La responsabilidad internacional se origina en las conductas violatorias de las normas de
derecho internacional, por los sujetos de ste. Al ser el Estado el sujeto internacional, su responsabilidad internacional puede provenir de conductas violatorias que atacan a personas, bienes o derechos de otro Estado, protegidos por normas internacionales. Siempre que se viola, un deber establecido en cualquier regla de derecho internacional, automticamente surge una relacin jurdica nueva. Esta relacin se establece entre el sujeto imputable, que debe "responder" mediante una reparacin y el sujeto que tiene derecho de reclamar la reparacin por el incumplimiento de la obligacin. Puede configurarse por la lesin directa de los derechos de un Estado y por un acto u omisin ilegal que causa daos a un extranjero. En este caso, la responsabilidad es ante el Estado del cual el extranjero es nacional.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL Los elementos esenciales son: Existencia de un acto u omisin que viola una obligacin establecida por una regla de derecho internacional vigente entre el Estado responsable del acto u omisin y el Estado perjudicado por dicho acto u omisin El acto ilcito debe ser imputable al Estado como persona jurdica. Debe haberse producido un perjuicio o un dao como consecuencia del acto ilcito. Estos elementos han sido confirmados por la practica del Estado, la jurisprudencia y la doctrina como requisitos esenciales para el nacimiento de la responsabilidad internacional.
CUESTIN DE LA CULPA La precedente relacin de elementos constitutivos se complementa con un elemento subjetivo adicional: la falta o culpa del Estado. Otro criterio sostiene que lo relevante no es la actitud psicolgica de los individuos como rganos del Estado, sino la conducta objetiva del Estado: el Estado es responsable por la violacin de sus obligaciones sin necesidad de identificar una falla psicolgica en sus agentes. Para determinar la responsabilidad internacional, un Estado se considera responsable, por errores de juicio de sus agentes, aun si dichos errores se han cometido bona fide y estn libres de cualquier elemento de malicia o negligencia culpable. La responsabilidad del Estado no requiere la existencia de un acto de malicia, negligencia o descuido por cualquier agente individual; puede consistir en un defecto general o falla en la estructura del Estado o su administracin pblica, y estar separado de toda intencin subjetiva. Puede radicar en la "insuficiencia" de los poderes legales del gobierno.
JURISPRUDENCIA DE LA CORTE INTERNACIONAL EN RELACIN CON LA CULPA Despus de determinar la existencia de una obligacin jurdica basada en ciertos principios generales y bien reconocidos, la Corte lleg a la conclusin de que era posible que dichas autoridades previnieran a las embarcaciones. La prueba es de importancia decisiva en materia de responsabilidad, ya que siempre es de difcil produccin por la parte perjudicada. El traslado de la carga de la prueba del demandante al demandado o el establecimiento de presunciones que tienen el mismo efecto, son instrumentos importantes usados por el derecho interno para promover la evolucin del derecho de la responsabilidad con base en los conceptos del riesgo o de la responsabilidad absoluta.
TEORA DEL RIESGO Significa que quien por su propio placer o utilidad introduce algo peligroso a la sociedad, es responsable de cualquier accidente que de ello se derive, aun cuando no se le pueda imputar culpa o negligencia alguna. Esta teora ha sido incorporada a la legislacin nacional de muchos pases en relacin con los accidentes del trabajo y se aplica a otras actividades peligrosas. En el derecho internacional, la teora del riesgo se aplica no como principio general de responsabilidad, sino en aquellos casos que han sido previa y claramente definidos por las convenciones internacionales. Un rasgo comn a todas estas aplicaciones de la doctrina de la responsabilidad absoluta es que las actividades que causan, o que es probable que causen el dao, son peligrosas pero no ilcitas.
DOCTRINA DEL ABUSO DEL DERECHO La responsabilidad surgida de las pruebas nucleares debe resolverse por aplicacin de la doctrina del "abuso del derecho". Existe la duda si es aplicable en estos casos. En el laudo dado en el caso Trail Smelter (1935), se declar que "ningn Estado tiene derecho de usar o de permitir el uso de su territorio de tal modo que cause dao por razn del lanzamiento de emanaciones en o hacia el territorio de otro". Cuando no existe el derecho ya no es posible hablar del abuso del derecho. Si el principio que prohbe el abuso del derecho ha sido aceptado como norma de derecho internacional, entonces cualquier abuso de un derecho constituir una violacin de dicha regla y ser un acto ilegal que dar lugar a responsabilidad.
ACTOS QUE CAUSAN PERJUICIOS O DAOS Y QUE SON JUSTIFICABLES Existen circunstancias en razn de las cuales un acto que causa perjuicios o daos puede ser justificable.
CONSENTIMIENTO, LEGTIMA DEFENSA, REPRESALIAS Y OTRAS SANCIONES I. Consentimiento. En el derecho internacional, muchas violaciones de los derechos de un Estado pueden resultar legitimadas por su consentimiento. Debe prestarse con anterioridad o simultneamente a la violacin. Si es retroactivo constituira una renuncia al derecho de reclamar la reparacin, estara viciado por error, coaccin o fraude. II. Legtima defensa. El derecho internacional reconoce que ciertos actos, normalmente ilegales, en defensa propia son legtimos y no dan lugar a la responsabilidad. III. Represalias y otras sanciones. La aplicacin de una sancin autorizada es un acto legtimo que no da lugar a la responsabilidad del Estado por las prdidas que ocasione.
DOCTRINA DE LA NECESIDAD Si un Estado, por la necesidad de salvarse de un peligro grave e inminente que no ha ocasionado y que no puede evitar de otro modo, comete un acto que viola un derecho de otro, no da lugar a su responsabilidad internacional. Ese peligro tiene que ser de tal ndole "que llegue a amenazar la existencia del Estado, su estatuto territorial o personal, su gobierno o su forma de gobierno, o limite o aun haga desaparecer su independencia o su personalidad internacional". De acuerdo con los principios generales de derecho no existe responsabilidad si el evento daino ocurre independientemente de la voluntad del agente del Estado y como resultado de forc majeure.
RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR ACTOS DE LOS RGANOS LEGISLATIVO, ADMINISTRATIVO, JUDICIAL Y OTROS DEL ESTADO Puede surgir de actos u omisiones de sus rganos, cualesquiera que sean las funciones que desempeen. RGANOS LEGISLATIVOS La posicin de los rganos legislativos no difiere de los otros rganos del Estado. En la Conferencia de Codificacin de La Haya, todos los Estados aceptaron el principio de que un Estado incurre en responsabilidad internacional "como resultado, bien de la promulgacin de una legislacin incompatible con sus obligaciones internacionales, o bien de la falta de legislacin necesaria para el cumplimiento de dichas obligaciones". La legislacin interna no proporciona una medida adecuada del cumplimiento, por parte del Estado, de sus obligaciones internacionales. No basta promulgar una buena ley pero fallar en su aplicacin; y a la inversa. Cuando la ley causa dao directo a un Estado, su mera aprobacin puede servir de base para una queja, aun ante un rgano judicial.
RGANOS EJECUTIVO Y ADMINISTRATIVO Un Estado incurre en responsabilidad por cualquier acto contrario al derecho internacional cometido por cualquiera de sus agentes o por los funcionarios del Estado; por el jefe del gobierno, un ministro, un funcionario diplomtico o consular, o cualquier otro funcionario.
ACTOS NO AUTORIZADOS Y ULTRA VIRES DE LOS FUNCIONARIOS No existe responsabilidad directa del Estado, slo responsabilidad por falta de prevencin o de represin, cuando el agente no ejercita ninguna de sus funciones o atribuciones oficiales ni trata de establecer ninguna relacin ostensible entre su accin y su cargo oficial: cuando no existe "apariencia de procedimiento oficial". El elemento ms convincente de una autoridad de actuar en nombre del Estado, es el uso de medios puestos a la disposicin de los funcionarios por razn de sus funciones. Los motivos que inspiran al agente del Estado, no son pertinentes para atribuir la responsabilidad al Estado o al individuo. Para que el Estado pueda ser considerado responsable, no basta que el agente haya dado a entender que acta en ejercicio de su autoridad oficial, tambin se exige que su actuacin no sea notoriamente ajena a sus funciones que la parte perjudicada pueda evitar equivocarse sobre ello y que mediante el uso de una diligencia razonable haya podido eludir el perjuicio.
ACTOS DEL PODER JUDICIAL Los principios de la separacin y de la independencia del poder judicial en el derecho interno y del respeto por las sentencias judiciales, influyen en la forma como la responsabilidad del Estado se aplica a los actos u omisiones de los rganos judiciales. La responsabilidad no se produce por la aplicacin errnea o por violacin de una regla de derecho interno, aunque cause daos a un extranjero. Para que exista responsabilidad del Estado, se necesita una violacin manifiesta del derecho internacional.
DENEGACIN DE JUSTICIA Existe denegacin de justicia "cuando un fallo no puede obtenerse dentro de un tiempo razonable", existe una "defi de justice" cuando, el fallo se ha dictado en forma manifiestamente contraria al derecho". Es una negativa a permitir a los sujetos de un Estado extranjero que reclamen o afirmen sus derechos ante tribunales ordinarios, y al distinguir entre el caso de dicha denegacin y el de un fallo injusto y parcial. El resultado desfavorable de un proceso no es nunca, una denegacin de justicia. Es la negativa a dar acceso a los extranjeros a los tribunales nacionales para la proteccin de sus derechos.
ESTADOS CONSTITUTIVOS DE LOS ESTADOS FEDERALES El Estado federal es responsable de la conducta de sus subdivisiones polticas y no puede evitar esa responsabilidad alegando que sus poderes constitucionales de control sobre ellas son insuficientes para exigir el cumplimiento de las obligaciones internacionales.
RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR ACTOS DE LOS PARTICULARES
RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR ACTOS INDIVIDUALES DE LOS PARTICULARES Dentro de un Estado, pueden efectuarse actos que afectan adversamente los derechos de otros Estados. La complicidad entre ofensor y el Estado no existe, en el caso ms corriente de dejar de impedir o castigar el acto, slo en el caso excepcional de que las autoridades realmente conozcan previamente el acto que se va a intentar, o acten como instigadores del delito. De acuerdo con la jurisprudencia, puede haber responsabilidad del Estado en casos en que no se puede aseverar o probar la complicidad y podra inferirse slo en virtud de una ficcin. La base de la responsabilidad del Estado por los actos de los individuos consiste en que el Estado deja de cumplir su deber internacional de impedir el acto ilcito o de someter al ofensor a la justicia. La soberana territorial entraa el derecho exclusivo de desplegar las actividades del Estado y tiene como corolario un deber: la obligacin de proteger dentro de su territorio, los derechos de otros Estados, especialmente la integridad e inviolabilidad, junto con los derechos que cada Estado puede reclamar para sus nacionales en territorio extranjero.
VIOLENCIA DE LAS TURBAS Los principios referidos rigen la responsabilidad de los Estados en relacin con los daos causados por personas privadas, individualmente o en grupo. A ningn gobierno se le puede hacer responsable por el acto de los grupos de hombres sublevados, cometidos en violacin de la autoridad de ste, cuando el gobierno mismo no ha cometido infraccin alguna contra la buena fe ni ha demostrado negligencia al reprimir la insurreccin. Al gobierno no puede considerrsele un asegurador de vidas y propiedades. La no-responsabilidad de ningn modo excluye el deber de emplear vigilancia. Queda comprometida la responsabilidad del Estado si se puede probar evidentemente que el gobierno o sus agentes actu en complicidad con los autores de los disturbios.
DAOS SUFRIDOS POR LOS EXTRANJEROS DEBIDO A INSURRECCIONES Y GUERRAS CIVILES Los gobiernos no son responsables por los daos o prdidas por actos para reprimir la rebelin y restaurar el orden. Es una aplicacin analgica de la no-responsabilidad por los daos por actos de guerra, no obstante, ser responsable de los efectos de la discriminacin contra los extranjeros. El Estado ser responsable cuando las medidas que se hayan tomado excedan manifiestamente las necesidades de la situacin. Hay una excepcin general y es cuando los revolucionarios se convierten en el gobierno del Estado. El fundamento radica en que a los insurgentes victoriosos se les impide repudiar su responsabilidad so-pretexto de que el dao fue causado por ellos como individuos privados. Los insurgentes que han tenido xito son retroactivamente responsables de sus propios actos y de los del anterior gobierno legtimo, de acuerdo con el principio de la continuidad de la personalidad del Estado.
NATURALEZA Y ALCANCE DE LA REPARACIN POR UNA INFRACCIN DE UNA OBLIGACIN INTERNACIONAL Un Estado cumple la obligacin que le incumbe como resultado de su violacin de una obligacin internacional, resarciendo el dao causado. "Reparacin" es el trmino genrico que describe los diferentes mtodos a disposicin del Estado para cumplir o liberarse de tal responsabilidad. El incumplimiento de un compromiso entraa la obligacin de efectuar una reparacin adecuada. La naturaleza de la reparacin puede consistir en una restitucin, indemnizacin o satisfaccin.
RESTITUCIN El propsito es restablecer la situacin que hubiera existido de no haber ocurrido el acto u omisin ilcitos, mediante el cumplimiento de la obligacin que el Estado dej de cumplir; la revocacin del acto ilcito; o la abstencin de una actuacin inicua adicional.
INDEMNIZACIN "Es un principio de derecho internacional que la reparacin de un mal pueda consistir en una indemnizacin... siendo sta la forma ms usual de reparacin". Presupone el "pago de una cantidad correspondiente al valor que tendra la restitucin en especie.
DAO INDIRECTO La Corte Permanente de Justicia Internacional indic que la restitucin se haba concebido para borrar "todas las consecuencias" del acto ilcito. Esto plantea el problema del deber de compensar los daos que no son producto inmediato del acto ilcito sino de acontecimientos posteriores.
PRDIDA DE UTILIDADES En la jurisprudencia arbitral primitiva, las reclamaciones por prdida de utilidades se trataban como reclamaciones por daos indirectos y no eran permitidas, pero los laudos contemporneos admiten dichas prdidas sobre la base de que una justa compensacin implica una restitucin completa del status quo ante.
INTERESES Cuando han sido reclamados, deben considerarse como elemento integrante de la compensacin, ya que la indemnizacin plena incluye "no slo la cantidad adeudada sino tambin una compensacin por la prdida del uso de dicha cantidad durante el tiempo dentro del cual el pago de sta contina retenido". Cuando los daos sufridos son materiales y no se ha asignado nada por el lucrum cessans, los intereses deben empezar a devengarse desde la fecha del dao. Con respecto a los daos personales en los cuales la suma concedida es una compensacin global por los daos sufridos, o en deudas no liquidadas, los intereses se cuentan desde la fecha del laudo.
COMPENSACIN PUNITIVA En algunos casos, se ha impuesto una forma moderada de sancin para inducir al gobierno que incurri en el acto ilcito a mejorar su administracin de justicia. No llega ms all del concepto de la responsabilidad civil y no implica la responsabilidad penal.
SATISFACCIN Es adecuada para el perjuicio no material o dao moral a la personalidad del Estado. La Corte Permanente de Arbitraje declar: "Si una potencia dejara de cumplir sus obligaciones... hacia otra potencia, la determinacin de este hecho, especialmente en un laudo arbitral, constituye por s misma una grave sancin".
RECLAMACIONES DE LOS ESTADOS POR VIOLACIN DE LOS DERECHOS DE SUS NACIONALES La determinacin de la responsabilidad por ilcitos que violan los derechos de extranjeros, por daos causados a su persona o bienes, se asegura mediante la proteccin diplomtica o la presentacin de reclamaciones. Una de las dificultades para presentar una reclamacin es la falta de ius standi de las personas privadas ante los rganos internacionales, resuelta por la Corte Permanente con base en tres elementos: Que el Estado respalde las reclamaciones privadas; que dicho Estado debe ser el de la nacionalidad del extranjero; y que el dao sufrido determina la medida adecuada de la reparacin debida.
PROHIJAMIENTO POR EL ESTADO DE LAS RECLAMACIONES PRIVADAS La necesidad del apoyo de las reclamaciones privadas por el Estado, ha sido declarado por la Corte Permanente en la forma siguiente: Es un principio elemental de derecho internacional que un Estado tiene el derecho de proteger a sus sbditos cuando han sido lesionados por actos contrarios al derecho internacional cometidos por otro Estado, del cual no han podido obtener satisfaccin a travs de los canales ordinarios. Al hacerse cargo del caso de uno de sus sbditos, y recurrir a la accin diplomtica o a un procedimiento judicial internacional en su nombre, el Estado afirma sus propios derechos, de garantizar en la persona de sus sbditos, el respeto de las reglas de derecho internacional. Cuando un Estado se ha hecho cargo de un caso en nombre de un de sus sbditos, ante un tribunal internacional, a juicio de ste, el Estado es el nico reclamante.
NACIONALIDAD DE LAS RECLAMACIONES DE LAS PERSONAS FSICAS O MORALES Este derecho queda limitado a la intervencin en favor de sus propios nacionales, porque a falta de un acuerdo especial, es el vnculo de la nacionalidad lo que confiere al Estado el derecho de la proteccin diplomtica y es una parte de la funcin de la proteccin diplomtica que debe contemplar el derecho de apoyar una reclamacin y de garantizar el respeto para la regla de derecho internacional
MEDIDA DE LA REPARACIN EN RECLAMACIONES PRIVADAS Es un principio de derecho internacional que la reparacin de un mal puede consistir en una indemnizacin que corresponda al dao que han sufrido los nacionales del Estado afectado, como resultado del acto que es contrario al derecho internacional. Las reglas de derecho que rigen la reparacin son las del derecho internacional vigentes entre los dos Estados interesados, y no la ley que rige las relaciones entre el Estado que ha cometido el acto ilcito y el individuo que ha sufrido el dao.
COROLARIOS DE LOS PRINCIPIOS ANTES MENCIONADOS Si un Estado ejerce sus propios derechos, slo est autorizado para presentar una reclamacin, pero no est obligado a hacerlo dentro del derecho internacional, y una vez que la reclamacin se presenta, "el control del gobierno que ha respaldado y est manteniendo la reclamacin es absoluto". De acuerdo con el derecho internacional, si el pago se hace al Estado reclamante cumpliendo as su demanda, ste tiene control absoluto sobre los fondos que por ello haya recibido y retenga.
REGLA DE LA NACIONALIDAD CONTINUA DE LAS RECLAMACIONES Es esencial que el individuo o la sociedad que sufre la prdida o el dao tengan la nacionalidad del Estado reclamante en el momento en que sufri el dao.
RECLAMACIONES COMPUESTAS Un Estado puede presentar una reclamacin en su propio nombre simultneamente con otra en nombre de uno de sus nacionales, los derechos de un individuo "se encuentran siempre en un plano diferente del de los derechos pertenecientes a un Estado, los cuales tambin pueden ser infringidos por el mismo acto".
BASE DE LAS RECLAMACIONES Las reclamaciones en nombre de los nacionales pueden ejercerse vlidamente slo cuando un derecho de un nacional ha sido afectado directamente por el acto de un Estado en violacin del derecho internacional. Para que la reclamacin sea admisible, no basta que los intereses de un extranjero que no estn protegidos por el derecho, se encuentren afectados adversamente, o que haya sufrido un dao. Es necesario que el amparado sea titular del derecho de presentar una reclamacin por daos.
PROTECCIN A LOS ACCIONISTAS Los principios son aplicables a la cuestin de establecer si el Estado puede proteger a sus nacionales, en su carcter de accionistas de una sociedad. Es necesario determinar, si los actos objeto de las quejas afectan directamente a la persona del accionista, entonces el Estado de la nacionalidad de cualquier accionista individual puede intervenir en su favor, sin considerar la nacionalidad de la compaa. Pero si los actos que han motivado la queja se dirigen directamente contra la sociedad, entonces el Estado de la nacionalidad de la compaa puede plantear una reclamacin internacional en nombre de dicha sociedad.
CONCLUSIN Las reglas de derecho internacional referentes a las reclamaciones, su adopcin por los Estados, la condicin de nacionalidad continua, el requisito de la violacin de derechos como base de una accin vlida, han sido criticadas como faltas de lgica, capaces de llevar a la injusticia y se les ha objetado que no puede predecirse el resultado de su aplicacin prctica. La perfecta proteccin a los extranjeros o a las inversiones extranjeras no es la meta ni la ratio legis de dichas reglas. Los intereses que se tienen en cuenta y se protegen no son los de los individuos, sino los de los Estados que confiera un cierto grado de proteccin a los intereses extranjeros, y respete la soberana y la jurisdiccin interna del Estado territorial. Las reglas existentes representan las condiciones esenciales, de acuerdo con las cuales el Estado territorial est dispuesto a aceptar las reclamaciones presentadas por otros Estados en representacin de personas que residen o que tienen intereses en l. Esas reglas constituyen un modus vivendi, una transaccin producida gradual y pacficamente, y aceptada por los Estados interesados en extender el alcance de la proteccin diplomtica y por los Estados interesados en restringirla. Los Estados se encuentran en libertad de ponerse de acuerdo con otros Estados, respecto a medidas correctivas o de perfeccionamiento que pudieran eliminar los inconvenientes y dificultades particulares resultantes de tales reglas, como ha ocurrido con los acuerdos para la proteccin internacional de los derechos humanos.
AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS LOCALES Y LA CLUSULA CALVO La Corte Internacional de Justicia ha declarado: "La regla de que los recursos locales deben agotarse antes de poder establecerse procedimientos internacionales, es una regla de derecho internacional consuetudinario bien establecida".
CASOS COMPRENDIDOS EN LA REGLA La regla rige las quejas formuladas por los Estados en el ejercicio de su derecho de conceder proteccin diplomtica en favor de sus nacionales; no se aplica a las quejas basadas en una violacin directa del derecho internacional que cause perjuicio inmediato a otro Estado, y cuando dicho Estado no reclama por el dao causado a uno de sus nacionales. La diferencia se basa en que los Estados no estn sujetos a la jurisdiccin de tribunales extranjeros y las violaciones del derecho internacional no pueden someterse a la adjudicacin por parte de los tribunales nacionales del Estado ofensor. NECESIDAD DE UN VNCULO ENTRE EL SUJETO PROTEGIDO Y EL ESTADO DEMANDADO Se plantea el problema de establecer si la regla es aplicable a todos los casos en donde la reclamacin es hecha por un Estado en relacin con una aducida lesin a uno de sus nacionales. Es esencial que exista un nexo entre el individuo lesionado y el Estado cuyas acciones se impugnan... La regla es aplicable slo cuando el extranjero ha creado, una conexin voluntaria, consciente y deliberada entre l y el Estado extranjero.
FUNCIN Y FUNDAMENTO DE LA REGLA La funcin de la regla es dar una oportunidad al Estado demandado, antes de que se le declare responsable internacionalmente, de hacer justicia de acuerdo con su propio sistema jurdico y para adelantar una investigacin y obtener una declaracin de sus propios tribunales, sobre las cuestiones de derecho y de hecho comprendidas en la reclamacin. Es una medida de limitacin judicial, porque, puede ser que jams surja la necesidad del juicio ante un tribunal internacional. Su fundamento es el respeto por la soberana y jurisdiccin del Estado.
ALCANCE DE LA REGLA EN CUANTO A LOS RECURSOS La regla incluye, el sometimiento de la queja a los tribunales regulares y a todas las autoridades locales que tengan los medios de proporcionar una reparacin efectiva y adecuada, aceptable en el plano internacional, contra el Estado demandado. Si el extranjero deja de entablar procedimiento o de apelar est impedido de hacer que su caso se oiga y se decida por un tribunal internacional.
ALCANCE DE LA REGLA EN CUANTO A LOS MEDIOS PROCESALES Y AL FONDO DE LA RECLAMACIN La regla ha recibido una extensin con relacin a los recursos que deben agotarse y respecto a la conducta que un litigante tiene que seguir dichos recursos. El reclamante privado, para agotar los recursos locales, tiene que presentar ante los tribunales locales todo el material que est disponible y pueda ser esencial para tener xito en el caso.
CASOS EN QUE LA REGLA, AUN SIENDO PERTINENTE NO ES APLICABLE Es axiomtico afirmar que la regla, aunque haya sido invocada en un caso de proteccin diplomtica, no puede aplicarse si no existen recursos locales que agotar.
EXCEPCIONES A LA REGLA Aun en el caso de que haya recursos existentes y disponibles, es posible que la regla no sea aplicable. stas son las verdaderas excepciones: La regla no es aplicable cuando los recursos existentes son "obviamente intiles" o "manifiestamente ineficaces". I) Obstculos del derecho interno. Si en el ordenamiento jurdico del Estado demandado existen recursos utilizables por la parte reclamante pero, si de acuerdo con dichas reglas, esos recursos obviamente son incapaces de lograr una reparacin, entonces se omite la obligacin de aportar dichos recursos. II) Ineficacia debida a circunstancias de hecho. La ineficacia prctica de un recurso puede ser resultado de algn defecto en la administracin de justicia, como un completo sometimiento del poder judicial al gobierno del Estado; o del hecho de que los tribunales hayan sido designados por los mismos legisladores que han aprobado la ley que anula los derechos privados bases de la reclamacin. CLUSULA CALVO: DISCUSIN DOCTRINAL SOBRE VALIDEZ DE LA CLUSULA La Clusula Calvo es una estipulacin pactada en un contrato entre un extranjero y un gobierno, de acuerdo con la cual el extranjero conviene en no acudir al gobierno de su nacionalidad para que lo proteja en relacin con cualquier conflicto que surja del contrato. La respuesta a esta objecin es que a lo que renuncia el extranjero no es al derecho de proteccin diplomtica poseda por el Estado de su nacionalidad, sino a su propia facultad para pedir el ejercicio de dicho derecho en su favor.
LA CLUSULA CALVO EN LA JURISPRUDENCIA ARBITRAL No se puede negar que los laudos arbitrales han sostenido constantemente la validez de la Clusula Calvo.
EXCEPCIONES A LA CLUSULA Y FORMA DE LA RENUNCIA La renuncia no es vlida si el gobierno demandado ha declarado el contrato nulo y sin validez; o si ha suprimido el tribunal arbitral dispuesto en l; o si se encuentra violando el contrato en cualquier forma. El principio no es aplicable si el contrato se ha rescindido por el Estado demandado de conformidad con las estipulaciones contractuales. Para que la renuncia tenga validez, debe ser explcita en trminos inequvocos, y que se exprese en un acuerdo celebrado por el mismo gobierno central y no por un municipio u otra corporacin pblica. Debe estar establecida en una estipulacin contractual expresa y no en una norma contenida en una constitucin, ley o decreto, que el reclamante no ha aprobado expresamente.
INSTITUCIONES INTERNACIONALES Y LOS PRINCIPIOS DE LAS RESPONSABILIDADES INTERNACIONALES EVOLUCIN DEL CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD DE LAS INSTITUCIONES INTERNACIONALES Es necesario distinguir entre la responsabilidad de una organizacin internacional en el derecho interno y su responsabilidad en el derecho internacional. La responsabilidad queda limitada al reconocimiento de la personalidad jurdica de la institucin internacional, y se deriva de sta. La personalidad jurdica de una institucin internacional en el derecho interno depende de la condicin que le reconozca la legislacin interna, de acuerdo, con su instrumento constitutivo o con los trminos de un acuerdo.
CAPACIDAD DE LAS INSTITUCIONES INTERNACIONALES PARA PROHIJAR RECLAMACIONES INTERNACIONALES; CAPACIDAD PROCESAL; PROTECCIN FUNCIONAL En su Opinin Consultiva, referente a Reparaciones por Dao, la Corte Internacional de justicia concluy unnimemente que las Naciones Unidas posean una personalidad internacional que les permita establecer reclamaciones internacionales contra los Estados miembros y contra los Estados no miembros, y que podan versar sobre daos directos a la Organizacin. De acuerdo con el derecho internacional, debe considerarse que la Organizacin tiene aquellos poderes que, aunque no dispuestos expresamente en la Carta, se le han conferido por implicacin necesaria por ser esenciales al cumplimiento de sus deberes.
AUTOEVALUACIN 1. Cmo se origina la responsabilidad Internacional? La responsabilidad internacional se origina en las conductas violatorias de las normas de derecho internacional, por los sujetos de ste. 2. Cules son los elementos de la responsabilidad Internacional? Los elementos esenciales son: Existencia de un acto u omisin que viola una obligacin establecida por una regla de derecho internacional vigente entre el Estado responsable del acto u omisin y el Estado perjudicado por dicho acto u omisin El acto ilcito debe ser imputable al Estado como persona jurdica. Debe haberse producido un perjuicio o un dao como consecuencia del acto ilcito. 3. Cul es el concepto de culpa en el derecho internacional? La precedente relacin de elementos constitutivos se complementa con un elemento subjetivo adicional: la falta o culpa del Estado. Otro criterio sostiene que lo relevante no es la actitud psicolgica de los individuos como rganos del Estado, sino la conducta objetiva del Estado: el Estado es responsable por la violacin de sus obligaciones sin necesidad de identificar una falla psicolgica en sus agentes. Para determinar la responsabilidad internacional, un Estado se considera responsable, por errores de juicio de sus agentes, aun si dichos errores se han cometido bona fide y estn libres de cualquier elemento de malicia o negligencia culpable. La responsabilidad del Estado no requiere la existencia de un acto de malicia, negligencia o descuido por cualquier agente individual; puede consistir en un defecto general o falla en la estructura del Estado o su administracin pblica, y estar separado de toda intencin subjetiva. 4. Qu es la teora del riesgo? Significa que quien por su propio placer o utilidad introduce algo peligroso a la sociedad, es responsable de cualquier accidente que de ello se derive, aun cuando no se le pueda imputar culpa o negligencia alguna. 5. En que consiste la doctrina del abuso del derecho en el derecho internacional? En el laudo dado en el caso Trail Smelter (1935), se declar que "ningn Estado tiene derecho de usar o de permitir el uso de su territorio de tal modo que cause dao por razn del lanzamiento de emanaciones en o hacia el territorio de otro". Cuando no existe el derecho ya no es posible hablar del abuso del derecho. Si el principio que prohbe el abuso del derecho ha sido aceptado como norma de derecho internacional, entonces cualquier abuso de un derecho constituir una violacin de dicha regla y ser un acto ilegal que dar lugar a responsabilidad. 6. Cules son los actos que causan perjuicios o daos y que son justificables? I. Consentimiento. II. Legtima defensa. III. Represalias y otras sanciones. 7. En que consiste el consentimiento? En el derecho internacional, muchas violaciones de los derechos de un Estado pueden resultar legitimadas por su consentimiento. Debe prestarse con anterioridad o simultneamente a la violacin. Si es retroactivo constituira una renuncia al derecho de reclamar la reparacin, estara viciado por error, coaccin o fraude. 8. Qu es la legitima defensa en el derecho internacional? El derecho internacional reconoce que ciertos actos, normalmente ilegales, en defensa propia son legtimos y no dan lugar a la responsabilidad 9. Cul es el argumento tradicional de la doctrina de la necesidad? Si un Estado, por la necesidad de salvarse de un peligro grave e inminente que no ha ocasionado y que no puede evitar de otro modo, comete un acto que viola un derecho de otro, no da lugar a su responsabilidad internacional. 10. Segn Grocio que es la denegacin de justicia? Grocio hace una distincin entre "dni de justice" y "dfi de justice". Existe una denegacin de justicia "cuando un fallo no puede obtenerse dentro de un tiempo razonable", existe una "defi de justice" "Cuando, en un caso muy evidente, el fallo se ha dictado en forma manifiestamente contraria al derecho", pero "en caso de duda, existe la presuncin a favor de quienes el Estado ha escogido para dictar el fallo". 11. Qu es la denegacin de justicia? Existe denegacin de justicia "cuando un fallo no puede obtenerse dentro de un tiempo razonable", existe una "defi de justice" cuando, el fallo se ha dictado en forma manifiestamente contraria al derecho". Es una negativa a permitir a los sujetos de un Estado extranjero que reclamen o afirmen sus derechos ante tribunales ordinarios, y al distinguir entre el caso de dicha denegacin y el de un fallo injusto y parcial. El resultado desfavorable de un proceso no es nunca, una denegacin de justicia. Es la negativa a dar acceso a los extranjeros a los tribunales nacionales para la proteccin de sus derechos. 12. Que es un acto de injusticia notoria? Tiene lugar cuando las sentencias se pronuncian y se ejecutan en violacin abierta del derecho o cuando son manifiestamente injustas. 13. Cul es el principio de los Estados Federales? Este principio lgico tuvo oportunidad de confirmarse en el siglo pasado, cuando algunos Estados federales trataron de desconocer su responsabilidad por los daos sufridos por un extranjero en algunos de sus Estados miembros, sobre aquellas bases, y ha quedado firmemente establecido en los laudos arbitrales. En la preparacin de la Conferencia de Codificacin de La Haya, el principio se reiter en los comentarios y respuestas de los gobiernos, que se mostraron unnimes en el reconocimiento de que el Estado encargado de conducir las relaciones exteriores de un Estado subordinado o protegido, y el gobierno o la autoridad central responsable por la conduccin de las relaciones exteriores de los Estados miembros agrupados en una federacin o unin, deben asumir la responsabilidad de dar cumplimiento a las obligaciones internacionales por parte de dichos Estados subordinados. 14. Cul es el concepto de la responsabilidad colectiva o solidaria? La respuesta inicial y casi primitiva a tales actos se basa en la nocin de la solidaridad de grupo: la colectividad es responsable de los delitos cometidos por cualquiera de sus miembros contra otro grupo o contra los individuos que lo componen. As, en la Edad Media, el grupo al cual perteneca el delincuente individual era considerado colectivamente responsable por tales actos. Este concepto de la responsabilidad colectiva o de la solidaridad de grupo fue rechazado por Grocio, quien examin las razones por las cuales un Estado puede resultar responsable de los actos de los individuos. 15. Qu dice la doctrina moderna en cuanto a la responsabilidad colectiva? En la Conferencia de Codificacin de La Haya, de 1930, las respuestas dadas por los gobiernos fueron unnimes en proclamar que la responsabilidad del Estado no resulta comprometida por los actos de las personas privadas, sino slo por los actos u omisiones de sus propios agentes. Estas respuestas tambin indicaron que los deberes de los rganos de los Estados, en relacin con esto, son en parte preventivos y en parte represivos. La responsabilidad surge tan slo si los rganos del Estado no han tenido suficiente cuidado (diligencia debida) en evitar la ofensa o en dar una reparacin al Estado o nacional extranjeros perjudicados por ella. En particular, no se puede hacer responsable al Estado si toma todas las medidas que permiten las circunstancias para descubrir y castigar a los delincuentes. 16. En que consiste el principio de violencia de las turbas? Los principios referidos rigen la responsabilidad de los Estados en relacin con los daos causados por personas privadas, individualmente o en grupo. A ningn gobierno se le puede hacer responsable por el acto de los grupos de hombres sublevados, cometidos en violacin de la autoridad de ste, cuando el gobierno mismo no ha cometido infraccin alguna contra la buena fe ni ha demostrado negligencia al reprimir la insurreccin. Al gobierno no puede considerrsele un asegurador de vidas y propiedades. 17. Qu es la reparacin de una obligacin internacional? Un Estado cumple la obligacin que le incumbe como resultado de su violacin de una obligacin internacional, resarciendo el dao causado. "Reparacin" es el trmino genrico que describe los diferentes mtodos a disposicin del Estado para cumplir o liberarse de tal responsabilidad. El incumplimiento de un compromiso entraa la obligacin de efectuar una reparacin adecuada. La naturaleza de la reparacin puede consistir en una restitucin, indemnizacin o satisfaccin. 18. Cul es el propsito de la restitucin? El propsito es restablecer la situacin que hubiera existido de no haber ocurrido el acto u omisin ilcitos, mediante el cumplimiento de la obligacin que el Estado dej de cumplir; la revocacin del acto ilcito; o la abstencin de una actuacin inicua adicional. 19. Cmo se concibe la indemnizacin dentro del derecho internacional? "Es un principio de derecho internacional que la reparacin de un mal pueda consistir en una indemnizacin... siendo sta la forma ms usual de reparacin". Presupone el "pago de una cantidad correspondiente al valor que tendra la restitucin en especie. 20. En que consiste el dao indirecto? La Corte Permanente de Justicia Internacional indic que la restitucin se haba concebido para borrar "todas las consecuencias" del acto ilcito. Esto plantea el problema del deber de compensar los daos que no son producto inmediato del acto ilcito sino de acontecimientos posteriores. 21. Cmo deben de considerarse los intereses dentro de la indemnizacin? Cuando han sido reclamados, deben considerarse como elemento integrante de la compensacin, ya que la indemnizacin plena incluye "no slo la cantidad adeudada sino tambin una compensacin por la prdida del uso de dicha cantidad durante el tiempo dentro del cual el pago de sta contina retenido". Cuando los daos sufridos son materiales y no se ha asignado nada por el lucrum cessans, los intereses deben empezar a devengarse desde la fecha del dao. Con respecto a los daos personales en los cuales la suma concedida es una compensacin global por los daos sufridos, o en deudas no liquidadas, los intereses se cuentan desde la fecha del laudo. RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL POR LOS HECHO ILCITOS DE LOS ESTADOS: Corresponde el estudio de los distintas clases de responsabilidad y para ello nos valemos del Estudio de la CDI. Este tipo de responsabilidad es la ms frecuente y menos indiscutida y resulta de los hechos ilcitos de los Estados; el Art. 1 del Proyecto establece "todo hecho internacionalmente ilcito de un Estado da lugar a la responsabilidad internacional de ste". En consecuencia de este principio se desprenden dos elementos que son establecidos por el artculo 3 del Proyecto; estos elementos son: Elemento subjetivo, atribucin: La existencia de un hecho, acto u omisin, internacionalmente ilcito debe ser imputable al Estado, en su condicin de sujeto de derecho internacional. El Estado es una persona moral o ideal, por lo que van a serle imputables las acciones u omisiones de individuos o de grupos de individuos que constituyen agentes u rganos del Estado conforma sus derecho interno, encontrndose facultados para ejercer atribuciones de poder pblico, como por ejemplo conductas del poder legislativo(rechazar la adopcin de medidas a alas que el Estado se comprometi internacionalmente), el dictado de una sentencia por rgano judicial que desconoce o ignora una norma internacional por la que el Estado se encuentra obligado. Tambin le resulta imputable al Estado; en caso de un Estado Federal, Cada una de su divisiones territoriales, an cuando se excediesen en sus funciones o contraviniesen instrucciones (actuacin "ultra vires"), siempre que la persona o entidad acte como rgano o agente del Estado y no a ttulo personal. Pero puede ocurrir que una persona o grupos de personas, acten no ya en virtud del derecho interno. Sino de de hecho por instrucciones o bajo la direccin del Estado o que acten de hecho ejerciendo atribuciones de poder pblico, porque se encuentran ausente las autoridades oficiales, en estos supuestos la conducta de ellos ha de ser imputable. Se considera hecho del Estado el comportamiento de un movimiento insurreccional, si ste triunfa, y se convierte en el nuevo gobierno del Estado, en razn del principio de identidad del Estado en las relaciones internacionales. Puede serle imputable al Estado, pero no ya en virtud de su Derecho interno o circunstancias de hecho, sino en virtud del derecho internacional, acciones u omisiones de otro Estado, puesto a su disposicin en razn de as haberlo convenido, cuando ese rgano acte en el ejercicio de prerrogativas de poder publico del Estado a cuya disposicin se encuentra. Por ejemplo cuando un tercer Estado provee elementos esenciales para la fabricacin de armas de destruccin masiva. En cuanto a los hechos de los particulares, no se consideran hechos del Estado, las conductas de personas particulares que no acten por cuenta de aqul, segn el Art. 11 del Proyecto. Dentro del Estado, personas particulares, pueden tener conductas que perjudiquen los Derechos de otros Estados, aunque, por lo ya visto, tales comportamientos no originan per se la responsabilidad internacional de dicho Estado, ello no supone la inexistencia de todo tipo de obligaciones internacionales a cargo del Estado territorial al respecto a los hechos de los particulares. El Estado puede incurrir en un supuesto de omisin del deber de proteccin o de la obligacin de castigo o de complacencia o complicidad, en consecuencia incurre en responsabilidad por el hecho propio, tal como ocurri en el precedente de TIJ conocido como Estados unidos c.Iran Elemento objetivo, ilicitud: Se refiere a que el comportamiento del Estado constituya una violacin a una obligacin internacional (art. 3 del proyecto). Es decir que tanto la accin u omisin del Estado no est de conformidad con lo que de l exige esa obligacin. El ART. 4 del Proyecto, establece que solo el Derecho internacional puede ser tenido en cuenta para calificar un hecho de ilcito, sin importar que ese hecho sea considerado lcito en el derecho interno, ya que no tiene ninguna relevancia. El mismo principio se encuentra en el Art. 27 de la Convencin de Viena de Derecho de los tratados de 1969: "un Estado no puede invocar disposiciones de su derecho interno como justificacin de incumplimiento de los tratados. La fuente de la obligacin violada, es irrelevante, en este sentido el art. 17 del proyecto dice que cualquiera que sea su origen (consuetudinario, convencional u otro) de la obligacin internacional, su violacin por un hecho de un Estado constituye un hecho internacionalmente ilcito. En lo relativo al elemento temporal, para que una obligacin se considere violada por un Estado segn el Art. 18 del proyecto se deben dar las circunstancias siguientes, que la obligacin este en vigor, que el hecho violatorio no se convierta en obligatorio en virtud de una norma ius cogens, si es hecho continuo que la violacin exista durante el perodo en que la obligacin estaba en vigor, en caso de hecho ilcitos que violen obligaciones internacionales relativas al trato que se ha de acordar a particulares extranjeros, personas fsicas o jurdicas, el agotamiento de los recursos internos es un requisito sustantivo de la existencia del propio hecho ilcito (art. 22 del Proyecto de la CDI). La violacin de una obligacin como crimen internacional del Estado: Hemos visto que la violacin de una obligacin internacional por parte de un Estado, constituye a la conducta como ilcita, elemento objetivo para la existencia de responsabilidad internacional. Ahora bien, existe dentro de la categora amplia de hecho ilcito internacional dos subespecies que se clasifican de acuerdo con la naturaleza de la obligacin violada. De esta manera encontraremos un crimen internacional si la obligacin vulnerada por el Estado es tan esencial para la Comunidad Internacional que su violacin ha sido previamente calificada como un crimen internacional, conforme al art.19 del proyecto de la CDI. Mientras que el resto de las violaciones son consideradas entraran en la categora de simple delito internacional. El rgimen de responsabilidad ser ms riguroso con la clase de hechos ilcitos mencionado en primer lugar. Esta distincin entre crimen y delito internacional ya exista en el Derecho Internacional contemporneo ya que en el precedente conocido como Barcelona Traction, del ao 1970, estableci que los Estado tienen dos tipos de obligaciones: la primera carcter erga omnes, es decir hacia toda la Comunidad Internacional, vinculadas a aquellas que surgen de violaciones a derechos fundamentales del hombre y que por su importancia conciernen a todos los Estados, ya que todos ellos tienen un inters jurdico en que esos derechos sean protegidos como por ejemplo: obligacin de abstenerse de todo acto de agresin, cometer genocidio, etc.; Y obligaciones con otro Estado, surgidos de la proteccin diplomtica. La responsabilidad en este caso se limita a una simple relacin entre Estados en la que emerge la obligacin de reparar lato sensu. Otra diferencia importante la que vale hacer mencin entre delitos y crmenes internacionales radica en la reparacin que debe realizar cada Estado. En las obligaciones entre Estados, de la conducta ilcita de ste emerge la obligacin de reparar y por ende, indemnizar, en cambio, cuando se comete un crimen internacional, cuyo sujeto pasivo es la Comunidad internacional toda, la responsabilidad ya no solo tiene finalidad compensatoria, en consecuencia la restitucin en especie, consecuencia del ilcito internacionalmente considerado, no tendra las limitaciones, que veremos ms adelante, de los delitos internacionales, adems el Estado debera ser pasible de una sancin internacional, que en su caso podra implicar el uso de la fuerza, para la proteccin de los propsitos enunciados en la Carta de la ONU. Con relacin a los crmenes internacionales, el proyecto de la CDI, no establece un catlogo de crmenes internacionales, pero establece ejemplos concretos: como la violacin de una obligacin que salvaguarde: la paz y la seguridad internacionales; como la agresin, libre determinacin de los Pueblos; como el establecimiento o el mantenimiento por la fuerza de una dominacin colonial, derecho humanos fundamentales y que esas violaciones sean en gran escala; como la esclavitud, el genocidio, el apartheid, el Medio Humano; como la contaminacin masiva de la atmsfera y los mares. Estos ejemplos no constituyen un numerus clausus, por el contrario es apertus. Por lo analizado hay una gran vinculacin entre crmenes internacionales y normas imperativas del Derecho internacional que fulminan de nulidad aquellos tratados que las contraran. Efectos de los crmenes internacionales: 1) La responsabilidad podra ser alegada por cualquier Estado miembro de la Comunidad Internacional, ya que se trata de la violacin de una obligacin tan esencial y por lo tanto no puede dejarse a ala apreciaci n subjetiva y discrecional de las partes interesadas;2) la obligacin no solo sera la de reparar el dao, sino que le cabran sanciones; 3) El crimen de un Estado genera en los otros obligaciones, tales como, no reconocer la legalidad de la situacin creada por el hecho ilcito, no prestar ayuda o asistencia al Estado autor del ilcito;4) En los crmenes de genocidio, delitos de lesa humanidad, de agresin, y de guerra, el Tribunal Penal Internacional, tiene competencia, como lo veremos ms adelante. Dao y culpa:Elementos de la responsabilidad?: En principio el proyecto de la CDI, no contempla la necesidad de otro elementos ms que el subjetivo y el objetivo, para configurar la responsabilidad del Estado. Sin embargo, hay posturas en la Doctrina que sostienen lo contrario: Con relacin al dao la CDI, sostuvo que para el Derecho internacional toda lesin al derecho subjetivo de un Estado implica un dao, en consecuencia, la violacin a una obligacin internacional es, para la Comisin, suficiente y no es necesario agregar un el emento ms. Autores como Barboza, se enrolan en esta corriente. En contraposicin la gran mayora de la Doctrina, considera que la responsabilidad, para ser imputable a un sujeto debe reunir un tercer elemento que es la existencia de un perjuicio como consecuencia de la accin u omisin. Con relacin a la culpa; se han producido numerosos debates en torno a que, para la atribucin de una conducta al Estado, se exija que el rgano que tuvo el comportamiento asignado al Estado lo hubiera realizado con intencin dolosa o con negligencia culposa. La comisin nada dice sobre este debate, ni en los artculos ni en el comentario del proyecto. Sin embargo, el concepto funciona en el Proyecto, donde se trasluce que la violaciones hechas sin un mnimo de participacin de voluntad estn exentas de ilicitud, como en la fuerza mayor y el caso fortuito. Otro criterio sustenta queque lo relevante no es la actitud psicolgica del Estado. El Estado es responsable por la violacin de cualquiera de sus obligaciones sin necesidad de identificar una falla psicolgica en ninguno se sus agentes. Varios laudos arbitrales han establecido la responsabilidad por violacin de os deberes de neutralidad o por ofensas contra extranjeros siendo factor decisivo si los agentes dejaron de hacer lo que era necesario para proteger los derechos de los beligerantes extranjeros, as la responsabilidad esta vinculada con la negligencia de uno de sus agentes. Pero estos laudos pueden explicarse sin que impliquen una aceptacin de culpa, en estos casos el Estado es responsable por no cumplir con la "debida diligencia"que no es ms que el mismo contenido de la obligacin. La responsabilidad internacional del Estado por daos causados a la persona o en los bienes de los extranjeros; la proteccin diplomtica otorgada a los nacionales. El enfoque que inicialmente se haba dado a la CDI al anlisis de la responsabilidad por un hecho inicialmente ilcito, se explica en razn de que, histricamente, las reclamaciones mas frecuentes de un Estado contra otro Estado, invocando la responsabilidad internacional, haban tenido como sustento la alegacin de daos causados en la persona o en los bienes de sus nacionales que se encontraban en un estado extranjero. As, en el derecho internacional general la defensa Estado en uno de sus elementos- la poblacin se asegura mediante el ejercicio de la proteccin diplomtica cuando se entienda violada la obligacin de acordar tratamiento adecuado al extranjero. Esta obligacin internacional no es un deber haca la persona sino respecto del estado de la nacionalidad de esa persona. Es decir, que se establece una relacin bilateral entre ambos estados y no un derecho de la persona a reclamar su proteccin. Es el derecho el nico que ha de decidir frente a un caso concreto, si proceder o no efectuar la reclamacin y en esta decisin entrarn en juego el orden poltico, econmico u otras propias del mbito de las relaciones internacionales. Ahora bien para ejercer la proteccin diplomtica no basta que los intereses de su nacional se hallan visto afectados o que halla sufrido un dao, sino que es necesario que al estado ante el cual se hace la reclamacin le sea imputable haber cometido una violacin de una norma de derecho internacional. Para que la proteccin diplomtica pueda ser planteada es necesario que se renan una serie de condiciones: a) Misma nacionalidad, la persona por la que el Estado reclama debe ser nacional(es decir de ese Estado). Pero cuando surge un conflicto como la mltiple nacionalidad de alguien se aplica el principio de nacionalidad efectiva: ser nacional del lugar donde tenga su residencia habitual, el centro de intereses, vnculos familiares, participacin en la vida pblica, como actitud inculcada a los descendientes, servicio militar, etc. b) Agotamiento de los recursos internos, asegura que el estado en donde ocurri la violacin tenga la oportunidad de repararla por sus propios medios, dentro del margen de su ordenamiento. Esta regla no se aplicara sino existiesen recursos, si estos le estuviesen vedados a la persona en su condicin de extranjero, o si fuesen manifiestamente ineficaces, se producira una " denegacin de justicia". c) Para que el estado pueda accionar a favor de sus nacionales, se requiere que este halla actuado con las "manos limpias" (clean hands) , que sus propias conductas no hallan sido contrarias a derechos; d) No tener inmunidad diplomtica: que el individuo a proteger no tenga por su calidad de funcionario diplomtico, dicha inmunidad. La Convencin de Viena sobre relaciones Consulares(1969): establece en su artculo 36 lo siguiente: Que las autoridades locales deben informar sin demora a los ciudadanos extranjeros detenidos, de su derecho a recibir ayuda por parte de su consulado; A pedido del detenido, las autoridades deben notificar al consulado la detencin y permitir que algn miembro del consulado se ponga en contacto con l; Todos los extranjeros detenidos deben disponer de todos los medios posibles para preparar una defensa adecuada y deben recibir el mismo trato ante la ley que los ciudadanos del pas en el que han sido detenidos. Los cnsules deben prestar servicios esenciales a los ciudadanos de su pas: brindar asesoramiento y asistencia legal, facilitar traducciones, notificar la detencin a los familiares, hacer llegar documentacin desde el pas de origen, etc. El contenido de la obligacin de reparar En las relaciones internacionales, los medios empleados por los estados durante el siglo XIX y principios del siglo XX para hacer efectiva la proteccin diplomtica de sus nacionales- tales como el cobro compulsivo de la deuda externa de un pas a travs de la ocupacin de sus aduanas- llev a que, en primer lugar en la conferencia de la Paz de la Haya de 1907- originalmente a instancias del Ministro de Relaciones Exteriores de la Argentina, Luis Mara Drago- se adoptase una convencin en la que los estados acordaban no recurrir al empleo de la fuerza para el cobro de las deudas contractuales. En los estados en los que se realizaban las inversiones se intentaban frmulas tendientes a evitar ulterior intervencin del estado de la nacionalidad del inversor invocando la proteccin diplomtica. As en contratos concluidos entre el estados y el extranjero se incluan clusulas que establecan a tales fines la nacionalidad del estado territorial, o que las dudas y controversias que pudiesen surgir en la interpretacin o aplicacin delcontrato seran resueltas por los tribunales competentes del estado, de conformidad con sus derechos y no podran dar lugar a ninguna intervencin diplomtica o reclamacin internacional. Con estas clusulas- denominadas "Clusula Calvo", en razn del nombre del internacionalista argentino- lo que se intentaba era limitar la responsabilidad del estado a lo que se estableca su derecho interno y a lo que se ateniesen sus tribunales. As, estas clusulas de derecho internacional no pueden afectar la norma del ordenamiento jurdico internacional que otorga al estado lesionado en uno de sus elementos- su nacional- el ejercicio de la proteccin diplomtica. En definitiva un acuerdo convencional puede modificar, el requisito de agotamiento de los recursos internos, si es celebrado por el estado de la nacionalidad del inversor y del estado en donde se realiza la operacin. Ahora bien, en ciertas circunstancias, no obstante la comisin de un hecho internacionalmente ilcito, el estado no sera responsable de ese comportamiento en razn de existir causas que internacionalmente eximen el ilcito. Sin embargo, slo pueden alegarse estos eximentes si el hecho que se imputa al estado no es conforme con una obligacin que emane de una norma dispositiva. En ningn supuesto podrn invocarse eximentes si se trata de la comisin de un crimen internacional, esto es , la violacin de una norma ius cogens, imperativa del derecho internacional. Sin perjuicio de ello, bueno es tener en cuenta que siempre que se invoque un eximente, implcitamente se est reconociendo que el hecho en cuestin es un hecho internacionalmente ilcito por lo que la eximente slo libera la responsabilidad pero no necesariamente implica que la obligacin de que se trate haya dejado de existir o que no corresponda reparar cualquier perdida causada por el hecho en cuestin. En principio, una vez que las circunstancias alegadas desapareciesen, revivira el deber de cumplir las obligaciones que emanan del tratado en cuestin, las consecuencias de un hecho internacionalmente ilcito en nada afectan el deber del estado responsable de cumplir la obligacin violada. El estado que ha incurrido en un hecho internacionalmente ilcito, sin perjuicio de que contine obligado a cumplir la obligacin violada segn lo establezca la norma primaria, tiene el deber de reparar las consecuencias jurdicas de ese hecho. Es decir, deber cesar en la ilicitud, si el hecho continua ofreciendo seguridades de no repeticin. Pero, a mas, a de reparar ntegramente el perjuicio causado, tanto material como moral, volviendo las cosas al estado anterior al hecho ilcito o de no ser ello posible, pagando una suma que corresponda al valor de la restitucin debida, incluyendo lucro cesante e intereses cuando fuesen procedentes. La indemnizacin es otra forma de reparar, cuando el perjuicio causado no pudiese ser reparado por restitucin o indemnizacin, el estado responsable tiene una obligacin a su cargo, es la de dar satisfaccin. La satisfaccin puede consistir en un reconocimiento de la violacin, una expresin de pesar, una disculpa formal, etc. Los supuestos en los que mas comnmente la reparacin asume la forma de una satisfaccin son aquellos en los que la violacin consiste en afrentas a los smbolos de otro estado; quemas de bandera, trata descomedido a jefes de estado, jefes de gobierno, entre otros. En ningn supuesto el estado responsable podr intentar ampararse en disposiciones de su derecho interno para eludir las consecuencias. CONSECUENCIAS DE LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL: Las consecuencias podemos dividirlas en sustantivas o procesales, la primera de ellas gira en torno a la reparacin y las diversas formas que puede tomar, la segunda hace referencia a las contramedidas, que se analizarn cuando se trate el tema de circunstancias que excluyen la ilicitud. Consecuencias sustantivas: La reparacin aplicando la regla de la fbrica Chorzow debe ser idntica al perjuicio (no superior ni inferior) ya que tiene un carcter compensatorio y no punitivo. 1) Restitucin: implica volver las cosas al Estado anterior de que ocurriera el hecho (vuelta al status quo anterior) por ejemplo, evacuar un territorio ocupado en forma ilegal. La restitucin tiene prioridad por sobre la reparacin equivalente en dinero ya que es la ms adecuada para borrar las consecuencias del hecho ilcito. Sin embargo tiene limitaciones con respecto a su aplicacin; no se aplica cuando es imposible materialmente, si se viola una norma imperativa del derecho internacional, si es excesivamente onerosa (desproporcin entre el costo de la retribucin en especie para el Estado autor y el beneficio que para el Estado lesionado se derive de esta forma de reparacin en lugar de la indemnizacin) 2) Reparacin por equivalente: consiste en pagar una indemnizacin por el dao sufrido equivalente que tendra la restitucin cuando esta no pudiere hacerse o la que hubiere fuese insuficiente. Es aplicable a todo dao econmicamente evaluable que haya sufrido el Estado lesionado incluyendo los intereses y las ganancias no obtenidas (lucro cesante) cuando proceda. 3) Satisfaccin: puede aplicarse solo con otra forma, su fin es el de reparar el dao de tipo moral, al honor o prestigio del Estado Vg. rendir honores a la bandera de l Estado daado, pedir perdn etc. 4) Cesacin: Esta obligacin se dirige a violaciones producidas por un hecho continuo, tiene el efecto de hacer cesar la accin u omisin de un Estado. 5) Seguridades y garanta de no repeticin tiene una funcin preventiva ms que reparadora y presumen el riesgo de repeticin del mismo hecho, estas circunstancias y la gravedad del hecho justifican la obtencin de garantas. Constituye un remedio excepci onal. CIRCUNSTANCIAS QUE EXCLUYEN LA ILICITUD: El quinto captulo de la primera parte del Proyecto de la Comisin trata de las causas de exclusin de la ilicitud. Son llamadas de ese modo y no simplemente causas de exclusin de la responsabilidad porque el efecto de las causas en cuestin es el convertir en ilcita una conducta y no simplemente el de desproveer de consecuencias a un hecho que continua siendo ilcito. Como ha dicho la Comisin de Derecho Internacional son circunstancias que tienen en comn un aspecto esencia, consistente en que hacen definitiva o temporalmente inoperante la obligacin internacional de cuya violacin se trate, en los casos que ocurre una de esas circunstancias. Por lo tanto quedan afuera de estas causas aquellas que se limitan a agravar o atenuar la responsabilidad. Las causa excluyentes de ilicitud comportan la no comisin de un delito y por consiguiente la inexistencia de responsabilidad.- Las circunstancias que tienen al antedicho efectos son las siguientes: 1) el consentimiento En art. 29 del Proyecto de la comisin dice lo siguiente: 1. El consentimiento validamente prestado por un estado a la comisin por otro estado de un hecho determinado que no este en conformidad con una obligacin del segundo estado para con el primero excluir la ilicitud de tal hecho en relacin con ese estado, siempre que el hecho permanezca dentro del mbito de dicho consentimiento.- 2. El prrafo 1 no se aplicar si la obligacin dimana de una norma imperativa de Derecho Internacional general. Para los efectos del presente proyecto de artculos una norma imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida por l a comunidad internacional de estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que solo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter. Un estado no puede reclamar contra el hecho de otro para el cual prest consentimiento: dicho consentimiento equivale a un acuerdo entre las partes que ha quitado fuerza a la obligacin del caso particular. Por supuesto, esta causal no vale contra las obligaciones de ius cogens desde que estas no pueden se afectadas por acuerdos entre estados. Un ejemplo sera el consentimiento o la peticin del gobierno del estado, cuya soberana se habra violado en otro caso cuando se ha intentado justificar el envo de tropas para ayudar a reprimir disturbios internos, una rebelin o una insurreccin en efecto tal justificacin ha sido invocada respecto a casos reciente sen debates ante el Consejo de Seguridad y la Asamblea General de las Naciones Unidas, en los cuales ningn estado ha impugnado la validez en si del principio, aunque las divergencias versaron sobre si haba prestado o no el consentimiento. Como establece el inc. 2 del art. 29, el consentimiento no opera como causal e exclusin cuando se viola una obligacin internacional derivada de una norma ius cogens. Un ejemplo hipottico de este supuesto sera que un estado soberano consienta la instauraci n ex novo de un rgimen de protectorado o de otra forma de dependencia de ese estado en relacin con otro estado, sealando que el carcter imperativo generalmente reconocido a la prohibicin de atentar contra la independencia de los dems estados y contra el derecho de los pueblos a disponer de si mismos se opondr claramente a tal aceptacin. Finalmente podemos decir que la prestacin del consentimiento ser valida salvo que concurran en ella algunas de las causas que vician el consentimiento (error, solo, coaccin, etc.) por lo cual el hecho sera ilcito.- 2) las contramedidas De acuerdo al art. 30 del Proyecto de la Comisin de Derecho Internacional: La ilicitud de un hecho de un estado que no este en conformidad con una obligacin de ese estado para con otro estado quedar excluida si el hecho constituye una medida legtima segn el derecho internacional contra ese otro estado. Las llamadas "contramedidas" se refieren en particular a las represalias, acciones que seran ilcitas si no fuera por el hecho de que el estado contra el cual van dirigidas ha cometido anteriormente contra el que toma la contramedida, un hecho tambin ilcito. Se trata de una medida que invalida la obligacin solo para el caso particular y tambin la exclusin de la ilicitud esta dada por la conducta previa del otro sujeto. La medida debe ser legtima de acuerdo con el derecho internacional, o sea, que debe cumplir con todos los requisitos que aqul establece para que una contramedida sea legal, y que se determinan en la segunda parte del proyecto, relativa al contenido, formas y grados de responsabilidad. Los ejemplos que pone la Comisin de Derecho Internacional al comentar el art. 30, son la interrupcin por un estado de las relaciones econmicas con otro a las que est obligado por un tratado de cooperacin econmica o de comercio, en cumplimiento de la decisin adoptada por una organizacin internacional como las Naciones Unidas, la interrupcin de las comunicaciones ferroviarias, martimas o areas regidas por alguno de los mltiples acuerdos de cooperacin vigentes en esos campos o tambin la adopcin de medidas como la prohibicin del suministro de ramas u otros materiales establecidas por un tratado, etc. Obviamente, dada la prohibicin del recurso a la amenaza y uso de la fuerza y habida cuenta de que las contramedidas deben ser legtimas segn el derecho internacional aquel recurso no est comprendido en la causa de exclusin de la ilicitud del hecho que ahora consideramos. 3) fuerza mayor y caso fortuito El art. 31 del Proyecto de la Comisin trata de la fuerza mayor y del caso fortuito del modo siguiente: 1. La ilicitud de un hecho de un estado que no este en conformidad con una obligacin internacional del estado quedar excluida si el hecho se debi a una fuerza irresistible o a un acontecimiento exterior imprevisible ajenos a su control que hicieron materialmente imposible que ese Estado procediera en conformidad con tal obligacin o que se percatara de que su comportamiento no era conforme a esa obligacin. 2. El prrafo 1 no ser aplicable si el estado de que se trata ha contribuido a que se produzca la situacin de imposibilidad material. El concepto de fuerza mayor y caso fortuito es aplicable en la generalidad de los ordenes jurdicos internos. Sin embargo, esas excepciones no son utilizadas siempre con la misma acepcin por los gobiernos, por los jueces o por lo rbitros internacionales, as como por diferentes tratadistas. A esto cabra agregar la multiplicidad de concepciones particulares correspondientes a los derechos nacionales de los miembros de la CDI. Ambos supuestos han quedado en el mismo art. por compartir una elemento esencia, es decir, un comn denominador que consiste en la imposibilidad material de evitar un proceder no conforme a una obligacin internacional. En otras palabras, los estados pueden quedar por circunstancias ajenas a su voluntad en la imposibilidad de seguir la conducta prescripta por la obligacin, ya fuere materialmente, porque una fuerza exterior se lo impide, o bien porque no pueden percatarse de que el comportamiento seguido configura el de la prohibicin legal. La fuerza mayor consiste en una fuerza irresistible y el caso fortuito (o casus) en un acontecimiento imprevisible que tiene los efectos ya explicados. Es una condicin necesaria que no haya sido el propio Estado quien contribuyera intencionalmente o por negligencia a producir la situacin de imposibilidad material que le impide cumplir la obligacin o percatarse, segn el caso, de la ilicitud del comportamiento observado. Los ejemplos se dan en varios sectores del Derecho Internacional: aeronaves de un estado que por avera, prdida de control del aparato o tempestad penetran en el espacio areo de otro estado sin autorizacin, casos de arribada forzosa en la navegacin martima, tratamiento de una persona o de los bienes de extranjeros, impago de una deuda de estado, etc. 4) peligro extremo ( distess, dtresse) El art. 32 del Proyecto de la Comisin trata del peligro extremo en los siguientes trminos: 1. La ilicitud de un hecho de un estado que no est en conformidad con una obligacin internacional de ese estado quedar excluida si el autor del comportamiento que constituyera el hecho de ese estado no tena otro medio, en una situacin de peligro extremo, de salvar su vida o la de las personas confiadas a su cuidado. 2. El prrafo 1 no ser aplicable si el estado de que se trate ha contribuido a que se produzca la situacin de peligro extremo o si era probable que el comportamiento de que se trata originara un peligro comparable mayor. Esta causal se refiere a la situacin de necesidad en que se encuentra, no el estado, sino el rgano del estado, que est actuando ya que la alternativa que se le presenta es la de violar una obligacin internacional del estado que representa o en su defecto poner en peligro su propia vida o la de las personas confiadas a su cuidado. En esta figura no interviene una fuerza irresistible o un acontecimiento fortuito cuyo efecto sea excluir la participacin de la voluntad o de la intencin en la conducta seguida. Existe una imposibilidad moral de obrar en cumplimiento del deber internacional. Considera Barboza que se trata de una hiptesis algo restringida en su alcance dado que aqu no se trata de que una conducta estatal (hecho del estado) se despoje de ilicitud por virtud de las circunstancias del art. 32, sino ms bien que la conducta de ese rgano no sea atribuida al estado. En suma, el peligro extremo e inminente, debe serlo para la persona de los rganos del estado, y no para la existencia del propio estado o de alguno de sus intereses vitales. En la prctica internacional se ha invocado y reconocido el peligro extremo como causa excluyente de la ilicitud de un hecho en casos que entraaban la violacin de la frontera de un estado. Por ejemplo, cuando el capitn de un buque de estado que se encuentra en situacin de peligro a causa de una tempestad, busca refugio en un puerto extranjero sin autorizacin, o cuando el piloto de una aeronave de estado aterriza sin autorizacin en suelo extranjero para impedir una catstrofe, o la violacin de una frontera terrestre para salvar una vida en peligro. A diferencia de los supuestos de fuerza mayor o caso fortuito, en los que el sujeto individual no tiene opcin, en la hiptesis de peligro extremo existe una opcin, opcin terica o aparente, de todos modos, porque el sujeto sabe que parecer si observa el comportamiento exigido por una obligacin internacional. 5) estado de necesidad (del estado) En lo que respecta al estado de necesidad el art. 33 del Proyecto seala: 1. Ningn Estado podr invocar un estado de necesidad como causa de exclusin de la ilicitud de un hecho de ese Estado que no est en conformidad con una obligacin internacional, a menos que: a. Ese hecho haya sido el nico medio de salvaguardar un inters esencial del Estado contra un peligro grave e inminente; y b. Ese hecho no haya afectado gravemente un inters esencial del estado para con el que exista la obligacin. 2. En todo caso, ningn Estado podr invocar un estado de necesidad como causa de exclusin de la ilicitud: a. Si la obligacin internacional con la que el hecho del estado no est en conformidad dimana de una norma de Derecho Internacional general, o b. Si la obligacin internacional con la que el hecho del estado no este en conformidad ha sido establecida por un tratado que, explcita o implcitamente, excluya la posibilidad de invocar el estado de necesidad con respecto a esa obligacin, o c. Si el estado de que se trata ha contribuido a que se produzca el estado de necesidad.- El estado de necesidad se trata de un mecanismo jurdico imprescindible que existe en la mayor parte de los derechos nacionales destinado a evitar lo que el adagio latino describe como summum jus, summa injuria. El estado de necesidad ocurre cuando un inters esencial" del Estado se pone en peligro si ese estado intenta cumplir con cierta obligacin internacional. Si, para proteger ese inters esencial viola la obligacin, se dice que acta en necesidad y por ende que su conducta est desprovista de ilicitud. La necesidad en cuestin es una necesidad de estado, pues la situacin grave de peligro que se aduce no es un riesgo para las personas fsicas , cuyo comportamiento se atribuye al estado, sino un peligro grave para la propia existencia del estado, para su supervivencia poltica o econmica, para preservar la posibilidad de funcionamiento de sus servicios esenciales, para el mantenimiento de su paz interna, para la supervivencia de una parte de su poblacin, para la conservacin ecolgica de su territorio, o de una parte del mismo, etc. A diferencia de lo que sucede en el consentimiento, y en las contramedidas, el estado de necesidad no se justifica por el comportamiento previo del estado contra el que va dirigida la accin. En esto se asemeja la fuerza mayor y al peligro extremo, del cual est muy cercano por ser ambas hiptesis semejantes que tocan, uno al rgano y otro al estado mismo. Se diferencia en la fuerza mayor, en que, como en el peligro extremo, la conducta adoptada en violacin de una obligacin internacional es perfectamente deliberada. Al decir un "inters esencial" del Estado, nos referimos no solo a la proteccin de la existencia del estado, sino que se puede invocar un bien jurdico distinto a aqulla. El peligro que amenace a ese "inters esencia" debe ser grave e inminente y la conducta violatoria de la obligacin el nico medio para conjurarlo. El estado que lo invoca, adems, no debe haber dado lugar l, mismo al estado de necesidad y el inters sacrificado del otro estado no debe ser, a su vez, uno de sus intereses esenciales. Con lo que se advierte la comparacin entre los intereses en juego ? proporcionalidad- la proteccin del ms importante. El estado de necesidad no puede ir contra el cumplimiento de una obligacin imperativa del derecho internacional (jus cogens) ni contra una obligacin de un tratado en el que se ha estipulado explcitamente que no se pueda invocar. Con respecto a la primera condicin, la ms indudable de todas las obligaciones que puedan ser consideradas de jus cogens es, precisamente, la que prohbe usar la fuerza contra la integridad territorial o la independencia poltica de los estados, con lo cual se eliminara uno de los casos ms frecuentes en la historia del estado de necesidad. Sin embrago, en la actualidad no faltan invocaciones a cerca del estado de necesidad como medio para justificar el uso de la fuerza. Esta ltima postura se basa en que el aspecto imperativo de la norma solo alcanza a los usos constitutivos de actos de agresin, pero no a usos menores (para salvar vidas humanas, para impedir la actuacin de bandas armadas desde el territorio de otro estado, etc.), argumentando de este modo que el estado de necesidad justifica el recurso a esos usos menores de la fuerza. 6) la legitima defensa El art. 34 del Proyecto trata de la legtima defensa como causa excluyente de la ilicitud en los siguientes trminos: La ilicitud de un hecho de un estado que no est de conformidad con una obligacin internacional de ese estado quedar excluida si ese hecho constituye una medida lcita de legtima defensa, tomada en conformidad con la Carta de las Naciones Unidas. Esta es una causal de atormentada historia en el derecho de gentes. La Comisin de Derecho Internacional considera necesaria la presencia de dos premisas bsicas para la operacin de la legtima defensa: Su empleo solo "en los casos en que tenga finalidades defensivas, es decir, que adopte la forma de oposicin al ataque violento de otro sujeto" Su carcter de "excepcin a una norma por la que se reserva a una autoridad centralizada al monopolio o el cuasi monopolio de uso e la fuerza". Los problemas que presenta la legtima defensa son muchos y muy graves. La CDI ha decidido no definir la legtima defensa ni codificarla, sino que se ha limitado a dejar constancia de que se trata de un principio reconocido en la Carta de las Naciones Unidas (art. 51) y en el Derecho Internacional contemporneo y a sacar las conclusiones pertinentes a los efectos de las circunstancias que excluyen la ilicitud de un hecho de un estado. El problema principal que se presenta con respecto al art. 51 de la Carta es a mero ttulo de ejemplo y que para el resto de la normativa de ese derecho la Carta se remite a la costumbre internacional. De este modo, se admitira como legtima defensa acciones diferentes a la reaccin contra un ataque armado, como seran por ejemplo la defensa de los nacionales en el exterior u otras hiptesis ms amplias. Segn la Comisin " una codificacin que se realice en el marco y bajo los auspicios de las Naciones Unidas no puede inspirarse en criterios que no estn en plena conformidad con aqullos en los que se inspira la Carta" particularmente en materias de paz y seguridad. Por ltimo, el Proyecto en la primera parte hace una reserva en el art. 35 relativa a la indemnizacin de los daos que pudieran surgir como consecuencia de las conductas desprovistas de ilicitud. Conforme Barboza, el mecanismo bsico del estado de necesidad ( art.33) se repite en la figura de peligro extremo, en las contramedidas y en la legtima defensa, formando todas estas la " familia de la necesidad". La diferencia con el caso fortuito y la fuerza mayor consiste en que, mientras que estos supuestos no admiten participacin alguna de la voluntad del estado, en los casos de necesidad el sujeto tiene una alternativa entre dos bienes, ambos jurdicamente protegidos, y uno de ellos de su esencial inters. El derecho, frente a esa alternativa, jams sanciona al sujeto que elige su propio, legtimo y esencia inters , siempre por supuesto que se cumplan ciertas condiciones, como que el camino elegido sea el nico posible para mantener inclume el bien jurdico protegido , lo que hace alusin directa a la necesidad , y que la accin no vaya ms all de lo necesario para proteger el bien jurdico, lo que tambin se relaciona con la necesidad y la proporcionalidad ? que se exige en las figuras parientes- entre la magnitud del bien sacrificado y del protegido. La proporcionalidad consiste en no emplear medios ni causar efectos ms all de lo necesario para la proteccin del derecho. En suma, la necesidad permite la proteccin y marca su lmite. En la legtima defensa el rasgo familiar se advierte inmediatamente: si no se utiliza la fuerza para defender la integridad territorial o la independencia poltica del Estado, se perderan esos preciados bienes. En la defensa tampoco puede haber exceso, es decir, debe imperar la proporcionalidad so pena de incurrir en la ilegalidad. En las contramedidas, tales hechos, los cuales seran ilcitos de no mediar el antecedentes del cumplimiento anterior por el estado al que se aplican de una obligacin internacional, son el nico medio para el estado de hacer valer su derecho, o en otras palabras, de proteger su bien jurdico atacado por el incumplimiento. Desde el caso de Naulilaa, la jurisprudencia acepta que es necesario agotar los otros medios pacficos antes de emprender las contramedidas. Las causales estudiadas en el ttulo "circunstancias que excluyen la ilicitud" son las que generalmente se admiten en el derecho internacional actual pero eso no significa que la enumeracin del proyecto sea taxativa y excluyente de otras que puedan surgir en su proceso evolutivo.- TRIBUNAL PENAL INTERNACIONAL: Es una institucin permanente, independiente, con personera jurdica propia y complementaria de las jurisdicciones nacionales que sean incapaces o no deseen llevar a la justicia, a quienes hayan cometido actos de genocidio, crmenes de guerra o contra la humanidad. Segn los primeros artculos de su Estatuto (aprobado el 17 de julio de 1998), el Tribunal juzga los crmenes ms graves de trascendencia para la comunidad internacional en su conjunto, porque amenazan la paz, seguridad y bienestar de la humanidad. Estos crmenes no prescriben porque no deben quedar sin castigo, y son: -Crimen de Genocidio: Acto cuyo fin es destruir en forma total o parcial a un grupo de gente con caractersticas determinadas: misma raza, nacionalidad, etnia, religin (ejemplo: matanza o lesin grave fsica o mental de miembros del grupo, medidas destinadas a impedir nacimientos en el seno del grupo, traslado por la fuerza de nios del grupo a otro grupo). -Crimen de Lesa Humanidad: Acto cuyo fin es atacar en forma generalizada y sistemtica a la poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque (ejemplo: esclavitud, tortura, desaparicin forzada de personas, violacin, exterminio, embarazo, prostitucin y esterilizacin forzadas, crimen de apartheid, actos inhumanos realizados por un rgimen institucionalizado de opresin y dominacin sistemticas de un grupo racial sobre uno o ms grupos raciales y con la intencin de mantener ese rgimen). -Crimen de guerra: Infraccin grave de los Convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949 (matar intencionalmente, someter a tortura o a otros tratos inhumanos, o a experimentos biolgico, destruir bienes y apropiarse de ellos por necesidades militares en forma ilcita y arbitraria, obligar a un prisionero a prestar servicio en las fuerzas de una potencia enemiga o privarlo de su derecho a un juicio justo, dirigir intencionalmente ataques contra: la poblacin civil u objetos que no son objetivos militares o contra personal, instalaciones, vehculos participantes en una misin de mantenimiento de la paz o de asistencia humanitaria o contra edificios dedicados al culto religioso, las artes, las ciencias o la beneficencia, los monumentos, los hospitales y los lugares en que se agrupa a enfermos y heridos, siempre que nos sean objetivos militares). Responsabilidad Penal individual: quien realice, ordene, proponga o induzca o contribuya a cometer un crimen de competencia de la Corte, ser responsable individualmente y podr ser penado por ello. RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR LAS CONSECUENCIAS PERJUDICIALES DE ACTOS NO PROHIBIDOS POR EL DERECHO INTERNACIONAL: En 1977, la CDI decidi elaborar en forma separada un proyecto sobre la responsabilidad por riesgo. El avance cientfico y tecnolgico genera beneficios pero a la vez riesgos de esas actividades necesarias para el progreso. Estas actividades ultrapeligrosas pueden causar daos a Otros Estados ms all de las fronteras del Estado donde se desarrollan las actividades. Las actividades que hacemos mencin pueden ser, lanzamientos de satlites al espacio, utilizacin de energa nuclear con fines pacficos, etc. En 1998, la CDI present un proyecto para la solucin de estos casos, cabe mencionar que en su artculo 21, la responsabilidad aparece limitada ya que dispone la obligacin de negociaciones entre los intervinientes, la determinacin de las consecuencias jurdicas del dao, teniendo en cuanta que debe ser compensado integralmente en consecuencia los principios rectores que rigen esta materia son los de cooperacin, negociacin de buena fe, asegurar que las actividades riesgosas no causen dao a las personas, objetos o medio ambiente de los otros Estados, informar, reducir contaminacin, evitar situaciones que puedan acarrear conflictos. CONCLUSIONES: En el presente trabajo nos hemos ocupado del estudio de la responsabilidad internacional; lo cual ha implicado el estudio de las normas que se derivan de ella, y la diferenciacin entre normas primarias y secundarias, El elemento subjetivo, es decir la condicin de la atribucin del hecho, y el elemento objetivo, es decir la ilcitos y la importante diferencia entre delitos y crmenes internacionales y sus consecuencias tanto sustantivas como procesales. La competencia del Tribunal Penal Internacional, y sus particularidades, y la responsabilidad internacional por riesgo, conocida tambin como sine delicto. La responsabilidad internacional del Estado, es una realidad, a pesar de la negativa por sectores de la doctrina nacional, que se rehsan a aceptarla bajo en concepto de soberana, pero entendido de un modo antiguo, no como hoy debe entenderse. Como concepto de interdependencia y relaciones mutuas entre los Estado que forman la Comunidad Internacional. Bibliografa: