Todo contrato de trabajo contempla un periodo de prueba, el cual tiene como
objetivo que las partes conozcan sus cualidades y condiciones, y se evalen
entre si, para luego determinar la conveniencia o no de continuar con el contrato de trabajo. El artculo 76 del Cdigo sustantivo del trabajo, define el periodo de prueba como la etapa inicial del contrato de trabajo que tiene por objeto, por parte del patrono, apreciar las aptitudes del trabajador, y por parte de ste, la conveniencia de las condiciones del trabajo. Estipulacin del periodo de prueba. 1. El perodo de prueba debe ser estipulado por escrito, y en caso contrario los servicios se entienden regulados por las normas generales del contrato de trabajo. 2. En el contrato de trabajo de los servidores domsticos se presumen como perodo de prueba los primeros quince (15) das de servicio. (Art. 77 C.S.T). Duracin del periodo de prueba. El perodo de prueba no puede exceder de dos (2) meses. En los contratos de trabajo a trmino fijo, cuya duracin sea inferior a un (1) ao el perodo de prueba no podr ser superior a la quinta parte del trmino inicialmente pactado para el respectivo contrato, sin que pueda exceder de dos meses. Cuando entre un mismo empleador y trabajador se celebren contratos de trabajo sucesivos, no es vlida la estipulacin del perodo de prueba, salvo para el primer contrato. (Art. 78 C.S.T). Prorroga del periodo de prueba. Cuando el perodo de prueba se pacte por un plazo menor al de los lmites mximos expresados, las partes pueden prorrogarlo antes de vencerse el perodo inicialmente estipulado, sin que el tiempo total de la prueba pueda exceder dichos lmites los del artculo 78. (Art. 79 C.S.T). Subrayado fuera de texto. Efecto jurdico del periodo de prueba. 1. El perodo de prueba puede darse por terminado unilateralmente en cualquier momento, sin previo aviso. 2. Los trabajadores en perodo de prueba gozan de todas las prestaciones. (Art. 80 C.S.T). Este ltimo punto es de especial importancia por su alcance y sus efectos jurdicos. En el periodo de prueba, el empleador puede despedir (dar por terminado el contrato) al trabajador sin importar si hay justas causas o no, lo que significa que no hay lugar a ningn tipo de indemnizacin, pues precisamente para eso es el periodo de prueba; para que el empleador evalu bajo su criterio propio, sus expectativas, elementos, variables y puntos de vista muy personales, si el trabajador debe o no permanecer en la empresa. En el periodo de prueba el empleador tiene toda la libertad de continuar o no con el contrato de trabajo, y si decide no continuar, no hay norma que se lo impida, no importa cual haya sido la causa de su decisin. Tambin es muy cierto, que si bien el empleador, en el periodo de prueba puede despedir el trabajador sin asumir consecuencia alguna, el trabajador tiene todo el derecho a que se le reconozcan los dems derechos laborales como la seguridad social, las prestaciones sociales, y obviamente el salario, sin importar el tiempo que dure la relacin laboral. Lo nico a que no tiene derecho el trabajador en el periodo de prueba, es a que se le indemnice en caso de ser despedido, y obviamente que tampoco tiene derecho a que se le ratifique (se le de continuidad) al contrato de trabajo. En el caso de contratos sucesivos, el periodo de prueba slo debe existir en el primer contrato, luego, si se decide renovar el contrato de trabajo, ya no opera la figura del periodo de prueba.
As se desprende de lo dispuesto por el artculo 77 del cdigo sustantivo del trabajo: Estipulacin 1. El perodo de prueba debe ser estipulado por escrito y en caso contrario los servicios se entienden regulados por las normas generales del contrato de trabajo. 2. En el contrato de trabajo de los servidores domsticos se presumen como perodo de prueba los primeros quince (15) das de servicio. La norma es clara que el periodo de prueba se debe estipular por escrito, de modo que en el contrato verbal no se puede estipular ningn periodo de prueba por la imposibilidad de cumplir con un requisito expresamente contemplado por la ley. Se excepta de esta regla el contrato con trabajadores del servicio domstico, por disposicin del numeral 2 del artculo 77 del cdigo sustantivo del trabajo, de modo que en este tipo de contrato, as sea verbal se puede pactar el periodo de prueba. Por ltimo, valga recordar que un contrato de trabajo verbal siempre se entender que es a trmino indefinido.
La terminacin unilateral del contrato de trabajo en el periodo de prueba tiene algunos efectos que no siempre son considerados al momento de despedir a un trabajador. En primer lugar recordemos que el periodo de prueba se define como la etapa inicial del contrato de trabajo en la que el empleador tiene la oportunidad de evaluar al empleado, a la vez que el empleado tiene la oportunidad de evaluar las condiciones del trabajo, por tanto, cualquiera de los puede dar por terminado el contrato de trabajo en el periodo de prueba, y as lo dice el artculo 80 del cdigo sustantivo del trabajo: Efecto jurdico. 1. El perodo de prueba puede darse por terminado unilateralmente en cualquier momento, sin previo aviso. 2. Los trabajadores en perodo de prueba gozan de todas las prestaciones. En principio, y segn la norma transcrita, el empleador tiene la facultad de despedir al empleado durante el periodo de prueba sin previo aviso, y naturalmente sin que haya lugar a indemnizacin, puesto que se trata de una etapa de evaluacin. Sin embargo, no pocas veces la Corte suprema de justicia ha insistido que an en el periodo de prueba, debe existir justificacin para despedir al trabajador, y que su despido no debe ser caprichoso sino que debe corresponder a una realidad objetiva. Es as como muchos trabajadores han sido amparados por la accin de tutela cuando se les ha despedido en periodo de prueba y luego demuestran que el despido se dio porque el trabajador sufra de alguna discapacidad o porque la empleada estaba embarazada, etc. En estos casos, si el empleador no demuestra que su decisin de despedir al trabajador se bas en elementos de juicio netamente laborales, como su desempeo y aptitud, se expone a perder una demanda como en efecto muchas veces ha sucedido. En conclusin, el periodo de prueba no se puede utilizar para discriminar a un trabajador por aspectos diferentes a su desempeo, aptitudes y competencia propias del cargo. En cualquier caso, el trabajador en periodo de prueba tiene derecho a todos los beneficios laborales como lo es la seguridad social y las prestaciones sociales.
No pactar un periodo de prueba supone algunas consecuencias para el empleador que despide al trabajador sin que haya existido una justa causa. El periodo de prueba permite a cualquiera de las partes dar por terminado el contrato de trabajo en cualquier momento y sin previo aviso, y en muchos casos, sin que exista una justa causa objetivo, sin que ello genere derecho a indemnizacin alguna. Pero para que esto sea as, es necesario acordar el periodo de prueba, periodo que debe siempre estipularse o acordarse por escrito segn lo dispone el artculo 77 del cdigo sustantivo del trabajo. Quiere decir esto que el periodo de prueba no se asume ni se presume. Si no est por escrito, no existe, y en consecuencia, si una de las partes da por terminado el contrato de trabajo dentro del tiempo que normalmente se considerara periodo de prueba, tendr que ajustarse las normas generales que regulan el contrato de trabajo como bien lo dice el artculo 71 ya referido en su numeral 1. La costumbre lleva a pensar que todo trabajador puede ser despedido sin consecuencias dentro de los primeros dos meses de vigencia del contrato, pues es el tiempo mximo de un periodo de prueba, pero se olvida que si no se pact por escrito un periodo de prueba, despedir al trabajador dentro de esos dos meses iniciales se convierte en un despido injustificado debiendo pagar la respectiva indemnizacin.
Nos han consultado varios usuarios sobre la posibilidad de pagar un suelo menor a un trabajador que se encuentra en periodo de prueba, sueldo que se incrementar una vez superado dicho periodo. La legislacin laboral no prohbe que se pague un sueldo menor en el periodo de prueba, por tanto, siempre que el salario pagado no sea inferior al salario mnimo, es posible hacerlo. De hecho, esa es una costumbre ampliamente difundida entre las empresas de nuestro pas, y en muchos casos, el sueldo no se incrementa terminado el periodo de prueba, sino varios meses despus, segn el criterio y las polticas de cada empresa. Eventualmente algn trabajador podra alegar que al pagar un sueldo menor en el periodo de prueba, se estara discriminado a un trabajador respecto a otros que desempean las mismas funciones, alegato que se podra sustentar en el principio segn el cual a todo trabajo igual le debe corresponder un salario igual, pero tal reclamacin seguramente no tendr xito por tratarse precisamente de un periodo de prueba, que en muchos casos es tambin un tiempo de induccin y adiestramiento, tiempo en el cual el trabajador no tienen un rendimiento ptimo por obvias razones, lo cual puede ser justificante de la diferencia de salario. Lo importante es que en el contrato de trabajo se pacte expresamente el incremento de sueldo, ya sea terminado el periodo de prueba, o determinado tiempo despus, de manera tal que no haya riesgo de que la empresa incumpla la promesa de incremento, algo que tambin suele suceder, y de all la importancia de que todo quede por escrito.
El periodo de prueba en los contratos de trabajo que tengan una duracin inferior a un ao es la quinta parte de la duracin del contrato, sin que pueda ser superior a dos meses. Este periodo de prueba debe figurar por escrito en el contrato. Por ejemplo: un contrato de seis meses podr tener un tope de 36 das de prueba; mientras una persona con un contrato de diez meses estar como mximo dos meses en prueba. Si es de once meses, el mximo tambin se fija en dos meses. En el resto de contratos, tanto a trmino fijo como indefinido, el lmite del periodo de prueba es de dos meses.