanos romanos se re)an por un derecho y los ind)enas por
otro pluralidad del derecho!.
.dems% eso nos hace ha(lar de la condicin jurdica de los individuos. +n Mispania
encontramos-
'ersonas con la condicin jurdica de los ciudadanos romanos. Dtilizan el ;us
honorum% el ius comercii4
'ersonas con la condicin jurdica de latinos. 0e re)an por los derechos
vernculos y tenan al),n derecho romano.
'ersonas con la condicin jurdica de los pere)rinos% que se re)an slo por los
derechos vernculos a stos se les aplica(a el ius )entium!.
0in em(ar)o% el derecho romano no $ue esta(lecido% sino que se concedi como un
o(sequio% como una recompensa.
'or otra parte% tenemos que destacar tam(in que con el paso del tiempo% las
concesiones $ueron de manera colectiva. La primera $ue realizada por >espasiano GI
d& S GA d&! y otor) a todos los ciudadanos de las provincias la ciudadana latina y el
auto)o(ierno a los municipios. .dems% los que accedieran a car)os p,(licos
o(tuvieron la ciudadana romana. Bs tarde% el a3o F8F d&% &aracala concedi la
ciudadana romana a todos los ha(itantes. +sto $ue la culminacin de la romanizacin
jurdica.
+l derecho visi)odo- +l reino de los visi)odos en la 'ennsula
F.8. ;tinerario histrico del pue(lo de los visi)odos introduccin!
Los pue(los )ermnicos $orman unas comunidades polticas denominadas sippe. +ste
trmino es polismico ya que hace re$erencia a las $amilias% a las unidades supra
$amiliares y tam(in al conjunto de conjuradores% es decir% a una serie de personas que
se hermana(an a travs de un vnculo de san)re.
+l ordenamiento jurdico y el derecho de ste pue(lo era consuetudinario y se
transmita de padres a hijos de $orma oral% y slo los que $orma(an parte de la misma
sippe tenan el mismo derecho.
+n un principio% el derecho visi)odo se (asa(a en la auto*tutela% es decir% la proteccin
del derecho se con$ia(a a los titulares de la sippe% y stos a$irma(an y ejercan su
derecho a travs de la violencia. +l sistema que utiliza(an era el 1duelo judicial2% es
decir% cuando sur)a un con$licto% las dos partes se e"ponan y lue)o se en$renta(an en
nom(re de Dios. Quin )ana(a era quien tena la razn. @am(in encontramos
muestras de stos duelos judiciales en temas como los matrimonios% la emancipacin%
etc.
/e$erente al pue(lo >isi)odo% lle)a a la 'ennsula a travs de unas $iltraciones% y ms
tarde violentamente. @uvo relaciones con el ;mperio romano% primero contrarias y ms
tarde realizaron pactos como el del A8N d&!. +conmicamente se (asa(an en un
modelo rural muy alejado del mundo ur(ano. @enan ciertas in$luencias de la cultura
romana-
La institucin monrquica% ya que pasaran de tener un 1ca(dill2 a tener un re".
0e convierten al cristianismo .rriano.
+ntonces los visi)odos eran pue(lo )ermnico que va a lle)ar a la pennsula y va a
$ormar instituciones ejerciendo poder poltico en la pennsula i(rica. &ontrolan las
$ronteras despus de lle)ar a un acuerdo con los reyes de los pases de la pennsula y
$renan el ataque de los (r(aros.
.l)unos mitos so(re el derecho visi)odo-
+l pue(lo visi)odo es un pue(lo )ermnico y su derecho es una mani$estacin
cultural )ermnica.
+n realidad cuando los visi)odos lle)an a la 'ennsula constituyen un pue(lo
muy romanizado.
+l mito de la 1unidad2 de +spa3a (ajo los visi)odos.
+n aquella poca ni siquiera hay una unidad virtual.
+l mito de la .rcadia visi)oda
0e presenta una sociedad visi)oda $ormada por hom(res li(res que viven en
li(ertad% deciden democrticamente pese a los intentos del /ey de imponerles
el derecho romano.
Cactores determinantes para la historia jurdica
La implantacin de los )odos en la 'ennsula es pro)resiva- Dura prcticamente
un si)lo.
Desde las primeras incursiones (licas hay )rupos de visi)odos que se van
instalando en la 'ennsula.
Cactores po(lacionales- solamente aca(an viviendo en la pennsula unos
F666.666 )odos- el 5 T o KT de la po(lacin.
Di$cilmente podan imponer su derecho y sus costum(res
Coedus del A8N distri(uye la tierra entre visi)odos y )aloromanos a$ecta tm( a
la 'ennsula!
'or tanto los visi)odos y los hispano*romanos conviven. +l emperador cede las
tierras a los visi)odos a cam(io de que se instalen en las $ronteras para e"pulsar
a los vndalos.
<.<. La creacin del derecho en el reino /isi!odo
+l reino visi)odo a la 'ennsula esta(a $ormado por cinco o seis millones de
Mispanoamericanos y por trescientos o cuatrocientos mil )ermnicos.
+l reino se estructur alrededor de la monarqua% el rey de la cual% era esco)ido entre
los no(les. +ste rey ha(a de jurar solemnemente )uardar la $e cristiana% de$ender el
reino% )o(ernar con justicia% y ste juramento $orma(a parte de un )ran ritual donde el
rey se le)itima(a como el esco)ido.
+l rey tiene el monopolio de la creacin del derecho% no o(stante aunque no es un
monarca a(soluto% ya que ha(a de respetar y cumplir las leyes o era cesado. Los
concilios% que eran unas reuniones de o(ispos donde asista tam(in el rey para ha(lar
de temas eclesisticos y tomar decisiones% era un r)ano de control del monarca.
+l a3o 5N7% /ecared ;% preside el con)reso de @oledo% donde se instaura la unidad
reli)iosa y todos los cristianos arrianos pasan a ser cristianos catlicos romanos. La
i)lesia no admite la sumisin a la monarqua&ontrol de la monarqua por la reli)in.
+l pue(lo ha de o(edecer al rey y el rey ha de o(edecer los preceptos de la reli)in. +n
el caso de que el rey los contradi)a% dejar de ser rey y la i)lesia por medio de concilios
autorizar la sustitucin.
De manera paralela a las normas de los monarcas% tam(in ha(a las costum(res.
0o(re la pervivencia de las costum(res encontramos dos )randes teoras-
Hi.tesis !ermanistas0 De$endidas por Minojosa% Benndez 'idal% 0nchez .l(ornoz4!%
que a$irman que las costum(res se mantienen y perviven% hasta que reaparecieron los
n,cleos ur(anos de la reconquista. +"isti un derecho consuetudinario muy
)ermanizado en$rentado a un derecho le)al de $actura romana.
+l derecho visi)odo o$icial no tena una vi)encia )eneral.
+l derecho consuetudinario de los visi)odos estara emparentado con los derechos
escandinavos.
La cada del /eino de @oledo ha(ra permitido el desarrollo del derecho
consuetudinario )ermnico.
Hi.tesis romanistas0 De$endidas por <arca <allo% DRHrs4% que a$irman que era muy
di$cil que con aquella peque3a proporcin de po(lacin )ermnica se pudieran
imponer las costum(res y menos% lle)ar al si)lo ?;. +s la que actualmente est en
vi)encia.
.r)umentos en contra de la tesis )ermanista
/esulta di$cil que el 5T de la po(lacin impon)a sus costum(res al 75T restante.
:o est demostrada la e"istencia de un derecho consuetudinario visi)odo.
+"isten prue(as de que la le)islacin visi)oda se cumpla a travs de $ormularios.
@am(in dejan constancia de su aplicacin al)unos te"tos escritos en pizarras.
Despus del G88 el Li(er ;udiciorum se continu aplicando. De hecho $ue el derecho
aplicado entre mozra(es.
'or ,ltimo% el derecho romano vi)ente en la 'ennsula es el derecho romano vul)ar.
<.6. Le!islacin de las monar1u2as /isi!odas 3@4A dC( 4<B dC:
. la vez que el ;mperio /omano de Hriente a)rupa el derecho romano clsico en el
&orpus ;uris &ivilis% en occidente se reco)e tam(in a travs del Ereviario dR.laric y del
Liber Iudicorum.
+ncontramos diversos pro(lemas para estudiar las leyes de las monarquas visi)odas.
9stos pueden ser de dos tipos-
+l m(ito de vi)encia-
'or un lado% se sostiene que hay un ordenamiento jurdico para cada comunidad
poltica uno para los hispanoromanos y otro para los visi)odos!% que es la hiptesis
tradicional que nos indivaria que e"ista la personalidad del derecho. +n esta hiptesis
se dice que el 1Ereviario dR.laric2 era para los hispanorromanos y para los visi)odos las
leyes @eodosianas% el &di)o DR+uric y el &di)o de Leovi)il. J un li(ro com,n para
am(os pue(los% el Liber Iudicorum del a3o K5A d&.
J por otro lado% un punto de vista ms renovador que de$ensa un solo ordenamiento
jurdico para las dos comunidades derecho territorial!.
+n re$erencia al contenido de la le)islacin nos encontramos con-
Las leyes @eodosianas A87*AKK d&!% que contienen el Derecho /omano vul)ar.
Ma(laramos principalmente so(re el repartimiento de tierras.
+l &di)o DR+uric AK6*ANA d&!% que contiene el derecho romano vul)ar.
+l Ereviario dR.laric ANA*56G d&!. +s una o(ra muy importante denominada tam(in
Ley Romana isigotum. +s una recopilacin o$icial de derecho romano leyes y iura!%
donde muchas de las normas estn interpretadas y se cree que $ue ela(orado por un
jurista romano. .larico ;;. 0e promul)a en una asam(lea de no(les y o(ispos en .duris
.ire*sur*lU.dour!. Cue ela(orado parece ser por un )rupo de juristas diri)idos por el
&onde <oyarico. @ena una intencionalidad poltica-
&lari$ica% e"plica el derecho romano e"istente.
'ropa)anda romanizante con$licto entre $rancos y visi)odos!.
+l cdi)o de Leovi)ildo 5KN*5NK d&!% que contiene el derecho romano vul)ar y tam(in
es denominado Lex Antigua. 'retende una uni$icacin jurdica y territorial aunque
solamente de $orma virtual.
/evisa el cdi)o de +urico.
:o conocemos nin),n ejemplar.
+l Liber Iudicorum K5A d&!. +s una recopilacin y $ue promul)ado o$icialmente por
/ecesvint. +ncontramos leyes a travs de las cuales los jueces ha(an de juz)ar.
Leyes de &hindanvisto de KAF*K5I!
.l)unas Leyes de /escesvinto y de /ecaredo
Leyes que en el te"to no vienen precedidas por el nom(re del autor sino por la
e"presin 1antiqua2 o 1antiqua emendata2*** &di)o de Leovi)ildo
+ste ,ltimo li(ro ser el vi)ente en el momento en que los musulmanes penetren el
a3o G8F d&% y los visi)odos se irn al norte y se re)irn por este derecho que ser la ley
o$icial hasta los si)los ?;*?;;.
2. El derecho de la Edad #edia
+l a3o G88 Mispania $ue conquistada por los musulmanes% hecho que llevo a ca(o la
e"pulsin de los visi)odos. La po(lacin rural se someti y se convirti al islam% pero
los ms poderosos huyeron hacia el norte de la pennsula la zona de .st,rias!% donde
aca(aron creando los reinos que $ueron los prota)onistas de la reconquista. &atalu3a
quedar (ajo la proteccin del imperio carolino. 9stas comunidades so(reviven% se
ri)en por el Liber Iudicorum.
La creacin de n,cleos cristianos de resistencia a las monta3as del norte peninsular no
o$reca nin),n peli)ro a la dominacin musulmana% eran slo )rupos desor)anizados
que lucha(an por su supervivencia% pero que esta(an unidas por la reli)in cristiana% la
e"istencia de un mismo enemi)o y la tradicin jurdica visi)oda.
&on los visi)odos la creacin del derecho era una $acultad que corresponda al monarca
con la intervencin de la ;)lesia que certi$ica(a que el derecho del monarca se
adecua(a al derecho divino.
+n la alta +dad Bedia hay una distorsin de este planteamiento% el derecho divino es
creacin inmediata de Dios% no lle)a a los hom(res por un intermediario rey visi)odo!
sino directamente por medio del hecho de permitir un orden natural de las cosas y
entre las personas Dios esta(lece o ajusta directamente las relaciones de los
hom(res entre ellos y de los hom(res con las cosas% la justicia divina no depende de
nin),n rey.
/e$erente al pensamiento jurdico del momento% encontramos una concepcin
su(jetiva del derecho% es decir% que cada persona esta(a autorizada a descu(rir el
derecho creado por Dios. .dems ese derecho era di$erente para cada )rupo social o
estamento% es decir hay una personalizacin del derecho que se plasma en un se)uido
de privile)ios. .s pues% el derecho le)itima las desi)ualdades.
+l derecho se ejerce a travs de la autotutela% es decir% como el estado no tena una
or)anizacin e$ectiva para administrar justicia% la )ente se en$renta(a para de$ender
sus privile)ios% el honor4 &omo no e"iste este poder p,(lico e$icaz% el derecho quedar
vinculado a los ms $uertes y as encontraremos un derecho se3orial y un derecho
municipal.
Elementos del derecho medie/al
1. Teocentrismo
- +l teocentrismo poltico de esta poca nos indica que todo esta(a alrededor de
Dios% es decir% que Dios era el creador de todas las cosas y por lo tanto% del
derecho. Dios ha(a creado el derecho directamente y de manera inmediata% y
por lo tanto% el derecho era o(ra divina. +ste derecho esta(a dispuesto 1al
corazn de los hom(res2
- Dios tam(in administra(a la justicia% es decir% se crea que Dios era el juez
m"imo al cual se poda invocar para aclarar quien tena la razn cuando sur)ia
un con$licto. 'ara reconocer la intervencin divina se acordaron un se)uido de
sm(olos visi(les que decidan la decisin de Dio. .s pues% el derecho queda(a
sacralizado y la i)lesia queda estrechamente vinculada a la administracin de
justicia.
- ;mportancia de la i)lesia como centro de poder y creador del derecho.
- May una con$usin entre derecho natural y el derecho positivo. +l derecho est
dentro de cada individuo% $acultad para descu(rir% declarar y a$irmar su derecho
por s mismo. &uando son incapaces de hacerlo% los hom(res pueden acudir a
Dios como ,ltima instancia y someterse a prue(as como el duelo judicial. &reen
que Dios mani$iesta su voluntad a travs del resultado de las prue(as.
2. Cor.orati/ismo0 im.erfeccin del indi/iduo; .erfeccin de la comunidad.
Los hom(res y mujeres en la edad media tienen derechos $undamentales?
- :o hay porque el individuo es imper$ecto no es sujeto de derecho% importa la
comunidad. +l individuo tiene privile)ios $orman parte de este 1corpus2. Dna
ca(eza con una corona con tres (razos- la ca(eza era el 'rncipe. +n el anti)uo
r)imen no hay individuos. +n la edad Bedia tenemos una sociedad corporativa
la sociedad est $ormada por un cuerpo% como por ejemplo la universidad!. La
sociedad est $ormada por-
o Los oratores cleros!
o Los belatores no(les i )uerreros!
o Los laboratores los que tra(ajan!.
- Dentro de un mismo territorio hay di$erentes rdenes normativos- por ejemplo
los mercaderes% la i)lesia% el derecho no(iliario% etc. +stos se ri)en por unas
determinadas re)las.
- La harmona ri)e muy lentamente en el mundo medieval. 'or eso la persona
jurdica es muy importante y por eso que la revolucin $rancesa $inales del
?>;;;* Crancia! proh(a por ley las reuniones% asociaciones. .ca(a esta sociedad
corporativa. &omo las asociaciones estn prohi(idas no puede ha(er sindicatos
que las representen.
- /epresentatividad corporativa de la sociedad- e"isten cortes en los pases que
no representativas son cortes corporativas ya que acuden representantes de los
cuerpos el representante de los no(les% de la i)lesia4!. +n &atalu3a por
ejemplo ha(a cortes corporativas. La harmona depende de cmo se or)anizan
estos cuerpos.
- /evolucin li(eral en Crancia- clase (ur)uesa con alto nivel econmica se
revoluciona para encontrar un papel importante en la sociedad.
3. ,amilia
- +s un cuerpo inte)rante de la sociedad. +s una de las corporaciones de la
sociedad.
- +l pater$amilias es la autoridad. +s una entidad autnoma.
o La disciplina $amiliar- oiconomica La economa es una disciplina que
estudia cmo se de(e administrar la casa% padre de $amilia prnceps que
)ua% nos casti)a4..!. +n una representacin a peque3a escala de la
sociedad
o La /epu(lica como la reunin de diversas $amilias.
o :i3os y adultos en la cultura del ;us &ommune
o Camilia se),n 0an .)ustn-
- 'role% $idelidad% sacramento
o La intervencin pro)resiva de la i)lesia- la i)lesia tiene el monopolio de conocer
todos los matrimonios y todos los (autizos hasta $inales del si)lo ?;?% en
+spa3a. +n 87I8 pierde el poder de controlar este derecho civil 87IN lo
recupera. +n la edad Bedia a,n encontramos curas casados. La i)lesia avanza
pro)resivamente.
. La unidad y .luralidad
- Dna caracterstica del derecho de la +dad .lta es la or)anizacin.
o May poli$ona% pluralidad% pero li)ada a un orden
o May 1/espu(lica &ristianorum2 pero pluralidad de ordenamientos% )rupos%
estructuras. @oda +uropa se ri)e por esta. 0e com(ina la pluralidad de
ordenamientos de cada pas con esta unidad re$erente a la creencia y al
Derecho de la ;)lesia.
- @odo est (astante ordenado% se puede ha(lar de orden #urdico Bedieval
porque todo est inspirado en la doctrina catlica- por las re)las de la reli)in.
+sta doctrina es idntica en toda +uropa hasta dos cam(ios importantes-
o /e$orma protestante
o 0i)lo ?;? ;)lesia tiene el poder!
&. )aturalidad y .rimiti/ismo
- Derecho r,stico derecho li)ado a la tierra y a las costum(res
consuetudinario! >s. Derecho culto.
- ;mportancia de la costum(re
- 'luralidad y $actualidad de los contratos
o +l caso de la propiedad y de los otros modos de poseer.
'. La iurisdictio
- ;mporta ms la capacidad de decidir derecho. ;mportancia de la jurisdiccin por
encima de la le)islacin. +l rey puede tener ms in$luencia decidiendo so(re los
liti)ios que no le)islando.
- 'ersonalidad vs @erritorialidad del derecho se considera(a que la jurisdiccin
esta(a li)ada al territorio porque era la doctrina del rey% aun as% muchas veces
el rey no poda dictar sentencia en su territorio porque los hom(res que estn
en ese territorio esta(an sometidos a los o(ispos o tam(in no(les. .
- +l arma del rey era la ;urisdictio.
- 'osesin de la propiedad- 1Derecho a disponer una cosa2 cdi)o civil!.
&lase campesina propietaria )racias a :apolen. +l ciudadano tiene un lmite de
derechos. +n +spa3a se e"propian las tierras de la ;)lesia y las adquieren
)randes terratenientes e instituciones $inancieras porque necesitan V dinero.

,. Derecho; /iolencia y .a=
- 9sta concepcin nos lleva a entrar en un sistema de autotutela en la aplicacin
del derecho a causa de la crisis de la monarqua visi)oda y del estallido del
r)imen se3orial o $eudal que le)itima la violencia y las )uerras privadas como
medio para la aplicacin del derecho que cada sujeto a$irma y declara% donde la
voluntad de los ms $uertes se convierte en el derecho% el derecho se3orial se
(asa(a en la imposicin de unos usos y costum(res no escritos que sern
considerados posteriormente a(usos o males usos. +l carcter anti)uo y
tradicional del derecho es una )aranta de su (ondad y de su carcter de la
voluntad divinaDerecho anti)uo y tradicional dero)a el nuevo.
La re."&lica cristiana y la reno/acin del im.erio romano
+n +uropa% en el si)lo >;;;% se cre el denominado ;mperio &arolino% para $renar las
ansias e"pansivas del imperio islmico. +l nom(re de ste imperio proviene de su
primer emperador% &arlo Ba)no% que $ue coronado el a3o N66 d&. +ste imperio era una
am(icin poltica i una )ran empresa reli)iosa. 'odramos decir pues% que con este
imperio naca +uropa verdaderamente. Despus del ;mperio &arolino% vinieron las
monarquas alemanas y todo esto se denomino sacra imperi. +stos imperios tendrn
una identidad ,nica% la reli)in cristiana y un idioma de culto% el latn.
+l imperio renovado pues% $ue a partir de la coronacin de &arlo Ba)no que ahora se
considera(a unidad civil y reli)iosa de todas las )entes occidentales que se mantenan
cohesionadas )racias al vnculo de la $e comuna.
La estructura social del momento est (asada en el $eudalismo% arri(a del todo del cual
encontramos al +mperador o /ey y al je$e reli)ioso% el 'apa. +n esta sociedad $eudal no
ha(a un poder p,(lico $uerte% y por eso los se3ores ejercan la autoridad so(re el resto
de las personas% unidas a estos a travs de vnculos.
+l pro(lema sur)e cuando la i)lesia empieza a poseer propiedades 1$eus2% y entonces
act,a como autoridad civil y como autoridad reli)iosa. 'or lo tanto% lle)a un momento
en el que el /ey a)lutina cierto poder reli)ioso% hasta el punto de lle)ar a esco)er al
'apa. :o o(stante% todo esto se aca(a cuando <re)orio >;; un 'apa! decide que slo
los cardenales podan esco)er al 'apa el a3o 86G7.
Bs adelante% si)uen los en$rentamientos entre el +mperador y el 'apa% hasta el 88FF
donde )racias a un decreto% el +mperador y el 'apa acordaran que el +mperador slo
puede realizar las investiduras civiles o territoriales% es decir% no podr nom(rar la
jerarqua eclesistica.
.s% nos encontramos con una sociedad dividida en dos $i)uras% que $avorece a la
creacin de dos sistemas normativos-
La Lex Mundana - que ser la (ase del derecho civil% y era competencia del emperador.
+n el territorio del imperio re)ia el derecho romano. +n esta poca los estudios de
retorica% so(re todo en ;talia% se (asa(an en el estudio de las restas del derecho
romano. Macia el si)lo ?;; se empiezan a $ormar al)unas ciudades donde se dan cuenta
de la importancia de los $ra)mentos de este derecho romano y sur)en personas que
empiezan a estudiar estos manuscritos% copindolos y re$ormndolos% los glosadores.
+stos )losadores consideran que los te"tos compilados por #ustiniano son la razn
escrita% el derecho positivizado y por lo tanto% el derecho se o(jetiva(a. Des de ste
momento el +mperador reci(ir el poder de manos del derecho y ste se convertir en
la potestad p,(lica que podr hacer leyes y administrar justicia.
La Lex !clesi"stica# que es la (ase del derecho cannico y competencia del 'apa.
+stas dos $uentes se complementan.
Los primeros renovadores de la ciencia jurdica des de el terreno jurdico $ueron los
)losadores de la Dniversidad de Eolonia% no estudian el derecho cannico sino
,nicamente el derecho #ustiniano. Los )losadores de$endern a partir del $inal del si)lo
?; los derechos del emperador catlico% son los que le per tocan se),n las
prescripciones de los li(ros que estudian en la Dniversidad. +l &orpus ;uris &iviles
&onjunto de li(ros o$iciales i e"traordinarios del derecho civil! o$rece el modelo
jurdico de una monarqua a(soluta cesaropaspista #ustiniano!% es considerado una
escritura casi sa)rada que contiene la ratio scripta% el derecho natural cristiano
positivizado. 0e supera la concepcin teocntrica de las sociedades que las hace
depender de la ;)lesia y de sus doctrinas teol)icas so(re la $e y las creencias reli)iosas.
El iuscentrismo .ol2tico; el .rota!onismo de los Curistas y la conce.cin
o&Ceti/a del derecho
+l iuscentrismo poltico es una nueva $orma poltica que or)aniza y limita el r)imen
del imperio de las otras monarquas cristianas.
La ima)en poltica de los emperadores sirvi de modelo para los reyes% que queran
asumir los mismos derechos% que los juristas y el derecho romano otor)a(an al
emperador. 'ara conse)uirlo% estos trataron de independizarse del imperio.
+n el si)lo ?;;% entre Dios y los hom(res se introducir una potestad p,(lica% que es el
monarca. +ste de la misma manera que el emperador% tendr la competencia de hacer
justicia% es decir% que ste podr decir que es derecho y administrar justicia. 'or lo
tanto% en cada uno de los reinos% el monarca tendr el monopolio de la creacin del
derecho positivo.
+sta competencia del monarca% se),n la doctrina de la poca% est (asada o
condicionada por la razn% es decir% la ley creada por el rey tendr que tener una (ase
racionalista la ley tendr que ser para el (ien com,n!. .l crear este derecho positivo el
monarca crea el derecho o(jetivo% ya que lo realiza(a con los juristas y los )losadores%
y ste derecho nuevo ser denominado 1equitat erudita2. +ste derecho positivo se
adapt y su(ordin al derecho natura% siendo ms justo.
/e$erente al derecho apro(ado anteriormente% ca(e destacar el que contienen el
&orpus iuris &iviles% so(re el cual los monarcas tenan todas las competencias podan
interpretarlo% corre)irlo y aplicarlo!. Los juristas son los ,nicos que pueden aconsejar
los monarcas para esta tasca. +l derecho municipal y se3orial continuar vi)entes por la
autoridad del monarca.
+n resumen% en el si)lo ?;;% los particulares ya no podan imponer directamente su
voluntad como derecho% porque la doctrina ela(orada por los )losadores% distin)ue
entre equitat ruda y equitat erudita% es decir% distin)ue entre derecho natural creado
por Dios% y el derecho erudit que es el constituido por los prncipes a travs de las
leyes% y que es un derecho o(li)atorio para toda la comunidad.
+l monarca tiene el monopolio le)islativo pero esta competencia le)islativa est
condicionada y limitada por la razn% instrumento que le permite convertir el derecho
natural equitat ruda! en derecho del prncipe equitat erudita!% a travs de re)las
racionales% el derecho cristiano se constituye como un derecho o(jetivo.
La ley erudita% $ruto del entendimiento del 'rncipe y so(re todo del consejo de sus
juristas% puede modi$icar el derecho anterior con la $inalidad de esta(lecer la justicia de
una manera ms e$icaz y racional.
9ste sistema de iuscentrismo poltico se introducir en la 'ennsula con la recepcin del
derecho com,n que provocara el prota)onismo de los juristas en la creacin% aplicacin
e interpretacin del derecho y la participacin de los pue(los hispnicos% de la cultura
jurdica del Ius $ommune (asada en la cultura de la ar)umentacin de las decisiones
le)islativas% )u(ernamentales y judiciales y en el rechazo correlativo de la
discrecionalidad y la ar(itrariedad de los operadores jurdicos.
Los derecho su(jetivos derivan del derecho o(jetivo y consistirn en $acultades que los
individuos pueden ejercer porque estn tutelados por el ordenamiento jurdico le)al
del monarca. La voluntad de los particulares ya no se podr traducir o imponer
directamente como derecho. 0e reconoce la voluntad individual para )enerar ne)ocios
jurdicos dentro del marco le)al del monarca.
3. El renacimiento Cur2dico de DoloEa y el Ius commune
+n la .lta +dad Bedia si)los >;;;*;?*?!% encontramos que las $uentes de conocimiento
se encuentran en las escuelas monacales y episcopales% donde se ense3an dos )randes
tipos de estudios-
o @rivium- +ran los estudios de las letras y comprendan la )ramtica% la
retrica% etc.
o Quadrivium- +ran los estudios de las ciencias y comprendan entre otros de
las matemticas% la astrolo)a% etc.
+n estas% tam(in se hacia teolo)a% (asada nte)ramente en el conocimiento de la
(i(lia% y se estudia el Liber iudicorum i el Ereviario de .larico.
Ja en la Eaja +dad Bedia si)los ?;;*?;;;*?;>!% los ense3amientos han cam(iado. . partir
del si)lo ?;; se produce un renacimiento de las ciudades% donde se crean nuevos
centros de ense3amiento denominados 1+studios2% unas universidades% que dependan
de las autoridades locales. +n stas se podr estudiar una nueva ciencia% la ciencia
jurdica. .s podemos destacar que en Eolo3a se iniciar el estudio de una nueva
ciencia (asada en el conocimiento de te"tos clsicos.
+n la universidad de Eolo3a estudia(an 1derecho2 los jvenes europeos de (uenas
$amilias% que se podan permitir estar cinco o seis a3os estudiando. +n ese momento%
estudiar all si)ni$ica(a vivir lejos de la casa paterna y de una vida ms li(re. .dems
si)ni$ica(a encontrar jvenes de otros pases que tam(in esta(an all% con los cuales
convivan. .dems de la Dniversidad de Eolo3a tam(in ha(a universidades en otras
ciudades como H"$ord% 'ars% &am(rid)e% Hrleans% 'alencia% Lrida% >alladolid%
0alamanca% etc.
+l pro)rama que tenan se (asa(a en los te"tos jurdicos
+l $odex# 'u(licada por #ustiniano el a3o 5AI% coleccin de e"tractos sacados de
decisiones de emperadores romanos des del $inal del si)lo ;; d&.
La instituta# Banual destinado al ense3amiento del derecho. 0u contenido deriva
(uena parte del manual compuesto por el jurista <ai en el si)lo ;; d&. De carcter
peda))ico% no hay re$erencias de las $uentes que utiliza(a. Cueron dotadas de
autoridad normativa por #ustinianeo el a3o 5II% )ran in$luencia que lle)ara hasta las
codi$icaciones civiles del si)lo ?;?. +l derecho es ms coherente y sistemtico ya que es
el resultado de un plan preconce(ido de un autor% redact el contenido y no el
encuadramiento a posteriori de normas dadas por las autoridades diversas y en
momentos di$erentes como era el caso del Di)esto o el &de".
!l %igesto- 'u(licado por #ustinianeo el a3o 5II% re,ne $ra)mentos de o(ras de juristas
romanos de poca clsica- 56 li(ros y G partes para la escuela.
Los pro$esores para hacer ms comprensi(les estos te"tos% hacan res,menes o
anotaciones. La actividad didctica de los pro$esores era siempre a travs de clases
orales y mediante la ar)umentacin dialctica. Los mtodos a se)uir para (uscar
soluciones a los casos eran-
.( de&initone- que consista en (uscar consecuencias de una de$inicin.
.( et'imologic# Donde procura(an sacar consecuencias del ori)en del trmino.
.( analog(a# Donde (usca(an las normas de una institucin para aplicarlas a otra
anlo)a.
.( autoritate- Eusca(an citas de $amosos juristas.
'or otro lado% el Ius commune% era la cultura que se imparta en las $acultades% ya que
era el derecho del si)lo ?;;. +ste Ius commune se inicia con los )losadores y contin,a
ms tarde con los comentaristas. 9ste est $ormado por el derecho romano% las )losas y
el derecho cannico. +s un derecho de sa(inos. .dems del Ius commune
encontraremos el Ius )ropium esta(a por de(ajo!% era el derecho su(jetivo% el derecho
$eudal pero con menor importancia.
El derecho cannico
+l derecho cannico esta(a (asado en la Lex eclesi"stica% y juntamente con el ;us &ivile
$orman el ordenamiento jurdico del momento.
+l derecho cannico nace cuando <raciano% que era un pro$esor de teolo)a de Eolo3a%
hizo una )ran o(ra a partir de $uentes muy diversas la Ei(lia% los concilios4!%
clasi$icada por m(itos% denominada 1+l Decreto de <raciano2% pu(licada
pstumamente. 'ara ela(orar esta )ran o(ra utiliz el mtodo dialctico y un sistema
de l)ica que le servira para contrastar criterios! denominados 1dicta2 que eran-
$riterio Ratione *emporis- por el cual si se duda(a de la e"istencia de normas anti)uas
se deja(a la moderna.
$riterio Ratione Loci# 'or el cual si e"ista una norma particular% se dero)a(a la )eneral.
$riterio +ini&icationes# 'or el cual si ha(a una norma aparentemente contrastada
ha(an de ir al espritu ntimo de sta.
$riterio Ratione %ispensationis# 'or el cual si yendo al espritu ha(a dos normas
di$erentes% se aplica(a demostrando un carcter de e"cepcin.
Dna vez aca(ado este decreto% las normas eclesisticas se denominaron decretales y se
hizo una nueva compilacin )racias a /amn de 'e3a$uerte por orden de <re)orio ;?%
a3adiendo al Decreto las decretales. +ste $ue terminado en el 8FIA y se denomin
Decretales de <re)orio ;? o Liber extravagantium.
Ma(a mucha )ente que co)a estos te"tos y los )losa(a denominados decretistas o
)losadores canonistas o decretalistas!. @odo este derecho cannico se reuni el a3o
85NF en el $orpus Iuris canonici.
+l derecho cannico% hacia los si)los ?;;;*?;>% tendr una cierta supremaca% ya que las
normas civiles esta(an orientadas al (ien com,n y el derecho cannico (usca(a tener
las mejores condiciones para que los cristianos salvaran el alma. +n este momento%
podemos decir que la i)lesia se inmiscuye en la re)ulacin de las cuestiones propias del
+stad y por lo tanto encontramos unas $ricciones entre derecho eclesistico y el del
emperador.
La escuela de los !losadores y los comentaristas
+n la Eaja +dad Bedia% el derecho se compona principalmente de doctrinas creadas
por los juristas% las cuales tenan una $uerza vinculante. 'or eso% el derecho de esta
poca era un derecho de juristas. +stos se $orma(an en Eolo3a y sa(an latn. Los
podamos considerar como tecncratas y eran $i)uras respeta(les.
+l mtodo de tra(ajo de estos era la )losa% que consista en la e"plicacin de te"tos
para aclarar su si)ni$icado. @ra(aja(an so(re el &orpus ;uris &iviles% los Decretos y las
Decretales derecho cannico! y so(re el derecho $eudal. +stos juristas al realizar las
anotaciones de los te"tos jurdicos construyeron un sistema jurdico denominado Ius
$ommune.
Las )losas podan ser entre lneas interlineales! o al mar)en de los te"tos mar)inales!.
Las o(ras literarias que hacan los )losadores se podan clasi$icar en diversos tipos-
a) Apparatus de )losas- cuando el autor hacia )losas a una o(ra completa.
b) +unmae- que era la e"posicin sistemtica del contenido de los ttulos.
c) $asus- que era una coleccin de los sitios del &orpus que trata(an del mismo
tema.
d) %issensiones dominorum- que son el conjunto de te"tos de autores que dan
respuesta a pro(lemas jurdicos.
'or otro lado% los comentaristas ms all del si)lo ?;>!% tra(aja(an con un mtodo
similar a los )losadores. +stos no ha(an de mantener las opiniones $ijadas por
#ustinianeo% sino que se preocupa(an de resolver pro(lemas prcticos. +l mtodo que
hacan servir era el de la disputatio.
+stos comentaristas tam(in crea(an o(ras% que las podamos clasi$icar en-
@ratados- que eran e"posiciones de una materia delimitada.
&omentarios- que eran o(ras dedicadas nte)ramente a (uscar el si)ni$icado de la ley.
&oncilias- que normalmente eran o(ras que reco)an consejos para al),n caso
concreto.
El derecho com"n del #ar y el Li&ro del Consolado del #ar
+n el si)lo ?;; nos encontramos con un comercio a )ran escala% concentrado
principalmente en el Bediterrneo entre occidente y oriente!% y en el Bar del :orte. .
$inales del si)lo ?;;% estas dos )randes reas se comunican entre s. +ste comercio
martimo transporta(a productos de lujo con especias% joyas y esclavos o productos de
necesidad como la lana% maz4
+s un comercio de mayoristas% es decir% )ira(a alrededor de los comerciantes% que eran
denominados mercatores o negotiatores y actua(an en un mundo capitalista. &erca de
estos personajes encontramos la $i)ura de los (anqueros y de los (ancos. 'ara re)ular
la actividad entre estas personas naci el derecho mercantil.
+l comercio en la poca (ajo*medieval esta(a $ormado por un conjunto de actividades
mediadoras entre los productores y los consumidores. .s pues% los comerciantes eran
los intermediarios% y el derecho mercantil era el ordenamiento que hacia re$erencia a
todas estas actividades
N
.
+ste derecho mercantil se caracteriza(a por-
Los mercaderes ha(an conservado durante si)los como unas normas consuetudinarias
de raz $enicia% )rie)a y romana% que se transmitan oralmente de )eneracin en
)eneracin. 'or lo tanto% el derecho mercantil martimo en su ori)en era un derecho no
escrito% que no proceda de los juristas.
+ra patrimonio de todos los nave)antes y mercaderes de la mar% con independencia de
su procedencia.
La conversin de estos usos y costum(res en el derecho positivo% es decir% en
ordenanzas redactadas. +sta redaccin en captulos $ue la o(ra de mercaderes y
comerciantes de los 'ases &atalanes.
La autoridad correspondiente para crear este derecho positivo se atri(uye a
determinados nave)antes que eran e"pertos en el uso de la nave)acin. Ja que la
razn se encontra(a en la e"periencia de los nave)antes.
.
.
La ati!idad u operai"n m#s t$pia de la %poa era el transporte de meran$as.
+n los si)los ?;;;*?;>% las personas que se dedica(an a la produccin artesanal se
reunan normalmente para cuestiones de ayuda mutua a partir del si)lo ?>; en
)remios!. Las que esta(an $ormadas por )ente relacionada con el mar mercaderes%
prestamistas% nave)antes4! se denomina(an consolados. La asociacin en estos
consolados se haca mediante el pa)amento de una matrcula y un aval.
+stos consolados vela(an por los intereses econmicos y por su propia proteccin.
.hora (ien% el consolado tena una se)unda $uncin% ya que poda tener un tri(unal
especial para resolver los liti)ios mercantiles sur)idos entre sus miem(ros. .ctua(an
como jueces dos o tres personas esco)idas anualmente. +stos cnsules o jueces no
eran juristas% sino mercaderes que conocan los con$lictos mercantiles y las costum(res.
/e$erente a la $ijacin del derecho hace $alta ha(lar del 1Li(ro del &onsolado de Bar2%
que representa la primera ordenacin de derecho martimo que tena una coherencia
nota(le entre sus prescripciones. +ste li(ro $ue editado en &atalu3a y trata(a el
derecho martimo mediterrneo% aunque tam(in reco)a diversos te"tos hechos en
di$erentes momentos% pero siempre li)ados al trian)ulo $ormado por E&:% >alencia y
Ballorca. 'or lo tanto% podemos decir que es un li(ro de una $ormacin muy compleja.
+l contenido ms si)ni$icativo es la re)ulacin de los tratados martimos.
+n 8ANA sur)e la primera edicin impresa con el nom(re de 1Li(ro del &onsolado de
Bar2.
5. +l ;us commune
0e empieza a desarrollar a partir del 0.?;;*?;;; en +uropa es muy di$erente al derecho
medieval que dur hasta el 0.?>;;;. .nteriormente a esto e"ista el localismo jurdico.
El localismo Cur2dico
& Cuentes conocidas! del derecho altomedieval
o &artas 'ue(las
o Cueros Bunicipales (reves
:ormas que re)ulan al)unos aspectos de la vida social
o Cueros Bunicipales e"tensos
:ormas completas
o Derecho judicial
& 0uperacin del localismo
o +strate)ias de concentracin del poder
/ey% +mperador.
/edaccin de costum(res de m(ito e"tenso.
@endencia a la uni$ormizacin de las normas.
o Bejora de las comunicaciones% de las tcnicas de produccin de te"tos.
o :o aparecen estas estrate)ias hasta el si)lo ?;;.
+l poder real se limita a la Iurisdictio (Rex Iudex)
o +l /ey de(a respetar el derecho local.
o Los /eyes tam(in podan conceder privile)ios.
o 'ro)resivamente producen normas de m(ito )eneral.
0e (asan en muchas ocasiones en el Cuero #uz)o
Los *sat!es
- +n &atalu3a esta(an vi)entes los &apitulares carolin)ios ss. >;;;*;?!
- >i)encia paralela del Llibre dels ,utges. +l &onde /amon Eeren)uer ; comienza a
promul)ar normas en asam(leas de )au i *reva 86K6!
o &ompleta y actualiza el liber
- 0e le $ueron a3adiendo otras normas
o Dictadas por reyes
o Dictadas por asam(leas de )au i *reva
o Cra)mentos de o(ras de derecho visi)odo
- +n un principio los -satici .arc'inone son promul)ados para Earcelona
o +n el si)lo ?;; lle)an a Dr)ell% Lleida y @ortosa
o +n el ?;;; al /ossell% &erdanya y +mp,ries
o Bs adelante lle)an a Ballorca% Eesal, y &erde3a
- &ontienen re)las de derecho penal y procesal
o @am(in re)las de derecho privado
. partir del 0.?; el rey de Earcelona empezar a crear derecho 1usat)es2% normas
de diverso tipo- inspiradas en el derecho romano% normas del pasado% etc. +ran normas
de derecho procesal% de derecho penal% de contratos% etc.% una mezcla de normas de
di$erente naturaleza y ori)en. 0u ori)en reside en Earcelona y poco a poco se van
e"tendiendo por el Dr)ell% Lleida% @ortosa a travs de la conquista de estas ciudades se
les otor)an ciertos privile)ios a cam(io de imponer el derecho.
Conce.to de Ius commune
. partir del si)lo ?;;;% se ela(ora y se e"tiende el ;us &ommune. +ra un derecho de (ase
doctrinal a partir de te"tos de la tradicin romanista. May una continuidad respecto a la
poca anterior pero se van introduciendo cam(ios. +l derecho tiene una dinmica
propia per reci(e in$luencias de la economa y la sociedad.
+ra el derecho de los doctores% no es un derecho le)islado sino un derecho de
pro$esores de Eolonia que se crean con la (ase del derecho romano a partir de la
&ompilacin de #ustiniano por eso es tan primitivo ya que es creado ad hoc creado en
el momento!% es un derecho com,n en el sentido de aplicar el derecho en todo +spa3a
sucesor del d del imperio /omano!.
+s un derecho com,n en toda +uropa por el presti)io de la universidad de Eolonia y
porque los prncipes y reyes encar)a(an la redaccin de derechos a estos pro$esores
reconocidos.
0e sistematiza% cate)oriza y determina la prctica judicial a partir de los elementos del
derecho romano contrato% donacin% sucesin etc.!. @odos los otros derechos $eudal%
consuetudinario4! si)uen vi)entes pero sus $ormas se romanizan.
. cam(io del privile)io que se le da a una ciudad el rey impone que se aplique el
derecho% su derecho.
+sto a$ecta al derecho producido por la i)lesia. +n .lta +dad Bedia cada monasterio
tiene sus normas propias ya que es di$cil que lle)uen las normas de /oma a todos los
territorios% pero posteriormente se interesan es uni$icar el derecho de la i)lesia y
sistematizar las cate)oras del derecho cannico con las cate)oras del derecho Ius
commune.
&am(ios de los si)los ?;; y ?;;;
1. Ri!ide= estamental; dinamismo social
o 'ervive la estructura estamental y corporativa de la sociedad
o .l mismo tiempo se da un proceso de pro)resiva intensi$icacin del
comercio y de ur(anizacin de la sociedad.
o Bejora de las comunicaciones% emi)racin del campo a la ciudad% apertura
de nuevas vas comerciales.
2. La difusin del #ayora=!o
o +l Bayoraz)o es una institucin que permite la reproduccin del patrimonio
de la no(leza no eclesistica.
Los (ienes del Bayoraz)o constituyen un patrimonio indivisi(le e
inaliena(le y sometido a la primo)enitura
o 'ermite la conservacin y e"tensin del 0e3oro
o +s un caso en el que vemos claramente la $uncin del derecho en 1la
de$inicin y la imposicin de las relaciones materiales entre las clases
propietarias y las tra(ajadoras2 E. &lavero!
3. Im.ortancia de las ciudades
o /e)menes jurdicos radicalmente opuestos
o Las ciudades suelen ser sede de or)anizaciones )remios% universidades4!
4. >rocesos de concentracin del .oder
o 'rocesos ms virtuales que reales
o Cijacin del territorio carto)ra$a! y de la po(lacin $o)ajes y censos!
5. E$tensin de la Custicia real
6. La doctrina temati=a el derecho real
7. La #onar1u2a no es ilimitada% se superpone a otras estructuras
o Bonarquas pactistas y decisionistas
Las universidades-
+mpiezan las universidades-
a) Eolo3a derecho! y 'ars teolo)a!
b) ;n$luencia del pensamiento musulmn
c) +l tra(ajo de ;rnerio- Dedicar a ordenar a que sus tra(ajadores recopilen
$ra)mentos y te"tos para que ha)an un li(ro. ;rnerio y otros redescu(ren los
viejos te"tos romanos% entre ellos el Di)esto de #ustiniano.
+ste descu(rimiento as como la presencia de te"tos justinianeos est
rodeado de misterio.
0e localizan $ra)mentos% en mal estado% parciales
0e lo)ran copiar en nuevos cdices que empiezan a ser reproducidos
May un inters jurdico y no artstico% histrico o $ilol)ico. ;nteresa el derecho-
normas y doctrinas contenidas en esos li(ros.
'ese a ello se reproducen tam(in pasajes de #ustiniano que no interesan
directamente% como nuestro ya conocido !nc'iridion.
.s atraen a los estudiantes a Eolo3a y se desarrolla la escuela de los )losadores. +stos
)losadores estn tra(ajando para la restauracin del derecho romano% as que se
construyen unas copias con enorme presti)io. +stos )losadores jue)an la carta del
emperador y van a le)itimar mediante instituciones polticas los intereses del
emperador. De$ienden que tiene que ha(er un solo derecho en +uropa que es el
derecho romano y un solo poder que es el del emperador. Los post*)losadores
con$orman una escuela posterior y cada vez ms estos se distancian ms del te"to y
crean ms derecho. 0e moderniz el derecho consuetudinario anterior. +l te"to se
adapta al conte"to del momento Eartolo de 0aso$errato!.
Derecho cannico
+s el derecho de la i)lesia. +l papa puede crear una norma que va a$ectar a los
cristianos. +n la misma poca que se va desarrollando el Ius comune se va a desarrollar
este derecho cannico% se va a encar)ar a eclesisticos la redaccin de te"tos de tipo
eclesistico. . partir del 0.?;; el papa se centra en concentrar el poder a crear.
<raciano completa en 88A6 una coleccin de normas cerca de A.666 trozos!
con el ttulo de $oncordia discordantium canonum- el %ecretum.# >an a reco)er
la o(ra muy importante 1;sidoro de 0evilla2% redacta unas normas inspiradas en
la reli)in de cmo se de(e )o(ernar.
La i)lesia a partir de ahora ya tiene un li(ro y sa(en que normas de(en aplicar. ;mpulso
enorme del derecho cannico.
<re)orio ;? las recopila y reela(ora 8FIA!.
. partir de entonces ya podemos ha(lar de un derecho cannico o$icial y propio
de la ;)lesia que ir evolucionando a lo lar)o de los si)los...
A. La difusin del Ius Commune
+l ius commune es el derecho al servicio de emperadores y reyes. +l derecho romano
$acilita un instrumental para le)itimar el poder creciente de los reyes. .dems el 'apa
ayuda a la 1emancipacin2 e"emptio a( imperii! de los Bonarcas Crancia% 0icilia4!
+s un derecho escrito por y para juristas.
o &reacin de universidades
o +studiantes en Eolonia re)resan a sus lu)ares de ori)en
La difusin del Ius commune .or Euro.a
Dna determina $orma de pensar% de crear derecho se crea en unas universidades del
norte de ;talia y en especial en Eolo3a por determinados $actores se va e"tender por
toda +uropa.
Desciende el derecho com,n por toda +uropa.
1. +n el sur de Crancia se va e"tender el derecho romano y en el norte se aplica un
derecho muy romanizado.
2. +n ;n)laterra- 0e introduce a travs de las universidades
3. .lemania- ;us commune a travs de juristas que han estudiado en la
universidad de Eolo3a. &reacin del tri(unal de la corte imperial har que se
e"tienda el ;us comune por .lemania. Cuerza del derecho consuetudinario. 0e
crean muy tarde las universidades.
E*RO>A CO#O CO#*)IDAD DE DERECHO 3 #ichael Stolleis:
Resumen !eneral0 +uropa ha aprendido% a travs de luchas y )uerras civiles%
que slo puede tener un $uturo com,n como comunidad or)anizada a travs
del derecho. +ste te"to es(oza las races histricas de +uropa en la historia
jurdica del ius commune y del ius canonicum% pero so(re todo del ius comune
pu(licum en los m(itos del derecho natural y el Derecho ;nternacional% de los
derechos $undamentales y la &onstitucin como una idea central de la
modernidad.
>arte I
1+uropa como comunidad de Derecho2% $ue la $rmula acu3ada por Palter Mallstein y
reco)ida ms adelante por otros juristas% (asada en el hecho de el camino que tenia
que se)uir la nueva +uropa tras la Fnda <uerra Bundial. Los a3os si)uientes estuvieron
determinados por el optimismo europesta y la voluntad de cumplimentar los tratados.
La sociedad pensa(a que se produciran muchos cam(iosW estimulacin de la li(re
circulacin de mercancas% del movimiento de personas4 poniendo $in as a los
nacionalismos pre*europeos. +l derecho toma )ran importancia en este momento. Lo
podemos ver en el hecho de que la jurisprudencia del @ri(unal de #usticia impulsara la
primacia del derecho comunitario en caso de colisin con el derecho de los estados.
La comunidad +conmica +uropea% de(a lle)ar a ser una &omunidad de
derecho. +n este momento se esta(an escri(iendo historias del derecho privado con
perspectiva europea% con el $in de reco(rar el ius commune medieval y de los inicios de
la +dad Boderna con$orma un elemento de unin para +uropa% para pro$undizar en la
cultura jurdica +uropea. . partir de los a3os K6 la tarea de uni$icar europea la llevaron
a ca(o los juristas% como ventaja se destaca el hecho de que cada vez ha(a ms
normas a nivel conjunto% pero por otro lado% inconvenientes% ya que supuso entre)ar la
idea de +uropa en manos de la (urocracia. 0i todos estos desarrollos se contemplan
como Mistoria de una &onstitucin europea en construccin% se ha(la entonces de
apro"imaciones a una historia constitucional de la D+.
.hora% nos centraremos en mostrar los estratos pro$undos de la Mistoria del
Derecho que se a(ren a nuestros ojos cuando ha(lamos de +uropaW
& Los historiadores del derecho dicen que +uropa entre el 0. ?;;; y ?>;;; dispuso de
una cultura cient$ica del derecho homo)nea. +l derecho reci(ido en la mayor
parte de los territorios era el Derecho &om,n ius commune!. .l mismo tiempo%
se mantuvo el Derecho local que ya e"ista en cada lu)ar. Las partes% por
ejemplo de(an ale)ar ante el tri(unal% el Derecho mercantil especial% el $uero
re)ional4 es decir% desde el punto de vista jurdico +uropa era muy complicada.
0ur)i el derecho culto% que se superpona a los derechos locales tradicionales y
era el derecho que aplica(an con pre$erencia los tri(unales superiores%
ocupados por juristas pro$esionales. +ste derecho proporciona(a sistema y
conceptualizacin a los derechos locales.
& .dems% al derecho local y al ius commune se le a3adi el derecho de la i)lesia
catlica universal% que $ue recopilado (ajo un cdi)o de leyes y desde entonces
ri)i para todos los cristianos catlicos en los m(itos del derecho matrimonial%
del derecho patrimonial4 'or otro lado% ca(e destacar el hecho de que el
derecho cannico impre)n en el derecho secular y en la +uropa latina cumpli
una $uncin uni$icadora al menos tan relevante como l. +l Derecho de las
i)lesias evan)licas siempre ha aceptado los $undamentos comunes% y se ha
convertido en uno de los $actores esenciales de la identidad europea. +ste
complejo mundo jurdico europeo estall con el sur)imiento de los +stados
:acionales. +l proceso se remonta hasta el $ondo de la +dad Bedia % pero se
hace mani$iesto en los 0. ?>;; y ?>;;; . .hora se ha(an $ormado +stados
europeos con $ronteras esta(les. &ada estado tena su so(erana% su r)imen
poltico4 por lo tanto% se e"i)i orden ante un derecho enrevesado y se destac
el papel del le)islador% cuyo mandato poda dero)ar todo el derecho e"istente.
0e con$i en la capacidad del le)islador% para $undar un )ran ordenamiento% la
codi$icacin. . estas codi$icaciones% se le queran incluir otros te"tos ya creados
y el tema del que ha(la(an era el Derecho privado% re)ulacin de los tri(unales%
derecho penal% mercantil4
&
>arte II
+"iste% una se)unda va para la transmisin y $ormacin de la cultura jurdica
europea. Palter Mallstein% deca que +uropa ha(a de convertirse en una &omunidad
de derecho. 0in duda% no se re$era al ius commune jurdico*privado% ni tampoco al
derecho de las i)lesias cristianas% sino que atenda al anclaje de las economas
nacionales en un nuevo marco jurdico compartido. 'or lo tanto% pudo pensar en la
$uerza vinculante del derecho% en instituciones jurdicas esta(les incluso en una $utura
constitucin europea.
+n este sentido% ca(e destacar el ius commune europeo en el m(ito del derecho
p,(lico. 0us elementos son los si)uientesW
& Des del 0. ?>; hasta el ?>;;; se desarroll en +uropa el moderno Derecho natural
y de )entes. Hrient la $ormacin del estado moderno% conce(ido como la
teora del derecho racional% adecuada a cualquier comunidad poltica
desarrollando asi un ius pu(licum universale. H$reci adems% las condiciones
para construir las relaciones de poder en el interior del +stado% (rind la
posi(ilidad de conce(ir el +stado moderno como un )ran individuo que entra
en relaciones jurdicas con otros estados.
& Dn se)undo elemento% radica en la tradicin de la 'oltica de .ristteles% con la
que se aprenda la di$erencia entre las (uenas y las malas $ormas de +stado% se
oa ha(lar de las ventajas de la constitucin mi"ta% se de$inan el (uen )o(ierno
y el (ien com,n como $in del +stado% se e"plica(an los males del estado y su
tratamiento. 0i adems% se a3ade el conjunto de la literatura anti)ua acerca del
estado% en especial &icern y @cito% se plantearan pre)untas como- como
sur)e el estado y como ca(e le)itimarlo? &ual es la mejor constitucin?-.. +stas
pre)untas llevan a un acuerdo so(re los principios elementales de la ciencia
poltica% so(re los $undamentos jurdicos del poder le)timo y so(re su
limitacin por normas supraordenadas. . partir de esto% nace el movimiento
constitucional de los 0.?>;;; i 0.?;?.
& Htra idea central% seria la responsa(ilidad que asume la autoridad en +uropa de
lo)rar un orden social justo. 0e esta(leci como una tarea para los )o(ernantes.
0e cumplan pera con una mezcla de opresin% pero tam(in se conocan una
variedad de medidas de ayuda implementadas por las autoridades civiles y
eclesisticas.
.hora nos centramos% en los elementos concretos del ius comuneW
& La idea de &onstitucin que aparecieron en el 0.?>;;; y 0?;? en +uropa y
.mrica! e"tendindose por todo el mundo % como idea para limitar el poder
del )o(ernante% aunque se e"tendieron como le)itimacin de todo el
ordenamiento jurdico. Destacan adems% el papel de los derechos
$undamentales.
& La relacin de coincidencias $undamentales en +uropa que se a)rupan en $orma
de ius commune pu(licum de(era ser prolon)ada mediante las re$erencias al
$ederalismo% la idea de la divisin horizontal del poder en los )randes +stados
territoriales% y prose)uir con la divisin vertical del poder en le)islativo%
ejecutivo y judicial% que ha lle)ado a ser patrimonio com,n europeo. &a(e
destacar% adems% la tradicin tan decisiva para +uropa % de la tutela jurdica
mediante resoluciones judicialesW los )randes tri(unales e"istentes en toda
+uropa desde la +dad Bedia y la judicatura pro$esional son quiz el ejemplo
ms e"presivo de coincidencias institucionales. &onstruan la c,spide de una
proteccin judicial% in$initamente diversi$icada % pero dominada por la idea
si)uienteW todo poder poltico est sometido a derecho% de(e actuar con$orme a
derecho% de(e )arantizar la proteccin y esta(lecer la paz jurdica mediante
decisiones vinculantes. 'or lo tanto% la autoproteccin% las rupturas de paz
$ueron deserradas lentamente.
+n resumidas cuentas% de lo dicho hasta ahoraW
1. Las actuales sociedades europeas estn caracterizadas por una e"periencia
secular en el procedimiento de una teora del estado pra)mtico y $le"i(le% de
ori)en aristotlico% y de un derecho civil y eclesistico arrai)ado en el derecho
romano. +l poder de(e le)itimarse siempre tanto democrtica como
jurdicamente.
2. 0o(re ello descansa la idea del +stado de Derecho. La idea directriz era la
esperanza de una vinculacin a re)las jurdicas y valores jurdicos materiales
comunes y muy anti)uos% a un orden p,(lico europeo.
LA EDAD LARFA DEL DERECHO E)TRE E*RO>A + *LTRA#ARES 3 Dartolom-
Cla/ero:
+l derecho es uno de los )randes arte$actos culturales de los tiempos medievales
europeos% un arte$acto cultural cuya vida se prolon)a por e"tenso y en pro$undidad
dentro y $uera de +uropa a lo lar)o de tiempos que ya denominamos modernos.
+se arte$acto cultural que $ue el derecho medieval europeo comprendi ense)uida y
alcanz pronto para la lar)a duracin de la historia social una e"tensin en el tiempo y
una e"pansin en el espacio vasta e inconmensura(le para las condiciones y
limitaciones de or)enes y circunstancias.
Hcurre el acontecimiento en unos tiempos altomedievales con anterioridad al si)lo
undcimo% de los cuales tenemos documentacin tan escasa como saltuaria. De lo que
no hay duda es de que estamos ante un $enmeno de carcter )eneral por +uropa
Hccidental. +ste derecho no es el romano. La causa principal de la novedad de una
denominacin sustantiva% la de derecho% parece que $ue reli)iosa.
&omienza a provenir el derecho nuevo en los si)los altomedievales de la reli)in
cristiana. +l derecho incipiente de los tiempos medievales es ante todo% sino incluso
so(re todo% costum(re social% una costum(re de relativa% solo relativa% inspiracin
reli)iosa. :o tenemos todava el derecho que ha(r de si)ni$icarse como le)ado
medieval europeo% pero ya nos encontramos por sus comienzos.
+n al)unas ciudades europeas como Eolonia se or)anizan estudios de derecho con una
capacidad de atraccin e irradiacin espectaculares. .s sur)e la Dniversidad de
estudios. 0ur)en universidades para impartir la ense3anza de las interpretaciones
so(re los te"tos. Lecturas son las lecciones. Derecho comienza a considerarse la
jurisprudencia que as va producindose% la jurisprudencia para si)narse cosa nueva.
.s tenemos un derecho com,n% el ius commune.
Birando a su poca% mira la jurisprudencia a las costum(res. 0e esta(lecen criterios
entre costum(res admisi(les e inadmisi(les% promovindose y lo)rndose revisiones y
neutralizaciones% pero a la costum(re en )eneral se le )uarda consideracin y de
costum(res en particular se sirve la construccin. 0in esta (ase consuetudinaria% sin
este ne"o histrico o verdadera cone"in social es di$cil entender el "ito de una
jurisprudencia.
La reli)in no diri)e ni determina% pero preside e inspira. .nte todo le)itima. +lla es la
que sirve para el mismo discernimiento entre costum(res (uenas y malas. +l derecho
lo)ra su propia entidad di$erenciada% pero no por ello independiente. #unto con la
jurisprudencia se or)aniza la teolo)a con estudios universitarios propios so(re te"tos y
lecturas no menos propias. May un derecho cannico ms identi$icado con la reli)in
que se situa en el terreno de la jurisprudencia y no en el de la teolo)a. 'or esto al ius
commune se le dira tam(in entonces utrunque ius% derecho compuesto por el ius
canonicum sumado al ius civile% por los derechos civil y cannico. La una% la teolo)a%
esta(lece directrices% mientras que el otro% el derecho% entiende no slo de
pormenores% sino de todo el entresijo de la sociedad humana.
&on ello% con leyes como con costum(res% ca(en unos iura propia% unos derechos
propios o particulares junto al ius commune o derecho )eneral al utrumque ius civil y
cannico.
>uelva a o(servarse el len)uaje. +st recuperndose el latino% ms para si)ni$icaciones
nuevas. &onstituye la len)ua de la teolo)a y de la jurisprudencia.
0i hay al)o que pueda o$recernos una primera idea del derecho de procedencia
medieval% creo que es esto de la antropolo)a. >eamos.
+ntonces% en comparacin de ahora% se desconoca completamente la cate)ora de
individuo como sujeto del derecho. Lo era la persona persona era condicin jurdica
con$orme a status!. 0tatus% para los te"tos anti)uos eran li(ertatis% $amiliae y civitatis%
de li(ertad o no servil% de $amilia o domstico y de ciudad o civil.
Dicho de nuevo en trminos ne)ativos% en un sistema sin idea del derecho individual%
ca(e per$ectamente esta condicin completamente servil.
0i hay entonces un estado constitutivo de la persona social con carcter ms )eneral%
es el de $amilia. May un estado de minora que se de$ine no en trminos de edad% sino
de $iliacin. +l padre es el primer )o(ernante. Mijos e hijas estn tam(in en posicin
su(ordinada con independia de la edad. La primera potestad social se considera la del
padre de $amilia so(re mujer% descendientes y tam(in servidum(re tra(ajadores y
tra(ajadoras por cuenta ajena. 0e consideran estas personas misera(les% en un estado
de miseria morral% no necesariamente econmica% que requiere una tutela especial
poltica o eclesistica al $altar la $amilia. +ntre los estados civiles y dentro de cada uno
de ellos la tipolo)a medieval poda ser variadsima. +l derecho natural% esto ms
indisponi(le% es competencia de la teolo)a y no de la jurisprudencia ni que% desde
lue)o% de las potestades% ni de la $amilia ni de la eclesistica ni de la poltica. +s ante
todo reli)in ny la reli)in propia% la ,nica que como tal se conci(e% la cristiana.
.quel derecho medieval se plantea para la humanidad entera. &omo la reli)in es una%
el derecho es uno y ste% el propio% ha de ocuparse tam(in de la condicin ajena del
estatus de todos y todas!.
+l imperialismo de +uropa no solo es econmico ni tampoco jurdico. 0u misma $uerza
histrica no se entiende sin la dimensin teol)ica junto a la jurisprudencial% sin su
paradi)ma% conjunto de orden social. +l derecho +uropeo est entonces capacitndose
para lo que podr ser no slo una e"pansin )eo)r$ica% sino tam(in una
comunicacin cultural.
La antropolo)a o concepcin humana del derecho medieval% no este mismo derecho
por entero% resulta e$ectivamente universal o% como se predica(a% catlico. Dicha
catolicidad resulta compartida. . nuestros e$ectos% los jurdicos% los protestantes
tam(in son catlicos. 'orque tienda a conce(ir y practicar el propio derecho de $orma
menos directamente impositiva. La (ase reli)iosa )enera% alimenta% impulsa y sostiene
la am(icin e"pansiva% al al desi)nio de e"tenderse a la humanidad toda en el espacio y
en el tiempo% en todo un presente y para todo el $uturo. Cue la primera )lo(alizacin% el
primer proyecto e intento de derecho mundial antes que de economa*mundo.
0uele decirse que ya esta(a de tal modo )estndose un derecho internacional con el
)ermen incluso de los derechos humanos. Dn derecho de )entes ms medieval y un
derecho de naciones ms moderno no conocen otras (ases.
La e"pansin ya se sa(e que se lo)ra en )rado decreciente por .mrica% ;slas
Hcenicas% X)rica y .sia. 'or todos estos continentes va a interesar el derecho
medieval europeo. .mrica parece el caso ms si)ni$icativo. 0uele entenderse que
+uropa se replantea su propia posicin de derecho por el encuentro con .mrica.
+staramos ante un nuevo mundo que traera una nueva edad y asi un nuevoi derecho.
+l mismo ordenamiento de produccin europea para las latitudes americanas suele
considerarse como novedoso y espec$ico tras compro(arse entonces la incapacidad
del e"istente% del de tiempos medievales% para unas realidades imprevistas de tan
nuevas.
+l derecho medieval de +uropa estara en las ,ltimas y .mrica% ya no lo conocera.
'oco entonces ha(r de importante.
Dna vez que se reconoce que la po(lacin encontrada es humana y no animal% pues el
escrutinio comienza por este punto% la cuestin que inmediatamente se Yplantea es la
de los status para la determinacin consi)uiente de las personas. La cuestin primera%
reconocida la humanidad es la del estado li(re o el servil. Que estatus en concreto se
asi)na?
/especto a .mrica tenemos pendiente la pre)untaW &ual es el estatus que se endosa?
+n qu trminos se aca(a reconociendo al)una 6psicion y al),n ordenamiento de la
po(lacin propia% quiero decir la ajena para +uropa? :o es nin),n misterio si no nos
reducimos al primer paso de la respuesta que conceda li(ertad si se da(a
sometimiento. La po(lacin ind)ena de .mrica es clasi$icada por la teolo)a y la
jurisprudencia europeas en unos estados peyorativos% en el de minora% en el de
miseria% el de de rusticidad o en todos ellos conjuntamente.
+n la con$ormacin moderna de .mrica va a tener un papel clave el derecho medieval
europeo no solo respecto a una po(lacin a(ori)en% sino tam(in en lo que toca a la
presencia de otra nueva% la a)ricana% trada (ajo las condiciones de la ne)acin mas
completa de posi(ilidad de persona. +l asunto es jurdico antes que econmico y es de
derecho antes que de poltica. 'ara que la esclavitud pueda darse de $orma esta(le se
precisa la e"istencia previa de un derecho que la admita.
&omo vamos a entender la .mrica incluso actual% sin conocer ese derecho a partir de
su misma $ormacin medieval todava e"tra3a a estas otras tierras?
&omo nuestras citas capitulares recuerdan% de cara incluso a territorios no europeos
poda entenderse por entonces% por la edad que decimos moderna% que senta(an
derecho unos tales Eartolo y Ealdo. /epresenta(an com,n opinin% posicin se)uida
com,nmente por in$initos. 0on juristas europeos conocidos del 0% ?;> hasta el ?>;;; el
jurisprudente ms innovador. Eartolo% y el mas enciclopdico. Ealdo% de la $ase mas
$ecunda de aquel derecho medieval. Me aqu en e$ecto para propios y para e"tra3os %
pues de 'oltica ;ndiana% esto es americana % y de ;mperio .sitico se trata(a una edad
media en la .mrica como en el .sia moderna.
Desde la primera concepcin constitucional europea% loa (ritnica de entre los si)los
?>;; y ?>;;; % .mrica esta presente muy presente. J desde $inales del ?>;;; .mrica
misma tendr un papel decisivo en la )eneracin de$initiva del constitucionalismo.
&onstitucionalismo +uropeo y americano interesan ciertamente a unos derechos
individuales pero no a la po(lacin a(ori)en ni esclavizada. +l derecho constitucional
se comienza a plantear y practicar con su propia continuidad de len)uaje% con
previsiones e"presas de conservacin de unos status% con posi(ilidad de
mantenimiento de la propiedad esclavista y de la sujecin ind)ena por .mrica. +l
mismo orden $amiliar implica de)radacin interna de mujeres.% menores y tra(ajadores
se rea$irman e"plcitamente. De esta $orma se mantiene todava el estado su(ordinado
del tra(ajador por cuenta ajena.
La dependencia .mericana se plantea ciertamente (ajo trminos ya constitucionales%
pero (ajo dichos concretos trminos de un constitucionalismo que asume derecho
medieval. May quien se enor)ullece por ello de que derecho hispano% un derecho
colonial% lo)re aco)ida por jurisprudencia an)losajona% una jurisprudencia
constitucional. De hecho ha(a sido un derecho com,n% un ius commune como se
ha(a dicho en latin. &a(e apreciarse la li(ertad reli)iosa como una de las principales
para la aparicin histrica del constitucionalismo.
/ecuerdo esto porque creo que% aun (ajo la $ormulacin constitucional% )uarda una
$uerte vinculacin con el planteamiento medieval porque mal entonces se entiende si
no es a partir del conocimiento de unas races medievales que echan ramas modernas
e incluso contemporneas en una .mrica $rondosa. La antropolo)a constitucional se
caracteriza desde los mismos inicios (ritnicos de entre los s.?>;; y ?>;;;% por la
identi$icacin del individuo l como propietario de si mismo de la naturaleza que ocupa
y de los (ienes que% mediante propiedad produce% todo ello sin solucin de
continuidad. Mistricamente el primer derecho constitucional no creo que sea el de la
li(ertad reli)iosa o de conciencia sino el de propiedad privada.
.mrica tiene sus propios tiempos medievales% otros pasados que tam(in lle)an a la
actualidad. :o es prehistoria perdida porque sea historia machacada.
.$rontan hoy el mismo reto unas reli)iones% la catlica como las protestantes
i)ualmente responsa(les. &on esto% con todo esto% la edad media del derecho puede
que est a,n viva% aunque ya ciertamente mortecina% entre nosotros% europeos y no
europeos% pero no slo esto% por todo esto% creo que interese su conocimiento.
Rece.cin del derecho com"n en la >en2nsula
La corona de Castilla y la rece.cin del derecho com"n
Desde el si)lo >;;; al ?;> &astilla se encuentra inmersa en un proceso de reconquista% ya
que el a3o G88 empieza la invasin islmica% quedando solo la zona de norte como
,ltimo re$u)io de los no(les >isi)odos% or)anizados en monarqua.
+l a3o G8N se produce la primera (atalla% la 1(atalla de &ovadon)aZ2 )anada por el
reino cristiano% y a la cual se le dio un valor sim(lico. La reconquista se (asa(a en la
e"pulsin de los musulmanes de la capital% @oledo.
&on la evolucin de la reconquista podemos ha(lar de los reinos .stur*Leons y del .l*
[ndalus. Durante el si)lo ? se $orma el reino de Len y de &astilla. . partir de 8FI6
estos dos $ormaran una )ran unidad poltica (ajo una monarqua com,n y se convertir
en el prota)onista de esta reconquista. Maca $inales del si)lo ?;;; edad media!
encontramos a la pennsula los reinos de &astilla y Len% la &orona de .ra)n% :avarra%
'ortu)al% el principado de &atalu3a% reino de .ra)n y de Ballorca.
+stos territorios se van a unir. La corona de .ra)n 88KF! se $orma por el matrimonio
de .l$onso e !. +ste territorio se va ampliar con la conquista de Ballorca 8FF7! y ms
tarde con la conquista de >alencia 8FIN! llevada a ca(o por el conde de Earcelona y
del reino de .ra)n y por eso se e"plica que se ha(le actualmente castellano y cataln.
Bs tarde se uni$ica la corona de &astilla 8FI6% 8A7F! con la conquista de )ranada y
e"pulsin de los moros 858F y 'ortu)al como un reino autnomo 88A6!. May una
unin dinstica de la corona de &astilla y la corona de .ra)n con el matrimonio de
;sa(el y Cerrn.
&on #aume ; que reconoce a los catalanes% el papa se nie)a a reconocer como reino de
&atalu3a y por eso se dice principado.
>an a ser m(itos de di$erente poder con su derecho. &atalu3a% .ra)n y >alencia van
a mantener sus instituciones polticas hasta la unin en el 8G85*8G8K de .ra)n y
&astilla. +l derecho valenciano muere en este momento pero los otros derechos de los
reinos si)uen vi)entes.
Ma(a una pluralidad de rdenes normativos y una pluralidad de jurisdicciones. +#-
di$erente en Earcelona que en 0ant &u)at.
Dentro del sistema jurdico vi)ente en la poca hemos de distin)uir dos )randes $ases
de este sistema medieval-
Dna dispersin normativa 0.>;;;*?>!. +n este periodo podemos ver que en al)unas
partes de la pennsula se recupera el Li(er ;udicorum% en otras la sociedad vive se),n
normas consuetudinarias derecho su(jetivo!% otras se re)an por ordenamientos
jurdicos de nueva creacin denominados $ueros y en los ,ltimos momentos se puede
advertir en ciertas zonas la recepcin del ;us commune.
Dna uni$icacin con .l$onso ? como prota)onista.
Los derechos municipales y se3oriales
+l trmino $uero se utiliza $undamentalmente para desi)nar los derechos se3oriales%
los municipales y los re)ionales. +n el si)lo ?;; y ?;;;% se utiliz para denominar el
ordenamiento jurdico de una comunidad se3orial o municipal.
+l derecho municipal esta(a $ormado por-
Cueros (reves- eran normas jurdicas que reco)an al)unos aspectos muy concretos
como las sanciones tri(utarias% la or)anizacin comunal y los procesos judiciales.
Cueros e"tensos- contenan el ordenamiento jurdico completo para un municipio
$ormado por un n,cleo ur(ano y un rea rural e"tensa! y se hacan para dar un
derecho se)uro y aplicar un cuerpo escrito. Los $ueros e"tensos se encuentran en la
zona de la +"tremadura leonesa% donde encontramos la 1$amilia del $uero de
0alamanca2 y la 1$amilia del $uero de [vila2W y la zona de la +"tremadura castellana%
donde encontramos las $amilias de los 1$ueros de 0oria% 0ep,lveda y &uenca2.
+l derecho se3orial era el derecho creado por los no(les que prote)an a los hom(res
li(res en las zonas $ronterizas donde se resolvan los con$lictos mediante las 1$aza3as2%
dictadas por los jueces populares!. .s pues% las tierras otor)adas por el rey pasa(an a
manos de los se3ores% en un pacto de proteccin por $idelidad denominado
benefactoria. Bs adelante% ya se realizaron pactos con po(laciones enteras.
Los te"tos jurdicos que nos han lle)ado son-
Las 1Devysas2- /ealizadas por los diviseros y que contenan las normas entre se3ores y
vasallos.
+l Li(ro de los Cueros- es una masa de derecho en la cual un jurista hizo reunir $ueros
de di$erentes po(laciones en un solo li(ro.
+l Cuero >iejo 8I5K!- que es una redaccin sistemtica del derecho ms vi)ente del
momento $ormado tanto por el derecho municipal como por el se3orial.
+l derecho re)ional y la poltica le)islativa de .l$onso ? 8FAF* 8FNA!
+n esta poca vieron la necesidad de superar el pluralismo jurdico% es decir% la
pluralidad de $ueros% de derecho se3orial. 'ara conse)uirlo% so(re el a3o 8F56 se inicia
una uni$icacin realizada por el /ey Cerrn ;;;% dando un mismo $uero a muchas
localidades% el Cuero #uz)o% a3adindole al)unos privile)ios.
Bs tarde% .l$onso ?% hijo de Cerrn ;;;% llevar a ca(o una poltica (asada en los
si)uientes puntos-
/e$orzar la uni$icacin poltica que consista en la su(ordinacin de los derechos
municipales y se3oriales al derecho re)i.
;nnovacin del contenido del derecho castellano% a3adiendo a este derecho de partes
especi$icas del ;us &ommune.
/ealizara una modernizacin de las $uentes normativas% es decir% va aclarar y
sistematizar los li(ros de leyes.
/e$orzara y reivindicara la le)islacin del monarca% es decir% dejara a las &ortes con
poco poder real.
.l$onso ? es coronado rey el a3o 8F5I d& a los I6 a3os. 0u $i)ura ocupa un lu)ar
destacado culturalmente ha(lando en +uropa% ya que reco)i los $rutos de la
reconquista de su padre y se preocupa mucho por el estudio. 0u o(ra consta-
El ,uero Real0 que consta de A li(ros di$erentes so(re la reli)in% poltica%
procedimientos judiciales y el derecho privado y penal!. 0e redacta en castellano y en
su prlo)o se indican las razones de su promul)acin% que es que .l$onso ? cree que es
la persona encar)ada en convertir la equitat ruda en erudita% )racias a una nueva
ciencia jurdica- la ciencia del ius commune. +l m(ito de vi)encia de esta o(ra son
todos los $ueros se3oriales y las ciudades e"istentes. es derecho en parte le)islado y en
parte judicial. +l rey est interesado en crear d. pero tam(in en imponer sus jueces
reales por el territorio.
Es.-culo0 considerada una o(ra de .l$onso ?% y que se ha(ia (asado en el d. romano y
castellano. +s una o(ra para aparentar y )anarse a los no(les a su $avor.
Las .artidas0 que $ue la )ran o(ra de este monarca. &onsta de G li(ros y su contenido
est inspirado en el ;us &ommune% el derecho romano justinianeo% el derecho cannico
decretos y decretales! y en las o(ras de los )losadores. Ma(la de derecho cannico% del
derecho procesal% el matrimonial% el sucesorio% el penal% etc. 0u $inalidad era la de dar
ms poder y autoridad al rey. La vi)encia empezar al 8IAN )racias al Hrdenamiento de
.lcal. Buchos creen que las partidas parten del espculo. :o $ue un derecho vi)ente
directamente% se ela(or pero no $ue derecho vi)ente de &astilla. ;nspir o(ras
posteriores. La aplicacin del derecho en Latinoamrica. H(ra diri)ida a sistematizar el
derecho y ordenarlo que una o(ra creada para ser aceptada directamente. +s derecho
supletorio. @raducidas al cataln% portu)us% )alle)o e in)ls. 0iete 'artidas divididas
por materias-
;)lesia% Ce catlica% derecho cannico
'oder poltico
Desarrollo de los juicios
Derecho matrimonial
&ontratos incluido derecho $eudal!
Derecho sucesorio
Derecho penal
1De los tormentos2
'ro(lemas de e"plicar el espculo y las partidas% para estudiar solo se
conservan versiones recopiladas al 0.?>; de las partidas 8F5K*8FK5! y el
espculo 8F5A*8F5K!.
+l espculo es un espejo que re$leja el derecho vi)ente.
+l ordenamiento de .lcal- derecho que se va a desarrollar en la edad moderna en
&astilla se aplica en toda la corona y en Mispano* .mrica!. 0e redacta el 8IAN es una
recopilacin.
/edactado el 8IAN
/ecopilacin% sistematizacin del derecho castellano.
;n$luye en &astilla y en .mrica
+l sistema de $uentes de derecho castellano y las recopilaciones
+n el 8FGF% .l$onso ? su(ordino el derecho del momento al derecho re)i% cosa que
provoc varias revueltas y dio a que en el 8FGA se produjera la /ecapitulacin de las
&ortes de \amora% donde se limit el poder del rey de tal manera que se esta(leci el
derecho 1viejo2 es decir% los $ueros municipales y se3oriales% y se reserv al monopolio
la creacin del derecho del monarca 1la se)uridad p,(lica2 y a 1la razn de las
personas2 era el encar)ado de representar a las viudas% a los hur$anos4!.
&on estas limitaciones se crearon las )randes con$usiones a la hora de aplicar el
derecho vi)ente. .s% el 8IAN a las &ortes de .lcal se esta(lecer una ley muy
importante que esta(lecera que derecho se de(e aplicar en cada caso- +n primer lu)ar
la ley re)ia% en se)undo lu)ar los $ueros municipales siempre y cuando no $ueran
contrarios a la razn% a Dios ni a las leyes!% y en tercer lu)ar las partidas. .dems% esta
ley e"plicita que en caso de no sa(er qu ley aplicar% se ha(a de pedir al rey que hiciera
una% que sera el denominado mecanismo rescriptal. .s nos damos cuenta que los
juristas del rey consi)uen aumentar el poder real.
Ja en el 8ING% #uan ;% rati$ica el ordenamiento de .lcal y hace una disposicin que
trata de a(reviar los trmites procesales con la $inalidad de que los juristas pudieran
ale)ar el mnimo posi(le de cuestiones del ;us commune% para reducirlo!. +n esta
poca est marcada por la $ormula 1o(edzcase% pero no se cumpla2% es decir% que los
se3ores que atacaran la ley y no se revotaran per que si no la cumplan no les pasa(a
nada. .s el rey se intenta poner por encima de derecho% aunque si)ue sometido a l y
no rompe el iuscentrismo.
+n el 8AFG% #uan ;;% esta(lece una pra)mtica% que es una ley de ori)en real con la cual
dice que la ley que el rey hace% tiene el mismo valor que la ley que sale de las &ortesW
eso hace aumentar el poder real. .dems% l en la ley utiliza un len)uaje que
demuestra su superioridad.
'or otro lado% hace una ley de citaciones% con la cual limita ms el ;us &ommune% ya
que los juristas solo podan citar un se)uido de )losadores y juristas .s pues% el ;us
&ommune slo estar presente a travs de las partidas. .dems% este monarca% de(ido
a ciertos en$rentamientos con los no(les% esta(lece el vinculo pu(lico de relacin
(asado en los s,(ditos
7
% es decir% se esta(lece una comunidad donde dios ha situado
por de(ajo suyo el monarca% cosa que hace cohesionar la comunidad y en
consecuencia de esto el rey est por encima de la ley y no tendr que ha(lar con sus
vasallos. +sto hace tender hacia el a(solutismo.
Las leyes de este periodo se compilan y de estas compilaciones destacan-
Leyes de Bontalvo 8ANA!- que es una compilacin particular y que tiene muchos
errores.
La de 8565 o Ley del @oro
La :ovsima recopilacin de 8N65
/
/
' la (orona d)'ra*" el !inle p+,li esta,lert ser el de naturals, -ue onsidera -ue tots
.ormen part d)una omunitat pol$tia natural re*ida pel dret natural risti i pel dret positiu re*i.
Las comunidades vascas
'ara ha(lar de las comunidades vascas hemos de partir de un pue(lo vasco pre*
romano y de or)enes remotos% que no $ue sometido ni culturalmente ni
lin)]sticamente a los romanos. Los musulmanes tampoco consi)uieron dominarlo
aunque $ueron cristianizados por la in$luencia del pue(lo $ranco.
/e$erente al ordenamiento jurdico e"istente% no encontramos un )ran (loque% sino
que nos aparece delante de tres partes $ra)mentadas aunque con ras)os comunes. .l
i)ual que los $ra)mentos del derecho% la comunidad vasca esta(a dividida en tres
)randes zonas- [lava% >izcaya y <uip,zcoa. Las tres se $ueron vinculando a &astilla ms
o menos rpidamente. +n estas comunidades se les $ueron imponiendo las leyes
castellanas% aunque a determinadas ciudades se les otor) $ueros y privile)ios
especiales.
:avarra
/e$erente a :avarra% en la .lta +dad Bedia% su situacin jurdica esta(a condicionada
por el predominio de la poliarqua se3orial. Bs adelante los reyes de .ra)n
ocuparon el trono y reci(ieron in$luencias de este reino en trminos jurdicos.
&a(e destacar pero% la importancia en :avarra del derecho consuetudinario y popular.
.dems predomina el teocentrismo y la concepcin su(jetiva del derecho% cosa que
hace que nin)una autoridad pueda revocar el derecho% sino slo mejorarlo.
La monarqua universal
Despus del reinado de los reyes catlicos 8AK7*858K d&! en +spa3a reino la dinasta
de los .ustrias-
0i)lo ?>; &arlos ; 858K*855K! i Celipe ;; 855K*857N!. +stos primeros [ustrias $ueron
denominados los 1Bayores2% ya que durante su reinado el imperio espa3ol aumento.
0i)lo ?>;; Celipe ;;; 857N*8KF8 d&!% Celipe ;> 8KF8*8KK5 d&! y &arlos ;; 8KK5*8G66
d&!. 0e los conoce como los 1Benores2% ya que durante sus reinados el imperio
disminuy
+n estos momentos% +spa3a se dice que es un imperio de(ido al descu(rimiento y a la
conquista de .mrica. La $ormacin de esto imperio empieza con los //&& y la unin
de las dos coronas% teniendo en cuenta que mantendran cada reino un estatus
di$erenciado. 0e trata(a pues% de dos reinos hetero)neos% tanto a lo lar)o del si)lo ?>;
como del ?>;;.
+l si)lo ?>; se caracteriza por el pluralismo interno de los miem(ros que inte)ra(an la
monarqua universal% ya que ha(a re)menes jurdicos di$erentes y diversas
instituciones de derecho p,(lico y privado. .unque eso $uera as% entre el si)lo ?>; y
?>;;% se empiezan a darse ciertos cam(ios que tienen un motivo econmico-
La (ase de la riqueza castellana esta(a relacionada con el comercio con .mrica
.ra)n lo tendra prohi(ido!. 0e haca a travs de 1la &asa de la &ontratacin2 de
0evilla.
0e produce un enriquimiento de los comerciantes
+ntre el 8KI6 y el 8KA6 d& se produce un movimiento in$lacionista que provoca un
aumento )eneralizado de los precios% cosa que hace que los reyes ten)an que imponer
unas tasas 1no supera(les2 hasta el punto de prohi(ir la venta de productos interiores
en .mrica.
. $inales del si)lo ?>;; la plata y el oro americano aca(a produciendo un
empo(recimiento que se)uir hasta el si)lo ?>;;.
+n el si)lo ?>;; no se ponen medidas de contencin y la economa se derrum(a.
.dems de todos estos cam(ios econmicos% encontramos otros de carcter
ideol)ico. . partir del 85F6*85I6 d& se produce una ruptura en el s de la i)lesia
catlica de(ido a ciertas diver)encias de pensamiento de ciertas personas que lo que
quieren es que los (ienes eclesisticos pasaran a manos del estado esto provocara
)uerras entre +spa3a y .lemania!.
.dems encontramos un pro(lema de carcter $ilos$ico de comprensin de la vida% ya
que sur)en nuevos pensamientos que de$ienden que Dios tena predestinada a las
personas para salvarse o condenarse los que tenan (uena vida se salva(an!.
.s pues% en los estados luteranos se producir un enriquimiento% cosa que en el estado
catlico suceder lo contrario% es decir% irn en decadencia. &omo van aumentando las
di$erencias% la monarqua universal se va desmem(rando de(ido a las pro$undas
divisiones y a la $alta de prevencin y coordinacin y de(ido so(re todo a querer
imponer por la $uerza el patrn castellano.
'ara imponer este patrn% el rey aumentara mucho los impuestos% que tericamente
ha(an de ser pactados en las &ortes. .s pues% en el 'rincipado% el rey no respet la
decisin de las &ortes &atalanas y se produjo un en$rentamiento entre la monarqua y
las instituciones catalanas.
La Corona de Ara!n y sus ordenamientos Cur2dicos
El derecho !eneral de la corona de Ara!n
/e$erente al derecho )eneral de la &orona &atalano.ra)onesa% ca(e destacar que $ue
una unin dinstica iniciada con el matrimonio de /amn Eeren)uer ;> y 'eronella%
so(re el 88IG% del cual sur)ir el primer rey catalanoara)ons que $ue .l$onso el &asto.
+sta unin comporta un re$orzamiento del poder poltico para la monarqua% por el
estilo que suceder ms adelante en &astilla.
+sta unin podemos de$inirla a travs de dos conceptos-
/eino que es una entidad poltica de carcter homo)neo% donde nos encontraramos
unas primeras comunidades ori)inarias y unas a)re)aciones sucesivas. .dems% ha de
e"istir un mantenimiento prolon)ado de unas mismas tierras (ajo la autoridad de reyes
idnticos. .dems es una identidad jurdica indivisi(le y autnoma.
&orona% que es una superestructura poltica que en)lo(a(a diversos reinos% que
aunque pertenecieran a un mismo prncipe mantenan una personalidad poltica
propia. La &orona de .ra)n era una entidad poltica plural% ya que cada uno de los
reinos que la $orma(an conserva(an sus propias instituciones. . la &orona se a3adi
>alencia y Ballorca y otros territorios.
+l re$orzamiento de la &orona .ra)onesa se (asara en-
'rocurar tener un derecho or)nico para toda la corona.
+l monarca tendr unas instituciones propias que sern +l &onsejo /eal% la .udiencia y
el Baestro /acional.
Las 'rimeras &ortes <enerales de los reinos $ueron en el 8FN7.
&atalu3a
+l imperio &arolino y el nacimiento de &atalu3a
+l ori)en de &atalu3a se remonta a la Barca Mispnica esta(lecida por el imperio
&arolino. &on el intento de conquista islmica so(re el a3o 7G6 d& y la pasividad
mostrada por los reyes carolinos% los contados catalanes se independizaron de ste.
Dna vez se produce esta ruptura se $orma un estructura $eudal y se3orial sistema
polirquico!.
La monarqua $eudal y la recepcin del derecho com,n 0. ?;*?;;!
+l $eudalismo es un $enmeno muy amplio y complejo% pero parte de la (ase de la
vinculacin entre dos personas. +n el $eudalismo e"ista un pacto escrito% una redaccin
de escrituras% en la cual consta(an las vinculaciones o contratos de conveniencia de la
donacin de $ueros. +stos contratos podan ser hechos por un +mperador con el 0e3or%
entre se3ores o entre el se3or y los vasallos. Los $ueros era el elemento real% que poda
ser unas tierras% unas riendas o unos derechos escritos4
La recepcin del derecho com,n-
+ntre los si)los ?; i ?;;% el pensamiento jurdico predominante era el teocentrismo y la
concepcin su(jetiva de derecho% es decir la )ente re)ula(a su vida mediante las
costum(res o usat)es% que se transmitan oralmente. La justicia se ejerca a travs de la
auto tutela. +n el si)lo ?;;% estos usat)es son puestos por escrito por orden de /amn
Eeren)uer ;>% que adems los hace redactar por los juristas. &omo es la primera
redaccin del derecho% el rey convirti el derecho su(jetivo en o(jetivo.
.s pues% entre los si)los ?; i ?;; hu(o un periodo de convivencia de las dos
concepciones.
Macia $inales del si)lo ?;; principios del 0.?;;; sur)e un derecho com,n% que lle)a a
&atalu3a a travs de las universidades y de los juristas del rey. +ste derecho a$ecta a las
relaciones $eudales. 'or otro lado% el ius commune est vinculado a &atalu3a a la
in$luencia del clero.
+ste ;us commune en &atalu3a se di$unde muy temprano en la corte de #aume ; ya
que muchos juristas $ormados en esta disciplina!. +sta penetracin se produce )racias
a-
+studiantes i pro$esores de los estudios de derecho romano a Eolonia
:uevas universidades como la de Lrida.
Los juristas% los o$iciales reales y los notarios
La di$usin de los li(ros de derecho
+l a3o 8FAI d& el derecho com,n $ue prohi(ido juntamente con el Li(er ;udicorum.
+ste se)undo se proh(e y se aca(a% ahora (ien% ca(e destacar que esta prohi(icin del
derecho com,n a$ecta a la realizacin de los li(ros (asados en este. .unque $uera as
se poda invocar indirectamente porque sus preceptos se ha(an encarnado en las
costum(res. +ra el recurso su(sidiario al ce3o natural sentido com,nL derecho
com,n! y la razn ms natural era la ratio scripta.
+n resumen% se podra continuar aplicando el derecho com,n.
La monarqua estamental del $inal del si)lo ?;;; y a principios del si)lo ?>;;;!. La
monarqua estamental esta(lece un nuevo sistema de relacin entre las personas% que
estar (asado en el rey y los tres estamentos% que conjuntamente $ormaran las cortes
con la misin de hacer leyes. .s encontramos que el monarca tiene que contar con los
estamentos para )o(ernar.
.s pues% no encontramos con una monarqua corporativa de (ase territorial la )ente
pertenece a un territorio donde la m"ima autoridad es el monarca- este no puede
ejercer el poder de una manera a(soluta de(ido a la concepcin de que el monarca y
los estamentos $orman un cuerpo% (asada en el iuscentrismo poltico t en el pactismo
jurdico este cuerpo $ormado por las cortes ha de pactar y el resultado de estos pactos
son las leyes.
+ste iuscentrismo poltico implica la sujecin de todo el mundo al derecho. +l pactismo
es una ley consensuada por las cortes. La sujecin del monarca al derecho se puede
o(servar porque hasta el si)lo ?>;;; nadie poda ser rey si no jura(a respetar las
constituciones y a otros derechos de &atalu3a.
+sta comunidad de los tres estamentos es denominada tam(in en la poca 1)eneral2.
+sta entidad $ue adquiriendo personalidad jurdica y ser representada de manera
permanente por una Diputacin del <eneral denominada <eneralitat. La $uncin de
esta era )estionar los tri(utos y su(vencionar el donativo otor)ado al monarca.
+l ordenamiento jurdico del momento se caracteriza por la ine"istencia directa del ius
commune% pero por lo que hace al ius propium ca(e destacar la e"istencia de un
derecho )eneral para todo el principado% $ormado por los usat)es y las leyes salidas de
las &ortes. Despus encontramos un derecho especial% que slo ser para los se3ores
derecho se3orial! y un derecho municipal% que es el derecho de las nuevas villas y
ciudades donde se les otor)an di$erentes privile)ios. @am(in encontramos como
derecho propio lRequitat que estara $ormada por las resoluciones dadas por los jueces%
que esta(an (asadas en el ;us.
+l derecho especial se compila(a en li(ros con nom(re propio. +n el 8577 se hace una
constitucin por la cual se esta(lece un orden de primaca de $uentes se prohi(a
lRequitat judicial li(re!-
'rimer de todo las constituciones
0i no% el derecho cannico ius commune!
0i no% el derecho civil romano y la doctrina de los doctores.
La cercana con Crancia y sur de ;talia $acilita la entrada del ius comune derecho
romnico cannico! y eso $acilita la recepcin temprana porqu tenan un derecho
visi)odo altamente romanizado.
+l derecho cataln en la Eaja +dad Bedia
/edactan las ^costums^ locales- Earcelona% Lleida% @ortosa% <irona. +l conde de
Earcelona est interesado en e"tender el Derecho de Earcelona y se da un $enmeno
llamado ^ &arreat)e^ para aplicar este derecho con ;)ualada% >ic% <ranollers% Batar-
los juristas crean la $iccin que las calles de estas ciudades son de Earcelona y as poder
e"tender el Derecho% adems pacta privile)ios en estas ciudades si aplican los usat)es
de Earcelona. +n cam(io en &astilla el rey impone su derecho.
+stas costum(res a medida que se redactan se aplica un $iltro del ;us &omune y por eso
a $inal es una redaccin del ;us comune y no tanto del derecho consuetudinario. 0e
redacta el derecho (ene$iciando al rey% e"tendiendo el derecho real.
&on su cultura Eolo3esa van a redactar costum(res- del derecho $eudal% costum(res
locales y derechos que van a crear las cortes.
+l derecho consuetudinario- 0e redactan las costum(res de Earcelona que son
del derecho consuetudinario i quin los redacta es pa)ado por el rey.
&olecciones privadas
o 1&ostumas de &atalunya2
o 1&onmemoracions de 'ere .l(ert2
&ontienen derecho $eudal
o Dn derecho poco adaptado a la realidad de los si)los ?;;; y ?;>
o Derecho creado por las &ortes
/eci(e sancin real en las &ortes de Bonzn de 8AG6.
+l derecho ^le)al^- Derecho que ya no se va desarrollar de padres a hijos sino
por juristas ms cultos y se va a escri(ir en cataln o latn. +s un derecho que no
tienen ori)en consuetudinario.
o +s un derecho creado por las cortes% donde se encuentran los di$erentes
(razos que servan para mantener el equili(rio eclesistico% real y no(leza!.
De manera que el rey poda pactar normas pero no imponer el derecho que
ha(a creado.
1'arlamentarismo2 medieval.
Eur)uesa y no(leza limitan el poder del 'rncipe necesitado de
recursos.
1&onstitucions2 propuestas por el Bonarca!- son normas creadas por el
monarca.
&aptols de &orts propuestas por un estamento!.
o Derecho creado por el Bonarca- el monarca puede crear derecho pero
re)ido por las cortes estamentos!.
'ra)mticas sometidas a las 1&onstitucions2.
Derecho romano*cannico- 0e introduce en la doctrina en las universidades%
prctica judicial y en las costum(res. +l derecho com,n se va di$undiendo por
&atalu3a y por eso el derecho est muy impre)nado por el derecho romano.
o ;n$luye en la redaccin de leyes y costum(res
o #aume ; proh(e su aplicacin 1cuando hu(iese costum(res catalanas
aplica(les al caso2.
/azones polticas
o #uristas $ormados en Eolo3a ocupan car)os en &atalu3a
#aume de Bontju_c% @omOs Bieres% #aume Barquilles% <uillem Eotet.
o +l derecho romano aporta sistematicidad y orden
&mo se aplica este derecho?
'relacin de $uentes orden de $uentes% cual es la ms importante!- +l monarca
intenta que prevalezca el derecho creado por l. +l orden de $uentes estar
presen en todas las redacciones de costum(res. &ada vez ms los juristas
quieren relacionar esta razn ^seny^ al ;us &omune.
o 'resente en todas las redacciones de costum(res
Lleida- 1&ostums2% 1Dsat)es2 leyes )ticas y leyes romanas
@ortosa- 1&ostums2% 1Dsat)es2% 1Dret com,2
+n de$ecto de normas4 sentido natural 10eny2!
+"iste un &apitulo de &ort de Bart ; 8A86! que intenta poner orden entre esta
diversidad de $uentes del derecho. +n &atalu3a se aplicarn los Dsat)es%
&onstituciones% usos% costum(res y privile)ios locales y ^el dret com,% equitat e
(ona rahho^.
Ara!n
. mediados del si)lo ;? en .ra)n se re)an por un sistema polirquico de peque3as
comunidades autnomas que posean ordenamientos jurdicos consuetudinarios que
permitieron la aparicin de a(usos y malos usos. .dems% tam(in se desenvoluparon
los $ueros se3oriales o no(iliarios por medio de privile)ios personales.
+l derecho )eneral de .ra)n tiene los or)enes en el proceso de comarcalizacin del
1Cuero de #aca2% que da lu)ar a varias redacciones privadas que in$luirn en las zonas
del centro de .ra)n reconquistadas en el si)lo ?;;. +stos te"tos son o(ras de los
juristas locales o $oristas. &on los Cueros de .ra)n% este se inte)ra en la cultura
jurdica del ;us &ommune i del sistema jurdico ara)ons queda% mediatizado y
prota)onizado por los juristas.
+l sistema de $uentes ara)ons esta(a estructurado de la si)uiente manera-
+n primer lu)ar el derecho municipal y el se3orial tanto si consiste en 1costums2 o
$ueros escritos como en no escritos.
+n se)undo lu)ar% el derecho )eneral (asado en el 1costum2 )eneral.
+n tercer lu)ar% el 1seny2 natural o lRequitat.
>alencia
Los no(les ara)oneses va intentar esta(lecer sus derechos% #aume ; su derecho cataln
y els usat)es. 0e intentan imponer 1los costums2 de >alencia y consi)uen que este se
aplique pactando privile)ios con los no(les a quien les pertenece la jurisdiccin de los
territorios. La e"pansin no es pac$ica como en Ballorca.
>alencia con la conquista de #aume ;% no(les catalanes y no(les ara)oneses se
trans$orma en reino.
+l derecho valenciano cristiano depender de la reconquista del territorio iniciada en el
8FIF y que se $ija cuando se $ijan las $ronteras del nuevo reino de >alencia y el de
&astilla.
1+ls costums2 no escritos quisieron ser elevados al nivel de los $ueros% de manera que
se ha(la(a de consetudines in &oros scriptas% ya que son de ori)en e"clusivamente
popular y no $orman un sistema completo% aunque todo el mundo los conoce porque
son usados e$ectivamente. +stos 1costums2 son completados y ordenados por escrito
por sus redactores% quieren con$i)urar un ordenamiento jurdico completo que
$inalmente reci(e la apro(acin del monarca.
+l m(ito de vi)encia de los Cueros de >alencia $ue ori)inalmente municipal% (ien con
una vocacin e"pansionista y de proyeccin so(re todo el reino. :o o(stante% en la
prctica% la vi)encia de los derechos municipales y se3oriales prevaleca y se opona a la
e"tensin de estos $ueros.
Durante el reinado de #aume ; se constituyeron las cortes valencianas% que asumieron
$unciones le)islativas y permitieron la e"tensin del iuscentrismo poltico en >alencia
en reci(ir el juramento del monarca de o(servar los $ueros y 1els costums2 de >alencia.
. parte de la le)islacin en cortes posterior a #aume ; que modi$ica o complementa los
$ueros% el monarca tam(in dar una le)islacin unilateral de carcter )eneral que ha
de respetar el derecho paccionado. @am(in puede dar privile)ios o cartas a instancias
de particulares con o(ispos reducidos al caso concreto.
+l reino de Ballorca
Ballorca $ue una tierra conquistada por #aume ;. 0e e"pulsan los musulmanes pero se
encuentran con un vaco le)al. Los ricos tienen carta (lanca para imponer su derecho%
derecho cataln versin 1dels usat)es2 y posteriormente 1constitucions2!.
+l derecho que va evolucionando a Ballorca es el derecho cataln o derecho com,nW es
derecho cataln pero este est in$luido por el d. com,n.
+l reino de Ballorca $uer conquistado en el si)lo ?;;; por los monarcas de la &orona de
.ra)n. +stos hechos histricos determinaron que no e"ista un solo ordenamiento
jurdico para todo el reino de Ballorca. La conquista de la isla no respeto la po(lacin
islmica anterior y eso comport el repartimiento del territorio entre los reyes y
se3ores que ayudaron a la conquista.
+n el caso de la isla de Ballorca sa(emos que sus $uentes le)islativas $ueron aple)adas
muy rpidamente en cdi)os% (ien por encar)os de los jurados del reino o (ien por
iniciativa particular de prcticos del derecho. +l intento ms importante de compilar los
materiales dispersos del derecho mallorqun se producir en el si)lo ?>;; y culminar
con la o(ra de dos juristas conocidos como la &ompilacin de &anet y Besquida 8KFF!
Los ordenamientos jurdicos del reino de Ballorca continuaran viviendo y
desarrollndose autnomamente dentro de la cultura jurdica del ;us &ommune tardo
hasta el momento en que e"perimentaran una )ran mutilacin a raz de a <uerra de
sucesin y el consecutivo decreto de :ueva 'lanta.
4. La Edad #oderna0 #onar1u2a Catlica y e$.ansin americana
4.B. La transicin a la edad moderna 3del si!lo GH a la edad moderna:
0e uni$ican las coronas ara)onesas y &astelln y se produce la conquista de .mrica. 0e
desarrolla un proceso de concentracin de poder por parte del rey )racias a la
uni$icacin del territorio.
@am(in se lleva a ca(o a e"pulsin de los judos- e"pulsan a una comunidad de cierto
nivel econmico% que aplican sus propias normas y con esto se uni$ica la pennsula
i(rica. Bonarqua catlica!
Los reyes catlicos lo demuestran con la e"pulsin de los judos y otros reyes como en
la doctrina de @rento etc.
May un paralelismo entre en desarrollo de la carto)ra$a y el poder de los reyes ya que
antes de la uni$icacin solo interesa el punto del centro del mundo se),n la vertiente
catlica estamos en la tierra re)idos por la santa i)lesia e iremos al in$ierno o al cielo!.
:o importa el territorio real sino solo el ms all- centro en /oma o en #esucristo. +n
cam(io% a partir de la +dad Boderna se empieza a crear mapas en sentido estricto.
`La carto)ra$a- Los reyes empiezan a ela(orar otros mecanismos de conocimiento. +n
la +dad Boderna se empiezan a realizar mapas en sentido estricto ya que los reyes
necesitan conocer los territorios para dominarlos.
;nters por la carto)ra$a va a ser paralelo al inters por los censos cuenta los
ha(itantes de los pue(los!% por encar)o de los reyes para controlar el territorio y los
ha(itantes.
Las transformaciones de la Edad #oderna
@rans$ormaciones culturales
>oluntad del so(erano de controlar sus posesiones
&arto)ra$a% censos4
La &orte- .ntecedente de la administracin?
Dni$icacin jurdica
/ecopilaciones% in$lacin le)islativa.
>ro!resi/a conce.cin a&soluta del .oder
Discusin so(re la vinculacin del 'rncipe a su derecho
Distincin entre $uerza coactiva y $uerza directiva de la ley 0anto @oms!
Distincin entre 1plenitudo potestatis2 y 1potestas ordinata et limitata2
0acralizacin=limitacin del Bonarca
#uristas y telo)os de(aten so(re los lmites del poder del /ey
@eorizacin del tiranicidio
La #onar1u2a Catlica
La Bonarqua &atlica proviene de una Dnin dinstica 8AK7!- /eino de .ra)n
Cernando! y reino de &astilla ;sa(el!. 0e mantiene cada espacio poltico con sus
instituciones.
0e lleva a ca(o una e"pansin territorial
/eino de <ranada 8A7F!
;slas &anarias 8A7K!
Las ;ndias occidentales 8A7F* !
/eino de :avarra 858F!
:o es una monarqua unida sino una #O)ARI*JA CO#>*ESTA
+n cada territorio se aplica un derecho determinado. 0e articula esta(leciendo que el
rey va a tener tantos ttulos como territorios 0e3or de :poles% conde de E&:% rey de
<ranada% etc.!.
;mportancia de la &orte y los consejos Badrid* 85K8!- +l rey va ir desplazndose y
cerrando cortes en &astilla y cortes en .ra)n. Masta 85K8 no hay una capital $ija% sino
que antes la capital era donde esta(a el rey y sus alrededores. . partir de esta $echa%
Badrid se convierte en la capital de la Bonarqua hispnica catlica!. +l rey $ija una
capital $sica por la necesidad de desarrollar una corte no(les a su servicio! que se
(asa en los principios de lealtad y $idelidad% se crea ya que la cercana entre el rey y los
no(les era muy importante. +so dio lu)ar a con$lictos ya que el rey no visita(a mucho a
los territorios restantes.
Buchos autores creen que las cortes y los consejos son los antecedentes de la
administracin.
+"isten consejos en los di$erentes territorios% uno para cada territorio% que no suplen la
&orte sino que sirven para que el rey ten)a presencia tam(in en los otros territorios.
+l santo H$icio- ;nstitucin poco com,n la inquisicin! que va a marcar la identidad
cultural del territorio.
'luralidad de derechos- cada territorio de la Bonarqua tiene sus propios derechos.
:o hay intencin de uni$icar los territorios de la Dnin Dinstica. Las instituciones
propias de cada territorio crean su derecho propio derecho local
Las reco.ilaciones de la Edad #oderna0 Creacin e identificacin del derecho
May un inters por controlar y conocer el derecho que se produce. 0e produce
muchsima normativa y se lle)a a un punto que es di$cil conocer todo el derecho
vi)ente. +s por eso que sern de )ran importancia las recopilaciones del derecho que
se ha)an. +l rey va a recopilar el derecho para poder conocerlo. Las o(ras ms
importantes
La nueva recopilacin 85KG!
Las 0iete 'artidas de <re)orio Lpez 8555!
&onstituciones y altres drets de &atalunya.
Cueros y H(servancias del /eino de .ra)n
E/an!elio e im.erio
:o se entiende la conquista de .mrica sin entender el papel de la ;)lesia. +n la +dad
Bedia se desarrolla una determinada doctrina del imperio. La alianza entre el
emperador y el papa sirve para le)itimar el poder del emperador de Hccidente y se
marcan las $ronteras del sud con los musulmanes!
+l ideario imperial en la +dad Bedia
;mperialismo romano ms una vocacin de la universalidad de la reli)in
cristiana.
La )uerra 0anta
1&ompellere intrare2
Lucas%8A FI y 0an .)ustn
0e le)itima y justi$ica la <uerra 0anta% la )uerra de ayudar al in$iel a entrar en la
i)lesia. Las cruzadas sirven para salvar las almas de los in$ieles.
Durante la +dad media tenemos varias cruzadas- la reconquista% la )uerra
contra los turcos% [$rica espa3oles y portu)ueses conquistadores! y .mrica.
Las recompensas a los )uerreros
0e teoriza so(re la recompensa de los )uerreros% los mritos eran
correspondientes a sus conquistas% los ca(alleros no lucha(an por amor a Dios%
lucha(an para conse)uir al)una recompensa mayor tierras% dinero!
.lejandro ;; y Dr(ano ;;
+sto ser lo que justi$icara que se conquisten las ;slas &anarias% diversos territorios de
[$rica como &euta y posteriormente las .mricas y justi$ican tam(in que &oln luche
contra los in$ieles de estas tierras. @erritorios conquistados-
&euta 8A85!
La /omanus 'onti$e" de ;nocencio ;> 8A55!
Las islas &anarias- Los cristianos esclavizan a los ind)enas canarios% intervino la
i)lesia para prote)erlos y remediar el pro(lema.
[$rica y la ;ndia
La lle!ada a Am-rica
>rimer /iaCe de Coln 3B@9<:0 +s una aventura castellana% $inanciada por la
/eina ;sa(el de &astilla% no es un triun$o de la Bonarqua. +l I de a)osto de
8A78% &rist(al &oln $irma con los reyes las llamadas &apitulaciones de 0anta
Ce% documentos por los cuales se autoriza y $inancia la e"pedicin de &rist(al
&oln a las ;ndias por el mar hacia occidente. +l pacto era re$erente a como se
repartan las )anancias en las ;ndias% pero como lo que descu(ri &oln no
$ueron las ;ndias sino .mrica% ste pacto no era vlido e i)ualmente la reina no
lo respecto y se aprovech del territorio i)ualmente. &ree que ha lle)ado a las
;ndias. &oln lle)a a unas islas en el cari(e y se decide conquistar estos terrenos
con un discurso le)itimador jurdico! y este proviene de /oma del papa.
Las Dulas aleCandrinas 3B@96:0 es el discurso le)itimador que utiliza &oln para
conquistar estos territorios. +l papa es in$ormado que hay unas tierras no
po(ladas por cristianos% l considera que estos de(en ser evan)elizadas y por lo
tanto estas tierras han de ser conquistadas y en manos de los reyes catlicos.
Los reyes catlicos necesitan este discurso para le)itimar% (asadas en e"tender
el imperio% $orzar al otro de entrar a la i)lesia para salvar su alma% etc.
La con1uista y e$.lotacin castellana de Am-rica - La conquista no es solo una
conquista militar sino tam(in una e"plotacin de las tierras piedras preciosas%
minerales% etc!. . los seres humanos que ha(itan se les o(li)a a convertirse.
&mo e"plotar las riquezas? Bediante la encomienda 856I!- el rey $irma un
contrato con un encomendero que este se encar)a de e"plotar una
determinada zona y a cam(io reci(e los tri(utos de los ind)enas que ha(itan
en esa zona. :o se les aplica la esclavitud% ya que como tienen alma cristiana no
pueden ser esclavos. La encomienda tiene unos e$ectos terri(les% de tal )rado
que los enemi)os que van a lle)ar a esas tierras descu(iertas van a intentar
$renar estos actos crueles humanos. Los encomenderos eran crueles% el ,nico
o(jetivo que tenan era e"plotar al m"imo las riquezas de esas tierras. Los
reyes catlicos van a modi$icar el sistema de las encomiendas pero entonces%
los encomenderos van a producir con$lictos porque% por un lado la i)lesia que
en primera instancia le)itim la invasin de .mrica intenta $renar esta
e"plotacin y crueldad hacia los ind)enas y la corona va a de$ender con u3as y
dientes esta e"plotacin. @iene lu)ar% los primeros en$rentamientos entre la
i)lesia y los reyes catlicos entonces.
+l discurso de Cray .ntonio Bontesinos 8588!
Las crticas de Eartolom de las &asas 8ANA*85KK!
0e crean las Leyes de Eur)os en el 858F- se reconoce que los indios tienen alma
y de(en ser respetados. La humanidad y racionalidad del ;ndio y la necesidad
de su conversin.
La discusin so&re los Custos t2tulos
Cr2ticas de los .redicadores0 0e discute la le)itimidad de los reyes catlicos
para conquistar las .mricas.
Conflicto reli!ioso euro.eo- @odos los pases europeos creen que &astilla
tienen derecho.
La se!unda Escol'stica
Eartolom de las casas- de$ensa del indio y de su humanidad% no de sus
derechos humanos.
Crancisco de >itoria - ela(ora una o(ra jurista que va a le)itimizar la monarqua
catlica y el poder del rey. >a a le)itimizar la conquista de .mrica en (ase a la
li(ertad de comercio.
o ;mpu)na las Eulas ponti$icias y la )uerra contra el (r(aro indio- no ha lle)ado
el momento $inal en el que haya 1un re(a3o% un pastor2
o Derecho de los espa3oles a viajar y asentarse pac$icamente en ese territorio.
+so va in$luir en los reyes que van a intentar asentarse pac$icamente en
.mrica.
o 0upremaca del derecho natural y del derecho divino. +l aturo recurre al
derecho natural que est por encima del derecho real y es indiscuti(le- este
contiene la realidad de la li(ertad de comercio y de aprovechar las riquezas de
.mrica.
o . los ind)enas se les aplica un tipo determinado de derecho derecho
romano.
o :aturalidad y aceptacin de la e"plotacin- y la le)itimacin de la )uerra al que
se opusiese.
De las casas y de >itoria a(o)an por los medios pac$icos-
Los colones tenan cierta ur)encia en la conquista
&on$licto entre encomenderos y &orona 85AF!-
#uan <ins de 0ep,lveda de$iende la in$erioridad del indio
+n 85GI se su(raya el carcter paci$icador y no conquistador de la aventura
americana
&on$licto reli)ioso y con$licto colonial- +sto provoca un con$licto entre la
corona y la ;)lesia ya que pone lmites al derecho del rey a conquistar y a
e"plotar esas tierras. +l rey va a intentar le)itimar su derecho real e intervenir
en la concesin de poderes de la i)lesia nom(rando a o(ispos por ejemplo!.
Htras potencias europeas se encuentran con el con$licto de que el papa slo
reconoce que &astilla es la ,nica con el derecho a e"plotar esas tierras.
La >a= de Kestfalia 3BA@?:
.ca(a el con$licto y se ponen las (ases entre los di$erentes oponentes europeos a
travs de un tratado de paz. &ierra los con$lictos reli)iosos y entre monarcas en +uropa
y .mrica. +l rey catlico de +spa3a renuncia al derecho que tena so(re el protestante
que se ha(a otor)ado. 0e renuncia poner el catolicismo a los dems protestantes o
ind)enas que no lo tenan.
Htras potencias europeas se encuentran con el con$licto de que el papa slo reconoce
que &astilla es la ,nica con el derecho a e"plotar esas tierras.
/econocimiento del otro en +uropa
/econocimiento de las posesiones del otro y de la posesin e$ectiva como ttulo
de dominio.
&reacin y desarrollo del 1derecho de )entes2- May unas normas que re)ulan las
relaciones con los di$erentes poderes. Los juristas pueden ela(orar conceptos a
partir de estos tratados que han impuesto la paz en +uropa.
o Crancisco de >itoria
La e"traccin y el comercio de riquezas es al)o aceptado )lo(almente.
o Mu)o <rocio
La li(ertad de los mares
La teorizacin de la posesin e$ectiva
Los dos autores comparten la idea de que la li(ertad de comercio%
como al)o que reconoce el derecho natural de raz reli)iosa!
Or!ani=acin de la con1uista castellana de las Indias
Con1uista &asada en el ar!umento de la e/an!eli=acin0 +uropeizacin%
destruccin de culturas. +l indio se descu(re que tiene alma y es una o(li)acin
de evan)elizarlo% es un (ene$icio para el indio. Cin de la poli)amia% sustitucin
de las costum(res ind)enas por las catlicas y el Dios de los ind)enas por el
Dios de los catlicos.
La im.ortancia de las ciudades0 0e identi$ican los centros de las ciudades con
los centros culturales de los ind)enas. ;mportante a nivel poltico% cultural%
arquitectnico en a cultura ind)ena.
#ono.olio castellano a/alado .or el >a.a - Los monarcas castellanos no ha(lan
de colonias% sino como una parte de castilla% y se va aplicar el derecho propio de
&astilla.
Desarrollo del derecho indiano0 &uerpo de normas que se va a )enerar en
.mrica castellana.
o Donaciones ponti$icadas
o 'ra)mtica de &arlos > con$irma la incorporacin de las ;ndicas a la &orona de
&astilla 85F6!- Las ;ndias &ali$ornia* @ierra del Cue)o! parte de &astilla y se
esta(lece un consejo de la &orona de &astilla. +l derecho que se va aplicar es el
derecho castellano% las leyes de castilla van a ser leyes aplica(les tam(in en los
territorios americanos. +l derecho indiano se compone de estas (ulas y sta
pra)mtica. +l derecho castellano se adapta.
o +l derecho municipal indiano- @iene ms importante que en &astilla hasta el
punto que en la & de &diz se va a dar autonoma en los municipios en la nacin
espa3ola la potestad determinar quin es ciudadano y quien no lo es. 'eso del
municipio en la .mrica y en el derecho indiano.
Derecho casustico y localista- +l derecho castellano se adapta. La
interpretacin% la aplicacin y creacin del derecho se adapta a cada lu)ar.
/econocimiento de la costum(re- ;mportancia del derecho ind)ena. Le da un
papel muy importante en la costum(re. +n .mrica si)ni$ica que las
comunidades ind)enas van a aplicar su derecho que no est en contraposicin
con la doctrina catlica.
0i pervive el derecho ind)ena era porque eran culturas muy or)anizadas como
la maya% pero tam(in porque los pnticos y $ranciscanos partiendo de la
doctrina catlica van a concluir que el ind)ena es o como un menor que va a
ser ayudado y por lo tanto no se le puede atri(uir el mismo derecho que a un
espa3ol (lanco que va a misa por ejemplo. +s una vertiente de compasin y va
reivindicar los espacios del ind)ena donde el rey (lanco castellano no va a
poder entrar para imponer su derecho.
/ecopilaciones- /ecopilacin de Leyes de los /einos de las ;ndias 8KN6!. 0e van
a realizar para poder conocer cul es el derecho vi)ente% tal y como se haca en
&astilla.
Or!ani=acin Curisdiccional0
o Las ca.itulaciones0 +l ejercicio de poder. &ontratos% documentos de
naturaleza contractual que el rey catlico est le)itimado para e"propiar
una tierra con un aventurero o un encomendero. 0e pacta que parte del
(ene$icio se la lleva el rey y la otra parte se la lleva el aventurero o
encomendadero. Las primeras capitulaciones se denominan Las
&apitulaciones de la 0anta Ce 'actado entre &oln e ;sa(el!.
o Los /irreinatos0 >a ha(er un virrey que es una persona que representa el
rey. +s el monarca representado en otra persona. 'or ejemplo- B"ico y
Lima. >a ha(er una estructura do(le-
Las .udiencias reales- .udiencias su(ordinadas provincias menores! para
ejercer la jurisdiccin real.
Los ca(ildos- Donde va a ha(er unos alcaldes y re)idores que se van ajuntar
.yuntamientos!L .juntamientos.
La Re."&lica de los Es.aEoles
La .o&lacin euro.eo de Am-rica0 >an ha(er n,cleos de po(lacin (lanca en
estas ciudades.
Los ayuntamientos0 +sta comunidad (lanca va a )o(ernar los ayuntamientos.
Las concesiones de tierras 3La Encomienda:0 :o implica jurisdiccin ni tienen
carcter hereditario. +l encomendero no es el juez. 'arte de la comunidad
(lanca se va a enriquecer con la encomienda y va aparecer los (enemritos.
La a.aricin de los &enem-ritos0 /ep,(lica de los (lancos% lite que se va alzar
en armas por la independencia de .mrica en el si)lo ?>;;;.
La Re."&lica de los Indios
Or!ani=acin for=osa en .ue&los0 0e va a o(li)ar $orzadamente a or)anizarse a
los ind)enas en pue(los determinados as tienen controlada la mano de o(ra.
>an ha(er lu)ares donde los ind)enas van a continuar or)anizndose de
manera autnoma y dnde el virrey tenia vetada su entrada.
Se.aracin de las dos comunidades - :o se prohi(i e"presamente el mestizaje.
Mom(res relaciones con ind)enas y en al)unos casos mujeres (lancas
empiezan a mantener relaciones con ind)enas hom(res. &uando el padre es
(lanco el hijo se inte)ra en la comunidad de los espa3oles% cuando el padre es
ind)ena el hijo lo tiene ms di$cil a la hora de inte)rarse en la comunidad de
los (lancos. <racias a ste $enmeno se construye sta sociedad mestiza. J con
eso se lle)a al li(eralismo de &olom(ia con alto )rado de mestizos y minora de
ind)enas. Los procesos de construccin del +stado y la :acin van a ser
di$erentes se),n si hay mayora ind)ena o minora. +l mestizaje va a implicar la
desaparicin del derecho ind)ena y que el derecho castellano se inte)re cada
vez ms.
+n .mrica no solo hay ind)enas sino tam(in po(lacin a$ro*americana. Los
ne)ros son esclavos e"trados de [$rica $orzadamente y o(li)ado a tra(ajar y no
tiene re$erentes culturales% aunque tiene sus tradiciones. +l ne)ro ha(la
castellano pero no tiene apoyo cultural. :o puede recriminar una posicin
cultural delante del (lanco ya que l mismo no tiene nidea cul es su propia
cultura% ni su propio ori)en. 0e le nie)a el alma ya que sino supona una
di$icultad ya que si tena alma no se le poda cali$icar como esclavo. Los pue(los
que van a tra$icar con esclavos van a impedir la conversin de los ne)ros en
catlicos. 9ste va a ser e"cluido del derecho y la ciudad y tam(in )rupos de
ind)enas que vivan en zonas aisladas que han perdido contacto con su
comunidad ori)inal y van a vivir en castas y no van a ser inte)rados en la
&olonia .mericana.
Reduccin 3Lconser/acin: de los indios
Sumisin del indio0 ;mper$eccin e inde$ensin del ind)ena +l indio est
sometido al (lanco. +so permite la supervivencia del ind)ena ya que )racias a
su in$erioridad se le tiene una cierta caridad y eso le prote)e% i)ualmente el
(lanco le puede o(li)ar a tra(ajar.
El derecho ind2!ena0
o 0e respeta el derecho no contrario a la reli)in o al derecho re)io.
o 0e conserva parte de la estructura social y poltica-
Los res)uardos- se construyen para prote)er a las comunidades
ind)enas de la e"plotacin del (lanco.
Las actividades de los jesuitas - van a intentar or)anizar a los ind)enas
respetando su cultura mientras que los encomenderos y los de la corona
quieren e"plotar estos ind)enas.
El mesti=aCe0 3mirar a.artado se.aracin comunidades:
?. LA CRISIS DEL A)TIF*O RMFI#E)
/einos hispnicos se van re$ormando% se va ir $ormando un derecho localista%
teocntrico y primitivo y se va ir $ormando la corona de .ra)n% la de castilla y el reino
de 'ortu)al y en el si)lo ?> va ha(er una unin dinstica entre el rey Cernando de
.ra)n y ;sa(el de &astilla. .unque el derecho va a ser di$erente en cada territorio% se
cultiva el derecho romano que aparece a partir de la &ompilacin de #ustiniano que
van a ela(orar los pro$esores y jueces y se van a incorporar en la cultura del ;us
&ommune. +l rey quiere imponer su derecho castellano=cataln y va a toparse con los
juristas que aunque le)itimen al rey si)uen de$endiendo el derecho del ;us &ommune.
&risis del ;us &ommune- est en crisis el derecho de raz romana ya que el rey va
acumulando cada vez ms el poder en el si)lo ?>;;;% y ve limitado su capacidad
de dictar derecho y ejercerlo por culpa del ;us &ommune. +l ;us &ommune
intenta le)itimar el poder del emperador poca )losadores!% los reyes intentan
le)itimar el poder. +n el 0.?>;;; sur)e este $enmeno por razones doctrinales%
polticas y econmicas. +l rey quiere imponer un derecho y uni$icar el territorio.
&risis $inal! de la Bonarqua compuesta- Dni corona de .ra)n y &astilla y
'rincipado de >alencia va a lle)ar a su $inal en el 8G8A. >a ha(er una )uerra con
consecuencias econmicas importantes y aca(a en tres a3os con la monarqua
compuesta.
&risis de la cosmovisin del .nti)uo /)imen- &risis en el corporativismo% y en
el teocentrismo. 0e empieza a ha(lar de estado y de naciones como unin de
todos los )rupos del reino. Los $ilso$os empiezan a ha(lar de los individuos. J
eso va a provocar una crisis importante y una transicin al li(eralismo.
La unificacin &or&nica 3B4B@:
+n +spa3a reina(a la $amilia de los Ma(s(ur)o y hay intereses que reine un
Eor(n y no un Ma(s(ur)o. +n esta lucha dinstica di$erentes elites europeas
se implican y hay muchos intereses que el rey de +spa3a sea Eor(n y no
Ma(s(ur)o porque sino el imperio .ustriaco sera enorme% aunque tampoco les
)usta(a del todo la idea de que $ormara parte un Eor(n ya que el imperio
Eor(nico tam(in adquirira (astante $uerza.
Las lites de la &orona de .ra)n van apoyar a los Ma(s(ur)o.
+sto lleva una )uerra en la cual hay implicadas varias lites y que aca(a con la
entrada de las tropas de Celipe > y la derrota de las tropas austracas. >en)anza
de Celipe > de los territorios que no le ha(an sido $ieles. 0e car)a todas las
universidades como en &atalu3a en &ervera.
El Decreto de )ue/a .lanta 3no esta&a( mirar .o%er:
9. Constitucionalismo y codificacin0 La construccin de la modernidad Cur2dica
$alta materia% no esta(a!
Los tres modelos 0
0e),n Bauricio Cioravanti se puede ha(lar de tres modelos de $undamentacin de los
derechos-
1) #odelo historicista0 +l reconocimiento de los derechos individuales resulta de
la evolucin histrica del derecho desde la +dad moderna e incluso desde la
edad Bedia. 'actos entre se3or y siervo se esta(lecan los derechos del siervo a
cam(io de proteccin.
&ontinuidad histrica. >alor de la tradicin. Derechos como resultado de
esta continuidad.
Limitacin del poder p,(lica en (ase a un acuerdo similar a los contratos
medievales.
Limitacin de los poderes del +stado por estos acuerdos- el rey esta(lece el
derecho a los ciudadanos.
+jemplo- Los +stados Dnidos de .mrica% Crancia% iusnaturalista de los
derechos. +l ms in$luyente el de los +D..
`La revolucin consistira que sin ha(er una ruptura se vuelve al sistema
jurdico anterior.
2) #odelo indi/idualista- 'arte de una $uncin $undamental. 0e),n el modelo
individualista los seres humanos desde que nacen tienen unos derechos previos
inaliena(les creados por dios i por la naturaleza previos al nacimiento de cada
individuo y a la e"istencia del +stado!.+ntonces el +stado no puede limitar esos
derechos pero si prote)erlos. Los individuos% se a)rupan y deciden ceder una
serie de poderes a una entidad estado! creada con la $inalidad de prote)er
estos derechos% entonces si en al),n momento el estado se e"cede% el individuo
puede irse% romper el contrato. +l poder poltico de(e de ser mnimo% slo de(e
prote)er esos derechos. +j- +n Crancia durante el movimiento revolucionario
pero a partir de la toma de poder se transita hacia el modelo estatalista. 0e
pasa de un modelo individualista a un estatalista.
3) #odelo estatalista0 +l +stado es previo a la e"istencia de los derechos.
Los derechos no pree"isten a la comunidad poltica
+s el +stado quien de$ine y prote)e los derechos.
La &onstitucin es al)o ms que un simple contrato de )aranta de los
derechos- 'royecto poltico de de$ensa de los derechos y li(ertades en
sentido amplio. +l estado no puede intervenir y preservar derechos como la
li(ertad de e"presin pero si limitar si entra en con$licto con el derecho con
otros ciudadanos.
Re/olucin Americana
Quizs el americano es el modelo que ms ha in$luido en el constitucionalismo
moderno.
o &om(ina el modelo individualista con el modelo historicista y MDJ+ de la
cultura estatalista de los derechos.
:o ha(a nin),n .nti)uo /)imen por destruir
:o se rompe con el $ommon La/ in)ls
o &onstitucin como 1$rame o$ <overnment2 pero con presencia indirecta de
los derechos
'resencia directa en las constituciones estatales y en las enmiendas
Declaracin de inde.endencia
&amino hacia la Declaracin de ;ndependencia
Bayores tasas
Los $reeman hom(res li(res! consideran que la imposicin de tasas e
impuestos los tendran que re)ular ellos y consideran que han periodo toda su
autonoma y li(ertad.
+l F de julio de 8GGK- &on)reso &ontinental- Dos das ms tarde deciden
concluir la declaracin de ;ndependencia para volver a resta(lecer sus
derechos. +n este con)reso se pide que se uni$ique todos los estados. Los
$reemans pero son los ,nicos que participan.
Las constituciones de los estados.
&lara separacin entre los poderes le)islativo y ejecutivo respeto del poder
judicial.
;mpeachment- medio de control y destitucin de car)os p,(licos.
Las constituciones re)ulan ampliamente los poderes le)islativos.
Los jueces dependen del poder le)islativo.
La &onstitucin Cederal
.3o 8GN8- 0e re,nen varias repu(licas de la con$ederacin. &onstitucin $ederal
de 'hiladel$ia.
La &onstitucion no es por los estados% sino por los individuos.
Los artculos $ijan el pacto de unin presente a la declaracin.
@ienen un sentimiento corporativista% que la constitucin es porque se
reconocen unos derechos.
&ada miem(ro continua manteniendo una parte de su autonoma
+sta(lece un sistema presidencialista. @riparticin del poder- el presidente
tienen el poder i)ual que los 'arlamentos-
'oder judicial independiente
'oder le)islativo (icameral en el &on)reso hay representacin territorial.
+l con)reso propone varias enmiendas que aca(an reducidas a 86. +stas reci(en
el nom(re de Eill o$ /i)ht. 0e a3aden los derechos $undamentales en $orma de
enmiendas.
Cederalistas y /epu(licanos
'ro$undas discrepancias respecto a cuestiones capitales
Divisin so(re quien ha de interpretar la &onstitucin.
Cederalistas- los jueces% rule o$ laa.
/epu(licanos- tri(unales ordinarios.
#ohn Barshall $ederalist! vs #e$$erson repu(lican!
La sentencia determinada- Bar(ury vs Badison
;nterpretacin de la &onstitucin
La &orte suprema no tiene capacidad de resolver el con$licto
/econocimiento de la supremaca de la &onstitucin y el poder de
interpretacin de la misma por parte de los jueces.
0e consi)ue tres cosas-
a0 /e$ormar la &onstitucin como norma suprema
b0 /e$ormar que se ha de eliminar leyes inconstitucionales.
c0 /e$ormar la corte suprema como institucin para interpretar la &onstitucin.
Re/olucin francesa
&om(inamos el modelo individualista con el modelo estatalista
/evolucin que parte creyendo en el modelo individualista pero con la toma de
poder de :apolen se va a (asar en el modelo estatalista.
:ecesidad de romper con el pasado- La revolucin li(eral corta con el .nti)uo
/)imen.
0e $uerza al rey a aceptar una constitucin como a una .sam(lea.
Calta de control de constitucionalidad
&di)o como constitucin &onstitucin como ley
Constitucin de B49B
&onstitucin primera de Crancia. ;mpre)nada de caractersticas medievales que quedan
a(olidas en dicha &onstitucin.
0e ela(ora un cdi)o civil% penal% y procesal ,nico para todos los territorios.
0e e"propian las tierras de las i)lesias y se distri(uyen re$orma a)raria!.
&onstitucin- comporta la desaparicin de otras len)uas re)ionales y slo se
ha(la $rancs. 0e renuncia a los privile)ios a cam(io de i)ualdad% li(ertad% etc.
+l monarca va tener el derecho le)islativo y el derecho de crear derechos.
Constitucin de B?B@
La no(leza $rancesa se alianza con las otras no(lezas de otras potencias :o se vuelve al
a(solutismo% pero se aprue(a una constitucin muy di$erente a la de 8G78 so(retodo
por lo que hace re$erencia a los de(eres y derechos $undamentales de los ciudadanos.
Los derechos no son inaliena(les% hay un estado donde la so(erana esta compartida
entre el monarca y el parlamento% pero ste% el estado esta(lece y concede los
derechos. +s un modelo estatalista entonces.
Cdi!o como Constitucin
Mistoria de la codi$icacin civil- +l cdi)o es tam(in una constitucin. +s muy
importante en la articulacin en esta sociedad. +l cdi)o% son un conjunto de normas
que se han uni$icado. 0e crea un nuevo orden jurdico% clasi$icando las normas y
preceptos. 0e crea un nuevo derecho i se est uni$icando el derecho codi$icar si)ni$ica
uni$icacin del derecho% es decir% en primer lu)ar uni$icar territorialmente el derecho
independientemente de la tradicin del derecho que tuviera varios territorios% se
uni$ica!W en se)undo lu)ar se va a uni$icar el orden tcnico de las materiasW y lo ms
importante se va a uni$icar socialmente el derecho a una comunidad poltica
desaparece el derecho estamental aunque seas no(le o (ur)us se va a re)ir por el
mismo conjunto de normas!. .l $inal del 0.?;? no se introducen le)islaciones que
corrijan esas desi)ualdades.
1804 Cdigo Civil Francs:
'ara los que ha(lan $rancs. @endr mucho presti)io% como modelo para aquellos que
(uscan la independencia en .mrica. Las normas no pueden ser retroactivas% las
normas promul)adas para re)ular el presente y el $uturo. +l juez est o(li)ado a aplicar
el cdi)o civil art. A! y aquel que no respete ste cdi)o se puede juz)ar y condenar. 0i
no hay norma aplica(le se diri)ir al 'arlamento del 'as.
0e proclama el li(eralismo% pero un li(eralismo econmico no poltico y en lo
individual.
+l derecho de $amilia- @he Camily Laa. Lo ms importante que sucede es en el
derecho sucesorio pq se aca(a el mayoraz)o% no hay porque dejar todo al hijo
mayor% puedo dejar una parte y repartirlo con los otros hijos reparticin de la
le)tima!% siempre depender del comportamiento de cada uno de ellos.
+l nuevo derecho de contratos- la moral no limita la autonoma para contratar.
0olamente se limita la ley al derecho de contratar.
La nueva propiedad% la ley de propiedad- +n el .nti)uo /)imen no ha(a
propiedad% las i)lesias no pueden vender sus $incas. La propiedad es el d de
dis$rutar y poseer las cosas de la manera ms a(soluta. La moral no limita el
derecho de propiedad% ni tampoco la reli)in. La propiedad es eso que se
transmite% se vende% se hipoteca% etc. 0lo limitan el derecho de propiedad las
leyes.
Es un modelo napoleones. Entra en crisis a finales del siglo XI
Influencias:
o Constitucin estadounidense
o Cdigo turco
o Edad media
Cdi!o ci/il alem'n0
+s un cdi)o que se promul)a en un momento en que los cdi)os tradicionales entran
en crisis% incluye otros cdi)os y la cultura jurdica alemana in$luy mucho en la
constitucin re$lejada en el cdi)o in$luy mucho en la cultura catalana 8N7K!
C&>0- <ran jurista alemn y europeo del 0.?;?. &rea la +scuela histrica alemana.
+l con$licto entre @hi(aut y 0avin)- @ pu(lica el li(ro 10cca2% dice que .lemania de(era
tener un cdi)o civil como el cdi)o civil $rancs. 0 dice que .lemania de(e ser
uni$icada polticamente% de(e tener un cdi)o civil pero a,n no esta preparada% dice
que se tiene que sistematizar el derecho y cuando la ciencia poltica est preparada
averi)uar cules son conceptos jurdicos de la poltica alemana! sino seria importar
los conceptos jurdicos de la $rancia li(eral.
.lemania movimiento nacionalista importante que quiere la uni$icacin de los
territorios.
La escuela histrica alemana-
+l derecho como e"presin del espritu del pue(lo alemn pero lo que
hacen es recopilar por ejemplo derecho romano db tradicional!
La ciencia jurdica tiene como o(jetivo identi$icar este derecho nacional
para proceder a la codi$icacin.
.l)unos nom(res-
C.& von 0avin)ny
#aQo( Ludai) <rim
+l resultado de casi 866 a3os de ea
8NG8 se uni$ica .lemania y se decide apro(ar un cdi)o civil 8N7K pero entra en
vi)or en 8776. +l viejo cdi)o de :apolen entra en crisis $inales del ?;?. +l
cdi)o civil alemn tiene que tener una (ase )ermnica social! no romano
que es individualista!.
&omo resultado se ela(ora el cdi)o civil alemn. &di)os romanistas $rancs! son
inteli)i(les para los ciudadanos% en cam(io los )ermanistas ms tericos.
B8. Historia del constitucionalismo en Es.aEa
1. El .eriodo .reconstituyente y las Cortes de C'di=0
La constitucin de 87GN encuentra su e"plicacin )entica en los hechos que se van a
producir en +spa3a a partir de 8N6G y en el primer te"to constitucional que dar lu)ar a
la constitucin de &diz de 8N8F.
+n 8N6G% la poltica de amistad con la Crancia de :apolen impulsada por el privado de
&arlos ;>% <odoy% se plasma con la entre)a a :apolen de soldados espa3oles para la
lucha en .lemania y Dinamarca. .simismo se $irma el tratado de Containe(leau entre
+spa3a y Crancia para la reparticin de 'ortu)al y la autorizacin a los ejrcitos
imperiales para introducirse en +spa3a con el o(jetivo de conquistar
'ortu)al $irma de pura $ormalidad ya que :apolen se anticipa a esta e in)resa a la
pennsula sin la conclusin ni rati$icacin del tratado!.
Bientras tanto la conspiracin del prncipe de .sturias contra el privado de <odoy
$racasa. +stos se rivalizan para o(tener el soporte y $avor de :apolen quien se
convierte en r(itro de las decisiones internas de la monarqua decadente.
Los hechos de .ranjuez en marzo de 8N6N provocan la cada de <odoy y a(dicacin de
&arlos ;> a $avor de Cerrn >;; su hijo y prncipe de .sturias!. :apolen llama% a
Eayona% a Cerrn >;; y &arlos ;> y los hace a(dicar en su $avor% el cual traspasa sus
derechos a $avor de su hermano #os ;. Cerrn >;; antes de irse a Crancia deja una junta
de )o(ierno de la monarqua controlada por el )eneral $rancs Burat% esta #unta y el
&onsejo de &astilla le)itiman la a(dicacin de los (or(ones y avalan los derechos de la
&orona +spa3ola de #os Eonaparte
'ara conse)uir una le)itimacin ms amplia de la nueva dinasta% :apolen convoca las
Cortes de Dayona F5=65=8N6N!% donde se produce una resistencia de los convocados
que consideran ilcitas las a(dicaciones ya que no se hicieron de acuerdo con las &ortes
se),n las leyes $undamentales del reino 'artidas!. 0e crea as un )rupo partidario del
retorno de Cerrn >;; sin alterar su r)imen a(solutista.
La asam(lea de Eayona tuvo un carcter consultivo y no deli(erativo que
se limito a apro(ar el te"to constitucional dado por :apolen introduca al)unas
modi$icaciones que reco)an tradiciones espa3olas!. +l +statuto da )ran poder al
rey% prev alianza o$ensiva y de$ensiva entre +spa3a y Crancia y acepta
tmidamente los principios li(erales de la revolucin $rancesa inviola(ilidad
del domicilio% a(olicin de la tortura% li(ertad $utura de imprenta!. 'rev
uni$icacin jurdica con la introduccin del uni$ormismo codi$icador de las leyes civiles
y criminales y el $uturo e"amen de los $ueros de las comunidades >ascas y de :avarra%
tomando as determinaciones en $uncin del inters )eneral de la nacin y de las
comunidades mencionadas.
El estatuto de Dayona no se va a aplicar como ley constitucional de(ido a
levantamientos populares pero dio lu)ar a la $ormacin de un )rupo partidario de las
re$ormas $rancesas conocidos como los a$rancesados. Dno de ellos /omanillos tendr
in$luencia decisiva en la con$i)uracin de los principios rectores de la constitucin de
&diz y recepcin de planteamientos de la revolucin $rancesa plasmados en la
constitucin de 8G78.
+l 7=6G=8N6N se )an la (atalla de Eailn contra los $ranceses. La or)anizacin de la
resistencia esta(a a car)o de las #untas 'rovinciales 8N% coincidiendo con las
demarcaciones de los anti)uos reinos convertidos en provincias (ajo la monarqua
a(soluta!.
+stas #untas esta(an con$ormadas por personas ilustradas no(leza% clri)o% (ur)uesa!.
0u o(jetivo poltico se diri)a a or)anizar la de$ensa del pas% e"pulsin militar del
enemi)o% re$orma*revolucin del ordenamiento jurdico ideas li(erales!. 'ero por la
$alta de poder coordinador no se toma nin)una iniciativa poltica seria que ejecute
estos proyectos% a ms% se pensa(a que la )uerra se terminara con la retirada $rancesa.
'ero :apolen no se da por vencido% toma personalmente las operaciones
militares con la <rande .rme y restaura a su hermano #osep ; en el trono.
Bientras tanto la coordinacin de la resistencia se intensi$ica con la constitucin de la
#unta &entral del reino en .ranjuez F7=67=8N6N!. ;nte)rada por I5
representantes de las #untas 'rovinciales las cuales quedan como dele)adas y
su(ordinadas a la &entral! y presidida por el conde de Clorida(lanca.
+n la #unta &entral% #ovellanos presenta un dictamen en el que deca que
las #untas 'rovinciales eran le)timas porque se levantaron contra el enemi)o
cuando ha(a un hueco de poder en ausencia del monarca le)timo. La #unta &entral no
tena por misin alterar la constitucin del reino determinada por el derecho
castellano histrico S 'artidas% :ueva /ecopilacin!% solo le corresponde ejercer las
$unciones del )o(ierno del reino en ausencia del monarca.
'ara o(servar la constitucin histrica de la monarqua es necesario
convocar &ortes% ya que es la ,nica institucin que puede nom(rar un
&onsejo de /e)encia por minora o incapacidad del rey!% que son las
&ortes castellanas re)uladas por las 'artidas. De esta manera aparece por primera vez
la idea de convocar &ortes% que para los partidarios del a(solutismo eran las
anti)uas y tradicionales &ortes castellanas de la +dad Bedia. Bientras que
para los revolucionarios eran las &ortes constituyentes% re$ormadoras y
representativas de la nacin.
'ara los revolucionarios- la nacin era una cate)ora jurdico poltica% un arti$icio
humano representado por las &ortes ele)idas por el pue(lo se),n un
determinado sistema electoral. La nacin tiene el poder so(erano.
'ara los a(solutistas- la nacin no tiene identidad poltica% el
monarca encarna la unidad poltica al que corresponde convocar &ortes.
&ontrarios a la convocacin de &ortes por parte de la #unta.
'ara los li(erales moderados y re$ormistas- las leyes $undamentales atri(uyen
la so(erana al monarca pero no es a(soluta sino limitada por las leyes y
costum(res de la nacin. 'or tanto es necesario convocar &ortes en el marco
constitucional histrico de la monarqua espa3ola. La #unta &entral
empujada por los $ranceses se traslada a 0evilla donde muere
Clorida(lanca quien se opona a la convocatoria de las &ortes* 6A=8N67!. 0e
propone convocar &ortes para poner $in a la corrupcin del anti)uo r)imen y
emprender re$ormas necesarias e"i)idas por el pue(lo.
+l FF=65=8N67% por decreto de la #unta &entral se resta(lece la representacin le)al de
la monarqua en las anti)uas &ortes que se ha(rn de convocar en el transcurso del
a3o 8N86 o antes% y se crea una &omisin de la #unta &entral para preparar los
materiales que serviran para la convocatoria y $ormacin de las &ortes.
@riun$a la tendencia li(eral moderada de #ovellanos% se parte de la
so(erana del monarca que o(li)a a respetar las leyes $undamentales de la
monarqua. +stas leyes $orman la constitucin histrica de la nacin y re)ulan los
derechos del monarca y de sus s,(ditos% y medios para )arantizarlos
posea el principio de divisin de poderes S tena en cuenta la historia
constitucional in)lesa y la de los +D.!.
La #unta &entral nom(ro los inte)rantes de la &omisin de &ortes% est a su vez cre
#untas au"iliares de las cuales destaca la de Le)islacin por su in$luencia en la
orientacin posterior de las &ortes de &diz creada el FG=67=8N67!.
'rescindiendo de las instrucciones reci(idas% esta #unta esta(leci los
principios rectores de la nueva constitucin espa3ola partiendo de las propuestas
y estudios de /omanillos. +l 86=8F=8N67% ste presenta las leyes $undamentales de la
monarqua ordenadas% en I apartados% en leyes re$erentes a- 8! los derechos de la
nacin% F! los derechos del rey% I! los derechos individuales. Los cuerpos le)ales de
donde se e"traen estas leyes son los de &astilla Cuero #uz)o% 'artidas% :ueva
/ecopilacin% Cuero viejo% Cuero /eal% Hrdenamiento de .lcal% Hrdenamiento de
Bontalvo!.
La monarqua espa3ola% que histricamente era una monarqua compuesta% no
encaja(a con las ideolo)as de los miem(ros de la #unta que de$endan una concepcin
de la nacin unitaria% centralizada e incompati(le a la e"istencia de nacionalidades
histricas que ha(an de reducirse a la uni$ormidad del patrn castellano* espa3ol.
Los principios $undamentales que se esta(lecieron en la #unta
dependen ms de las opiniones e interpretaciones personales que de la
realidad histrica.
0e acuerda tam(in el resta(lecimiento de las &ortes con representacin
nacional% eleccin de los procuradores en &ortes por la po(lacin a(soluta
sin distincin estamentaria. :o o(stante la #unta &entral convoca &ortes
)enerales y e"traordinarias para reunirse a &diz F7=68=8N86!% previendo dos
estamentos popular y di)nidades!.
Los partidarios de la revolucin li(eral van hacer sentir su peso y las &ortes se re,nen
$inalmente en 67=8N86 en una sola cmara. La mayora del territorio esta(a ocupado
por los $ranceses% (uena parte de los diputados ele)idos van a ser reemplazados por
representantes de provincias o de .mrica.
&on el primer decreto del FA=67=8N86 se le)itima la constitucin de las &ortes% se
declara que la so(erana nacional reside en las &ortes y esta representa a la nacin
espa3ola. La constitucin que sur)e de estas &ortes se promul)a el 87=6I=8N8F. 0u
contenido re$leja las tendencias a(solutistas% li(erales moderadas y li(erales
revolucionarias.
Los principios ideol)icos que reco)en son el de la so(erana nacional. .hora el
monarca reci(e sus poderes de la constitucin% no es un poder discrecional sino que
est al servicio de los derechos su(jetivos (sicos li(ertad personal% propiedad
privada% derechos le)timos de los individuos que componen la nacin!. 0e esta(lece la
divisin de los poderes- potestad le)islativa rey y cortes!% potestad ejecutiva rey! y
potestad judicial tri(unales!.
+l antropocentrismo poltico radical queda miti)ado por la con$esionalidad
de la nacin% lo cual es un o(stculo para la potestad constituyente de la nacin
so(erana.
La concepcin unitaria% uni$orme y centralizada de la nacin espa3ola% en el campo
jurdico% era el triun$o del principio de unidad de cdi)os y jurisdicciones% lo que
amenaza a :avarra y las comunidades >ascas que mantenan su constitucin
poltica y ordenamiento jurdico propio% y una oposicin a las tendencias
$ederalistas que ha(an aparecido en 8N6N con el motivo de la $ormacin de las #untas
'rovinciales. @am(in amenaza(a los $ra)mentos su(sistentes del ordenamiento
jurdico propio de los anti)uos miem(ros de la &orona de .ra)n conservados
a partir de los decretos de :ueva 'lanta Ballorca% .ra)n% &atalu3a!. La unidad como
sinnimo de uni$ormidad consista en la uni$ormidad de derechos individuales y
uni$ormidad en la or)anizacin del )o(ierno de todos los individuos% que en todo caso
se or)anizara en circunscripciones provinciales o municipales. La constitucin de
&diz tam(in reco)e una parte or)nica que re)ula los r)anos del +stado.
. partir de ahora los anti)uos s,(ditos se convertan en ciudadanos espa3oles titulares
de unos derechos $undamentales (asados en los principios de i)ualdad
delante de un mismo derecho y de li(ertades personales. .simismo% la
evolucin determinara una ampliacin de estos derechos individuales
que o(li)ara a la trans$ormacin del estado% sus instituciones% competencias y
responsa(ilidades. +sta evolucin no ser lineal sino rtmica y con )randes periodos de
involucin.
B.<. Constituciones
Constitucin de B?B<
May elementos del anti)uo r)imen.
.rt. F5N* :acin $ormada por ciudadanos no por estamentos% tenemos que
tener un derecho espa3ol criminal% procesal y civil!. 0e (asa en el cdi)o civil
$rancs.
.rt. F57* +l constituyendo se est $ijando tam(in en el cdi)o civil $rancs.
;mportante la creacin de las cortes de casacin.
.rt FK8* @ri(unal supremo espa3ol tiene un poder enorme a3os I6 en +uropa
Hccidental. &olisiona con el tri(unal &onstitucional.
Bonarqua parlamentaria- /e$orma constitucional r)ida para que el
'arlamento no re$orme constantemente la constitucin.
May un proyecto de divisin provisional.
La vi)encia de la constitucin de 8N8F $ue e$mera. +l 8K=6A=8N8A% K7
diputados de las &ortes de &diz presentaron a Cerrn >;; el Bani$iesto de los
'ersas% en el que le pidieron la anulacin de la constitucin de &diz y toda la o(ra
le)islativa producida por las cortes durante el periodo 8N86*8N8I!. +l A=65=8N8A%
Cerrn >;; promul) el decreto por el que se dero) lo antes mencionado. La
monarqua a(soluta duro hasta el 'ronunciamiento de /ie)o de 8NF6% que provoca el
resta(lecimiento de las &ortes de &diz de 8N8F durante tres a3os% concluye
en 8NFI cuando el ejercito de las potencia a(solutistas europeas permiten la
restauracin de Cerrn >;; Fc vez! hasta su muerte en 8NII.
Lo primero que hace Cernando >;; cuando vuelve a +spa3a despus de los Eonaparte%
el monarca dero)a la &onstitucin de 8N8F ya que se retorna al .(solutismo. 87F6*
87FI*d &onstitucin vuelve% en 8NFI los 86.666 hijos de 0an lus sa)rada santa alianza!
entran por la $rontera de Crancia en +spa3a y el populacho reacciona apoyando a los
$ranceses.

. continuacin se inicia la 8c <uerra &arlista 8NII*8NA6! que en$renta a partidarios
a(solutistas con li(erales moderados y pro)resistas!. La monarqua a(soluta se
revalida% en cierta $orma% con el +statuto /eal de 8NIA% $ormulacin por
escrito de parte de la constitucin histrica de la monarqua castellano espa3ola.
+l estado constitucional vuelve a aparecer con la constitucin de 8NIG% donde la
so(erana es compartida por el rey monarca*historia! y las cortes naci*voluntad
)eneral del pue(lo!.
Constitucin de B?64
Buere Cernando >;; sin un hijo varn. @iene una hija llamada ;sa(el. Los li(erales
piensan que puedan apoyar a ;sa(el hija de Cernando >;;. Desencadena la )uerra
carlista. Los li(erales apoyan a ;sa(el y partidarios de la i)lesia% anti)uo r)imen. La
primera )uerra carlista aca(a 8NA6.
La madre de ;sa(el ;; porque ;sa(el es menor de edad! act,a como representante de
esta y aprue(a la constitucin de 8NIG. +s una constitucin li(eral $ruto de la
ela(oracin de unas cortes )enerales que representan la nacin.
May poder constituyente en las cortes )enerales. May reconocimientos de ciertos
derechos% la previsin de juicios comunes civiles y criminales. Dnos mismos cdi)os
ri)en para toda la monarqua. 'rocesos de especializacin% de acumulacin del
capital% etc.
'aralelamente-
87I7. Cinal de la ; <uerra carlista
0e con$irman los Cueros de :avarra y 'as >asco
Ley 'accionada de 8NA8
Ley de desamortatizacin de F7 de julio de 87IG y Ley esta(leciendo su vi)encia
de F de setiem(re de 8NA8 Leyes de Bendiz(al!
Desa$ecta los (ienes eclesisticos
+sta(lece la o(li)acin del +stado de realizar la
1&ontri(ucin de culto y clero2
Desamortizacin- e"propiacin de propiedades
i)lesia y no(leza.
'ara desarrollar el capitalismo es esencial la
desamortizacin.
+n +spa3a% el +stado necesita dinero para $inanciar
las )uerras contra los carlistas. 0e desamortizan tierras y entran en el
mercado pero pasan a ser propiedad de no(les% (ur)ueses porque son las
$amilias que tienen capital para poder pa)arlas.
La )uerra carlista aca(a y se impone la &+% pero el
+stado va imponer unos $ueros a :avarra y 'as >asco. +stas provincias
)ozan de privile)ios.
Constitucin de B?@5 3conser/adora:
&onstitucin de 8NIG dar lu)ar a la constitucin moderada de 8NA5% vi)ente
hasta 8NKN. De(emos tener en cuenta la di$erencia entre vi)encia terica y
prctica% en el estado de con$rontacin civil S militar.
:ueva constitucin porque ;sa(el ;; ya es mayor de edad% no necesita el apoyo
de los li(erales e impulsa una re$orma constitucional de tendencia
conservadora.
+l sujeto constituyente es ahora es el monarca juntamente con las &ortes
<enerales en comparacin con la constitucin de 8NIG. @enemos so(erana
compartida.
.rt F-
Los derechos de la ciudadana estn sujetos a las leyes. Las leyes sern
apro(adas por las &ortes. Bodelo estatalista son derechos que han creado el
estado% el 'arlamento de$ine los derechos y por lo tanto estn ms limitados.
.rtA-
'royecto de cdi)o para toda la Bonarqua% no hay. Di$iculta el mercado ,nico
de todo el territorio.
'aralelamente-
0e produce un $racaso del primer )ran proyecto de cdi)o civil porque la i)lesia
se opone al proyecto de codi$icacin. Los $oralista se oponen ya que se
eliminaran las leyes especiales que les da(an ciertos privile)ios.
&oncordato con la 0anta 0ede de 8N58
Ley Mando0 de desamortizacin!
La constitucin de 8N5K no se promul)a.
La potestad de hacer las leyes resida en las cortes y el rey% la
monarqua ya tena su constitucin histrica verte(rada por los anti)uos
$ueros y li(ertades del reino castellanas!W se trata(a de re$ormar sta para
que estuviera en consonancia con las e"i)encias sociales. +n
consecuencia% era su voluntad modi$icar la constitucin de 8NIG% decretar y
sancionar la nueva!.
Durante todo este periodo% e"cepto el (ienio pro)resista de 8N5A*8N5K%
se puede cali$icar el estado constitucional 8NIG*8NKN! de estado constitucional
li(eral ya que sus pilares residan en la de$ensa de la li(ertad personal y la
propiedad privada de los individuos.
9poca de individualismo $eroz en contra del intervencionismo estatal% el derecho
natural no provena de la reli)in sino de la economa re)las del mercado!. 0e
de$iende la li(ertad de empresa y comercio% evitando que corporaciones pro$esionales
la reduzcan. @otal li(ertad a la hora de esta(lecer un marco jurdico de la relacin
la(oral% el estado no de(e de intervenir en la o$erta y demanda del mercado. +l estado
se conci(e como ha +stado polica que ha de prote)er la actividad econmica de los
ciudadanos% (asada en la concepcin a(soluta de la propiedad que no puede ser
con$iscada si no es por causa justi$icada de utilidad com,n y previa la correspondiente
indemnizacin.
De esta manera se (ene$icia a las clases ms poderosas y dinmicas desde el punto de
vista econmico% es decir% a las oli)arquas tradicionales propiedad rustica! y
las nuevas oli)arquas (ur)uesas e"plota(an recursos empresariales creados
desde la revolucin industrial de comienzos del s. ?;?!. 0e aplica(a un
su$ra)io censitario solo pueden ele)ir y ser ele)idos los que cumplan con
una determinada capacidad econmica!.
La mayora de la po(lacin se queda inerme $rente a estas re)las econmicas del
mercado y jurdicas de la constitucin que impiden su participacin en la vida poltica y
de (ene$iciarse del capital acumulado.
e &onstitucin non nata de 8N5K todos los poderes p,(licos emana(an de
la nacin en la que resida esencialmente la so(erana% por tanto% tam(in el
monopolio de la creacin de leyes $undamentales!.
Constitucin de B?A9
8NKN en +spa3a 1/evolucin de La <loriosa2. Cue una revolucin li(eralista
democrtica. 0e van a incorporar los derechos de participacin poltica
derecho de reunin% a votar% etc!. La revolucin de 67=8NKN tuvo carcter
social que patenta la insu$iciencia del planteamiento constitucional
li(eral anterior y la necesidad de trans$ormarlo en constitucional li(eral y
democrtico. 'or primera vez la constitucin de 8NK7 esta(leca un primer
ttulo dedicado a los espa3oles y sus derechos% en el que se considera(a% la
vertiente econmica y privada del individuo pero tam(in la vertiente poltica y
pu(lica de su actividad se quera construir una +stado constitucional
democrtico!.
0e crea(an las (ases para $ormar un sistema de partidos que canalizase y
diri)iese la vida social y pudieran aspirar al )o(ierno por la va democrtica de
las elecciones a &ortes. De todas maneras la discriminacin econmica
continua(a polarizando las minoras oli)rquicas y las mayoras rurales y
proletarias.
'rimera constitucin democrtica de +spa3a% pero no del todo ya que se si)ue
e"cluyendo a las mujeres de votar% era racista y se"ista. 0u$ra)io universal
masculino.
0e da un cam(io del len)uaje. 0e quiere participar en la toma de decisiones
polticas.
.parece un catlo)o de derechos por primera vez se esta(lecen casti)os para
aquellos los que vulneren los derechos constitucionales y otros derechos como
el de reunirse pac$icamente!. &oncepcin de los derechos ms individualista
pero no totalmente. :o hay una limitacin le)islativa de los derechos. :o se
si)ue principalmente la $ormula americana ni la $rancesa. 0on derechos de
participacin poltica y que no le interesa(an tanto a al)unos constitucionales.
Bonarqua
0o(erana
8N8F catlica! 8NIG*A5 se reconoce la o$icialidad de la reli)in catlica y se
a3ade al)o% el estado est o(li)ado a $inanciar el culto. +n 8NK7 hay un intento
de alejamiento de esta o(li)acin% hay li(ertad de reli)in.
Ma(r un tri(unal supremo y un ,nico cdi)o civil que respeta las
peculiaridades jurdicas de &atalu3a% :avarra% .ra)n% etc.
La &onstitucin de 8NK7 aca(a no muy (ien% $racasa. 0e o$rece la corona a
.madeo de 0a(oya en la minora de .l$onso. 0e podra ha(er (uscado un
pariente de ;sa(el ;; para reinar pero se esco)e a .madeo hay )ente que cree
que la dinasta de los (or(ones tiene una tendencia de corrupcin y por eso se
(usca al no(le de la casa de 0a(oia y este proceso $racasa. Los carlistas se
intentan levantar en armas.
&onstitucin de 8NK7*8NGK a$irma(a que la so(erana resida
esencialmente en la nacin% de la cual emanan los poderes p,(licos. La
monarqua era solo una $orma de )o(ierno del +stado nacional!.
Constitucin de B?4A
8NGA )olpe de +stado.
8NGI &onstitucin proyecto!. J entonces de proclama la primera rep,(lica
espa3ola que dura hasta el )olpe de estado de 8NGA y por eso no da tiempo de
poner en vi)or la &onstitucin de 8NGI.
0e ha(la de un intento de control constitucional.
+s una repu(lica $ederal- la nacin espa3ola est
$ormada por estados y dentro de los estados se encuentran los municipios.
May una divisin racional del poder poltico. Dejan a manos del estado la
divisin en provincias. +sto puede perjudicar y eso ser una de las causas
del $racaso de la primera rep,(lica espa3ola ya que la estructura (sica de
or)anizacin territorial espa3ola es la provincia que sirven para que unas
elites provinciales puedan administrar el poder econmico% poltico en el
si)lo ?;? durante la restauracin y $ranquismo y por lo tanto esto perjudica a
las elites provinciales a estos caciques. Ja que la provincia permite
mantener estas estructuras corruptas. 0e intenta romper con estas elites
provinciales y eso comporta pro(lemas.
+s un modelo de los derechos $undamentales
claramente individualista- limitacin del poder del estado para tocar estos
derechos.
0eparacin entre +stado e ;)lesia y por lo tanto si
estn separados el +stado no tiene porque $inanciar a la i)lesia.
Quedan a(olidos los ttulos de no(leza.
+l estado pasa a tomar el monopolio de controlar
los nacimientos el matrimonio y las de$unciones y no la i)lesia.
+l poder judicial es $ederal porque es una
/ep,(lica $ederal.
+l @ri(unal 0upremo tam(in es $ederal.
+l 0enado puede controlar la constitucionalidad de
las leyes% es el primer intento en +uropa de introducir el control
constitucional de las leyes% para que haya derechos y li(ertades positivos y
estn por encima de las leyes.
8NGA <olpe de +stado- Los carlistas luchan por los privile)ios de los $ueros
locales. Los cantonalistas% las lites locales se levantan en armas porque quieren
de$ender el control que tienen so(re los recursos econmicos y so(re la
po(lacin @ortosa% &arta)ena% etc!. May una de$ensa del corralito donde se
pueden desarrollar esas estructuras piramidales. ; de ello el $racaso de la
primera rep,(lica espa3ola% carlistas por una lado% monarcas por el otro%
cantonalistas% etc.
&aractersticas de la constitucin del GK
La so(erana compartida ya no reside en la nacin. &ompartida entre las &ortes
<enerales y el monarca.
Derechos de los espa3oles- 0e de$ine quienes son espa3oles y al)unos
derechos. 'or ejemplo art. 7.
May li(ertad de e"presin% de imprenta pero mirando el artculo 8A% que
si)ni$ica que (ajo este articulo quedan condicionados los derechos y li(ertades
$undamentales% los derechos se pueden limitar cuando al poder poltico quiera.
+l estado $inancia el culto catlico aunque se respeta la li(ertad de culto
siempre y cuando no menosprecie la reli)in catlica.
+l ejrcito tiene mucho poder en esta constitucin porque as lo esta(lece la
constitucin espa3ola pero tam(in porque en 8N7N +spa3a pierde cu(a% las
$ilipinas y puerto rico% los militares no se quedan en esos territorios y vuelven a
+spa3a y hay muchos y por lo tanto se envan en otros protectorados o para
mantener el orden p,(lico por ejemplo- semana tr)ica de Earcelona *8767* !.
+l sistema electoral espa3ol durante la restauracin- +s sistmico. May unas
elites provinciales donde hay unos caciques y estas van a decidir apoyar a un
partido u otro. Los caciques son elites provinciales que poseen tierras y medios
de comunicacin que tienen que convencer a los ciudadanos de la provincia.
Las elecciones se hacen de manera sistemtica con trampa!% hay reparto de
re)alos en el da de las elecciones% etc.
@am(in parte del concepto so(erana compartida pero sin
invocar a las leyes $undamentales histricas de la monarqua castellana!.
Ma(a una constitucin material del estado espa3ol (asada en la historia y la
monarqua castellana de la cual no se poda prescindir ni para la apro(acin de
la nueva constitucin $ormal ni para las re$ormas. +l +statuto constitucional
en sus diversas $ases tiene un ras)o permanente y di$erenciador
respecto de la monarqua a(solutista del anti)uo r)imen- evitar el
despotismo o tirana derivados de los principios de unidad de poder y
responsa(ilidad ,nica delante de Dios caracterstica del anti)uo r)imen!. +n
consecuencia desde la /evolucin $rancesa se considera que la
)aranta% para evitar el despotismo y ase)urar que los poderes p,(licos
protejan a los ciudadanos y sus derechos individuales% resida en la divisin de
los poderes y la responsa(ilidad poltica de ejercerlos delante de la nacin y su
institucin representativa.
+l juez no puede crear el derecho como en el sistema anterior del ;us
&ommune% ya que este derecho pertenece a la nacin en e"clusiva. +l jurista deja
de crear derecho y se convierte en tcnico o (uen )estor de la ley. La a$irmacin de
que el juez tiene el poder de aplicar el derecho y de hacer ejecutar las sentencias es
una constante en todas las constituciones.
+n las cortes de &diz se hace una divisin r)ida de los poderes ejecutivo monarca! y
le)islativo cortes! con la intencin de evitar y prevenir la intervencin del monarca en
el poder le)islativo solo se le reconoca el poder de vetar leyes de manera
suspensiva pero no de$initiva y sus secretarios nom(rados no podan
con$ormar las cortes!. Las cortes eran el r)ano de direccin poltica del +stado.
. partir del +statuto /eal de 8NIA hasta la constitucin de 8NGK se
romper este esquema. 0e acepta la disolucin re)ia de las cortes% se hace
compati(le el car)o de ministro y diputado% y se permite la responsa(ilidad
poltica del )o(ierno delante de las &ortes.
Las constituciones moderadas y conservadoras otor)an al monarca derecho a(soluto
para vetar leyes y con$i)uran un 0enado como r)ano parcialmente desi)nado por l.
+n cuanto al poder ejecutivo% le atri(uyen la titularidad y ejercicio del )o(ierno del
reino el rey reina y )o(ierna% constitucin 8NA5!.
Bientras que otras pro)resistas o democrticos conceden derecho suspensivo y
con$i)uran un r)ano electivo o mi"to. +n cuanto al poder ejecutivo% el rey reina pero
no )o(ierna% adquiere como ca(eza de estado una $uncin sim(lica y representativa
de la direccin e$ectiva de la nacin poder ejecutivo reside en el rey% que lo ejerce por
medio de sus ministros. &onstitucin de 8NK7!.
La $uncin del monarca continua(a siendo decisiva para el )o(ierno del +stado
constitucional hasta 87I8. Las potestades atri(uidas al rey (ien de manera e"clusiva o
compartida dieron lu)ar al $enmeno 1(or(onei)2% es decir% el control del
parlamento por parte del monarca que poda desi)nar al 'residente del
&onsejo de Binistros% disolver las &ortes% corromper el sistema electoral. 'or lo que se
concluye que no hu(o monarqua parlamentaria durante el estado constitucional del
pasado.
Constitucin de B96B
0e convocan elecciones el 8F de .(ril de 87I8 y se proclama la ;; /ep,(lica +spa3ola.
+l proyecto de codi$icacin es la misma esencia que la constitucin. La historia de la
constitucin espa3ola es la historia de procesos $allidos% por el proceso y el producto.
>an ha(er entre 8NF7*8N56 cdi)os oscuros proyectos privados!% si que hay un
proyecto importante 8N5A de cdi)o civil% proyecto que en muchos artculos es
traduccin literal del cdi)o $rancs% si)ue la estructura $rancesa y los autores de este
cdi)o se (asan en el derecho castellano y va a provocar una serie de pro(lemas% es
decir que va a tener una oposicin-
o 'or un lado por parte de la i)lesia% va a implicar la institucionalizacin de la
;)lesia &atlica.
o 'or otro lado por los $oralistas tam(in se oponen a este sistema proyecto
de cdi)o civil.
0e va a decidir qu ya que no se puede convencer a los $oralistas vascos% )alle)os y
catalanes% se invita a stos a participar en las discusiones del cdi)o civil% y adems se
crea una comisin de e"pertos que se va encar)ar de la redaccin de los proyectos
1comisin de redaccin del cdi)o civil2.
La restauracin se va aca(ar de apro(ar.
0e pasa al sistema de ley de (ases- para simpli$icarlo el 'arlamento aprue(a una ley
esta(leciendo las $ases de la codi$icacin 0e aprue(a un proyecto por el 'arlamento
y se pasa al <o(ierno.
La primera ley de (ases va a ser apro(ada por los $oralistas- en las re)iones $orales no
se va aplicar el derecho civil. Los $oralistas catalanes no lo aceptan ya que el derecho
supletorio de(e ser el ius comunne es decir el derecho romano y el derecho cannico
derecho supletorio! y si ha(a de ser el derecho espa3ol se rompa con el derecho civil
cataln desde la edad media% es decir% se deca que rompa con la tradicin jurdica
catalana.
Cinalmente va a triun$ar otra ley de (ases de$initiva en que en las re)iones $orales se
aplicara el derecho $oral o supletorio y sino el derecho romano.
+n un cdi)o se ela(oraran unos apndices de derecho $oral de cada re)in cataln%
<alle)o% vasco!% el que ela(ora este apndice es Banuel Duran y Eas escuela jurdica
catalana! movimiento revolucionario que de$iende que aqu no se aplique el derecho
tradicional y el apndice nos dice que derecho de(emos aplicar.
+l ,nico apndice que se apro( en va a ser el de .ra)n. >amos a lle)ar a la rep,(lica
espa3ola sin apndice. 'or lo tanto el 'arlamento rechaza la redaccin de los
apndices. 0i queremos le)islar el derecho cataln e"altamos ese derecho conservador%
se"ista% y no apro(amos un apndice. +n &atalu3a hay un tri(unal de casacin. :o se
ha(la del derecho cataln sino el derecho de las provincias.
&on Cranco se elimina el derecho cataln de la /ep,(lica y su tri(unal de
casacin +l periodo si)uiente 87IK $rancisco $ranco quiere una restauracin.
8 restauracin- pactan la vuelta de los (or(ones% el a(solutismo. .l$onso ?;;
vuelve al trono. 'rimera restauracin supone la transicin entre dos
e"periencias repu(licanas. Barca la aparicin de la +spa3a contempornea.
La alternancia poltica entre dos partidos polticos.
La corrupcin y el $raude electoral sirven para mantener el sistema esta(ilidad
poltica!.
.
+l r)imen $ranquista se compromete proh(e mani$estaciones de las re)iones $orales!
a impulsar la redaccin de estos apndices porque quera tener el control de la zona de
&atalu3a% y para poder preservar los privile)ios de las elites en &atalu3a y tam(in para
$avorecer estas clases conservadoras que sirven como soporte. 'or ejemplo la li)a
re)ionalista de &atalu3a que a)rupa las elites en &atalu3a es el partido que presenta
ms apndices. +stos apndices se adapta(an a ms que el cdi)o civil a este proyecto
conservador. +l derecho cataln es menos individualista que el espa3ol y por eso es
importante impulsar este derecho ms. +n 87G6 se cele(ra esta &ompilacin durante
el $ranquismo!.
+sta constitucin se caracteriza(a porque era democrtica li(eral y de )ran contenido
social% inspirada por los socialistas izquierda! y (asado en el 'royecto del alemn
Mu)o 'reuss% en el que se $ija(an las doctrinas del +stado inte)ral. 9ste trata(a de
reducir los residuos de la so(erana de los anti)uos estados miem(ros al nivel de una
autonoma que solo consista en poltica administrativa.
De esta manera se mantena la unidad de la poltica nacional y la
so(erana nacional. :o o(stante se admitira que las re)iones reci(iesen
autonoma en $uncin de su )rado de cultura y pro)reso% es decir% en virtud de su
consistencia como comunidad poltica con entidad propia y di$erenciada.
. pesar que la )uerra civil trunco el desarrollo y vi)encia de esta constitucin
democrtica y social% la cuestin de las comunidades histricas y su reconocimiento
volvi a plantearse despus de la dictadura de Cranco% en la ela(oracin de la
constitucin de 87GN en donde se contempla de nuevo que para restaurar y consolidar
la democracia en +spa3a es necesario declarar y prote)er no solo los derechos
individuales de hom(res y mujeres sino tam(in los derechos de las comunidades o
pue(los histricos que la inte)ran.