Teoras Feministas del Derecho

La lucha histrica del movimiento feminista ha sido un largo y complejo peregrinar que ha
ido debilitando el modelo de la sociedad tradicional construida sobre bases patriarcales. En la
actualidad, esta rebelin es, sin lugar a ludas, un camino irreversible, puesto que nadie puede
cuestionar el derecho al voto o la igualdad ante la ley. No obstante, aunque la igualdad entre mujeres
y hombres sea un principio fundamental de un Estado democrtico y de derecho an no es una
realidad plena, ms bien una pretensin que deberamos impulsar desde todas las instancias
nacionales e internacionales. En este sentido, podramos hablar de una progresin legislativa en
diferentes esferas jurdicas! internacionales, comunitarias y nacionales, que han influido en la
visibili"acin de los derechos de las mujeres. #randes referentes de esta progresin han sido $ary
%ollstonecraft y &lympe de #ouges, defensoras de los derechos humanos y 'mujeres que
reivindicaron el derecho a la educacin, el derecho al trabajo, los derechos matrimoniales y el
derecho al voto. (in embargo, con el advenimiento del )digo de Napolen, las mujeres fueron de
nuevo obligadas a obedecer a sus maridos sin poder ejercer una profesin* +,-re" #arca, )...
)oncretamente, no fue hasta la finali"acin de la (egunda #uerra $undial cuando
numerosos pases percibieron que era necesario unirse en una organi"acin que velara por la
dignidad de las personas y que evadiera la reiteracin de hechos tan atroces como la vulneracin del
respeto y la dignidad de los seres humanos atendiendo a la diversidad se/ual, -tnica y religiosa. La
&N0 tena como objetivo una 1eclaracin 0niversal, sentando, de esta forma, los cimientos de un
compromiso -tico. ,ero, como bien dice 2acar-s +3453., 'en muchos casos, una ve" que se ha
aceptado que la 1eclaracin 0niversal de 1erechos 6umanos de 5789 no recoge en absoluto los
derechos de las mujeres, el debate tiende a focali"arse en denunciar y desvelar el contenido
androc-ntrico de tal 1eclaracin*. ,or tanto, :son los mismos derechos para hombres y mujeres; :<
si no hubiese habido influencia de los movimientos feministas, qu- habra sido de esta 1eclaracin;
Es obvio que sin la reivindicacin de las mujeres a lo largo de la historia muchas modificaciones en
el progreso social y poltico no habran sido posibles. =ue en la )onferencia $undial de 1erechos
del 6ombre +>iena, 577?. cuando la comunidad internacional declar que los derechos humanos
de la mujer y de la nia son parte inalienable, integrante e indivisible de los Derechos Humanos
universales. @ambi-n comen"aron a usarse los t-rminos de "indivisibilidad" de los derechos, y
"universalizacin absoluta" de los mismos, no slo desde un enfoque jurdico sino tambi-n desde un
concepto poltico y moral, como una meta a alcan"ar con el paso del tiempo.
&bviamente, las mujeres tienen sus propias miradas ante la vida, en algn caso coincidente
con la de los hombres, en otros casos distinta, siempre diversa y todas vlidas. Esta mirada
integradora, es solidaria, abierta, como as se ha demostrado en las conferencias de Aelem do ,ar,
>iena, El )airo o Aeijing. @odos estos hitos se distinguen, en palabras de $arcela Lagarde +5777.,
en ue por primera vez en la historia de los asuntos, las necesidades y aspiraciones de las mujeres
y los problemas del mundo contempor!neo vistos desde las mujeres, son prioridades en canales de
la globalizacin y la modernidad. Han sido encuentros mundiales de reunin de miles de mujeres,
"u diversidad in situ, es representativa de la diversidad ue pretende eliminar la globalizacin
homogeneizadora #$% "on mujeres ue dialogan, disienten, aprenden, desaprenden, acuerdan y se
enredan. &or primera vez son interlocutoras universales, pactantes autoconstituidas y
sustentadoras de acciones para aterrizar anhelos, deseos y urgencias. Efectivamente, de eso se
trata, de hablar de todo, de opinar sobre todo, ya que la vo" de las mujeres ha llevado a la sociedad a
reelaborar sus valores, a emprender un proceso de renovacin -tica y a desarrollar acciones polticas
en legislacin, pedagoga, comunicacin, investigacin, arte, literatura, formas de vidaB (lo desde
la participacin y el compromiso esto es posible.
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En este sentido, podramos decir que la aceptacin de estos tratados y acuerdos, con las
consecuentes obligaciones derivadas de los mismos y asumidas por los Estados miembros, entre los
que se encuentra EspaCa, implica que las instituciones acten para hacer efectiva la igualdad de
oportunidades entre mujeres y hombres. ,or tanto, hay que luchar para que los organismos y
mecanismos que se dedican a la igualdad de oportunidades y al avance de los derechos de las
mujeres tengan el oportuno protagonismo en todo el proceso de planificacin, ejecucin y
evaluacin de las polticas pblicas.
No obstante, conviene aclarar que no se trata de aplicar leyes distintas en funcin del se/o,
sino, en palabras de 2acar-s +345?., de activar medidas de accin positiva con las ue paliar la
parcialidad de las leyes construidas sobre y para un sujeto varn, blanco y occidental. 1e esta
forma, estas medidas no representan en absoluto una concesin a las mujeres. 1e hecho, cuando se
plantean as, no hacen sino revelar el rostro paternalista y rancio de quienes pretenden definir en
e/clusiva los roles de todos y todas, negando el derecho y la vo", la posibilidad de participar en
definitiva, a quienes los tienen por haber nacido personas y no seres de otra especie. ,or tanto, segn
#on"le" +3448., debemos entender estas medidas como 'rmulas temporales de estricta justicia,
encaminadas, no siempre con el acierto debido o con la urgencia reuerida, a evitar en el 'uturo la
evidente e(clusin de las mujeres en el pasado. Duisiera reseCar que este uso de la accin positiva
que estamos proponiendo es criticado fuertemente desde sectores liberales +como hi"o )ospedal
cuando consider machista que una mujer entre en poltica por las cuotas..
,ero, de acuerdo con $onereo, consideramos que la refle/in crtica tiene que ir ms all de
estas propuestas y de las propias acciones positivas. En este momento, las polticas deben ir dirigidas
a desmantelar o deconstruir completamente el sistema patriarcal actual mediante una 'voladura
controlada*. El discurso de g-nero no se debera sustentar en las diferencias entre hombres y
mujeres, sino en que la mujer es ju"gada en la vida prctica segn la ley del hombre como si de un
varn se tratara. Es decir, el ataue es contra el reparto social ))naturalizado** de valores y
actividades entre mujeres y hombres +&sborne, 577?.. E la ve" se requiere tambi-n un esfuer"o
constructivo o de reconstruccin de esa misma realidad social partiendo de un nuevo sujeto poltico
democrtico +<oung, 5774. que acabe con la separacin artificial entre la esfera privada y la pblica.
En as, muchas mujeres siguen padeciendo de 'orma sist+mica las consecuencias de una
cultura patriarcal +2acar-s, 3453.. El papel que cumplen las mujeres es, efectivamente, el de mero
instrumento que permitir a los hombres alcan"ar la libertad como valor indiscutible de esta
sociedad. 1e ah que el feminismo, desde diferentes perspectivas, haya denunciado los valores sobre
los que se sustenta el Estado moderno, mostrando que -stos responden a comportamientos
atribuibles a una sola parte del g-nero humano. )ampos Fubio nos dice que el discurso del derecho
sobre la $ujer ha generado que las feministas realicen un conjunto de elaboraciones tericas sobre la
norma jurdica y su lenguaje, de la misma forma que el sujeto de derecho. Las tres perspectivas, GGel
derecho es se/istaHH, GGel derecho es masculinoHH y GGel derecho tiene g-neroHH, sinteti"an los
esfuer"os reali"ados por las feministas en su objetivo de dar cuenta de la forma en la que el derecho
piensa sobre la $ujer. )on ello, y de acuerdo con 2acar-s +3453., seCalaremos que el pensamiento
feminista se ha cerciorado de que!
El sistema de dualismos no es sim-trico, por lo que supone la jerarqui"acin del sistema,
ambos t-rminos del dualismo se hallan en un orden jerrquico de dominacin, basado en que
el primer t-rmino hace referencia a la parte positiva, definiendo a la otra como su carencia.
Estos dualismos estn se/uali"ados, es decir, mitad 'femenino* y mitad 'masculino*. La
autodesignacin masculina y dominante con una parte de los dualismos ha derivado la otra
hacia las mujeres o dominadas.
El derecho se identifica con la parte 'masculina* de los dualismos, es decir, con la que es
percibida como superior.
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,or tanto, los dualismos aqu observados perpetan la ideologa hegemnica que identifica a la
mujer con lo pasivo y lo irracional, ofreciendo al derecho un marco para decantarse por lo
masculino, con los consecuentes efectos negativos para las mujeres.
En este sentido, conviene aclarar que hubo 'tres etapas en las elaboraciones que las feministas
hicieron denunciando la pretendida neutralidad y objetividad del derecho* +2acar-s, 3453.!
5. No se admite la se/uali"acin pero s la jerarqua del derecho! se e/ige un reformismo
legal con medidas antidiscriminatorias.
3. No se acepta la jerarqua pero s la se/uali"acin! se defiende el lado femenino de los
dualismos, cuestionando el reformismo legal de la primera etapa y luchando contra la
subordinacin.
?. )ombate la se/uali"acin y la jerarqui"acin de los dualismos, aunque criticando la
oposicin directa entre ellos, el derecho no es ni masculino ni femenino.
Es en este momento cuando conviene aclarar que los tres enfoques a los que hemos aludido
con anterioridad nos ha permitido comprender mejor el discurso jurdico respecto a las mujeres
desde una perspectiva feminista, aunque ninguno de ellos nos ha facilitado un marco terico ni la
oportuna orientacin en la prctica jurista, por tanto, ninguno conforma una teora feminista del
derecho. 1e esta forma, ser necesario el planteamiento de nuevos interrogantes filosficos y
procedimentales que alumbren una teora feminista del derecho.
,or ello, an con sus discrepancias, Aartlett y $acIinonn, consideraron necesario e/traer una
serie de principios bsicos que, aplicados sistemticamente en el mbito jurdico, funcionaran como
las herramientas que permitiran la aparicin de un m-todo jurdico feminista. (us aportaciones,
como bien dice 2acar-s ,amblanco +3453., han sido cruciales para denunciar ue la neutralidad y
la imparcialidad del derecho implican necesariamente ser juzgadas bajo valores masculinos y, por
tanto, sin prestar atencin a las aportaciones de las mujeres. En palabras de 2acar-s +345?., en
realidad, la cuestin epistemolgica de un m+todo jur,dico 'eminista as, como de una pr!ctica
jur,dica 'eminista concentra hoy el debate #-artlett y .ac/inonn%. 0o se trata slo de presentarlo
como un nuevo m+todo o una nueva pr!ctica, sino de re'le(ionar sobre su posibilidad de aplicacin.
1as mujeres ue se dedican al derecho, abogadas o jueces, saben de tal di'icultad.
1e las tericas del 1erecho, la que ms hincapi- hace de un cambio de jurisprudencia es
$acJinonn, pasar de la refle/in a la accin y aplicar el lema 'tolerancia cero ante la violencia de
g-nero* +2acar-s, 345?.. ,odramos decir que son las bases patriarcales enrai"adas en nuestra
sociedad las que han permitido durante mucho tiempo el ejercicio de la violencia masculina. No
obstante, en los ltimos aCos hemos avan"ado en el plano legislativo de la cuestin, situando en la
esfera pblica una lacra que hasta hace poco se consideraba de carcter privado, de 'violencia
invisible*, pasando, en la actualidad, a visibili"arse y anali"arse como un atentado contra los
derechos fundamentales de las mujeres, de su autodeterminacin y su dignidad.
)oncretamente, en EspaCa, contamos con la Ley de $edidas de ,roteccin integral contra la
>iolencia de #-nero +Ley &rgnica 5K3448, de 39 de diciembre., que guarda relacin con la
estrategia de .ac2innon, ya ue admite ue la violencia ue se ejerce contra las mujeres es una
violencia sist+mica, alimentada hegemnicamente por la dominacin patriarcal +2acar-s, 3453., y
la Ley para la igualdad efectiva de hombres y mujeres +Ley ?K344L, de 33 de mar"o., ue garantiza
los derechos de la mujer desde una perspectiva de g+nero sin apelar a la pretendida neutralidad del
derecho ue tantas veces ha encubierto la di'erencia de poder entre el varn y la mujer +2acar-s,
3453.. ,or otro lado, la Ley &rgnica 54K577M, de 3? de noviembre, del )digo penal, no fue
novedosa en relacin con la punicin de la violencia familiar y de g-nero. La falta de efectividad en
la prctica del artculo 5M? determinaba que las nicas opciones posibles en muchos casos pasasen
por la falta de lesiones o la de maltrato, reguladas en el artculo N5L del )digo penal, que incluy
una agravacin de la pena en los supuestos de lesiones y maltrato de obra atinentes a hechos
relacionados con la violencia familiar y de g-nero +)alvo, 344N.. 1e esta forma, podemos deducir
que la respuesta penal, an teniendo bastante utilidad como medio para castigar al culpable del
?
delito, por s misma no es la salida para resolver el grave problema que planteamos. No obstante,
podra ser efectiva si va acompaCada de una respuesta institucional integral, ya que la justicia
interviene cuando ya se ha reali"ado un daCo, pero cuenta con escasa funcionalidad preventiva. ,or
lo que, en este sentido, la Ley contra la >iolencia de #-nero es una ley que para punir dicha
violencia s ofrece una respuesta global y generali"ada, desde diferentes mbitos integrados, de ah
que esta Ley sea totalmente necesaria y oportuna desde un punto de vista constitucional. ,ero, de
acuerdo con 2acar-s +3453., tanto la aplicacin esta Ley como de la Ley para la Ogualdad +344L.
precisa de una aut-ntica didctica coeducativa, puesto que aunque son instrumentos jurdicos tiles
para llevar a la conciencia de la ciudadana y de los agentes jurdicos los valores y los principios de
una sociedad ms igualitaria, por s mismas no son suficientes para educar en valores no se/istas.
(on necesarios espacios de encuentro y comunicacin donde se e/perimenten -stos cotidianamente
ya que no se puede procesar conocimientos sobre ciudadana sin comprender vitalmente los
significados +2acar-s, 3453..
Ni siquiera el efecto de las acciones positivas y el impulso de normativas para la igualdad de
oportunidades han logrado la coeducacin, pues la evolucin social no lleva aparejado un
paralelismo educativo +#on"le" ,-re", 3454.. ,odemos decir que ello es debido a que el se/ismo
est arraigado en diversas tradiciones y costumbres patriarcales que se transfieren desde mbitos
como la religin, la familia, la escuela, los medios de comunicacinB. que han conseguido una
normalizacin conductual diferenciada en funcin del se/o. ,or tanto, se hace necesaria una
',edagoga de #-nero* +)ols, 3448. que proponga teoras, modelos y estrategias educativas,
realistas y posibles, para que estas transformaciones se produ"can y se logre la meta deseada de la
paridad.
En esta lnea, tambi-n la enseCan"a de la igualdad debe estar presente en los currculos y
programaciones docentes, como forma de visibili"ar la sociedad patriarcal en la que vivimos,
tambalear los cimientos androc-ntricos de la misma y construir mediante la mediacin y el dilogo
cooperativo una pedagoga con enfoque de g-nero. La educacin requiere un cambio de perspectiva,
que integre la realidad femenina, porque el currculum oculto activa las desigualdades, y tanto los
niCos como niCas adquieren la sociali"acin ideolgica como receptores y reproductores de los
mismos +#on"le", 3454.. ,or todo ello, podemos considerar que la formacin del profesorado
+tanto la inicial como la continua., como protagonistas de estas medidas, ser un dispositivo vital y
de incalculable valor para una actuali"acin didctica no androc-ntrica en todas la reas del
currculo.
No obstante, el siglo PPO ser el siglo ms femenino en la historia de la humanidad. El papel
eminente que cada ve" ms desarrollan las mujeres ir en avance, y una educacin igualitaria ser la
clave para conseguirlo. En el caso espaCol, no dudamos que la aplicacin de la Ley de Ogualdad
posibilitar el desarrollo de una sociedad ms justa e igualitaria +#on"le", 3454..
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