Defesa da Constituio 02-08-12

Processo e jurisdio constitucional

Diferena entre processo e jurisdio constitucional
Jurisdio constitucional, competncia para julgar o processo
constitucional, resolvendo conflitos derivados da aplicao das normas
constitucionais
Canotilho: {
Direito Constitucional processual princpios constitucionais aplicveis
ao Direito Processual
Exemplo: contraditrio, ampla defesa, duplo grau de jurisdio
Direito Processual Constitucional processo por meio do qual a jurisdio
constitucional exercida
}
Barroso {
Processo Constitucional em sentido estrito: controle de
constitucionalidade em si { garantia formal, art. 242, 2; garantia
material, art. 60, 4, ADI 466
}
Processo constitucional em sentido amplo: essncia da ordem
constitucional: remdios / estado de defesa e de stio.

1. 2. 1. 2. 1
Origens e fundamentos do controle constitucional
O que e para que serve?
...

Hoje comeamos de fato o estudo de nossa matria, embora tenhamos
apresentado pontos relevantes a partir da deciso do juiz de Sete Lagoas.
Temos um sistema misto de controle de constitucionalidade, ento tanto por
meio de um controle difuso qualquer magistrado poder declarar a
inconstitucionalidade de uma norma antes da anlise de mrito da demanda,
como tambm a questo pode ser arguida atravs de ao direta abstrata,
competncia do supremo. Lei Maria da Penha foi interessante, porque
tivemos vrios magistrados declarando a inconstitucionalidade
incidentalmente. Ao declaratria de constitucionalidade 19 declarou a
constitucionalidade da lei, ento agora com efeito vinculativo e erga
omnes para os demais rgos do Poder Judicirio.
Antes de vermos o sistema brasileiro, importante antes conhecer o que
esse controle de constitucionalidade, para que serve, por que passou a
existir, por que temos instrumentos de controle e quem deve exercer. Ento
nossa unidade 1 fundamental para a compreenso do sistema hoje vigente.
Se compreendermos, no precisarmos decorar os sistemas. No decorem,
entendam.
Relembrando um aspecto de Teoria Geral do Processo, qual a diferena entre
processo e jurisdio? Processo o instrumento para a entrega da
jurisdio. Jurisdio dizer o Direito. Os rgos exercem a jurisdio
por meio do processo, que o meio atravs do qual a jurisdio
exercida. Ento para diferenciarmos o que o objeto e qual a forma de
concretizao daquela questo. No devemos confundir procedimentos com o
fim. Qual a finalidade daquele instrumento a ponto de no atermos somente
aos aspectos formais da questo.

Jurisdio constitucional representa a competncia para julgar o processo
constitucional. A competncia para resolver as demandas que so levadas
apreciao do Poder Judicirio derivadas a aplicao de normas
constitucionais, levando em considerao aqui que, portanto, o processo
constitucional o instrumento atravs do qual a jurisdio constitucional
exercida.
A partir dessa conceituao, lembrando o aspecto mais processual da
matria, importante considerar a diferena que Canotilho coloca entre
Direito Processual Constitucional e Direito Constitucional Processual. So
duas disciplinas diferentes. A primeira representa os princpios
constitucionais aplicveis ao Direito Processual, como contraditrio,
ampla defesa, devido processo legal, e nesse sentido ele diz que no se
deve confundir o estudo desses princpios aplicveis do processo atravs
do qual a jurisdio constitucional exercida, considerando, portanto, o
processo constitucional propriamente dito. O processo constitucional seria
objeto de uma disciplina diferenciada que o Direito Processual
constitucional.
Em nosso ordenamento jurdico, na contemporaneidade, podemos dizer que
essa classificao relevante? Confundem-se, no final das contas, porque
todo processo deve ser constitucional, mesmo o processo constitucional
deve respeitar os princpios constitucionais! Quer-se dizer que temos que
entender que a jurisdio constitucional no Direito Brasileiro exercida
por qualquer rgo que detenha competncia constitucional. Todo processo
dever respeitar os ditames constitucionais no sentido de que tordo
processo ser processo constitucional. #################### matria
trabalhista, civil, ambiental, todos demandaro essa anlise
constitucional da matria.
E a por que Cano coloca essa diferenciao, porque era relevante?
#################### pelo sistema europeu prevalecia a noo de que a
jurisdio constitucional deveria ser exercida somente por um rgo
especializado a respeito da matria. a prevalncia do controle
concentrado. No todos os magistrados tinham competncia para a jurisdio
constitucional. Nem todos poderiam analisar sob o ponto de vista
constitucional a compatibilidade ou no daquela matria ali relacionada
naquele processo, naquele instrumento. Justamente por isso que se fazia
essa diferenciao. importante que compreendamos que isso irrelevante
para ns no Direito Brasileiro. No h mais pases que adotam de maneira
estanque o controle difuso ou o controle abstrato. Sempre prevalece um ou
outro, mas nenhum dos dois descartado.
At a Carta de 1988, pelo menos at a Emenda Constitucional n 45 era de
um sistema misto que buscava manter o sistema misto: difuso e concentrado.
Vamos ver que para ns, tudo bem que embora com a Emenda Constitucional n
45 percebemos uma abstrao do controle difuso de constitucionalidade,
#################### ainda assim no podemos descaracterizar nosso sistema
misto. Justamente por isso que essa distino irrelevante. importante
observar que todo procedimento, toda jurisdio ser exercida no Direito
Brasileiro levando em considerao a anlise das normas pertinentes quela
matria. Compatibilidade s normas constitucionais. ####################
vamos ver tanto sob o aspecto de regras quanto de princpios. Ento, para
ns, muito mais importante considerar a diferenciao do Lus Roberto
Barroso: processo constitucional em sentido amplo e processo
constitucional em sentido estrito. Levando em considerao que todos os
processos tm que ser constitucionais. Todo magistrado tem que,
preliminarmente anlise de mrito, verificar a compatibilidade
Constituio da norma atacada.
Barroso diz: temos que considerar o processo constitucional, ou seja, o
exerccio da jurisdio constitucional, por meio desse instrumento
processual tanto no aspecto estrito quanto amplo. A anlise do processo
constitucional em sentido estrito representa o estudo do controle de
constitucionalidade em si. O estudo daqueles instrumentos que sejam, por
meio de um sistema difuso ou concentrado garantir a aplicabilidade das
normas #################### constitucionais, considerando a, sobretudo, a
supremacia da Constituio.
Mas esse processo constitucional em sentido estrito, esse estudo do
controle de constitucionalidade pode levar em considerao as normas
constitucionais tanto do ponto de vista formal quanto do material. Est
escrito ali na ordem constitucional, dispositivo especfico da ordem
constitucional, uma norma constitucional. Se meramente formal ou
essencial material, isso depender da anlise do dispositivo. Mas, de
qualquer forma, pelo simples fato de estar escrito na Constituio,
qualquer outra do ordenamento jurdico que viole aquele dispositivo poder
sofrer controle de constitucionalidade.
Gosto de diferenciar que o controle de constitucionalidade, nesse sentido,
pode ser analisado sob o aspecto formal ou material.
Art. 242, 2:
[[[
Art. 242. O princpio do art. 206, IV, no se aplica s instituies
educacionais oficiais criadas por lei estadual ou municipal e existentes
na data da promulgao desta Constituio, que no sejam total ou
preponderantemente mantidas com recursos pblicos.
[...]
2 - O Colgio Pedro II, localizado na cidade do Rio de Janeiro, ser
mantido na rbita federal.
]]]
O dispositivo essencialmente constitucional? No, mas formalmente .
Ento qualquer lei que vier a cobrar uma taxa para a prestao dos
servios do Colgio Pedro II, lei a querer tornar aquele servio prestado
ser inconstitucional, levando em considerao esse dispositivo. Ento,
independente de ser matria eminentemente constitucional sob o ponto de
vista da essncia da Constituio, o 2 do art. 242 uma norma
constitucional.
Por outro lado, temos ali o art. 60, 4 da Carta, relacionando as
clusulas ptreas, o ncleo rgido de nossa ordem constitucional, que diz:
[[[
4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a
abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.
]]]
Direitos e garantias individuais? No, fundamentais. No pode se
restringir s aos direitos de primeira gerao. qualquer direito
fundamental insculpido em nossa ordem constitucional. Supremo disse.
####################
Levando em considerao esse dispositivo, temos que qualquer norma que
venha a ferir esse ncleo rgido, temos que ser inconstitucional. Mas
@@@@@@@@@@@@@@@@@@@ 2149, justamente por isso que tem o aspecto mais
rgido de garantia dessas normas, dizendo que no poder existir nenhuma
alterao na Constituio que venha a abolir tais direitos, considerando
tais direitos como fundamentais do cidado e tambm a prpria forma, a
prpria essncia da organizao do Estado. Tente tirar
@@@@@@@@@@@@@@@@@@@.
O que isso quer dizer? Colocamos o exemplo da ADIN 466, que tentaram
inserir a pena de morte no Brasil. Essa ADIN nem chegou a ser analisada no
mrito porque era uma proposta de Emenda Constitucional. O STF pode
exercer preventivamente o controle de constitucionalidade, mas somente por
meio do controle abstrato, mas no difuso, levando em considerao o
princpio da separao dos poderes. @@@@@@@@@@@@@@@@@@@ para esclarecer.
2327.
Essa PEC nem chegou a ser deliberada em Plenrio, mas de qualquer forma
importante que observemos que esses mecanismos de controle de
constitucionalidade em si podem levar em considerao tanto a garantia
formal quanto a garantia material de nossa Constituio, sejam
dispositivos inscritos em nossa Constituio meramente formais, quanto
queles que representem a essncia da Constituio.
Por outro lado, o processo constitucional pode ser analisado em sentido
amplo, de garantir justamente essa essncia do ncleo constitucional.
#################### no bastam os mecanismos de controle de
constitucionalidade, existem outros instrumentos que visam a garantir essa
efetividade da ordem constitucional sob um aspecto material. Por isso
nossa disciplina no se restringe a controle de constitucionalidade em si,
aqui Defesa da Constituio. Processo constitucional em sentido amplo, a
essncia da ordem constitucional, relacionando, portanto os remdios
constitucionais que buscam garantir direitos fundamentais, como o estado
de defesa e estado de stio, que visam a garantir a proteo das
instituies democrticas. Art. 60, 4.#################### a essncia
de nossa Constituio a defesa dos direitos fundamentais e a organizao
do Estado.
Remdios constitucionais e estados de defesa e sitio servem para a
manuteno da ordem constitucional. Alm deles estudamos os instrumentos
de controle de constitucionalidade, que buscam garantir a efetividade das
normas constitucionais, tanto do ponto de vista formal quanto material,
visando Supremacia da ordem constitucional. 2929.

Item 1. 2
Tirando esses aspectos mais introdutrios do que processo e jurisdio
constitucional, relembrando essas questes, a essncia de nossa aula de
hoje so as origens do controle de constitucionalidade.
O que e para que serve o controle de constitucionalidade? Quando surgiu?
Mecanicamente para garantir a ordem constitucional. Ok, para qu? Quando
surgiu uma Constituio? Tem sua origem na teoria constitucional moderna,
das constituies escritas. No significa que antes no havia leis. Mas
no tnhamos essa diferenciao formal entre norma constitucional e leis
ordinrias. Foi a partir dessa diferenciao que tivemos um controle de
constitucionalidade. udio 2: -34: 30
Foi justamente depois das revolues burguesas que tivemos as primeiras
constituies escritas. bvio que a partir desse momento em que
colocamos de modo positivado que aquelas normas tm prevalncia sobre as
demais, que representam o sistema de organizao mximo de um Estado,
preciso criar, a partir disso, mecanismos que garantam essa hierarquia.
Magna carta, Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado representaram
passos anteriores para a positivao dos direitos fundamentais dos
cidados, tambm como instrumentos de limitao dos poderes dos
governantes. Ordem jurdica suprema de garantia de direitos e limitao do
exerccio dos poderes.
O advento do Estado de Direito a partir dessa positivao de normas
escritas. Estado soberano, Estado de Direito, surge como ordem jurdico-
poltica, o Estado moderno #################### = povo, territrio e
soberania. O Estado Absoluto um Estado configurado nos tempos dessas
caractersticas. Mas essa ordem jurdica soberana no tinha limitaes
relacionadas ao exerccio dos poderes por parte dos jurisdicionados, mas
por parte dos governantes. Era ordem jurdica, absoluta, instituda
somente por parte dos governantes e os sditos no tinha forma alguma de
contestao. Jus resistentiae de Hobbes. Nesse sentido, o Estado de
Direito na perspectiva de garantia dos direitos do cidado e limitao dos
prprios poderes dos governantes surgiu a partir das revolues burguesas.
A teoria constitucional moderna representa essncia base da origem do
controle de constitucionalidade. Da tivemos determinadas questes tais
como a separao dos poderes. @@@@@@@@@@@@@@@@@@@ 4035. Estado liberal de
Direito, direitos de primeira gerao, direitos civis e polticos,
individuais; depois o Estado Social de Direito, os direitos de segunda
gerao, @@@@@@@@@@@@@@@@@@@. A ideia dessa evoluo do Estado de Direito
tambm representa uma evoluo dos mecanismos do controle de
constitucionalidade. Mas sua origem remonta ao surgimento da teoria
constitucional moderna.
bvio que uma interpretao constitucional para aplicao das normas
constitucionais e para uma maior efetividade desses instrumentos de
controle dever levar em considerao o prprio sentido de Constituio.
Por qu? O art. 242, 2 da Constituio , sob um ponto de vista nosso,
um dispositivo meramente formal de nossa ordem constitucional. Se pegarmos
o sentido que damos Constituio, voc no vai fazer essa diferenciao.
Se pegarmos Kelsen, o que est devidamente positivado o que deve ser
aplicado. Para Kelsen, a supremacia dessa ordem constitucional se refere
prpria positivao das normas constitucionais. No interessa a discusso
dos valores que permeiam a elaborao dessas normas. O sistema jurdico
autnomo. Por isso que, quando falamos de direitos fundamentais ou da
evoluo da positivao #################### #################### desses
direitos fundamentais na histria, Kelsen foi perseguido pelo sistema
nazista, mas no poderia contestar, porque no havia a ideia de que
direitos fundamentais se relacionavam a direitos universais.
#################### tudo se referia s Constituies dos Estados. Weimar
garantia @@@@@@@@@@@@@@@@@@@ 4336, e no garantia para os estrangeiros.
Sob o ponto de vista da legitimidade daquela ordem jurdica, no havia o
que contestar. Sob o ponto de vista da moralidade, pode-se sim contestar.
O que so direitos fundamentais? S os escritos na norma constitucional?
S devemos olhar as regras? Ou os princpios ali inscritos tambm?
Na ADIN relacionada ao reconhecimento da Unio homoafetiva, pela regra ali
positivada, no haveria por que reconhecer a Unio homoafetiva.
Dependendo do sentido que voc d Constituio, seja do jurdico de
Kelsen, sociolgico de Lassale, contemporneo de Hesse, poltico de
Schmitt que vamos entender qual a essncia da Constituio.
@@@@@@@@@@@@@@@@@@@ se quiser 5351. Se considerarmos um momento ps-
positivista, direitos fundamentais representariam a essncia da
Constituio. Ou seja, a verificao das normas materialmente
constitucionais, nesse aspecto, teriam que ser o ncleo fundamental do
prprio controle de constitucionalidade. Para garantir no somente os
aspectos de garantia e rigidez da Constituio, mas de sua essncia.
Ento, se origem do controle de constitucionalidade veio com a teoria
constitucional moderna, com o advento de Constituies escritas, e
@@@@@@@@@@@@@@@@@@@ 5450 diferenciando das demais normas, e tambm da
rigidez desse processo diferenciado de modificao das normas, nas
constituies flexveis, como da Inglaterra, haveria controle de
constitucionalidade? Alguns autores dizem que no. No existe esse aspecto
formal de diferenciao das normas constitucionais das demais. E a
diferenciao material, ser que tem? Essa supremacia visa a buscar a
manuteno da essncia da Constituio. At na Inglaterra, com
Constituies flexveis, possvel um controle material da ordem
constitucional, mas sem instrumentos formais, justamente porque no existe
uma rigidez das normas constitucionais. O controle deve ser feito,
sobretudo, pelo prprio Parlamento. Um controle muito mais poltico.
Ento qual seria o fundamento do controle de constitucionalidade? A
prpria garantia da essncia da Constituio, levando em considerao os
aspectos mais contemporneos do estudo do Direito Constitucional. E a
quando vamos analisar normas constitucionais vamos analisar no s regras,
mas tambm princpios.
A questo : quem deve exercer o controle de constitucionalidade? Quem
deve interpretar e aplicar as normas constitucionais? Essa a pergunta
que devemos levar em considerao at #################### o final de
nossa disciplina. Isso porque, a partir dessa questo, podemos analisar os
trs sistemas basilares hoje de controle de constitucionalidade: francs,
meramente poltico; norte-americano, jurisdicional, mas pautado na questo
de que todos os rgos do Poder Judicirio tm competncia para esse
controle, portanto difuso; e por fim o Austraco, com a jurisdio
constitucional sendo feita por um rgo independente do Poder Judicirio,
da a abstrao. Quem tem legitimidade para ser o oraculo da Constituio?
#################### quem tem legitimidade para interpretar e aplicar a
norma constitucional? Obviamente isso vai depender de qual a teoria que
voc adota. Se analisarmos por um sistema mais de controle abstrato, como
o sistema Austraco, #################### seria o nico rgo com
competncia para o exerccio da jurisdio constitucional.
#################### a veremos que o Supremo Tribunal Federal no seria
uma corte constitucional do ponto de vista Austraco. S ele deveria ter a
competncia para exercer a jurisdio constitucional se assim fosse.
#################### obviamente temos que perceber que, para maior
legitimidade, no basta colocar nas mos de uns o exerccio do controle de
constitucionalidade, principalmente porque percebemos que a essncia da
Constituio no pode ser garantida pelo trabalho de poucos. Desde
Montesquieu sabemos que a concentrao de poderes num nico rgo pode
permitir o abuso. Sem um sistema de checks and balances, com at os
prprios cidados, no conseguiramos concretizar a essncia da
Constituio, porque teramos mltiplos interesses em jogo.
Prxima aula: analisar a origem dos sistemas de controle de
constitucionalidade. ####################