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Este documento presenta una nueva ley penal tributaria en Perú. La ley define delitos tributarios como fraude y evasión de impuestos, y establece sanciones como penas de prisión de 2 a 12 años y multas dependiendo de la gravedad de la ofensa. También requiere que los acusados paguen una fianza relacionada con los impuestos adeudados. La ley da al Ministerio Público la autoridad para iniciar acciones penales por delitos tributarios a petición de la agencia tributaria.
Este documento presenta una nueva ley penal tributaria en Perú. La ley define delitos tributarios como fraude y evasión de impuestos, y establece sanciones como penas de prisión de 2 a 12 años y multas dependiendo de la gravedad de la ofensa. También requiere que los acusados paguen una fianza relacionada con los impuestos adeudados. La ley da al Ministerio Público la autoridad para iniciar acciones penales por delitos tributarios a petición de la agencia tributaria.
Este documento presenta una nueva ley penal tributaria en Perú. La ley define delitos tributarios como fraude y evasión de impuestos, y establece sanciones como penas de prisión de 2 a 12 años y multas dependiendo de la gravedad de la ofensa. También requiere que los acusados paguen una fianza relacionada con los impuestos adeudados. La ley da al Ministerio Público la autoridad para iniciar acciones penales por delitos tributarios a petición de la agencia tributaria.
EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA POR CUANTO: El congreso de la repblica por ley N 26557, a delegado en el poder ejecutivo la facilidad de legislar sobre las normas relacionadas con impuestos contribuciones aportaciones y de mas tributos y normas tributarias a fin de introducir ajustes tcnicos simplificar y unificar los procesos, precisar la vigencia y cobertura de los regmenes especiales entre otros aspectos, as como amonizar las normas relativas al delito tributario y los cambios que estos demanden en el cdigo penal y de mas normas pertinentes, entre otras materias: como cargo de dar cuenta al congreso de la repblica; a dado el Decreto Legislativo siguiente: LEY PENAL TRIBUTARIA TITULO I DELITO TRIBUTARIO DEFRAUDACION TRIBUTARIA Articulo 1.- El que, en Provecho propio o de un tercero valindose de cualquier artificio, engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta deja de pagar en todo o en parte los tributos que establecen las leyes, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho aos. Articulo 2.- Son modalidades de defraudacin tributaria reprimidas con la pena del artculo anterior: a) Ocultar, total o parcialmente bienes ingresos, rentas o consignar pasivos total o parcialmente b) falsos, para anular o reducir el tributo a pagar. c) No entregar al acreedor tributario en el monto de las retenciones o percepciones de tributos que se hubieren efectuado, dentro del plazo que para hacerlo fijen las leyes y reglamentos pertinentes. Articulo 3.- El que mediante la realizacin de las conductas descritas en los artculos de 1 y 2 del Presente Decreto Legislativo, deja de pagar los tributos a su cargo durante un ejercicio gravable, tratndose de tributos de liquidacin anual o durante un periodo de doce (12) meses tratndose de tributos de liquidacin mensual, por un monto que no exceda de cinco (5) unidades impositivas tributarias vigentes al inicio del ejercicio o del ltimo mes del periodo, segn sea el caso ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cinco aos. Tratndose de tributos cuya liquidacin no sea anual ni mensual tambin ser de aplicacin lo dispuesto en el presente artculo. Articulo 4.- La defraudacin tributaria ser reprimida con pena privada de 2
libertad no menor de ocho ni mayor de doce aos cuando: a) Se obtenga exoneraciones e inafectaciones, reintegros saldos a incentivos tributarios, simulando la existencia de hechos que permitan gozar de los mismos. b) Se simule o provoque estados de la insolvencia patrimonial que imposibiliten el cobro de tributos una vez iniciado el procedimiento de verificacin y/o fiscalizacin. Articulo 5.- Sera reprimido con pena privativa de la libertad no menor de dos ni mayor de cinco aos, el que estando obligado por las normas tributarias a llevar libros y registros contables. a) Incumpla totalmente dicha obligacin. b) No hubiera anotado actos, operaciones, ingresos en los libros y registros contables. c) Realice anotaciones de cuentas, asientos, cantidades, nombres y datos falsos en los libros y registros contables. d) Destruya o oculte total o parcialmente los libros y/o registros contables. Articulo 6.- En los delitos de defraudaciones tributaria la pena deber incluir, inhabilitacin no menor de seis meses ni mayor de siete aos para ejercer por cuenta propia o por intermedio de tercero, profesin, comercio arte o industria. TITULO II ACCION PENAL
Articulo 7.- El Ministerio Publico, en los casos de delito tributario, podr ejercitar la accin penal solo a peticin de parte agraviada. A efecto se considera para agraviada al rgano Administrador del tributo. Articulo 8.- El rgano Administrador del tributo, para los efectos sealados en el artculo 7 del presente Decreto Legislativo. Realizara la correspondiente investigacin administrativa cuando presuma la comisin del delito tributario. El rgano Administrador de Tributo. De cualquier dependencia de la Polica Nacional. Articulo 9.- La Autoridad Policial, el Ministerio Publico o el Poder Judicial cuando presuma la comisin de delito tributario, informaran al rgano Administrador del Tributo que corresponda, debiendo remitir los antecedentes respectivos a fin de dar cumplimiento a lo dispuesto en los artculos 7 y 8 del presente decreto legislativo. TITULO III CAUCION Articulo 10.- En los casos de delito previstos de defraudacin tributaria, el juez al dictar mandato de comparecencia de este mandato, deber imponer al autor la presentacin de una caucin de acuerdo a lo siguiente: a) En los delitos previstos en los Articulo 1,3 y 5 del presente Decreto Legislativo, se aplicara las normas generales que rigen a caucin.
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b) En los delitos previstos en el articulo2 del presente Decreto Legislativo, la caucin ser no menor al treinta por ciento (30%) del monto de la deuda tributaria actualizada, excluyndose los montos por concepto de multas, de acuerdo a la estimacin que de aquella realidad el rgano administrador del Tributo. c) En el delito previsto en el inciso a) de Articulo 4 del presente Decreto Legislativo, la caucin ser no menor al monto efectivamente dejado de pagar, reintegrado o devuelto, de acuerdo a la estimacin que de este realice el rgano Administrador del Tributo. d) En el delito previsto en el inciso b) de Articulo 4 del presente Decreto Legislativo, la caucin ser no menor al cincuenta por ciento (50%) de monto de la deuda tributaria actualizada excluyndose los montos por multas de acuerdo a la estimacin que de aquella realice el rgano administrador del Tributo. Articulo 11.- En los casos de delito de defraudacin tributaria, el Juez o la Sala Penal, al conceder la libertad provisional , deber imponer al autor una caucin de acuerdo a las reglas establecidas en el Artculo 10 del presente Decreto Legislativo. Articulo 12. En los casos de mandato de comparecencia o libertad provisional, el monto mnimo por concepto de caucin a que se refiere el Artculo 10 del presente Decreto Legislativo ser en que estime el rgano Administrador del Tributo a la fecha de interposicin de la denuncia o a la fecha de solicitud de la libertad
provisional respectiva. Los recursos administrativos interpuestos por el contribuyente contra la determinacin de la deuda tributaria, estimada por el rgano Administrador del Tributo, no impedirn la aplicacin de los dispuesto en el presente Decreto Legislativo. Articulo13.- En los casos que se hayan cumplido con el pago de la deuda tributaria actualizada, el Juez o la Sala Penal, segn corresponda, determinara el monto de la caucin de acuerdo a la responsabilidad y gravedad del hecho punible cometido as como a las circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasin. Articulo 14.- En el caso que se impute la comisin de varios delitos de defraudacin tributaria, y a fin de cumplir lo dispuesto en el articulo 10 del presente Decreto Legislativo, a caucin deber fijarse en base al total de la deuda tributaria que corresponda. Articulo 15.- En el caso que sea varios los imputados que intervinieron en la comisin del hecho punible, el juez o las Sala Penal impondr al participe, un monto no menor de diez por ciento (10%) de la caucin que corresponde al autor. Articulo 1 6.- En los casos que sean varios imputados los autores respondern solidariamente segn corresponda igual tratamiento recibirn los participes. CAPITULO IV CONCECUENCIAS ACCESORIAS Articulo 17.- Si en la ejecucin del delito tributario se hubiera utilizado la organizacin de una persona jurdica o negocio unipersonal, con conocimiento de 4
sus titulares, el juez podr aplicarse conjunta o alternativamente, segn la gravedad de los hechos, las siguientes medidas. a. Cierre temporal o clausura definitiva del establecimiento, oficina o local en donde desarrolle sus actividades El cierre temporal no ser no ser menor de dos ni mayor de cinco aos. b. Cancelacin de licencias, derechos y otras autorizaciones administrativas. c. Disolucin de la persona jurdica. DISPOSICIONES FINALES Y TRIBUTARIAS Primera.- Los dispuestos en los ttulos I y IV del presente Decreto Legislativo ser de aplicacin al delito de elaboracin y comercio Clandestino de productos previstos en los en los artculos 271 y 272 del Cdigo Penal, aprobado por el Decreto Legislativo N 635 y normas modificatorias. Segunda.- La autoridad Policial y el Ministerio Publico, dentro de los noventa (90)das de vigencia del presente Decreto Legislativo remitirn al rgano Administrador del Tributo de las denuncias por delito tributario que se encuentran en trmite, as como sus antecedentes a fin de dar cumplimiento a los artculos 7 y 8 del presente Decreto Legislativo. Tercero.- Las denuncias por delito tributario que se presenten ante la autoridad policial o al Ministerio Publico sern remitidas al rgano Administrador del Tributo a fin de dar cumplimiento a los
dispuestos en los artculos 7 y 8 del Presente Decreto legislativo. Cuarta.- De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 189 del Cdigo Tributario y al efecto de que la Justicia Penal Ordinaria realice el juzgamiento por delito tributario, el Ministerio de Justicia coordinara con el presidente de la Corte Supremo de Justicia de la Repblica la creacin en el Distrito Judicial de Lima de una Sala Superior dedicada exclusivamente a delitos Tributarios y Aduaneros, cuando las circunstancias especiales la ameriten o a Instancia del Ministerio de la Economa y Finanzas. Quinta.- Lo Dispuesto en el Titulo II del Presente Decreto Legislativo no ser de aplicacin a los procesos penales por delito tributario, que se encuentra en trmite. Sexta.- La Polica Nacional solo podr presentar el apoyo a que se refiere el articulo 8 del presente Decreto Legislativo a solicitud expresa del rgano Administrador del Tributario. Stima.- Derogarse los Artculos 268 y 269 del Cdigo Penal aprobado por el Decreto Legislativo N 635 y norma modificatorias, a si como todas aquellas disposiciones legales que se opongan al presente Decreto Legislativo. POR TANTO: Mando se publica y cumpla , dando cuenta a congreso de la repblica. Dado en la casa de gobierno, en lima a los diecinueve das del mes de abril de mil novecienos noventa y seis.
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EXPOSICION DE MOTIVOS 1.- Necesidades de las normas especiales. El delito tributario en su modalidad de defraudacin tributaria, se encuentra contenido en la seccin II del captulo II del ttulo XI del libro segundo del cdigo penal, sin embargo, dada su especialidad y en razn de las materias jurdicas que contribuyen Derecho Tributario y Derecho Penal as como la vinculacin del citado ilcito con la actuacin de las respectivas administraciones tributarias resuelta necesario que en una Ley penal especial se legisle esta materia. En este sentido el delito de la defraudacin tributaria puede ser legislado integra y ordenadamente en su parte sustantiva; asimismo, pueden establecerse normas procesales que posibiliten una efectiva investigacin y especializado juzgamiento en su parte adjetiva. Por su parte, la existencia de una norma penal especial origina un mayor conocimiento y difusin de la materia que se legisla as como un mayor efecto preventivo en la sociedad. Estos efectos deben ser necesariamente considerados al momento de legislar sobre el delito de defraudacin tributaria a fin de generar una mayor conciencia tributaria y una abstencin a la comisin del citado ilcito, dado que el mismo afecta la demanda significativa a la sociedad por tanto perjudica el proceso de ingresos y egresos a cargo del Estado imposibilitando que este pueda cumplir con su rol principal de brindar los servicios bsicos a los miembros de la sociedad y generando adems planes de desarrollo global. La dacin de una norma penal especial en materia penal no afecta el sistema
jurdico penal, ni procesal penal, por cuanto los principios rectores del derecho penal, as como las garantas contenidas en el derecho procesal penal son de aplicacin obligatoria a todas las normas relacionadas con estas materias. Por consiguiente, las disposiciones de esta norma penal especial no alteran el sistema jurdico penal, ni por ende los derechos y garantas de la personas, contenidas en la constitucin Poltica del Per. 2 De la tcnica legislativa entendiendo a la dogmatica penal El artculo 268 y 269 del Cdigo Penal regulan el delito de defraudacin tributaria sin embargo, no contiene atenuantes ni agravantes del citado ilcito. Por su parte de articulo 269 contiene modalidades repetitivas del tipo de base o que de acuerdo a una interpretacin lgica, podra contraponerse al tipo base. Las modificaciones de dichos artculos otorgaran un tratamiento integral y ordenado al delito de defraudacin tributaria. 2.1 Con respecto al artculo 268 del cdigo penal (tipo de base): El artculo 1 del proyecto de Decreto Legislativo el tipo de base del delito de defraudacin Tributaria, conservando complemente la conducta descrita en el articulo 268 del Codigo Penal, por Considerarla acertada.
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2.2 Con respecto al artculo 2689 del cdigo penal (modalidades): Es conveniente sealar que las modalidades son establecidas por el legislador teniendo en cuenta que las mismas no puedan ser derivadas directamente de la interpretacin del tipo base o genrico, por lo cual es necesario precisar las conductas que deben ser consideradas como delito, pese a que no fluyan directamente del tipo principal. Esto no significa que las modalidades puedan ser totalmente distintas al tipo base, por cuanto deben mantener los elementos principales y constitutivos, del tipo base. Con relacin a las modalidades contenidas en el precitado articulo 269, se proponen los siguientes cambios. 2.2.1 Modalidades que se mantienen como tales El artculo 2 del proyecto de Decreto Legislativo solo mantiene, aun que con ligeras modificaciones, dos de las nueve modalidades contenidas en el artculo 269 del Cdigo Penal. Las modalidades que se mantienen parcialmente son las que estaban contenidas en los numerales 2 y 6 del artculo 269 del Cdigo Penal. La modalidad contenida en el numeral 2 se mantiene en virtud que la conducta mencionada no se deriva fcilmente del tipo base, siendo necesaria su legislacin de manera expresa. Mientras el tipo de base, siendo necesaria su legislacin de manera expresa. Mientras el tipo base seala que la defraudacin se comete mediante engao, lo que sugiere un
accionar del sujeto activo perceptible por los sentidos, la modalidad otorgada la calidad de engao a una omisin del sujeto cuando exista obligacin de declarar determinados bienes, situacin que no se desprende directamente del tipo del tipo de base. En esta modalidad el presente proyecto elimina el ocultamiento de frutos o productos por considerar que los mismos se encuentran contenidos dentro del trmino ingresos que seala la citada modalidad. La modalidad contenida en el numeral 6 se mantiene por que al igual que la mencionada anteriormente no se deriva fcilmente del tipo base, Mientras el tipo de base seala como elemento constitutivo el engao, la modalidad describe un abuso de confianza que es necesario equipar con el engao mencionado, pero que esta equivalencia debe estar sealado necesariamente en la Ley, El proyecto en esta modalidad elimina el plazo de 3 meses que otorgaba el numeral numero 6, dado que atendiendo a la unidad del derecho penal nos encontramos ante un delito especial de del apropiacin ilcita de tributos, y en estos casos, solo es necesario comprobar el nimo del sujeto del sujeto activo de apropiarse del bien mediante alguna conducta una vez vencido el plazo que tenga para la devolucin o entrega sin que sea necesario otorgar un plazo adicional. Esta modificacin se hace en virtud en el Cdigo Penal, por ser mencionada modalidad un tipo especial del mismo.
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2.2.2. Modalidades Derogadas El proyecto elimina la modalidad contenida en el numeral 1 del artculo 269 antes mencionado, por ser respectiva del tipo base, en lo referente a la conducta descrita y por contener un requisito que distorsiona lo sealado en el tipo base, es decir que dicha modalidad podra estimarse consumada de acuerdo a su propia redaccin cuando se anule o reduzca la materia imponible, sin necesidad de verificar el impago del tributo esta movilidad contradice el tipo base, por tanto este requiere para su consumacin, que se deje de pagar todo en parte los tributos establecido s por ley. Tambin se elimina la modalidad contenida en el numeral 7, dado que no contiene el elemento fraudulento que exige el tipo base y que toda modalidad, con el trmino intencional el mismo que es aplicable a todos los delitos que no contengan dentro de su descripcin tpica ce palabra culpa tal como lo dispone el articulo 12 del cdigo penal. Asimismo, se elimina la modalidad contenida en el numeral 4 dado que, de acuerdo a las normas generales de Cdigo Penal, se tratara de una disposicin contenida dentro de los artculos 23 al 27 del Cdigo Penal. 2.2.3. Modalidades incorporadas a un tipo autnomo Las modalidades descritas en los numerales 3 y 5 dejan de ser tales y son incorporadas, con alguna modalidad, es un tipo autnomo (artculo 5 de proyecto), no dependiente del tipo base, por cuanto este requiere que exista un tributo
impago para su configuracin mientras que en aquel basta con la existencia de graves irregularidades de carcter contable ligadas a la tributacin, las mismas que pueden no originar un tributo impago, pero si una lesin al proceso de ingresos y egresos que es el bien jurdico protegido. Por ello estas modalidades deben ser consideradas en un tipo subsidiario del tipo base, dado que cuando existan las maniobras fraudulentas y adems se presenta el tributo impago se aplicara el tipo base o sus modalidades, contenidos en el articulo 1 y 2 del proyecto. La modalidad descrita en el numeral 8 tambin deja de ser tal y es incomparada con algunas modificaciones de un tipo autnomo de la fundacin tributaria, el mismo que contiene una mayor pena (inciso a del articulo 4 del proyecto). La explicacin radica en el tipo de base de la defraudacin tributaria se encuentra en el dejar de pagar los tributos, mientras que en los casos descritos en las citada modalidad se consuma el delito con la obtencin indebida de beneficios fiscales lo cual en la mayora de los casos origina que se dejen de pagar los tributos. En consecuencia este delito, se configurara solo con la indebida obtencin del beneficio fiscal, sin necesidad de probar que exista un tributo dejado de pagar por el sujeto activo. De igual manera, la modalidad descrita en el numeral 9 deja de ser tal y incorporada con algunas modificaciones en un tipo autnomo de defraudacin tributaria, que contiene una mayor pena (inciso b del artculo 4 del proyecto). La explicacin radica en el que tipo el tipo base requiere maniobra fraudulentas que 8
finalicen en un dejar de pagar os tributos lo cual origina que el delito se ubique fundamentalmente en la etapa de liquidacin del tributo. El tipo base supone que el delito se configura cuando el sujeto activo de alguna forma fraudulenta disminuya o anule el monto a pagar por concepto de tributos, mientras que este tipo no requiera que el sujeto realice ninguna maniobra fraudulenta para disminuir o anular el monto a pagar por concepto que se debe pagar por tributos, el acreedor tributario se encuentre imposibilitado de cobrar dichos tributos, por el estado de insolvencia del deudor tributario obtenido por medios fraudulentos. El proyecto del presente Decreto legislativo incorpora un cambio en esta modalidad por cuando el mencionado numeral dispone que el estado insolvencia sea provocado o simulado una vez iniciado el proceso administrativo o judicial mientras que el proyecto propone que esta provocacin o simulacin se realice una vez iniciado el proceso de verificacin y/o fiscalizacin. El cambio se fundamenta en que dentro del proceso de verificacin y/o fiscalizacin se descubren las irregularidades tributaria siendo esto conocido por el deudor tributario en esa etapa motivo por el cual desde ese momento se deben prohibir las maniobras fraudulentas tendientes a que el deudor tributario se coloque en una situacin de insolvencia y no como lo seala el numeral 9 desde el momento en que se inicia el proceso administrativo o judicial que necesariamente son posteriores al conocimiento que tiene el deudor tributario de la determinacin de sus
infracciones por la administracin tributaria. 3. Nuevos tipos penales. Los nuevos tipos penales se han creado en virtud de algunas modalidades ya existente en el artculo 269 del Cdigo Penal a fin de otorgar una mayor claridad al delito de defraudacin tributaria, o en otros casos debido a la necesidad de crea una figura atenuada del tipo base. Las modalidades contenidas en los numerales 3 y 5 adems de otras conductas han pasado a formar parte del articulo 5 del proyecto, que contiene el delito contable. Asimismo, las modalidades contenidas en los numerales 8 y 9 han pasado formar parte del articulo 4 del proyecto el cual contiene conductas con presupuestos distintos al sealado en el tipo base y que revistan mayor gravedad. 3.1. Tipo autnomo (delito Contable) El articulo 5 de proyecto crea el delito contable relacionado estrechamente a la tributacin. La razn de este articulo responde a la constatacin de las lesiones que se origina el bien jurdico (proceso de ingresos y egresos en un bien jurdico dinmico que est presente desde el momento en que se realizan hechos gravados y por ende no es necesario esperar a que exista una perjuicio econmico para sostener que existe el delito de defraudacin tributaria, si no basta con cualquier alteracin seria que se produzca sobre este bien jurdico). 3.2. Tipo autnomo (figura agravados): Han sido extradas de las modalidades existentes en los numerales 8 y 9 del 9
articulo 269 las mismas que fueran explicadas en los 2.2.3. sin embargo, conveniente mencionar que su separacin del tipo base y del tipo que seala las modalidades se debe, en el caso del numeral 8 (inciso a del articulo 4 del proyecto) a que contiene una figura distinta a la de dejar pagar los tributos(tipo base y modalidades), y supone al indebida obtencin de beneficios fiscales que en algunos casos, no implica un impago de los tributos. En cuanto al numeral 9 (inciso b del articulo 4 del proyecto), su autonoma de hecho que el tipo base y el que seala las modalidades se dirigen a establecer el delito de defraudacin tributaria en su fase de liquidacin y/o determinacin, mientras que este numeral contempla el fraude tributario en la etapa de recaudacin. 3.3. Tipo Atenuado: El artculo 3 del proyecto ha creado, en virtud de la intensidad de dao al bien jurdico, un delito de defraudacin tributaria con los mismos elementos del tipo base pero atenuado en lo que corresponde a la pena. La atenuacin responde ala naturaleza del bien jurdico, por cuanto al ser de carcter econmico es imprescindible sealar diferencias en las consecuencias jurdico penal (pena) en virtud de la magnitud del dao causado por el comportamiento del sujeto activo. 4. Penalidad El proyecto, al proponer e su parte sustantiva 5 artculos independientes requiere establecer las penas de acuerdo a la intensidad del dao al bien jurdico que ofrezcan los diversos artculos.
El articulo 1 del proyecto contiene el tipo base el articulo 2 las modalidades de tipo base, el articulo 3 el tipo atenuado, el articulo 4 un tipo autnomo agregado y el articulo 5 un tipo autnomo referido a las obligaciones contables. En funcin de esta sistemtica se proponen las siguientes penas: Articulo 1: De 5 a 8 aos de pena privada de libertad. Articulo 2: De 5 a 8 aos de pena privada de libertad. Articulo 3: De 2 a 5 aos de pena privada de libertad. Articulo 4: De 8 a 12 aos de pena privada de libertad. Articulo 5: De 2 a 5 aos de pena privada de libertad. En cuanto la pena magnitud de la pena, el proyecto propone homologar las penas del delito tributario de defraudacin tributaria con las penas establecidas para los delitos tributarios y contrabando y defraudacin de rentas de aduanas establecidos en la ley N 26461. Esta homologacin supone el aumento de penas para el delito de defraudacin tributaria en si tipo base (Articulo 1 del proyecto) atendiendo a que la magnitud del injusto o del daado, el bien jurdico en todo los delitos de defraudacin tributaria con las antes sealadas lo cual implica un incremento en la penalidad tanto en sus tipos bases como en los agraviados por la cual la consecuencia jurdica de la comisin de los citados delitos deben ser la misma. Las modalidades mantienen las penas sealadas para el delito base dado que, 10
solo constituyen aclaraciones y/o especializaciones del mismo. Asimismo, a fin de mejorar la tcnica legislativa se propone la creacin de un tipo atenuado y de un tipo autnomo referido al delito contable los mismos que atendiendo a la magnitud del dao al bien jurdico serian sancionados con una pena menor al tipo base. En base al tipo autnomo agravado la pena se incrementa en relacin al tipo base conservando los parmetros establecidos para los delitos tributarios de contrabando y defraudacin de rentas de aduana. De otro lado el proyecto elimina la pena de multa por cuanto de mantenerse se estara sancionando doblemente con pena pecuniaria por lo mismo hecho. Esta duplicidad se dara dado que, el cdigo tributario sanciona con multa a las conductas que puedan configurar delitos en base que se contribuyen infracciones tributarias esta modificacin afirma el principio jurdico que solo se puede sancionar una vez por un mismo hecho. Se sanciona a la presente un cuadro comparativo de las penalidades que contiene el Cdigo Penal respecto a delitos patrimoniales donde pese a cautelar bienes jurdicos individuales y no macro sociales las penas son mayores. 5. Accin Penal El proyecto establece que el ministerio publico, en los casos de delito tributario, podr ejercitar la accin penal solo a peticin de parte agraviada, considerando que el parte agraviada es el rgano
administrador del tributo, que administre el tributo materia del delito. De esta manera se sustituye el carcter publico del ejercicio de la accin penal en los delitos de defraudacin tributaria por una forma mixta en la que una vez presentada la denuncia por el rgano administrador de tributo ante el Ministerio Publico, la accin penal no puede ser detenida por la administracin tributaria. Adems, de esta forma se asegura que la denuncia elaborada por el rgano Administrativo del tributo contenga toda la informacin necesaria que permita al Ministerio Publico evaluar la procedencia de la denuncia, o en su caso permita al citado organismo una investigacin fiscal con mayores elementos probatorios. Asimismo, debe tenerse presente lo siguiente: 5.1.El Ministerio Publico, en la actualidad se encuentra limitado en relacin a la investigacin de delitos de defraudacin tributaria, debiendo en primer lugar a que no cuentan con los elementos tcnicos suficientes para determinar adecuadamente el delito materia de investigacin, sumndose a ello la falta de de especializacin que se requiere . En segundo lugar, limitados en su investigacin por que el rgano Administrador del Tributo se encuentra en imposibilidad legal de informar sobre aspectos tributarios relacionados con el sujeto denunciado. Esta informacin resulta imprescindible para el Ministerio Publico a fin de evaluar correctamente los hechos denunciados.
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Este impedimento se encuentra constituido por la Reserva Tributaria contemplada en el articulo 85 del Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Legislativo N 773, modificados por la ley N 16414 y Decreto Legislativo N 792. 5.2. El Cdigo Tributario en el artculo 189 establece a la administracin tributaria la facultad de formular denuncias cuando tenga conocimiento de hecho que pudieran configuren delito tributario. En este sentido, dicha facultad debe guardar coherencias con la potestad que solo la Administracin Tributaria puede denunciar por delito de defraudacin tributaria, dado que, en la actualidad carece de sentido la facultad de denunciar a la Administracin Tributaria si toda persona puede denunciar directamente dicho delito. 5.3. De otro lado el Ministerio Publico ante las denuncias por delito de defraudacin tributaria presentadas por particulares, remite las mismas a la Administracin Tributaria a fin que investiguen al denunciado. Este mandato resulta no adecuado al orden jurdico por cuanto la Administracin Tributaria dentro de su funciones no contiene la de investigar delitos adems la fiscalizacin administrativa que realiza la misma es facultativa en virtud de sus objetivos y fines. Asimismo es imponible que la Administracin Tributaria pueda fiscalizar a todas las personas denunciadas ante el ministerio publico debiendo hacer un uso racional de dicha facultad. 6. De la caucin. La legislacin vigente indica que la determinacin del remoto de la caucin debe establecerse en base a la naturaleza
del delito la condicin econmica, personalidad, antecedentes del impuesto, el modo de cometer el delito y la gravedad del dao. Sin embargo, actualmente no existe una adecuada precisin en los delitos de defraudacin tributaria lo cual origina que se impongan montos que difieren significativamente del beneficio econmico obtenido ilcitamente por el sujeto activo del mencionado delito. El presente proyecto sustenta al aplicarse del monto de la caucin en la gravedad del perjuicio econmico que se ocasiona en la sociedad por el delito de defraudacin tributaria y seala que el monto de la caucin debe estar directamente relacionado con el beneficio obtenido indebidamente por el sujeto activo del delito. El proyecto no contiene un monto de caucin excesivo dado que en primer termino no se considera en monto total de la deuda de la deuda tributaria sino tan solo un porcentaje de la misma y en segundo termino, se excluye de la deuda tributaria el monto correspondiente a la sancin multa. 7. De las consecuencias accesorias. En la ejecucin de los delitos de defraudacin tributaria se utiliza generalmente la organizacin de personas jurdicas quienes se benefician ilcitamente. En este sentido es necesario que la ciudadana constaste que las sentencias emitidas por el rgano Jurisdiccional, contenga medidas administrativas contra las personas jurdicas que se benefician con la comisin del delito. 12
EL RIESGO DE CULPA INEXCUSABLE EN LA PRACTICA PROFECIONAL EN EL PERU Resolucin N 8 del Consejo Normativo de Contabilidad A. Resolucin N 8 del consejo normativo de contabilidad 1. Mediante Resolucin N 008-97- EF/93.01, de 23 de enero de 1997, a requerimiento del Cdigo de Contadores Pblicos de Lima, el Consejo Normativo de Contabilidad preciso las obligaciones que debe cumplir el contador pblico cuando actu profesionalmente en funcin dependiente o independiente, precisa adems que cuando el Contador Pblico no cumpla con las aludidas obligaciones, incurre en la culpa inexcusable a que se refiere el Cdigo Civil. 2. En primer lugar la resolucin se refiere a las obligaciones del Contador Pblico en el ejercicio Profesional dependiente sealado que su obligacin es observar, bajo estricta responsabilidad y criterio Profesional la correcta aplicacin de los principios de Contabilidad Generalmente Aceptados, las normas profesionales de Contabilidad reconocidas por la profesin en los Congresos Nacionales de contadores Pblicos y oficializadas por el Consejo Normativo de Contabilidad, las leyes en general que sean pertinentes y el cdigo de tica Profesional. 3. Respecto de las obligaciones del Contador Publico que acta en
4. funcin independiente, la misma resolucin precisa que, para el examen y dictamen de la informacin financiera, es obligacin profesional cumplir con las Normas Internacionales y Nacionales de Auditoria reconocida por los profesin en los Congresos Nacionales de Contadores Pblicos, en la evaluacin de la aplicacin de los principios de contabilidad generalmente aceptados, por la entidad auditada, y observar las normas del Cdigo de tica Profesional. 5. En ambos casos, la resolucin dispone que las mismas obligaciones son propias de la consultora y asesora contable. Notablemente, la resolucin excluye de sus alcances a la consultora, en general, y a la tributaria, en especial. 6. Finalmente, la resolucin dispone que las mismas obligaciones son propias de la consultora y asesora contable. Notablemente, la resolucin excluye de sus alcances a la consultora, en general, y a la tributaria, en especial. 7. Hemos encontrado que los Arts. 1319, 1321, 1328 y 1330 de referido cdigo hacen referencia especializada a la culpa Inexcusable como la clase de conducta o comportamiento que origina diversas consecuencias en las relaciones pactadas entre particulares, respecto del cumplimiento de las obligaciones que hubieran acordado 13
8. libremente, que comentaremos ms adelante. 9. Con relacin a la culpa esta se puede definir como la conducta que produce un resultado tpicamente antijurdico, que el actor pudo y debi evitar si hubiera prestado la diligencia debida. La esencia de la culpa consiste en la previsibilidad de un resultado no querido como consecuencia de la voluntaria omisin de diligencia en el clculo de las consecuencias posibles y previsibles del hecho. As, el concepto de culpa requiere: (i) falta de precaucin en el cumplimiento de lo debido, constituyendo una falta de voluntad (ii) falta de previsin del agente cuando la era posible prever el resultado (iii) falta de sentido consistente en la ausencia del reconocimiento del agente, siendo posible de hacerlo, de la significacin antisocial de sus actos o de actuacin, a causa de su indiferencia frente a las existencias de la vida social. 10. La culpa puede deberse a (i)Negligencia, que no es sino la falta de atencin, o descuido que origina una culpa inconsecuencia (ii) imprudencia que se caracteriza por la temeridad del autor frente a resultado antijurdico previsto como posible pero no querido que origina la culpa consciente (iii) Impericia, que es la falta de habilidad en la prctica de un arte profesin u oficio; esto es, la deficiencia tcnica que origina resultados daosos por parte de
quien carece de la preparacin debida. 11. La culpa se diferencia del dolo en que en este los actos delictivos se montan con vistas a una finalidad o tendencia querida por el autor; es decir, existe una ciencia y voluntad encaminadas a realizar diversos actos que configuran el hecho delictivo, conociendo o previendo sus resultados. 12. En termino procesal, la solucin jurisdiccional a los conflictos entre los particulares cuando estos no pudieron ponerse de acuerdo o no someten sus diferencias a un procedimiento de conciliacin o arbitraje, es el resultado de un proceso judicial que se inicia con la demanda interpuesta por la parte que se considere perjudicada por el incumplimiento de la otra y que culmina con la sentencia de juez que conoci de la litis. Para dictar sentencia, el juez meritua de las pruebas presentadas por las partes (pruebas de cargo y de descargo) y las que el mismo disponga actuar para mejorar resolver, llegando a establecer una verdad legal que da la razn a una de la partes intervinientes en el procedimiento. En este proceso, el juez tiene la ms amplia libertad para evaluar las pruebas (premisa mayor) `Verdad legal en la norma legales aplicadas (premisa menor y sentenciar de acuerdo con su mejor criterio) y sentencias de acuerdo con su mejor criterio de conciencia (conclusin ). 14
11. Con relacin a los artculos de cdigo civil a que alude el artculo de la resolucin en comentario, estos son los siguientes: Articulo 1319.- incurre en culpa inexcusable quien por negligencia grave no ejecuta la obligacin. Articulo 1321.- Queda sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o leve. Articulo 1328.- Es nula toda estipulacin que excluya o la responsabilidad por dolo o culpa inexcusable del deudor (de la obligacin) de los terceros de quien este se valga. Articulo 1330.- la prueba de dolo o de la culpa inexcusable corresponde al perjudicado por la inejecucin de la obligacin, o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso. Como puede observarse de los artculos citados, en la parte pertinente, especialmente de los Artculos 1319 y 1330 la existencia de la culpa inexcusable requieren que se acredite ante el juez que esta se origino por negligencia grave del deudor (de la obligacin) y que el acreedor ( de la obligacin) pruebe su existencia. 12. es evidente que la resolucin bojo comentario tiene el propsito de informar al juez un punto de vista tcnico profesionales , acerca de cules son las normas cuyo incumplimiento pueden dar lugar a que la conducta de un Contador Pblico pueda ser calificada como culpa inexorable - , sin prejuicio de que el acreedor de la obligacin (el cliente)pruebe su existencia y demuestre que existi negligencia grave.
13. Sin embargo, es necesario que la aplicacin de la resolucin y de las precisiones que contiene, no d lugar a que, al dictar sentencia, los jueces consideren que la mera existencia de un cumplimiento de cualquiera de las normas all referidas, por parte del Contador Pblico, configuren perse` la demostracin de una conducta que pueda ser calificada como culposa, en la categora de culpa inexorable- , sin previamente merituar adecuadamente las pruebas que haya presentado la parte demandante, y sin que demuestre fehacientemente que el deudor (el CPC) incurri en negligencia grave. 14. Atendiendo a la necesidad de que las normas que regulan la actuacin del Contador Publico se vayan perfeccionado con la experiencia que da su interpretacin con la experiencia que se da su interpretacin y aplicacin, es preciso que en el Colegio de Contadores de Lima, como impulsor de la resolucin de bajo comentario, se constituya un grupo de trabajo que tengan como tarea analizar las situaciones que los jueces deberan en consideracin que los jueces debern tener en consideracin para la calificacin de la conducta profesional de los Contadores Pblicos, en especial en cuanto atae ala culpa inexorable - , sin menoscabar su independencia de criterio ni de conciencia como juzgadores. 15. La necesidad de el grapo de trabajo se refuerza con las situaciones que plantea las mltiples enuncias penales contra Contadores Pblicos que ha presentado la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria y las denuncias que pueden plantear ante el INDECOPI los clientes quejosos de los servicios profesionales recibidos . En ambos casos, 15
como consecuencia de las normas que brevemente comentamos a continuacin. B. DELTO COMTABLE B.1 Ley Penal Tributaria Decreto Legislacin N 813 1. El Decreto Legislativo N 813, Denominacin Ley Tributacin (LPT) tipifico nuevamente el delito de defraudacin tributaria, que ya estaba contemplado en el Cdigo Penal vigente, modificado el tipo base- original e incorporado modalidades atenuadas y agravadas del delito tipo base- . 2. EL Art. 5 de la LPT crea un tipo de delito de defraudacin tributaria que no estaba contemplado en el Cdigo Penal, que no necesariamente implica el no pago de tributos, y que est referido, ms bien, a los procesos de recopilacin y registro de informacin contable. En la exposicin de motivos de la LPT se ha denominado delito contable- a esta nueva figura selectiva, denominacin que no sido recogida en su texto por el legislador. 3. Para un adecuado anlisis de las responsabilidades penales que surgen como consecuencia de la nueva ley, se debe identificar a quienes se considera como los sujetos activos de los delitos tributarios. 3.1 Para el tipo base- de defraudacin tributaria, tanto en sus figuras agravadas , al sujeto activo es aquel que, en provecho propio o de terceros, mediante cualquier forma fraudulenta, deja en todo o en parte los tributos que establecen las leyes. 3.2 En este punto es preciso diferenciar cuando se produce la comisin de este delito especial y cuanto se comete, por
ejemplo, cuando el empleado encargado de hacer un pago de impuesto se apropia de dinero que le entrego al deudor tributario. En este caso se tiene empleando es el sujeto activo de un delito comn (apropiadamente ilcita), y, por consiguiente, no podra ser inculpado del delito de defraudacin tributaria. Por otra parte, el deudor tributario no podra ser acusado de delito tributario alguno no solo porque, por el contrario, su condicin es de sujeto pasivo (victima) del tema comn perpetrado por dependiente, como consecuencia del delito contenido por su dependiente, no tiene la calidad de dolosa. La misma lnea de interpretacin sera aplicable al caso de cualquier profesional que medos fraudulentos (ej.: falsificacin de forma refrendos. Sellos, etc.). Se presentara frente al deudor de los tributos que este le encomend, es decir, tampoco en este caso el deudor tributario estafado por el profesional del ejemplo podra ser inculpado de delito de defraudacin tributaria. 3.3 Los ejemplos propuestos anteriormente integran demostrar que , en el delito de defraudacin tributaria, solo puede ser considerado como sujeto del delito al `sujeto pasivo de la relacin jurdico tributaria, es decir al deudor tributarios, ya sea tenga la calidad de contrayente o de responsable, cuando con su accionar doloso, intencional , rompe dicha relacin jurdica. 3.4 En el caso del mal llamado contable-, tipificado en Art. 5 de la LPT, claramente se identifica como sujeto activo al que estando obligado por las normas tributarias a llevar libros y registro 16
contables- resulta comprendido en algunas de las causales de delito que este artculo seala . A este respecto , es necesario tener en cuenta que la norma
`Verdad legal en la norma legales aplicadas (premisa menor y sentenciar de acuerdo con su mejor criterio) y sentencias de acuerdo con su mejor criterio de conciencia conclusin). 11. Con relacin a los artculos de cdigo civil a que alude el artculo de la resolucin en comentario, estos son los siguientes: Articulo 1319.- incurre en culpa inexcusable quien por negligencia grave no ejecuta la obligacin. Articulo 1321.- Queda sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o leve. Articulo 1328.- Es nula toda estipulacin que excluya o la responsabilidad por dolo o culpa inexcusable del deudor (de la obligacin) de los terceros de quien este se valga. Articulo 1330.- la prueba de dolo o de la culpa inexcusable corresponde al perjudicado por la inejecucin de la obligacin, o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso. Como puede observarse de los artculos citados, en la parte pertinente, especialmente de los Artculos 1319 y 1330 la existencia de la culpa inexcusable requieren que se acredite ante el juez que esta se origino por negligencia grave del
deudor (de la obligacin) y que el acreedor ( de la obligacin) pruebe su existencia. 12. es evidente que la resolucin bojo comentario tiene el propsito de informar al juez un punto de vista tcnico profesionales , acerca de cules son las normas cuyo incumplimiento pueden dar lugar a que la conducta de un Contador Pblico pueda ser calificada como culpa inexorable - , sin prejuicio de que el acreedor de la obligacin (el cliente)pruebe su existencia y demuestre que existi negligencia grave. 13. Sin embargo, es necesario que la aplicacin de la resolucin y de las precisiones que contiene, no d lugar a que, al dictar sentencia, los jueces consideren que la mera existencia de un cumplimiento de cualquiera de las normas all referidas, por parte del Contador Pblico, configuren perse` la demostracin de una conducta que pueda ser calificada como culposa, en la categora de culpa inexorable- , sin previamente merituar adecuadamente las pruebas que haya presentado la parte demandante, y sin que demuestre fehacientemente que el deudor (el CPC) incurri en negligencia grave. 14. Atendiendo a la necesidad de que las normas que regulan la actuacin del Contador Publico se vayan perfeccionado con la experiencia que da su interpretacin con la experiencia que se da su interpretacin y aplicacin, es preciso que en el Colegio de Contadores de Lima, como impulsor de la resolucin de bajo comentario, se constituya un grupo de trabajo que tengan como tarea analizar las situaciones que los jueces deberan en consideracin que los jueces debern tener en consideracin para la calificacin de la 17
conducta profesional de los Contadores Pblicos, en especial en cuanto atae ala culpa inexorable - , sin menoscabar su independencia de criterio ni de conciencia como juzgadores. 15. La necesidad de el grapo de trabajo se refuerza con las situaciones que plantea las mltiples enuncias penales contra Contadores Pblicos que ha presentado la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria y las denuncias que pueden plantear ante el INDECOPI los clientes quejosos de los servicios profesionales recibidos . En ambos casos, como consecuencia de las normas que brevemente comentamos a continuacin. B. DELTO COMTABLE B.1 Ley Penal Tributaria Decreto Legislacin N 813 1. El Decreto Legislativo N 813, Denominacin Ley Tributacin (LPT) tipifico nuevamente el delito de defraudacin tributaria, que ya estaba contemplado en el Cdigo Penal vigente, modificado el tipo base- original e incorporado modalidades atenuadas y agravadas del delito tipo base- . 2. EL Art. 5 de la LPT crea un tipo de delito de defraudacin tributaria que no estaba contemplado en el Cdigo Penal, que no necesariamente implica el no pago de tributos, y que est referido, ms bien, a los procesos de recopilacin y registro de informacin contable. En la exposicin de motivos de la LPT se ha denominado delito contable- a esta nueva figura selectiva, denominacin que no sido recogida en su texto por el legislador.
3. Para un adecuado anlisis de las responsabilidades penales que surgen como consecuencia de la nueva ley, se debe identificar a quienes se considera como los sujetos activos de los delitos tributarios. 3.1 Para el tipo base- de defraudacin tributaria, tanto en sus figuras agravadas , al sujeto activo es aquel que, en provecho propio o de terceros, mediante cualquier forma fraudulenta, deja en todo o en parte los tributos que establecen las leyes. 3.2 En este punto es preciso diferenciar cuando se produce la comisin de este delito especial y cuanto se comete, por ejemplo, cuando el empleado encargado de hacer un pago de impuesto se apropia de dinero que le entrego al deudor tributario. En este caso se tiene empleando es el sujeto activo de un delito comn (apropiadamente ilcita), y, por consiguiente, no podra ser inculpado del delito de defraudacin tributaria. Por otra parte, el deudor tributario no podra ser acusado de delito tributario alguno no solo porque, por el contrario, su condicin es de sujeto pasivo (victima) del tema comn perpetrado por dependiente, como consecuencia del delito contenido por su dependiente, no tiene la calidad de dolosa. La misma lnea de interpretacin sera aplicable al caso de cualquier profesional que medos fraudulentos (ej.: falsificacin de forma refrendos. Sellos, etc.). Se presentara frente al deudor de los tributos que este le encomend, es decir, tampoco en este caso el deudor tributario estafado por el profesional del ejemplo podra ser inculpado de delito de defraudacin tributaria. 18
3.3 Los ejemplos propuestos anteriormente integran demostrar que , en el delito de defraudacin tributaria, solo puede ser considerado como sujeto del delito al `sujeto pasivo de la relacin jurdico tributaria, es decir al deudor tributarios, ya sea tenga la calidad de contrayente o de responsable, cuando con su accionar doloso, intencional , rompe dicha relacin jurdica. 3.4 En el caso del mal llamado contable-, tipificado en Art. 5 de la LPT, claramente se identifica como sujeto activo al que estando obligado por las normas tributarias a llevar libros y registro contables- resulta comprendido en algunas de las causales de delito que este artculo seala . A este respecto , es necesario tener en cuenta que la norma contiene una precisin muy importante cuando hace referencia al titular de la obligacin de llevar libros y registros contables, pero limitndola solo a quienes resultan obligados por las normas tributarias y no por otras normas como podra ser el Cdigo de Comercio. En tal sentido, por ejemplo, los deudores tributarios comprendidos en el Rgimen nico Simplificado (RUS) o en el Rgimen Especial de Renta (RER) que no estn obligado a llevar libros de contabilidad para fines tributarios, no podran cometer Delitos <contables alguno. 3.5. Las Normas tributarias, entre ellas el Numeral 4 del Art. 87 del Cdigo Tributario, solo obligan a llevar libros de contabilidad al deudor tributario y, por consiguiente, el y solo el puede, en primer termino, ser inculpado como sujeto activo del delito contable.
La responsabilidad para la participacin de cualesquiera, profesionales o asesores en el delito contable, incluidos los Contadores Pblicos, se circunscribirn, en principio a su responsabilidad penal bajo alguna de las modalidades de participacin previstas en las Normas Generales del Cdigo Penal instigador, cmplice o encubridor. Corresponder en este caso el juzgador a resultas de la investigacin penal, determinar inversin del profesional inculpado puede darse a nivel de coautor, mas nunca como sujeto activo del delito. 4. Aclarada la posicin respecto de la eventual responsabilidad de los profesionales, incluido el Contador Pblico, frente al denominado delito contable, correspondiente analizar cuando se dara las circunstancias que lo podran involucrar en la comisin o participacin en este delito. La aplicacin del principio penal de exclusin de la responsabilidad objetiva al caso de la presunta comisin de un delito contable, exige que en el curso de la etapa investigadora que plenamente demostrada la presencia de dolo. No obstante, del anlisis de la formas de materializacin de los ilcitos penales recogidos en la nueva ley se puede llegar a las siguientes conclusiones. 4.1. Incumplir totalmente la obligacin de llevar libros y registros contables Este sera un tpico caso de delito de comisin por omisin, que solo ser atribuido al deudor tributario como titular de la obligacin tributaria de llevar libros y registros contables y no a un Contador Pblico , cuya prctica profesional, que esta circunstancia a la 19
anotacin de operaciones, requiere, necesariamente, la preexistencia de dichos libros y registros. Es interesante constatar que si el deudor tributario llevara algn libro o registro contable, es decir, si llevara una contabilidad no se dara el supuesto previsto en la ley para penalizar el sujeto obligado parcialmente incumplido. 4.2. No haber anotado actos, operaciones, ingresos en los libros y registros contables Tambin este es un caso de delito de comisin por omisin en el cual la responsabilidad del Contador Pblico est subordinada a que la informacin que le proporciona el deudor tributario sea completa e incluya toda y cada una de las operaciones realizadas. No obstante, si se demostrara que el deudor tributario cumpli con entregar al Contador Pblico toda la informacin sobre las operaciones realizadas, y que este sugerido o decidi no registrarlas en su totalidad, se habra producido una participacin en la comisin del delito como instigador o autor intelectual, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponde al deudor tributario como sujeto activo del delito. 4.3. Realizar anotaciones de cuentas, asientos, cantidades, nombres y datos falsos de los libros y registros contables. Esta es la situacin ilcita que ms dudas plantea respecto de quien es el sujeto activo del delito contable, por cuanto podra interpretarse que las anotaciones contables tienen que ser hechas, necesariamente por un Contador Pblico.
Sin embargo, aun en este caso, nuevamente deber tenerse presente que segn dispone el primer prrafo del art. 5, bajo comentario, el sujeto activo del delito es el deudor tributario, a pesar de que el ejecutor material de, o el responsable por las, anotaciones ilcitas o falsas pueda ser una persona destinada, entre ella un Contador Publico. La lgica jurdica que esta inmersa en la designacin del deudor tributario como sujeto activo del delito contable atiende a que, ante la Ley Tributaria, Comercial y Mercantil y ante cualesquiera otros terceros, el comerciante en su doble condicin de contribuyente y deudor tributario, es el nico responsable de cuidar de la veracidad y exactitud de la informacin contenida en sus libros de contabilidad sin entrar a considerar quien fue la persona que ejecuto la anotacin fsica en dichos libros de la operacin realizadas , lo que, en el caso del Per, puede ser hecho con cualquier persona que tenga conocimientos de tenedura y libros: contadores pblicos, mercantiles o prcticos. 4.4. Destruir u ocultar, total o parcialmente, los libros y/o registros contables a los documentos relacionados con la tributacin. Como en el caso anterior, el deudor tributario es directamente responsable, ante la ley y antes terceros de la seguridad de los libros y registros contables as como con los documentos relacionados con la tributacin estos ltimos no necesariamente contables. En este sub tipo de Delito contable tampoco el Contador Pblico, por solo su calidad de tal, puede ser considerado 20
sujeto activo del delito. En el peor de los casos, su eventual responsabilidad, si ella quedara demostrada, normalmente se dara en el nivel de participacin en el acto delictivo, al igual de cualquier otra persona que resultara involucrada. 5. Bajo las premisas, sustentadas anteriormente, que el Contador Pblico no tiene la calidad de sujeto activo del delito contable pero que si puede ser imputado como participacin en su comisin como instigador, cmplice o encubridor se debe analizar la forma como su eventual involucramiento en el ilcito penal puede ser evitado o, en el peor de los casos, su responsabilidad atenuada. El contador pblico ejerce sus actividades profesionales en dos planos: el ejercicio independiente, pblico y privado y el ejercicio dependiente, como empleado, en entidades privadas y privadas. Por lo tanto las eventuales responsabilidades penales por el ejercicio profesional pueden darse en cualquier de estos dos planos. 5.1. El ejercicio independiente se presta generalmente en la calidad de auditor independiente, cuyas reglas de actuacin establecer los lmites de la responsabilidad profesional que asume, con normas estrictas de aceptacin general que rigen su actuacin. En su calidad de consultor en la especialidad tributaria el auditor independiente podr se eventualmente imputado como participante en la comisin del delito de defraudacin tributaria; es decir, como encubridor, cmplice o instigador. Es poco probable que se vea involucrado en un delito contable.
5.2 El ejercicio independiente privado suele tener como principal campo de accin la tenedura de libros y la confeccin de estados financieros, as como la preparacin, presentacin y refrendo de declaraciones tributarias. En este plano de su actuacin profesional, es ms probable el riesgo de que un Contador Publico se vea involucrado en la investigacin judicial de un Delito contable y eventualmente comprendido en la instruccin, y por otro lado que su cliente bien sea que este es lo cierto o bien sea como tctica de defensa, se declara engaado por su Contador lo acuse de negligencia grave. Sin embargo, es preciso destacar que la mayor parte de las tipificaciones que contienen el Decreto Legislativo N 813 constituyen actuaciones de contenido doloso en las que, como ya se ha dicho, los actos se presume encaminados a la consecucin de de un ilcito penal. 6. En conclusin, aunque no es posible liberar totalmente al contador pblico de los problemas derivados de un proceso penal si se puede sugerir la implantacin de las acciones antes mencionadas, que tienden a intentar atenuar o delimitar la responsabilidad penal que surja cuando se investigue la comisin de un presunto delito de defraudacin tributaria o delito contable. Por otro lado, en el plano civil, la resolucin del consejo normativo de contabilidad que estamos comentando con las mejoras que aconsejan la experiencia y su anlisis detallado , debe servir como una valiosa fuente referencial para el juez que conozca de las demandas de ndole civil que pongan en 21
entredicho la correcta actuacin profesional del Contador Pblico. C. LEY DE PROTECCION AL CONSUMIDOR En otro plano de riesgo a la actuacin de los Contadores Pblicos es necesario comentar que opinin del INDECOPI, los problemas vinculados a la proteccin al consumidor, plantean temas similares a los que generan la represin a la competencia desleal y la supervisin de la publicidad. Bajo esa percepcin, la desinformacin de que pueden ser victimas los consumidores, como consecuencia de prcticas contrarias a los principios del mercado, genera perjuicios que son evidentes para INDECOPI, quien considera que esto es mucho ms grave en un pas como el Per que cuenta con una poblacin de bajos ingresos y el que cuenta con una poblacin de bajos ingresos y en el que, en consecuencia una mala compra o contratacin puede privar al consumidor de la satisfaccin de sus necesidades bsicas. Las normas contenidas en el Decreto Legislativo N 716 estn destinadas a proteger al consumidor de las consecuencias antes mencionadas. Sin embargo, a criterio de INDECOPI la norma citada presentaba problemas que no le daban la efectividad suficiente para solucionar los problemas de falta de informacin o de informacin engaosa a los consumidores, debido a la falta de precisin en las normas o de la carencia de una adecuada tipificacin de algunos casos que afectaban al consumidor y de alguna situacin en las que las multas resultaban insuficientes.
A las razones comentadas obedece la reforma del inciso d) del Artculo 3 del Decreto Legislativo N 716, que incorpora a los servicios profesionales dentro del mbito de la ley de proteccin al consumidor. En efecto, segn el texto original de la ley, los servicios estaban definidos como cualquier Actividad de prestacin de servicios que se ofrece en el mercado a cambio de una retribucin, inclusive las de naturaleza bancaria financiera de crdito y servicios profesionales y los que se brindan en relacin de dependencia. El texto legal citado fue modificado por el artculo 18 del Decreto Legislativo N 8807, con la finalidad de incluir, expresamente, a los servicios profesionales dentro de este mbito de la ley, junto con las actividades de naturaleza bancaria, financiera de crdito y de seguridad quedando ahora solo excluidos los servicios prestados en relacin de dependencia. Nuevamente, en opinin de INDECOPI, la experiencia obtenida en la aplicacin de la ley de proteccin al consumidor a demostrado que no exista razn valedera para mantener excluidos de su mbito a los servicios profesionales debido a que, en primer lugar, su definicin es ambigua y subjetiva y llevaba a situaciones tan contradictorias como, por ejemplo, la de poder sancionar a una clnica por no brindar informacin adecuada a sus pacientes, pero no estar en la posibilidad de sancionar al mdico que hace lo mismo. En seguro lugar, la prctica de los servicios profesionales es un campo de donde se puede presentar un grado aun mayor de 22
desinformacin al consumidor precisamente por su carcter altamente especializado por estas razones la nueva norma modifica el antiguo criterio de exclusin. Las razones del INDECOPI son aplicables tambin a las actividades profesionales del contador pblico quien a partir de la vigencia del Decreto Legislativo N 807, puede ser denunciado g ante esta entidad por sus clientes cuando consideren que los servicios que les prest no guardan correlacin con los ofrecidos mediante publicidad u ofertas de servicios, pblicas o privadas. En tal sentido adems de los respectivos colegios profesionales, la calidad y forma de ofrecer servicios profesionales la calidad y la forma de ofrecer servicios
profesionales la calidad y forma de ofrecer servicios profesionales por parte de los contadores pblicos incumbe no solo a entidades como CONOSEV, SUNAT, CONTRALORIA sino ahora tambin al
INDECOPI quien ha establecido procedimientos para la solucin de los conflictos que conozca cuando el usuario se considere afectado en sus derechos, y para aplicar sanciones de hasta 100 UIT; es decir, de hasta S/. 260,000, a fin de desincentivar, de manera efectiva, las conductas contrarias a los derechos de los consumidores.