y otros Amparo indirecto Escrito inicial de demanda C. JUEZ DE DISTRITO EN TURNO, EN MATERIA ADMINISTRATIVA ESPECIALIZADO EN COMPETENCIA ECONMICA, RADIODIFUSIN Y TELECOMUNICACIONES, EN EL DISTRITO FEDERAL Carlos Fernando An!lo Parra, "or #$ "ro"$o dere%&o ' en #$ %ar(%)er de re"resen)an)e %o#*n de los o)ros +!e,osos +!e a%o#"a-an es)a de#anda, +!e as$#$s#o a%)*an "or s! "ro"$o dere%&o, en los ).r#$nos del ar). /0 de la Le' de A#"aro, sealando como domicilio para recibir notificaciones el edificio ubicado en Monte Elbruz 11! interior "#"$ Colonia %omas de C&apultepec! 'elegaci(n Miguel )idalgo$ C(digo Postal 11###! en la Ciudad de M*+ico! 'istrito Federal$ Con fundamento en el art,culo 1- de la %ey de Amparo! autorizo para ejercer todas las facultades .ue refiere dic&o precepto! indistintamente! a los abogados /a0l Palos Pac&eco! Fred 1uillermo Mart,nez Macias! con c*dulas profesionales n0meros 2222222222! 2222222222!respecti3amente4 y para o,r notificaciones! imponerse de los autos y recoger toda clase de documentos y 3alores a los abogados antes citados$ Con fundamento en los arts$ 5 y 65 de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos! solicitamos .ue permita! a las personas .ue &emos autorizado y al suscrito! indistintamente! reproducir las constancias .ue obran en este e+pediente! ane+os! dem8s documentos y los .ue se 3ayan agregando! por medio de esc8ner! c8mara fotogr8fica o cual.uier otro medio id(neo para tal efecto$ Ante 7sted! con el debido respeto! comparezco y e+pongo: Que por medio del presente escrito! con fundamento en lo dispuesto en los art,culos 1#9 y 1#: de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos y en lo dispuesto por los art,culos ;54 54 1! fracci(n <=>! p8rrafo tercero4 1#:! fracci(n =! 1#6 y dem8s relati3os de la %ey de Amparo! 1en$#os a sol$%$)ar el A#"aro ' Pro)e%%$2n de la J!s)$%$a de la Un$2n! en contra de las normas generales y actos de las autoridades ordenadoras y ejecutoras .ue se sealan en la presente demanda! para lo cual! con fundamento en lo dispuesto en el art,culo 1#6 de la %ey de Amparo! manifestamos: I. NOM3RE Y DOMICILIO DE LOS 4UEJOSOS: Los +!e o5ran en el %!er"o de es)e es%r$)o ' en las 6$r#as +!e lo a%o#"a-an. Monte Elbruz 11! interior "#"$ Colonia %omas de C&apultepec! 'elegaci(n Miguel )idalgo$ C(digo Postal 11###! en la Ciudad de M*+ico! 'istrito Federal$ II. NOM3RE Y DOMICILIO DE LOS TERCEROS INTERESADOS: %os suscritos no tiene conocimiento de .ue e+istan terceros interesados en el presente juicio$ III. LAS AUTORIDADES RESPONSA3LES: 1 Pgina 2 de 128 C. PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LOS ESTADOS UNIDOS ME7ICANOS! con domicilio en %A /E?='E@C=A AF=C=A% 'E %A? P=@A?! en M*+ico! '$F$ 8. CON9RESO DE LA UNIN! integrado por: %a 8. C:MARA DE DIPUTADOS! con domicilio en A3$ Congreso de la 7ni(n! @o$ ! Col$ El Par.ue! 'el$ >enustiano Carranza! C$P$ 1;B#! M*+ico! '$F$ El 8. C:MARA DE SENADORES! con domicilio en A3$ Paseo de la /eforma! Col$ Cuau&t*moc! 'el$ Cuau&t*moc! M*+ico! '$F$ C. DIRECTOR DEL DIARIO OFICIAL DE LA FEDERACIN /,o Amazonas @o$ -! Col$ Cuau&t*moc! 'el$ Cuau&t*moc! M*+ico! '$F$ IV. ACTOS Y NORMAS 9ENERALES 4UE DE CADA AUTORIDAD SE RECLAMAN: 'el C. PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LOS ESTADOS UNIDOS ME7ICANOS! la promulgaci(n y publicaci(n de las normas .ue a continuaci(n se citan$ 'el 8. CON9RESO DE LA UNIN! integrado por la )$ C8mara de 'iputados y el )$ ?enado de la /ep0blica! la aprobaci(n de las normas .ue a continuaci(n se citan$ 'el C. DIRECTOR DEL DIARIO OFICIAL DE LA FEDERACIN! la publicaci(n de las normas .ue a continuaci(n se citan$ Decreto por el que se expiden la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin, y la Ley del Sistema Pblico de Radiodifusin del Estado exicano! y se reforman, adicionan y dero"an di#ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusin, publicado en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 1" de julio de -#1"! en su totalidad! por e+istir contradicci(n en su procedimiento legislati3o con lo dispuesto por la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos$ Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin! publicada en el 'iario Aficial de la Federaci(n! mediante el decreto citado en el punto anterior! el 1" de julio de -#1"! en su totalidad! por transgredir el mandato de legislaci(n con3ergente$ %os art,culos 9! fracci(n <>%=! <%==! <%>=== y %==4 B! fracciones =! ==! ===! =>! =<! <==!<===! <=>! <>=! <>==! <>===! <=<! << y <<=4 1;! fracciones <<! <<==! %< y %<==4 -#! fracci(n <=4 ""4 ;14 6B! fracciones === y >==4 B#! p8rrafos " y ;4 1##4 11B4 1-#4 1914 1""! p8rrafo tres4 1::! fracci(n >==4 1B#! fracciones =! == y >==4 1B"4 -#4 -#64 -1:! fracciones =! >=! >==! >===! =< y <4 -1B! fracciones === y >4 -9-4 -994 -9"4 -9;4 -9:! fracci(n ===4 -94 p8rrafos tercero y cuarto del art,culo -;B4 --! 0ltimo p8rrafo4 -94 -;4 -! fracciones <>= y <<==4 -:! p8rrafos primero y antepen0ltimo4 -B4 -:#4 -:14 -:-4 -:94 -:"4 -:;4 p8rrafo tres4 -::4 -6"4 -6;4 -64 -6:4 -664 -B:4 -BB4 9##4 9#64 911! inciso bC fracci(n ==! inciso cC! fracci(n = de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin, publicada el 1" de julio de -#1" en el 'iario Aficial de la Federaci(n! mediante el 'ecreto por el .ue se e+piden la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y la %ey del ?istema P0blico de /adiodifusi(n del Estado Me+icano4 y se reforman! adicionan y derogan 2 Pgina 3 de 128 di3ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n4 por e+istir contradicci(n con lo dispuesto por la Carta Magna4 Dratados =nternacionales y Eurisprudencia de la Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos$ %os art,culos -: y 1"" de la Ley Federal de Derec$os de %utor! publicada el 1" de julio de -#1" en el 'iario Aficial de la Federaci(n! mediante el 'ecreto por el .ue se e+piden la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y la %ey del ?istema P0blico de /adiodifusi(n del Estado Me+icano4 y se reforman! adicionan y derogan di3ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n4 por e+istir contradicci(n con lo dispuesto por la Carta Magna4 Dratados =nternacionales y Eurisprudencia de la Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos$ %os art,culos 9B! fracci(n >==! 6! :# y :1 de la %ey Federal de Metrolog,a y @ormalizaci(n! por e+istir contradicci(n con lo dispuesto por la Carta Magna$ %os art,culos transitorios @o3eno4 '*cimo! p8rrafo tres4 '*cimo primero! inciso a$4 '*cimo segundo! p8rrafos dos y tres y fracciones =>! >=! >=== y <4 Cuadrag*simo4 y Cuadrag*simo .uinto! del 'ecreto por el .ue se e+piden la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y la %ey del ?istema P0blico de /adiodifusi(n del Estado Me+icano4 y se reforman! adicionan y derogan di3ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n! publicado el 1" de julio de -#1" en el 'iario Aficial de la Federaci(n4 por e+istir contradicci(n con lo dispuesto por la Carta Magna4 Dratados =nternacionales y Eurisprudencia de la Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos$ V. 3AJO PROTESTA DE DECIR VERDAD, LOS 8EC8OS 4UE CONSTITUYEN LOS ANTECEDENTES 4UE SIRVEN DE FUNDAMENTO A LOS CONCEPTOS DE VIOLACIN, SON LOS SI9UIENTES; /. El 3einticuatro de marzo de dos mil catorce! el Ejecuti3o Federal present( ante el ?enado de la /ep0blica del )onorable Congreso de la 7ni(n de la %<== %egislatura! la =niciati3a con proyecto de 'ecreto por el .ue se e+piden la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y la %ey del ?istema P0blico de /adiodifusi(n de M*+ico4 y se reforman! adicionan y derogan di3ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n$ <. Con esa misma fec&a! la Mesa 'irecti3a del ?enado de la /ep0blica del )onorable Congreso de la 7ni(n de la %<== %egislatura! turn( de inmediato la referida =niciati3a a las Comisiones 7nidas de Comunicaciones y Dransportes! Estudios %egislati3os y de /adio y Dele3isi(n! para efectos de su estudio! an8lisis y dictamen correspondiente$ 0. %as Comisiones referidas en el numeral anterior! se instalaron en sesi(n permanente el treinta y uno de marzo de dos mil catorce! y establecieron un m*todo y ruta cr,tica para el estudio y dictamen de la iniciati3a de leyes secundarias en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n presentada por el Ejecuti3o Federal! y al efecto organizaron foros .ue se realizaron en la sede del ?enado de la /ep0blica los d,as dos! tres! y cuatro de abril del dos mil catorce$ Asimismo! las referidas Comisiones 'ictaminadoras abrieron un espacio para recibir opiniones por escrito de ?enadoras y ?enadores sobre los temas contenidos en la iniciati3a de leyes secundarias en materia de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! a efecto de poder ser estudiadas y analizadas para la elaboraci(n del dictamen correspondiente$ =. En fec&a 3eintiuno de abril de dos mil catorce! las Comisiones 7nidas de Comunicaciones y Dransportes! Estudios %egislati3os y de /adio y 3 Pgina 4 de 128 Dele3isi(n del ?enado de la /ep0blica recibieron un anteproyecto de dictamen por parte de la Comisi(n de Comunicaciones mismo .ue se &izo del conocimiento de los senadores$ >. El 3eintid(s de abril de dos nuestro catorce! la Mesa 'irecti3a de la C8mara de 'iputados! emiti( el oficio %<==F==GPM'F?D:#;9G1" a efecto de .ue las Comisiones de Comunicaciones y de /adio y Dele3isi(n se declarasen en reuni(n permanente con el objeto de recibir y estar en posibilidad de dictaminar la minuta! .ue en su caso! se reciba del ?enado de la /ep0blica! y .ue corresponda al proyecto de decreto por el .ue se e+piden la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y la %ey del ?istema P0blico de /adiodifusi(n de M*+ico4 y se reforman! adicionan y derogan di3ersas disposiciones en materia de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n$ ?. Con moti3o de dar cumplimiento al citado oficio %<==F==GPM'F?D:#;9G1"! las Comisiones de Comunicaciones y /adio y Dele3isi(n con fundamento en los art,culos 61 numeral 1! 1;# fracciones == y =>! 1:#! 1:1 y 1:: numeral " del /eglamento de la C8mara de 'iputados se instalaron en sesi(n permanente! los d,as 3eintid(s y 3eintitr*s de abril de dos mil catorce! seg0n corresponda4 con la finalidad de recibir y dictaminar la minuta referida$ @. En sesi(n de fec&a - de julio de -#1"! las Comisiones 7nidas de Comunicaciones y Dransportes! Estudios %egislati3os y de /adio y Dele3isi(n del ?enado de la /ep0blica! aprobaron el correspondiente dictamen! mismo .ue se turn( al Pleno de la C8mara de ?enadores$ A. En la sesi(n de la Comisi(n Permanente del Congreso de la 7ni(n! del 9 de julio de -#1"! se aprob( la con3ocatoria a un periodo e+traordinario al ?enado de la /ep0blica! con el fin de discutir y 3otar el dictamen con proyecto de 'ecreto por el .ue se e+piden la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y la %ey del ?istema P0blico de /adiodifusi(n del Estado Me+icano4 y se reforman! adicionan y derogan di3ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n$ B. En la sesi(n del " de julio de -#1"! el Pleno de la C8mara de ?enadores! discuti( y aprob( el dictamen con proyecto de 'ecreto por el .ue se e+piden la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y la %ey del ?istema P0blico de /adiodifusi(n del Estado Me+icano4 y se reforman! adicionan y derogan di3ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n! turn8ndose para sus efectos constitucionales a la C8mara de 'iputados$ /C. %a Mesa 'irecti3a del Pleno de la C8mara de 'iputados del )onorable Congreso de la 7ni(n de la %<== %egislatura! mediante oficio '$1$P$%$ -F==F 6F9;: de fec&a ; de julio de -#1"! turn( la referida minuta a las Comisiones 7nidas de Comunicaciones y de /adio y Dele3isi(n para efectos de su estudio! an8lisis y dictamen correspondiente y a las Comisiones Especiales de Agenda 'igital y Decnolog,as de la =nformaci(n y de Decnolog,as de la =nformaci(n y Comunicaci(n! para opini(n$ //. En la sesi(n de la Comisi(n Permanente del Congreso de la 7ni(n! del : de julio de -#1"! se aprob( la con3ocatoria a un periodo e+traordinario a la C8mara de 'iputados! con el fin de discutir y 3otar la minuta con proyecto de 'ecreto por el .ue se e+piden la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y la %ey del ?istema P0blico de /adiodifusi(n del Estado Me+icano4 y se reforman! adicionan y derogan di3ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n$ /<. En sesi(n de fec&a : de julio de -#1"! las Comisiones 7nidas de Comunicaciones y de /adio y Dele3isi(n de esta C8mara de 'iputados 4 Pgina 5 de 128 aprobaron el dictamen de referencia! mismo .ue se turn( al Pleno para su discusi(n y aprobaci(n$ /0. En la sesi(n del 6 de julio de -#1"! el Pleno de la C8mara de 'iputados! discuti( y aprob( el dictamen con proyecto de 'ecreto por el .ue se e+piden la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y la %ey del ?istema P0blico de /adiodifusi(n del Estado Me+icano4 y se reforman! adicionan y derogan di3ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n! turn8ndose para sus efectos constitucionales al Presidente de la /ep0blica$ /=. El 1" de julio de -#1"! se public( en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 'ecreto por el .ue se e+piden la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y la %ey del ?istema P0blico de /adiodifusi(n del Estado Me+icano4 y se reforman! adicionan y derogan di3ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n$ />. El 1; de agosto de -#1"! entr( en 3igor el 'ecreto citado en el numeral anterior! en 3irtud de lo dispuesto por su art,culo primero transitorio! .ue dispone .ue entrara en 3igor 9# d,as naturales despu*s de su publicaci(n! por lo cual se est8 en tiempo para la presentaci(n de esta demanda$ VI. PRECEPTOS 4UE, CONFORME AL ARTDCULO / DE LA LEY DE AMPARO, CONTIENEN LOS DEREC8OS 8UMANOS Y 9ARANTDAS PARA LA PROTECCIN DE NUESTRO REPRESENTADA, 4UE FUERON VIOLADOS. Art,culos 15! p8rrafos primero! segundo y .uinto4 -5! inciso H4 9! fracci(n > y >==4 54 :54 1"! segundo p8rrafo4 1! p8rrafos primero! segundo! decimosegundo y decimotercero4 -64 :#4 :14 :-4 1-6 y 199 de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos$ Art,culos transitorios segundo! tercero! cuarto! .uinto y octa3o del DE&RET' por el que se reforman y adicionan di#ersas disposiciones de los art(culos )o*, +o*, ,+, ,-, +., +-, /0 y 123 de la &onstitucin Pol(tica de los Estados 4nidos exicanos, en materia de telecomunicaciones publicado en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 11 de junio de -#19$ Art,culos 6$14 11$-4 19! incisos 1! - y 94 -"! -; y -B de la Con3enci(n Americana de los 'erec&os )umanos$ Art,culos 1! -! 6! 1#! 1- y 1B de la 'eclaraci(n 7ni3ersal de 'erec&os )umanos$ Art,culos 9! 1"! 1;! 1: y - del Pacto =nternacional de 'erec&os Ci3iles y Pol,ticos$ Art,culos -! 9! 1;! fracciones 1$aC y - del Pacto =nternacional de 'erec&os Econ(micos! ?ociales y Culturales$ Art,culos 1! -! 9! "! ;! 1! 16! 1B! -#! -1! 9B y "$- de la 'eclaraci(n de las @aciones 7nidas sobre los derec&os de los pueblos ind,genas$ PROCEDENCIA Con la reforma constitucional al art,culo 1#:! de de junio de -#11! se introdujo el concepto de inter*s leg,timo como supuesto jur,dico para accionar juicio de amparo indirecto! lo .ue abri(! de forma e+ponencial! las posibilidades! de los particulares! para poder acudir a dic&o procedimiento de protecci(n constitucional$ 5 Pgina 6 de 128 El t*rmino jur,dico! inter*s leg,timo! .ue se introdujo en nuestra Carta Magna! est8 en continua definici(n de conformidad con lo e+puesto por la doctrina! la e+posici(n de moti3os de la reforma constitucional de de junio de -#11 y los criterios jurisprudenciales de nuestro poder judicial$ 'e acuerdo con la e+posici(n de moti3os del la iniciati3a de reforma constitucional de referencia! 1 frente a la disyunti#a de mantener el sistema en sus t5rminos actuales o abrir nue#as posibilidades de impu"nacin, se propuso introducir la fi"ura del inter5s le"(timo, como institucin que permite constituir como que6oso en el amparo a aquella persona que resulte afectada por un acto en #irtud de, o la afectacin directa a, un derec$o reconocido por el orden 6ur(dico 7 inter5s 6ur(dico7 o, cuando el acto de autoridad no afecte ese derecho pero s la situacin jurdica derivada del propio orden jurdico. 'urante el procedimiento legislati3o! nuestros representantes en el Congreso! reconocieron y se congratularon de la apertura .ue la introducci(n del concepto de inter*s leg,timo da en materia de acceso al juicio de amparo$ - 'e las posiciones e+presadas por nuestros representantes p0blicos! tanto en la C8mara de 'iputados como en la de ?enadores! durante el proceso legislati3o! se desprende .ue la intenci(n del conjunto de (rganos y poderes encargados de reformar nuestra Carta Magna! en lo .ue respecta a la introducci(n del t*rmino jur,dico de Iinter*s leg,timoJ! era la de dar apertura a la procedencia del juicio de amparo indirecto aun cuando el acto de autoridad no afecte un derec$o sub6eti#o pero s( la situacin jurdica derivada del propio orden jurdico. %a doctrina! &a jugado un papel determinante en la adopci(n de la figura jur,dica de Iinter*s leg,timoJ por nuestro sistema constitucional! por lo .ue nos permitimos reproducir algunas definiciones .ue la misma &a aportado: . 7go /occo: el inter*s leg,timo del ciudadano se da cuando coincide con el inter*s del 1 /eforma en materia de amparo de de junio de -#11! p8gina 16! sitio electr(nico de la ?uprema Corte de Eusticia de la @aci(n$ &ttp:GGKKK-$scjn$gob$m+GredGconstitucionGP'FsGproceso L-#legislati3oL-#amparo$pdfMpageN- 2 Entre otros: =bid$! p$ 9;F9 O E% C$ ?E@A'A/ PE'/A EAAQ7=@ CA%'PE%%: ?eoras! seores senadores: Dienen ustedes a su consideraci(n la /eforma al Euicio de Amparo m8s importante .ue se &aya realizado en nuestro pa,s en los 0ltimos -; aos O Atro a3ance muy importante .ue contiene el dictamen! es .ue ampl,a el acceso a la justicia al cambiar el inter*s jur,dico .ue re.uiere la parte agra3iada para .ue proceda el amparo en la legislaci(n 3igente por el inter*s leg,timo! .ue es muc&o m8s amplio y .ue permitir,a e+tender la esfera del juicio de amparoO p$ 9:F96 OE% C$ ?E@A'A/ /=CA/'A MA@/EA% A>=%A: Ciudadano presidente! ciudadanos legisladores! .uiz8 la instituci(n m8s s(lida! la instituci(n m8s importante del sistema jur,dico me+icano sea el Euicio de Amparo4 O ?iempre .ue se alega .ue el acto reclamado 3iola directa y personalmente garant,as indi3iduales! a&ora si se aprueba esta reforma bastar8 con .ue un grupo de personas! un colecti3o aduzca inter*s leg,timo para ampararse contra las acciones y los actos de autoridades$ Eso! sin duda! es un a3ance! un a3ance de importancia$ Adem8s se busca fortalecer el papel de la ?uprema Corte de Eusticia como Dribunal Constitucional! y as, aumentar! por ejemplo! los supuestos en .ue se est8 para &acer declaraciones generales respecto de normas .ue se consideran inconstitucionalesO p$ 6-F69 OEl diputado Carlos Alberto P*rez Cue3as: O =nter*s leg,timo! en lugar de inter*s jur,dico4 como ya lo &an e+plicado algunos! rompe tecnicismos! rompe limitaciones de la protecci(n constitucional$ A&ora se abre! pr8cticamente a todos los ciudadanos en raz(n del inter*s leg,timo! un tema de 3ital trascendencia y .ue da cuenta del trabajo de esta legislatura es lo .ue! en t*rminos doctrinarios se llama efecto Ierga omnesJ O p$ 69F6" O El diputado Ees0s Alfonso @a3arrete Prida: O El amparo Qcomo sabemosQ es e+traordinariamente t*cnico$ A&ora lo .ue se propone es .ue la e+presi(n Iinter*s jur,dicoJ .ue significa el menoscabo directo y particular a una garant,a indi3idual .ue en la reforma a&ora se modificar8 y se llamar8n Iderec&os &umanos y sus garant,asJ! pueda ser sustituido este t*rmino Iinter*s jur,dicoJ por Iinter*s leg,timoJ$ Esto abre una posibilidad mayor de defensa a los gobernados por.ue permite .ue sin los rigores t*cnicos espec,ficos .ue se dan en la parte de inter*s jur,dico pueda conocer de la Corte en otros temas y proteger garant,as indi3iduales$ %o mismo resulta rele3ante la relati3idad de las sentencias de amparo y la modificaci(n a la F(rmula de AteroO 3 Eean Claude Dron! Magistrado adscrito al Cuarto Dribunal Colegiado en Materia Administrati3a del Primer Circuito! 89u5 $ay del inter5s le"(timo: ;Primera parte<, /e3ista del =nstituto de la Eudicatura Federal @o$ 99! -#1-$ 6 Pgina 7 de 128 Estado$ ?i e+iste un inter*s del Estado! tutelado! coincidente en sus consecuencias con el del particular! *ste puede e+igir su cumplimiento4 3iene a ser una tutela indirecta u ocasional debido a la concomitancia aun.ue para prop(sitos distintos$ " Eos* %$ Monti: En el derec&o subjeti3o se tratar,a de un inter*s propio y e+clusi3o del titular! mientras .ue en el inter*s leg,timo &ay una simple concurrencia del inter*s del administrado con el inter*s general! de modo .ue a.u*l s(lo es considerado en raz(n de esa coincidencia de &ec&o con el segundo4 la tutela en este caso es indirecta u ocasional! ya .ue s(lo tiene en mira resguardar el inter*s general$ ; Eduardo Ferrer MacF1regor Poisot! Euez de la Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos: ?e desarroll( esencialmente en el derec&o administrati3o italiano! aun.ue se &a e+tendido a muc&os pa,ses europeos$ En t*rminos generales! este tipo de inter*s lo tiene Icual.uier persona! p0blica o pri3ada RmoralC! reconocido y protegido por el ordenamiento jur,dico$ 'esde un punto de 3ista m8s estricto! como concepto t*cnico y operati3o! el inter*s leg,timo es una situaci(n jur,dica acti3a .ue se ostenta por relaci(n a la actuaci(n de un tercero y .ue no supone! a diferencia del derec&o subjeti3o! una obligaci(n correlati3a de dar! &acer o no &acer e+igible de otra persona! pero s, comporta la facultad del interesado de e+igir el respeto del ordenamiento jur,dico y! en su caso! de e+igir una reparaci(n de los perjuicios antijur,dicos .ue de esa actuaci(n le deri3en$ En otras palabras! e+iste inter*s leg,timo! en concreto en el derec&o administrati3o! cuando una conducta administrati3a determinada es susceptible de causar un perjuicio o generar un beneficio en la situaci(n f8ctica del interesado! tutelada por el 'erec&o! siendo as, .ue *ste no tiene un derec&o subjeti3o a impedir esa conducta o a imponer otra distinta! pero s, a e+igir de la Administraci(n y a reclamar de los tribunales la obser3ancia de las normas jur,dicas cuya infracci(n pueda perjudicarle$ En tal caso! el titular del inter*s est8 legitimado para inter3enir en el procedimiento administrati3o correspondiente y para recurrir o actuar como parte en los procesos judiciales relacionados con el mismo! al objeto de defender esa situaci(n de inter*s$J
Arturo Sald,3ar %elo de %arrea! Ministro de la ?uprema Corte de Eusticia de la @aci(n:
: aC @o es un mero inter*s por la legalidad de la actuaci(n de la autoridad4 re.uiere la e+istencia de un inter*s personal! indi3idual o colecti3o .ue! de prosperar la acci(n! se traduce en un beneficio jur,dico en fa3or del accionante$ bC Est8 garantizado por el derec&o objeti3o! pero no da lugar a un derec&o subjeti3o! no &ay potestad frente a otro$ cC 'ebe &aber una afectaci(n a la esfera jur,dica en sentido amplio! ya sea econ(mica! profesional o de otra ,ndole$ %o contrario es la acci(n popular! en la cual no se re.uiere afectaci(n alguna a la esfera jur,dica$ dC %os titulares tienen un inter*s propio distinto del de cual.uier otro gobernado! consistente en .ue los poderes p0blicos act0en de acuerdo con el ordenamiento cuando con moti3o de la persecuci(n de fines de car8cter general incidan en el 8mbito de ese inter*s propio$ eC ?e trata de un inter*s cualificado! actual y real! no potencial o &ipot*tico4 en suma! es un inter*s jur,dicamente rele3ante$ fC %a anulaci(n produce efectos positi3os o negati3os en la esfera jur,dica del gobernado$ El com0n denominador de las posturas doctrinales e+puestas! es .ue basta .ue en una norma general est* pre3isto un inter*s general objeti3o .ue coincida con el inter*s del particular para .ue se acredite el inter*s leg,timo4 es innecesario .ue el particular tenga un derec&o subjeti3o! basta con .ue tenga un inter*s! ya sea personal o colecti3o! .ue se traduzca en un beneficio en la esfera jur,dica del particular$ =ndependientemente de la importancia de la doctrina en la definici(n del concepto de inter*s leg,timo! la construcci(n pr8ctica jur,dica de dic&o concepto se 4 /occo! 7go! Dratado de 'erec&o Procesal Ci3il! 3ol$ =! Hogot8! DemisG'epalma! 1B69! p$ -:4 citado por Eean Claude Dron! =bid$! p$ -;1$ 5 Monti! Eos* %$ R-##;C! %os intereses difusos! y su protecci(n jurisdiccional! Huenos Aires! Editorial AdT)oc! -##;! p$ "- 4 citado por Eean Claude Dron! =bid$! p$ -;-$ 6 Ferrer MacF1regor! Eduardo! Euicio de amparo e inter*s leg,timo: %a tutela de los derec&os difusos o colecti3os! M*+ico! Porr0a$! -##"! p$ -#4 citado por Eean Claude Dron! =bid$! p$ -;- 7 Sald,3ar %elo de %arrea! Arturo! )acia una nue3a %ey de Amparo! M*+ico! 7@AMF==E! -##-! p$94 citado por Eean Claude Dron! =bid$! p$ -;-F-;9$ 7 Pgina 8 de 128 actualiza 3,a jurisprudencial$ 6 %a Primera ?ala de la ?uprema Corte de Eusticia de la @aci(n! en la tesis <%===! B &a definido el inter*s leg,timo como el inter*s personal! indi3idual o colecti3o! cualificado! actual! real y jur,dicamente rele3ante! .ue puede traducirse! en caso de concederse el amparo! en un beneficio jur,dico en fa3or del .uejoso deri3ado de una afectaci(n a su esfera jur,dica en sentido amplio! .ue puede ser de ,ndole econ(mica! profesional! de salud p0blica! o de cual.uier otra$ %a definici(n de referencia! est8 orientada en el mismo sentido .ue la doctrina y la e+posici(n de moti3os de la reforma constitucional de de junio de -#11! al establecer .ue no es necesario la e+istencia de derec&o subjeti3o para poder solicitar la protecci(n judicial! cuando un particular se 3e afectado de cual.uier forma en su esfera jur,dica4 es decir de forma econ(mica! profesional! salud o cual.uier inter*s general protegido en una norma jur,dica$ El ; de junio de -#1"! el Pleno de la ?uprema Corte de Eusticia de la @aci(n resol3i( la contradicci(n de tesis 111G-#19 en materia de inter*s leg,timo! en la .ue se resol3ieron las discrepancias! en la definici(n y alcances de dic&o concepto jur,dico! .ue e+ist,an entre el criterio de la Primera ?ala de dic&a Corte! tesis <%===! y el criterio de la ?egunda ?ala de la misma Corte! resoluci(n en la .ue se establecieron las caracter,sticas distinti3as del inter*s leg,timo: 1# aC =mplica la e+istencia de un 3,nculo entre ciertos derec&os fundamentales y una persona .ue comparece en el proceso$ bC El 3,nculo no re.uiere de una facultad otorgada e+presamente por el orden jur,dico$ cC =mplica el acceso a los tribunales competentes ante posibles lesiones jur,dicas a intereses jur,dicamente rele3antes y! por ende! protegidos$ dC %a concesi(n del amparo es un beneficio jur,dico en fa3or del .uejoso! es decir! un efecto positi3o en su esfera jur,dica, 'a sea a%)!al o 6!)!ro! pero cierto! mismo .ue no puede ser lejanamente deri3ado! sino resultado inmediato de la resoluci(n .ue en su caso se llegara a dictar$ eC 'ebe e+istir una afectaci(n a la esfera jur,dica del .uejoso en un sentido amplio! apreciada bajo un par8metro de razonabilidad y no s(lo como una simple posibilidad$ fC El .uejoso tiene un inter*s propio distinto del de cual.uier otro gobernado! consistente en .ue los poderes p0blicos act0en de conformidad con el 8 =bid$! p$ -;1$ 9 INTERES LE9DTIMO EN EL AMPARO. SU DIFERENCIA CON EL INTERES SIMPLE. %a reforma al art,culo 1#: constitucional! publicada en el 'iario Aficial de la Federaci(n el de junio de -#11! adem8s de .ue sustituy( el concepto de inter*s jur,dico por el de inter*s leg,timo! abri( las posibilidades para acudir al juicio de amparo$ @o obstante lo anterior! dic&a reforma no puede traducirse en una apertura absoluta para .ue por cual.uier moti3o se acuda al juicio de amparo! ya .ue el Constituyente Permanente introdujo un concepto jur,dico mediante el cual se e+ige al .uejoso .ue demuestre algo m8s .ue un inter*s simple o jur,dicamente irrele3ante! entendido *ste como el .ue puede tener cual.uier persona por alguna acci(n u omisi(n del Estado pero .ue! en caso de satisfacerse! no se traducir8 en un beneficio personal para el interesado! pues no supone afectaci(n a su esfera jur,dica en alg0n sentido$ En cambio! el inter*s leg,timo se define como a.uel inter*s personal! indi3idual o colecti3o! cualificado! actual! real y jur,dicamente rele3ante! .ue puede traducirse! en caso de concederse el amparo! en un beneficio jur,dico en fa3or del .uejoso deri3ado de una afectaci(n a su esfera jur,dica en sentido amplio! .ue puede ser de ,ndole econ(mica! profesional! de salud p0blica! o de cual.uier otra$ Consecuentemente! cuando el .uejoso acredita 0nicamente el inter*s simple! mas no el leg,timo! se actualiza la causal de improcedencia pre3ista en el art,culo :9! fracci(n <>===! de la %ey de Amparo! en relaci(n con el numeral 1#:! fracci(n =! de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos$ 10 >ersi(n ta.uigr8fica del Pleno de la ?uprema Corte de Eusticia de la @aci(n de fec&a ; de junio de -#19$ &ttps:GGKKK$scjn$gob$m+GP%E@AG3er2ta.uigraficasG#;#-#1"PA$pdf 8 Pgina 9 de 128 ordenamiento jur,dico! cuando con moti3o de tales fines se incide en el 8mbito de dic&o inter*s propio$ gC %a situaci(n jur,dica identificable! surge por una relaci(n espec,fica con el objeto de la pretensi(n .ue se aduce! ya sea por una circunstancia personal o por una regulaci(n sectorial$ &C ?i bien en una situaci(n jur,dica concreta pueden concurrir el inter*s colecti3o o difuso y el inter*s leg,timo! lo cierto es .ue tal asociaci(n no es absoluta e indefectible$ iC 'ebido a su configuraci(n normati3a! la categorizaci(n de todas las posibles situaciones y supuestos del inter*s leg,timo! deber8 ser producto de la labor cotidiana de los juzgadores de amparo al aplicar dic&a figura jur,dica$ jC El inter*s leg,timo re.uiere ser arm(nico con la din8mica y alcances del juicio de amparo! consistentes en la protecci(n de los derec&os fundamentales de las personas$ En el presente asunto los suscritos tenemos inter*s jur,dico por lo .ue respecta a las 3iolaciones a los derec&os &umanos .ue se desarrollar8n en el apartado primero de los conceptos de 3iolaci(n y con respecto a las 3iolaciones en el procedimiento legislati3o de las normas impugnadas4 e inter*s leg,timo con respecto a los derec&os sociales y a las 3iolaciones constitucionales en materia de competencia econ(mica .ue se desarrollar8n en los apartados segundo y tercero de los conceptos de 3iolaci(n$ El inter*s jur,dico y leg,timo de los suscritos se demostrar8 en cada uno de los conceptos de 3iolaci(n .ue integran el presente escrito de demanda$ =ndependientemente de lo anterior son permito resumir la forma en .ue se actualizan las caracter,sticas del inter*s leg,timo! establecidas por el Pleno de la ?uprema Corte de Eusticia de la @aci(n en la contradicci(n de tesis 111G-#19! en lo .ue respecta a las 3iolaciones constitucionales en materia de derec&os sociales y competencia econ(mica$ aC E+istencia de un 3,nculo entre ciertos derec&os fundamentales y una persona .ue comparece en el proceso$ %os suscritos! de conformidad con el art,culo primero constitucional! gozamos de los derec&os &umanos reconocidos en la Constituci(n 1eneral y en los tratados internacionales de los .ue el Estado Me+icano es parte$ En ese mismo art,culo primero! segundo p8rrafo! se establece .ue las normas relati3as a los derec&os &umanos se deben interpretar de conformidad con la Carta Magna y con los tratados internacionales de la materia fa3oreciendo en todo tiempo a las personas la protecci(n m8s amplia4 de igual forma! en el p8rrafo tercero! del art,culo primero! se constitucionaliza la obligaci(n de todas las autoridades de promo3er! respetar! proteger y garantizar los derec&os &umanos de conformidad con los principios de uni3ersalidad! interdependencia! indi3isibilidad y progresi3idad$ En el presente amparo se solicita la inconstitucionalidad de los art,culos 6B! fracciones === y >==4 B#! p8rrafos " y ;4 -9:! fracci(n ===4 p8rrafos tercero y cuarto del art,culo -;B4-BB! 9## y fracci(n ==! inciso bC! del art,culo 911! de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n4 y art,culo transitorio Cuadrag*simo primero del 'ecreto! por ser contrarios a lo dispuesto por los art,culos 1! p8rrafos primero! segundo y .uinto4 -! inciso H4 ! inciso H! fracci(n === y >=4 9! fracci(n > y >==! 9 Pgina 10 de 128 relacionado con el art,culo -6! p8rrafos 1: y 164 -6! p8rrafos 1: y 16 de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos4 -"! -; y -B de la Con3enci(n Americana de 'erec&os )umanos4 1! - U 6 de la 'eclaraci(n 7ni3ersal de 'erec&os )umanos4 9! 1;! fracciones 1$aC y - del Pacto =nternacional de 'erec&os Ci3iles y Pol,ticos4 1! -$-! -$"! 9$1! 9$-! "$1! "$-! "$; y 6$9 de la 'eclaraci(n sobre los 'erec&os de las personas pertenecientes a minor,as nacionales o *tnicas! religiosas y lingV,sticas4 - del Pacto =nternacional de 'erec&os Econ(micos! ?ociales y Culturales y 1! -! 9! "! ;! 1! 16! 1B! -#! -1! 9B y "$- de la 'eclaraci(n de las @aciones 7nidas sobre los derec&os de los pueblos ind,genas$ 'erec&os colecti3os! en materia de radiodifusi(n y telecomunicaciones! de las organizaciones ci3iles! sin fines de lucro! .ue est*n constituidas bajo los principios de participaci(n ciudadana directa! con3i3encia social! e.uidad! igualdad de g*nero y pluralidad4 de las comunidades ind,genas y de las instituciones de educaci(n superior de car8cter pri3ado4 y derec&o &umano a la no discriminaci(n$ A pesar de .ue los suscritos no tenemos el car8cter de concesionario social y! por lo tanto! no tenemos inter*s jur,dico en .ue se declare la inconstitucionalidad de dic&os art,culos! se actualiza nuestro inter*s leg,timo debido a .ue: limitar las fuentes por medio de las cuales los concesionarios de uso social pueden obtener ingresos4 limitar el uso de la banda de radiodifusi(n sonora! tanto en Frecuencia Modulada como en Amplitud Modulada4 &acer distinci(n discriminatoria en perjuicio de las concesiones de uso social en lo .ue respecta al e.uilibrio entre la publicidad y el conjunto de programaci(n transmitida por d,a4 fijar multas incosteables4 pro&ibir presupuesto adicional para medios de difusi(n de las =nstituciones de educaci(n superior de car8cter p0blico! adem8s de .ue se est8n restringiendo! por una parte! los derec&os colecti3os! en materia de radiodifusi(n! de: las organizaciones ci3iles! sin fines de lucro! .ue est*n constituidas bajo los principios de participaci(n ciudadana directa! con3i3encia social! e.uidad! igualdad de g*nero y pluralidad4 11 de las comunidades ind,genas4 y de las instituciones de educaci(n superior de car8cter pri3ado! por otra parte! se 3ulneran los derec&os &umanos de libertad de e+presi(n! de difusi(n y a la informaci(n de los cuales soy beneficiario directo en especial en lo .ue respecta al derec&o a la informaci(n! en nuestro car8cter de audiencias$ %as disposiciones impugnadas condenan a los concesionarios sociales a desaparecer con lo .ue se est8 afectando nuestro inter*s leg,timo de tener acceso real a la informaci(n .ue las minor,as en el pa,s! concesionarios sociales! se encargan de difundir$ En materia de competencia econ(mica se solicita la inconstitucionalidad de la totalidad de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! publicada en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 1" de julio de -#1"! por ser contraria a lo dispuesto por el art,culo cuarto transitorio del decreto de reformas constitucional publicado el 11 de junio de -#19! relati3o al mandato de e+pedir una ley con3ergente y con moti3o de 3icios en el procedimiento legislati3o4 y en particular de los art,culos 9! fracci(n <>%=! <%==! <%>=== y %==4 B! fracciones =! ==! ===! =>! =<! <==! <===! <=>! <>=! <>==! <>===! <=<! << y <<=4 1;! fracciones <<! <<==! %< y %<==4 -#! fracci(n <=4 ""4 ;14 1##4 11B4 1-#4 1914 1""! p8rrafo tres4 1::! fracci(n >==4 1B"4 -#4 -#64 -1:! fracciones =! >=! >==! >===! =< y <4 -1B! fracciones === y >4 -9-4 -994 -9"4 -9;4 -94 --! 0ltimo p8rrafo4 -94 -;4 -! fracciones <>= y <<==4 -:4 p8rrafos primero y antepen0ltimo4 -B4 -:#4 -:14 -:-4 -:94 -:"4 -:;! p8rrafo tres4 -::4 -6"4 -6;4 -64 -6:4 -664 -B: y 9#6 de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n4 los art,culos 9B! fracci(n >==4 64 :# y :1 de la %ey Federal de Metrolog,a y @ormalizaci(n4 las adiciones a los art,culos -: y 1"" de la Ley Federal de Derec$os de %utor! y los art,culos transitorios del decreto de reformas del 1" de julio de -#1": no3eno4 d*cimo4 p8rrafo tres4 d*cimo primero! inciso a$4 d*cimo segundo! p8rrafos dos y tres y fracciones =>! >=! >=== y <4 cuadrag*simo y cuadrag*simo .uinto! del 'ecreto por el .ue se e+piden la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y la %ey del ?istema P0blico de 11 Art,culo :! fracci(n =>! de la %ey de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n$ 10 Pgina 11 de 128 /adiodifusi(n del Estado Me+icano4 y se reforman! adicionan y derogan di3ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n! publicado el 1" de julio de -#1" en el 'iario Aficial de la Federaci(n4 por ser contrarios a los art,culos 5! H! fracciones =! == y ===4 :54 -64 segundo! tercero! .uinto y octa3o transitorio! fracciones === y => del decreto de reformas constitucionales publicado el 11 de junio de -#19! de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos! en 3irtud de .ue los suscritos como audiencias tenemos intereses econ(micos y jur,dicos en .ue se cumpla con el mandato constitucional de mantener una econom,a de libre mercado en las materias de telecomunicaciones y radiodifusi(n! en 3irtud de .ue solo podemos ad.uirir los ser3icios de los concesionarios .ue controlan el mercado$ @uestro derec&o de consumidores se 3iola al impedirnos tener m8s opciones en los ser3icios de telecomunicaciones y radiodifusi(n! siendo estos p0blicos y de inter*s general$ bC El 3,nculo no re.uiere de una facultad otorgada e+presamente por el orden jur,dico$ En el ordenamiento jur,dico no est8 pre3isto un derec&o subjeti3o .ue nos permita impugnar las 3iolaciones constitucionales a los derec&os de los concesionarios de uso social o en materia de competencia econ(mica cC =mplica el acceso a los tribunales competentes ante posibles lesiones jur,dicas a intereses jur,dicamente rele3antes y! por ende! protegidos$ El amparo indirecto por inter*s leg,timo! es la 0nica 3,a con .ue contamos para impugnar la 3iolaci(n a nuestros derec&os &umanos sealados en el apartado aC y! en materia de competencia econ(mico! a nuestros intereses econ(micos y jur,dicos como audiencia final de las telecomunicaciones y la radiodifusi(n$ dC %a concesi(n del amparo es un beneficio jur,dico en fa3or de los .uejosos! es decir! un efecto positi3o en su esfera jur,dica! ya sea actual o futuro! pero cierto! mismo .ue no puede ser lejanamente deri3ado! sino resultado inmediato de la resoluci(n .ue en su caso se llegara a dictar$ El beneficio jur,dico .ue tendremos! como resultado inmediato de la protecci(n de la justicia federal! ser8 el de proteger nuestros derec&os &umanos mencionados en el apartado a! principalmente el relati3o a la informaci(n! ya .ue el Poder Eudicial Federal asegurara nuestro acceso real a la informaci(n .ue difunden los concesionarios sociales4 y en materia de competencia econ(mica! los intereses econ(micos y jur,dicos .ue tenemos como audiencia y destinatarios finales! .ue se desprenden del respeto al mandato constitucional de garantizar una 3erdadera competencia leal en las telecomunicaciones y la radiodifusi(n$ eC 'ebe e+istir una afectaci(n a la esfera jur,dica de los .uejosos en un sentido amplio! apreciada bajo un par8metro de razonabilidad y no s(lo como una simple posibilidad$ %a afectaci(n a nuestra esfera jur,dica se actualiza desde el momento en .ue son 3ulnerados de forma refleja nuestros derec&os &umanos con moti3o de 3iolaciones a derec&os sociales y disposiciones constitucionales de las .ue somos destinatarios finales como audiencia en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n$ fC %os .uejosos tenemos un inter*s propio distinto del de cual.uier otro gobernado! consistente en .ue los poderes p0blicos act0en de conformidad con el ordenamiento jur,dico! cuando con moti3o de tales fines se incide en el 8mbito de dic&o inter*s propio$ 11 Pgina 12 de 128 @uestro inter*s propio distinto de cual.uier otro gobernado es .ue tenemos inter*s en el acceso a la informaci(n .ue los concesionarios sociales difunden y somos audiencia! tanto en telecomunicaciones como en radiodifusi(n$ gC %a situaci(n jur,dica identificable! surge por una relaci(n espec,fica con el objeto de la pretensi(n .ue se aduce! ya sea por una circunstancia personal o por una regulaci(n sectorial$ %a relaci(n espec,fica con el objeto de la pretensi(n es nuestro car8cter de audiencia en telecomunicaciones y radiodifusi(n4 y nuestro derec&o a la informaci(n reconocido constitucional y con3encionalmente$ &C ?i bien en una situaci(n jur,dica concreta pueden concurrir el inter*s colecti3o o difuso y el inter*s leg,timo! lo cierto es .ue tal asociaci(n no es absoluta e indefectible$ Con 3ista a esta caracter,stica! 0nicamente se nos es e+igible acreditar nuestro inter*s leg,timo para .ue proceda el juicio de amparo! sin .ue se tenga .ue demostrar la concurrencia del inter*s colecti3o$ iC 'ebido a su configuraci(n normati3a! la categorizaci(n de todas las posibles situaciones y supuestos del inter*s leg,timo! deber8 ser producto de la labor cotidiana de los juzgadores de amparo al aplicar dic&a figura jur,dica$ jC El inter*s leg,timo re.uiere ser arm(nico con la din8mica y alcances del juicio de amparo! consistentes en la protecci(n de los derec&os fundamentales de las personas$ Con respecto a estas dos 0ltimas caracter,sticas! nos permitimos solicitar a ese )$ Euzgado de 'istrito! .ue en la categorizaci(n .ue realice del inter*s leg,timo .ue reclamamos! y su alcance jur,dico! apli.ue a nuestro fa3or! la interpretaci(n del principio proFpersona! establecido en el art,culo 1o constitucional! teniendo en cuenta .ue cuando est8n en juicio la interpretaci(n de derec&os &umanos y sus garant,as jurisdiccionales deben regir los principios de uni3ersalidad! interdependencia! indi3isibilidad y progresi3idad! de tal forma .ue se ampli* la protecci(n de los mismos$ Por lo anteriormente e+puesto! atentamente solicitamos a ese )$ Euzgado de 'istrito! reconozca nuestro inter*s leg,timo para accionar el juicio de amparo! al ser 3iolados en nuestro perjuicio los derec&os &umanos e intereses econ(micos y jur,dicos en materia de competencia econ(mica$ CONCEPTOS DE VIOLACIN Con fundamento en 16B de la %ey de Amparo! aplicado por analog,a! se solicita .ue se analice el concepto de 3iolaci(n de acuerdo al principio de mayor beneficio para los suscritos! prefiriendo el estudio de fondo sobre el de forma! de conformidad con la jurisprudencia aplicable$ 1-
12 ICA@CEPDA? 'E >=A%AC=W@ E@ AMPA/A =@'=/ECDA$ E% E?D7'=A 'E %A? Q7E 'EDE/M=@E@ ?7 CA@CE?=W@ 'EHE P/EFE/=/ %A? /E%AC=A@A'A? CA@ E% FA@'A 'E% A?7@DA A %A? FA/MA%E?! A H=E@! ADE@'E/ A% P/=@C=P=A 'E MAUA/ HE@EF=C=A$ %a soluci(n sustancial de los conflictos! en concordancia con los principios de congruencia y e+&austi3idad .ue rigen las sentencias de amparo! contenidos en los art,culos :: y :6 de la ley de la materia! obliga al juzgador a analizar! en primer lugar! los conceptos de 3iolaci(n .ue puedan determinar la concesi(n de la protecci(n federal con un efecto m8s amplio al .ue pudiese tener una 3iolaci(n formal$ Por otra parte! la ?uprema Corte de Eusticia de la @aci(n &a establecido jurisprudencia en el sentido de .ue el estudio de los conceptos de 3iolaci(n .ue determinen la concesi(n del amparo directo debe atender al principio de mayor beneficio Rtesis P$GE$ 9G-##; 3isible en la p8gina ;! Domo <<=! correspondiente al mes de febrero de -##;! de la @o3ena Xpoca 12 Pgina 13 de 128 AR9UMENTOS Y FUNDAMENTOS 9ENERALES PARA LOS CONCEPTOS DE VIOLACIN; %as autoridades responsables! ignoran las obligaciones y garant,as constitucionales protectoras de derec&os &umanos! al e+pedir normas secundarias .ue son contrarias a los principios fundamentales y a los 'erec&os )umanos! reconocidos en la Constituci(n y en los tratados internacionales de los .ue M*+ico es parte$ Esto es as,! por los siguientes argumentos: 'eri3ado de la /eforma de junio de dos mil once! en materia de derec&os &umanos y a lo establecido en el art,culo 15 constitucional! el cual e+presa: D,tulo Primero! Cap,tulo = 'e los 'erec&os )umanos y sus 1arant,as Art,culo 1o$ En los Estados 7nidos Me+icanos todas las Constituci(n y en los tratados internacionales de los .ue el Estado Me+icano sea parte! asF %o#o de las aran)Fas "ara s! "ro)e%%$2n! cuyo ejercicio no podr8 restringirse ni suspenderse! sal3o en los casos y bajo las condiciones .ue esta Constituci(n establece$ %as normas relati3as a los derec&os &umanos se interpretar8n de conformidad con esta Constituci(n y con los tratados internacionales de la materia fa3oreciendo en todo tiempo a las personas la protecci(n m8s amplia$ Todas las a!)or$dades, en el 8mbito de sus competencias! tienen la obligaci(n de promo3er! res"e)ar, "ro)eer ' aran)$Gar los dere%&os &!#anos de conformidad con los principios de uni3ersalidad! interdependencia! indi3isibilidad y progresi3idad$ En consecuencia! el Estado deber8 pre3enir! in3estigar! sancionar y reparar las 3iolaciones a los derec&os &umanos! en los t*rminos .ue establezca la ley$ ;=nfasis a>adido< El precepto constitucional antes citado! pre3* la obligaci(n de todas las autoridades! incluyendo las del poder legislati3o y ejecuti3o! de respetar y garantizar los 'erec&os )umanos$ El articulo 15 constitucional reconoce tanto a los derec&os &umanos como a las garant,as establecidas para su protecci(n$ %as segundas! se reconocen en la constituci(n y en los tratados internacionales$ En relaci(n al contenido de estas garant,as! en la constituci(n Rart,culo 15! p8rrafo terceroC y en los tratados e+iste la obligaci(n gen*rica de res"e)o ' aran)Fa del "leno o%e de los dere%&os &!#anos$ %a Con3enci(n Americana de 'erec&os )umanos! pre3* lo siguiente: Art,culo 1$ Abligaci(n de /espetar los 'erec&os 1$ %os Estados Partes en esta Con3enci(n se comprometen a res"e)ar los dere%&os ' l$5er)ades re%ono%$dos en ella ' a aran)$Gar s! l$5re ' "leno e,er%$%$o a toda persona .ue est* sujeta a su jurisdicci(n! sin discriminaci(n alguna por moti3os de raza! color! se+o! idioma! religi(n! opiniones pol,ticas o de cual.uier otra ,ndole! origen nacional o social! posici(n econ(mica! nacimiento o cual.uier otra condici(n social$ %a obligaci(n gen*rica de garant,a del pleno goce de los derec&os &umanos! obliga a todo el Estado! a Itodas las autoridadesJ$ %a garant,a de protecci(n en materia de derec&os &umanos! consiste en adecuar el derec&o interno de los pa,ses partes a efecto de dar plena efecti3idad a los derec&os del ?emanario Eudicial de la Federaci(n y su 1aceta! de rubro: YCA@CEPDA? 'E >=A%AC=W@ E@ AMPA/A '=/ECDA$ E% E?D7'=A 'E %A? Q7E 'EDE/M=@E@ ?7 CA@CE?=W@ 'EHE ADE@'E/ A% P/=@C=P=A 'E MAUA/ HE@EF=C=A! P7'=X@'A?E AM=D=/ E% 'E AQ7E%%A? Q7E A7@Q7E /E?7%DE@ F7@'A'A?! @A MEEA/E@ %A UA A%CA@SA'A PA/ E% Q7EEA?A! =@C%7?=>E %A? Q7E ?E /EF=E/E@ A CA@?D=D7C=A@A%='A' 'E %EUE?$YC$ En ese tenor! se estima .ue en los juicios de amparo indirecto deben analizarse los conceptos de 3iolaci(n relacionados con el fondo del asunto con preferencia a los formales! o bien! estudiarse en primer t*rmino los .ue pudiesen otorgar un mayor beneficio al .uejoso$ 13 Pgina 14 de 128 &umanos4 as, lo dispone el art,culo - de la Con3enci(n Americana de 'erec&os )umanos Radem8s! se reconoce en los art,culos 15 p8rrafo primero y tercero! y 199 constitucionalesC: Art,culo -$ 'eber de Adoptar 'isposiciones de 'erec&o =nterno$ ?i el ejercicio de los derec&os y libertades mencionados en el art,culo 1 no estu3iere ya garantizado por disposiciones legislati3as o de otro car8cter! los Estados Partes se comprometen a adoptar! con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta Con3enci(n! las medidas legislati3as o de otro car8cter .ue fueren necesarias para &acer efecti3os tales derec&os y libertades$ %a garant,a de adecuar el derec&o interno a los derec&os &umanos reconocidos en el 8mbito internacional! es interpretada por la Corte =nteramericana de la siguiente manera: Cor)e ID8. Caso 3(#a%a Vel(s+!eG Vs. 9!a)e#ala. Fondo. Sen)en%$a de <> de no1$e#5re de <CCC. Ser$e C No. @C, P(rra6o /B= 1B"$ Este Dribunal &a sealado .ue como parte de las obligaciones generales de los Estados! .s)os )$enen !n de5er "os$)$1o de aran)Fa %on res"e%)o a los $nd$1$d!os so#e)$dos a s! ,!r$sd$%%$2n. Es)a o5l$a%$2n de aran)Fa s!"one )o#ar )odas las #ed$das ne%esar$as "ara re#o1er los o5s)(%!los +!e "!edan eH$s)$r "ara +!e los $nd$1$d!os "!edan d$s6r!)ar de los dere%&os +!e la Con1en%$2n re%ono%e. Por consiguiente! la )oleran%$a del Es)ado a %$r%!ns)an%$as o %ond$%$ones +!e $#"$dan a los $nd$1$d!os a%%eder a los re%!rsos $n)ernos ade%!ados "ara "ro)eer s!s dere%&os! constituye una 3iolaci(n al art,culo 1$1 de la Con3enci(nZ1-9[$ ;=nfasis a>adido< 'e considerarse correcto el procedimiento legislati3o por el cual se aprob( el Decreto por el que se expiden la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin, y la Ley del Sistema Pblico de Radiodifusin del Estado exicano! y se reforman, adicionan y dero"an di#ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusin, publicado en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 1" de julio de -#1"! este no .ueda e+ento de contener 3iolaciones a derec&os &umanos4 al respecto! la Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos en su opini(n Consulti3a @o ! establece lo siguiente: --$ Por ello! la protecci(n de los derec&os &umanos re.uiere .ue los actos estatales .ue los afecten de manera fundamental no .ueden al arbitrio del poder p0blico! sino .ue est*n rodeados de un conjunto de garant,as enderezadas a asegurar .ue no se 3ulneren los atributos in3iolables de la persona! dentro de las cuales! acaso la m8s rele3ante tenga .ue ser .ue las limitaciones se establezcan por una ley adoptada por el Poder %egislati3o! de acuerdo con lo establecido por la Constituci(n$ A tra3*s de este procedimiento no s(lo se in3iste a tales actos del asentimiento de la representaci(n popular! sino .ue se permite a las minor,as e+presar su inconformidad! proponer iniciati3as distintas! participar en la formaci(n de la 3oluntad pol,tica o influir sobre la opini(n p0blica para e3itar .ue la mayor,a act0e arbitrariamente. En 1erdad, es)e "ro%ed$#$en)o no $#"$de en )odos los %asos +!e !na le' a"ro5ada "or el Parla#en)o lle!e a ser 1$ola)or$a de los dere%&os &!#anos, "os$5$l$dad +!e re%la#a la ne%es$dad de al*n r.$#en de %on)rol "os)er$or, "ero sF es, s$n d!da, !n o5s)(%!lo $#"or)an)e "ara el e,er%$%$o ar5$)rar$o del "oder. ;=nfasis a>adido< -1$ El sentido de la palabra leyes dentro del conte+to de un r*gimen de protecci(n a los derec&os &umanos no puede des3incularse de la naturaleza y del origen de tal r*gimen$ En efecto! la protecci(n a los derec&os &umanos! en especial los derec&os ci3iles y pol,ticos recogidos en la Con3enci(n! "ar)e de la a6$r#a%$2n de la eH$s)en%$a de %$er)os a)r$5!)os $n1$ola5les de la "ersona &!#ana +!e no "!eden ser leF)$#a#en)e #enos%a5ados "or el e,er%$%$o del "oder "*5l$%o$ ?e 14 Pgina 15 de 128 trata de esferas indi3iduales .ue el Es)ado no "!ede 1!lnerar o en las +!e s2lo "!ede "ene)rar l$#$)ada#en)e. As,! en la protecci(n a los derec&os &umanos! est8 necesariamente comprendida la noci(n de la restricci(n al ejercicio del poder estatal$ Al respecto la Corte =nteramericana &a resuelto: Cor)e ID8. Caso 3aena R$%ardo ' o)ros Vs. Pana#(. Fondo, Re"ara%$ones ' Cos)as. Sen)en%$a de < de 6e5rero de <CC/. Ser$e C No. @<, P(rra6o /A< 16-$ Como esta Corte &a sealado! los Estados Partes en la Con3enci(n Americana no pueden dictar medidas legislati3as o de cual.uier otra naturaleza .ue 3iolen los derec&os y libertades en ella reconocidos por.ue ello contra3iene adem8s de las normas con3encionales .ue consagran los respecti3os derec&os! el art,culo - de la Con3enci(n$ZB[ Cor)e ID8. Caso Ar)a1$a M!r$llo ' o)ros IFer)$l$Ga%$2n $n 1$)roJ Vs. Cos)a R$%a. EH%e"%$ones Prel$#$nares, Fondo, Re"ara%$ones ' Cos)as Sen)en%$a de <A no1$e#5re de <C/< Ser$e C No. <>@, P(rra6o 00> 99;$ En particular! y conforme al art,culo - de la Con3enci(n! el Estado tiene el deber de adoptar las medidas necesarias para &acer efecti3o el ejercicio de los derec&os y libertades reconocidos en la Con3enci(nZ"B6[$ Es decir! los Estados no s(lo tienen la obligaci(n positi3a de adoptar las medidas legislati3as necesarias para garantizar el ejercicio de los derec&os en ella consagrados! sino .ue tambi*n deben e3itar promulgar a.uellas leyes .ue impidan el libre ejercicio de estos derec&os! y e3itar .ue se supriman o modifi.uen las leyes .ue los protegenZ"BB[$ En lo concerniente a la garant,a de protecci(n de derec&os &umanos consistente en la obligaci(n de adecuar el derec&o interno seg0n la Con3enci(n Americana de 'erec&os )umanos! la Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos desarroll( el concepto de control de Con3encionalidad! el rige a todas las autoridades$ %os casos .ue dan sustento a esta obligaci(n! son los siguientes: Caso Almonacid Arellano y otros >s$ C&ile$ - de septiembre de -##$ ?erie C @o$ 1;" 1-9$ %a descrita o5l$a%$2n le$sla)$1a del ar)F%!lo < de la Con1en%$2n )$ene )a#5$.n la 6$nal$dad de 6a%$l$)ar la 6!n%$2n del Poder J!d$%$al de )al 6or#a +!e el a"l$%ador de la le' )ena !na o"%$2n %lara de %2#o resol1er un caso particular$ ?in embargo! cuando el %egislati3o falla en su tarea de suprimir yGo no adoptar leyes contrarias a la Con3enci(n Americana! el J!d$%$al "er#ane%e 1$n%!lado al de5er de aran)Fa es)a5le%$do en el ar)F%!lo /./ de la #$s#a ', %onse%!en)e#en)e, de5e a5s)enerse de a"l$%ar %!al+!$er nor#a)$1a %on)rar$a a ella$ El cumplimiento por parte de agentes o funcionarios del Estado de una ley 3iolatoria de la Con3enci(n produce responsabilidad internacional del Estado! y es un principio b8sico del derec&o de la responsabilidad internacional del Estado! recogido en el 'erec&o =nternacional de los 'erec&os )umanos! en el sentido de .ue todo Estado es internacionalmente responsable por actos u omisiones de cuales.uiera de sus poderes u (rganos en 3iolaci(n de los derec&os internacionalmente consagrados! seg0n el art,culo 1$1 de la Con3enci(n Americana $ 1-"$ %a Corte es consciente .ue los ,!e%es ' )r$5!nales $n)ernos es)(n s!,e)os al $#"er$o de la le' ', "or ello, es)(n o5l$ados a a"l$%ar las d$s"os$%$ones 1$en)es en el ordena#$en)o ,!rFd$%o. Pero %!ando !n Es)ado &a ra)$6$%ado !n )ra)ado $n)erna%$onal %o#o la Con1en%$2n A#er$%ana, s!s ,!e%es, %o#o "ar)e del a"ara)o del Es)ado, )a#5$.n es)(n so#e)$dos a ella, lo +!e les o5l$a a 1elar "or+!e los e6e%)os de las d$s"os$%$ones de la Con1en%$2n no se 1ean #er#adas "or la a"l$%a%$2n de le'es %on)rar$as a s! o5,e)o ' 6$n, ' +!e desde !n $n$%$o %are%en de e6e%)os ,!rFd$%os. En otras palabras! el Poder Eudicial debe ejercer una especie de Icontrol de con3encionalidadJ entre las normas jur,dicas internas .ue aplican en los casos concretos y la 15 Pgina 16 de 128 Con3enci(n Americana sobre 'erec&os )umanos$ En esta tarea! el Poder Eudicial debe tener en cuenta no solamente el tratado! sino tambi*n la interpretaci(n .ue del mismo &a &ec&o la Corte =nteramericana! int*rprete 0ltima de la Con3enci(n Americana$ Caso Drabajadores Cesados del Congreso RAguado Alfaro y otrosC >s$ Per0$ EP! Fondo! / y C$! del -" no3iembre -##$ ?erie C! @o$1;6$! p8rr$ 1-6 1-6$ Cuando un Estado &a ratificado un tratado internacional como la Con3enci(n Americana, s!s ,!e%es )a#5$.n es)(n so#e)$dos a ella, lo +!e les o5l$a a 1elar "or+!e el e6e%)o *)$l de la Con1en%$2n no se 1ea #er#ado o an!lado "or la a"l$%a%$2n de le'es %on)rar$as a s!s d$s"os$%$ones, o5,e)o ' 6$n$ En otras palabras! los (rganos del Poder J!d$%$al de5en e,er%er no s2lo !n %on)rol de %ons)$)!%$onal$dad, s$no )a#5$.n Kde %on1en%$onal$dadL eH o66$%$o en)re las nor#as $n)ernas ' la Con1en%$2n A#er$%ana! e3identemente en el marco de sus respecti3as competencias y de las regulaciones procesales correspondientes$ Esta funci(n no debe .uedar limitada e+clusi3amente por las manifestaciones o actos de los accionantes en cada caso concreto! aun.ue tampoco implica .ue ese control deba ejercerse siempre! sin considerar otros presupuestos formales y materiales de admisibilidad y procedencia de ese tipo de acciones$ Caso /adilla Pac&eco 3s Estados 7nidos Me+icanos! del -9 no3iembre -##B$ ?erie C! @o$ -#B! p8rr$ 99B: 99B$ En relaci(n con las pr8cticas judiciales! este Dribunal &a establecido en su jurisprudencia .ue es consciente de .ue los jueces y tribunales internos est8n sujetos al imperio de la ley y! por ello! est8n obligados a aplicar las disposiciones 3igentes en el ordenamiento jur,dico $ Pero %!ando !n Es)ado &a ra)$6$%ado !n )ra)ado $n)erna%$onal %o#o la Con1en%$2n A#er$%ana, s!s ,!e%es, %o#o "ar)e del a"ara)o del Es)ado, )a#5$.n es)(n so#e)$dos a ella, lo +!e les o5l$a a 1elar "or+!e los e6e%)os de las d$s"os$%$ones de la Con1en%$2n no se 1ean #er#ados "or la a"l$%a%$2n de le'es %on)rar$as a s! o5,e)o ' 6$n! +!e desde !n $n$%$o %are%en de e6e%)os ,!rFd$%os$ En otras palabras! el Poder Eudicial debe ejercer un Icontrol de con3encionalidadJ e+ officio entre las normas internas y la Con3enci(n Americana! e3identemente en el marco de sus respecti3as competencias y de las regulaciones procesales correspondientes$ En esta tarea! el Poder Eudicial debe tener en cuenta no solamente el tratado! sino tambi*n la interpretaci(n .ue del mismo &a &ec&o la Corte =nteramericana! int*rprete 0ltima de la Con3enci(n Americana$ Cor)e ID8. Caso Ca5rera 9ar%Fa ' Mon)$el Flores Vs. M.H$%o. EH%e"%$2n Prel$#$nar, Fondo, Re"ara%$ones ' Cos)as. Sen)en%$a de <? de no1$e#5re de <C/C. Ser$e C No. <<C, P(rra6o <<> --;$ Este Dribunal &a establecido en su jurisprudencia .ue es consciente de .ue las autoridades internas est8n sujetas al imperio de la ley y! por ello! est8n obligadas a aplicar las disposiciones 3igentes en el ordenamiento jur,dico99-$ Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Con3enci(n Americana! todos sus (rganos! incluidos sus jueces! tambi*n est8n sometidos a a.u*l! lo cual les obliga a 3elar por .ue los efectos de las disposiciones de la Con3enci(n no se 3ean mermados por la aplicaci(n de normas contrarias a su objeto y fin$ %os jueces y (rganos 3inculados a la administraci(n de justicia en todos los ni3eles est8n en la obligaci(n de ejercer e+ officio un Ycontrol de con3encionalidadY entre las normas internas y la Con3enci(n Americana! e3identemente en el marco de sus respecti3as competencias y de las regulaciones procesales correspondientes$ En esta tarea! los jueces y (rganos 3inculados a la administraci(n de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado! sino tambi*n la interpretaci(n .ue del mismo &a &ec&o la Corte =nteramericana! int*rprete 0ltima de la Con3enci(n Americana$ ?entencia del Caso Cabrera Montiel 3s %os Estados 7nidos Me+icanos: 16$ Como puede apreciarse! la Corte =') aclara su doctrina sobre el Icontrol de con3encionalidadJ! al sustituir las e+presiones relati3as al 16 Pgina 17 de 128 IPoder EudicialJ .ue aparec,an desde el leadin" case %lmonacid %rellano #s* &$ile R-##C! para a&ora &acer referencia a .ue Itodos sus (rganosJ de los Estados .ue &an ratificado la Con3enci(n Americana! Iincluidos sus juecesJ! deben 3elar por el efecto 0til del Pacto! y .ue Ilos ,!e%es ' 2ranos 1$n%!lados a la ad#$n$s)ra%$2n de ,!s)$%$a en )odos los n$1elesL es)(n o5l$ados a e,er%er, DE OFICIO, el K%on)rol de %on1en%$onal$dadL. 'e los argumentos e+presados y fundados! se concluye .ue el Congreso de la 7ni(n y el Ejecuti3o Federal est8n obligados a respetar y garantizar nuestros derec&os &umanos y .ue se sealan en los conceptos de 3iolaci(n .ue se desarrollan en esta demanda$ CONCEPTOS DE VIOLACIN A"ar)ado Dere%&os 8!#anos PRIMERO.M %ocalizaci(n geogr8fica! en tiempo real! de los e.uipos de comunicaci(n m(3il$ >iolaci(n a nuestros derec&os &umanos a la pri3acidad! debido proceso! recurso efecti3o y de seguridad jur,dica! por la e+pedici(n de la norma .ue pre3* la localizaci(n geogr8fica! en tiempo real! de los e.uipos de comunicaci(n m(3il$ El art,culo 1B# fracci(n = de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n 3iolan nuestros derec&os reconocidos en los art,culos 1! primer y segundo p8rrafos! 1"! segundo p8rrafo! 1! primer y segundo p8rrafos! y 199 de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos4 art,culos 6$1! 11$-! -; y -B de la Con3enci(n Americana de los 'erec&os )umanos4 art,culos 6! 1# y 1- de la 'eclaraci(n 7ni3ersal de 'erec&os )umanos4 y 9$aC 1" y 1: del Pacto =nternacional de 'erec&os Ci3iles y Pol,ticos! relati3os al derec&o &umano a la pri3acidad4 de debido proceso! recurso efecti3o y de seguridad de datos personales$ %a norma .ue 3iola los derec&os &umanos citados! es la siguiente: Ar)F%!lo /BC. Ide la Le' Federal de Tele%o#!n$%a%$ones ' Rad$od$6!s$2nJ. %os concesionarios de telecomunicaciones y! en su caso! los autorizados deber8n: I. Cola5orar %on las $ns)an%$as de se!r$dad, "ro%!ra%$2n ' ad#$n$s)ra%$2n de ,!s)$%$a, en la lo%al$Ga%$2n eor(6$%a, en )$e#"o real, de los e+!$"os de %o#!n$%a%$2n #21$l! en los t*rminos .ue establezcan las leyes$ Cual.uier omisi(n o desacato a estas disposiciones ser8 sancionada por la autoridad! en los ).r#$nos de lo "re1$s)o "or la le$sla%$2n "enal a"l$%a5le$ El =nstituto! escuc&ando a las autoridades a .ue se refiere el art,culo 16B de esta %ey! es)a5le%er( los l$nea#$en)os .ue los concesionarios de telecomunicaciones y! en su caso! los autorizados de5er(n ado")ar "ara +!e la %ola5ora%$2n a +!e se re6$ere es)a Le' %on d$%&as a!)or$dades, sea e6e%)$1a ' o"or)!naN 'e conformidad con la disposici(n 3iolatoria! los concesionarios y autorizados de telecomunicaciones est8n obligados a colaborar con Ilas instancias de seguridad! procuraci(n y administraci(n de justiciaJ en la Ilocalizaci(n geogr8fica! en tiempo real! de los e.uipos de comunicaci(n m(3ilJ$ 'ic&o mandamiento establece restricciones a nuestros derec&os de pri3acidad! intimidad o 3ida pri3ada y protecci(n de datos personales! reconocidos 17 Pgina 18 de 128 por nuestra Carta Magna en sus art,culos 1! p8rrafo primero! 1"! segundo p8rrafo! y 1! primer y segundo p8rrafos4 19 por la Con3enci(n Americana de 'erec&os )umanos en su art,culo 11$-4 1" por la 'eclaraci(n 7ni3ersal de 'erec&os )umanos! art,culo 1-4 1; y por el Pacto =nternacional de 'erec&os Ci3iles y Pol,ticos! art,culo 1:$ 1 %os derec&os &umanos no son absolutos! sus restricciones a los mismos deben ser razonables y proporcionales$ %a Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos &a resuelto .ue el derec&o a la 3ida pri3ada no es absoluto y 0nicamente puede ser restringido por los Estados cuando se cumplan los siguientes re.uisitos: +!e las $n,eren%$as no sean a5!s$1as o ar5$)rar$as, "or lo +!e de5en es)ar "re1$s)as en le'N se de5e "erse!$r !n 6$n leF)$#oN ' d$%&as $n,eren%$as de5en ser ne%esar$as en !na so%$edad de#o%r()$%a$ 1: 'e conformidad con la jurisprudencia por contradicci(n! P$GE$ -1G-#1" R1#a$C! 16 la jurisprudencia de la Corte =nteramericana es 3inculante para los jueces me+icanos! cuando sea m8s protectora de la persona &umana4 por lo tanto! para .ue la restricci(n establecida en el art,culo impugnado sea 38lida debe cumplir! como m,nimo! con los re.uisitos .ue! en el tema! &a determinado dic&o (rgano de control con3encional$ El art,culo impugnado no cumple con los re.uisitos anteriormente mencionados debido a .ue: 13 Desis: -a$ %<===G-##64 ?emanario Eudicial de la Federaci(n y su 1aceta4 @o3ena Xpoca4 1B:## 6 de 1-4 ?egunda ?ala4 Domo <<>==! Mayo de -##64 Pag$ --B4 Desis AisladaRConstitucionalC$ 'E/EC)A A %A P/=>AC='A' A =@D=M='A'$ E?D\ P/ADE1='A PA/ E% A/D]C7%A 1! P/=ME/ P\//AFA! 'E %A CA@?D=D7C=W@ PA%]D=CA 'E %A? E?DA'A? 7@='A? ME<=CA@A?$ 'ic&o numeral establece! en general! la garant,a de seguridad jur,dica de todo gobernado a no ser molestado en su persona! familia! papeles o posesiones! sino cuando medie mandato de autoridad competente debidamente fundado y moti3ado! de lo .ue deri3a la in3iolabilidad del domicilio! cuya finalidad primordial es el respeto a un 8mbito de la 3ida pri3ada personal y familiar .ue debe .uedar e+cluido del conocimiento ajeno y de las intromisiones de los dem8s! con la limitante .ue la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos establece para las autoridades$ En un sentido amplio! la referida garant,a puede e+tenderse a una protecci(n .ue 3a m8s all8 del aseguramiento del domicilio como espacio f,sico en .ue se desen3uel3e normalmente la pri3acidad o la intimidad! de lo cual deri3a el reconocimiento en el art,culo 1! primer p8rrafo! constitucional! de un derec&o a la intimidad o 3ida pri3ada de los gobernados .ue abarca las intromisiones o molestias .ue por cual.uier medio puedan realizarse en ese 8mbito reser3ado de la 3ida$ Amparo en re3isi(n 19"G-##6$ Marco Antonio P*rez Escalera$ 9# de abril de -##6$ Cinco 3otos$Ponente: 1enaro 'a3id 1(ngora Pimentel$ ?ecretario: /olando Ea3ier 1arc,a Mart,nez$ 14 Art,culo 11$ Protecci(n de la )onra y de la 'ignidad$-$ @adie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusi3as en su 3ida pri3ada! en la de su familia! en su domicilio o en su correspondencia! ni de ata.ues ilegales a su &onra o reputaci(n$ 15 Art,culo 1-$ @adie ser8 objeto de injerencias arbitrarias en su 3ida pri3ada! su familia! su domicilio o su correspondencia! ni de ata.ues a su &onra o a su reputaci(n$ Doda persona tiene derec&o a la protecci(n de la ley contra tales injerencias o ata.ues$ 16 Art,culo 1:$ 1$ @adie ser8 objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su 3ida pri3ada! su familia! su domicilio o su correspondencia! ni de ata.ues ilegales a su &onra y reputaci(n$ -$ Doda persona tiene derec&o a la protecci(n de la ley contra esas injerencias o esos ata.ues$ 17 Caso Drist8n 'onoso! p8rr$ ;$ 18 JURISPRUDENCIA EMITIDA POR LA CORTE INTERAMERICANA DE DEREC8OS 8UMANOS. ES VINCULANTE PARA LOS JUECES ME7ICANOS SIEMPRE 4UE SEA M:S FAVORA3LE A LA PERSONA. %os criterios jurisprudenciales de la Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos! con independencia de .ue el Estado Me+icano &aya sido parte en el litigio ante dic&o tribunal! resultan 3inculantes para los Eueces nacionales al constituir una e+tensi(n de la Con3enci(n Americana sobre 'erec&os )umanos! toda 3ez .ue en dic&os criterios se determina el contenido de los derec&os &umanos establecidos en ese tratado$ %a fuerza 3inculante de la jurisprudencia interamericana se desprende del propio mandato establecido en el art,culo 1o$ constitucional! pues el principio pro persona obliga a los Eueces nacionales a resol3er cada caso atendiendo a la interpretaci(n m8s fa3orable a la persona$ En cumplimiento de este mandato constitucional! los operadores jur,dicos deben atender a lo siguiente: RiC cuando el criterio se &aya emitido en un caso en el .ue el Estado Me+icano no &aya sido parte! la aplicabilidad del precedente al caso espec,fico debe determinarse con base en la 3erificaci(n de la e+istencia de las mismas razones .ue moti3aron el pronunciamiento4 RiiC en todos los casos en .ue sea posible! debe armonizarse la jurisprudencia interamericana con la nacional4 y RiiiC de ser imposible la armonizaci(n! debe aplicarse el criterio .ue resulte m8s fa3orecedor para la protecci(n de los derec&os &umanos$ 18 Pgina 19 de 128 /.M En la disposici(n no se definen los siguientes t*rminos: instancias de seguridad instancias de procuraci(n instancias de administraci(n de justicia Al no determinarse de forma clara las autoridades competentes para solicitar dic&a inter3enci(n! la determinaci(n de la competencia se deja al arbitrio de las mismas y de los concesionarios y autorizados! lo .ue es contrario al principio de legalidad bajo el .ue se debe regir la actuaci(n de toda autoridad$ El mandato de la norma impugnada de .ue la Icolaboraci(nJ se &ar8 en t*rminos de las leyes! no garantiza la seguridad jur,dica de los gobernados ni la protecci(n de sus derec&os &umanos4 la interpretaci(n de dic&as IleyesJ ser8 la .ue realicen tanto las autoridades indeterminadas! como los concesionarios y autorizados! so pena de sanciones en el 8mbito penal para los 0ltimos$ %a Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos &a sealado .ue las medidas de restricci(n al derec&o a la pri3acidad! en especial las medidas de 3igilancia encubierta! deben ser precisas e indicar reglas claras y detalladas sobre la materia! 1B tales como las circunstancias en .ue dic&a medida puede ser adoptada4 las personas autorizadas a solicitarla! a ordenarla y a lle3arla a cabo4 el procedimiento a seguir entre otros elementos$ -# Al respecto! el /elator Especial de las @aciones 7nidas para la protecci(n y promoci(n del derec&o a la libertad de e+presi(n y la /elatora Especial para la %ibertad de E+presi(n de la Comisi(n =nteramericana de 'erec&os )umanos &an sealado en la 'eclaraci(n Conjunta sobre Programas de >igilancia y su =mpacto en la %ibertad de E+presi(n .ue los Estados deben garantizar .ue la inter3enci(n! recolecci(n y uso de informaci(n personal est*n claramente autorizadas por la ley a fin de proteger a la persona contra interferencias arbitrarias o abusi3as en sus intereses pri3ados! para lo cual la ley debe establecer l,mites respecto a la naturaleza! alcance y duraci(n de este tipo de medidas! las razones para ordenarlas! las autoridades competentes para autorizar! ejecutar y super3isarlas y los mecanismos legales para su impugnaci(n$ -1 %as Iinstancias de seguridadJ no se encuentran definidas en la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n o en cual.uier otro ordenamiento 3igente! lo cual representa una clara 3iolaci(n del re.uisito de pre3isi(n en la ley de restricciones a nuestro derec&o a la pri3acidad$ En el art,culo impugnado no se sealan de manera clara! precisa y detallada las circunstancias en las .ue las distintas autoridades pueden solicitar la localizaci(n geogr8fica! en tiempo real! de e.uipos de comunicaci(n m(3il$ %a indefinici(n de las autoridades y de las circunstancias en las .ue las mismas pueden lle3ar a cabo la medida de 3igilancia representan una gra3e omisi(n .ue obliga a .ue las referencias a dic&as Iinstancias de seguridadJ sean declaradas inconstitucionales y e+pulsadas del ordenamiento jur,dico$ @i el art,culo 1B# fracci(n =! ni alg0n otro ordenamiento jur,dico! como el C(digo @acional de Procedimientos Penales! definen las circunstancias en las .ue el Ministerio P0blico puede 38lidamente solicitar la localizaci(n geogr8fica! en tiempo real! de e.uipos de comunicaci(n m(3il! lo cual contra3iene lo sealado por la ?uprema Corte de Eusticia de la @aci(n al resol3er la Acci(n de 19 Caso Esc&er y otros 3s$ Hrasil$ E+cepciones Preliminares! Fondo! /eparaciones y Costas$ ?entencia de de julio de -##B$ ?erie C @o$ -##! p8rr$ 191$ 20 Caso Esc&er y otros 3s$ Hrasil$ E+cepciones Preliminares! Fondo! /eparaciones y Costas$ ?entencia de de julio de -##B$ ?erie C @o$ -##! p8rr$ 191$ 21 'eclaraci(n Conjunta sobre Programas de >igilancia y su =mpacto en la %ibertad de E+presi(n del /elator Especial de las @aciones 7nidas para la protecci(n y promoci(n del derec&o a la libertad de e+presi(n y la /elatora Especial para la %ibertad de E+presi(n de la Comisi(n =nteramericana de 'erec&os )umanos$ -#19! p8rr$ 6$ 19 Pgina 20 de 128 =nconstitucionalidad 9-G-#1-! pues en a.uella decisi(n se resol3i( .ue la localizaci(n geogr8fica! en tiempo real! de e.uipos de comunicaci(n m(3il! solamente pod,a considerarse constitucional si! inter alia, se limitaba su uso a situaciones e+cepcionales para la in3estigaci(n de delitos particularmente gra3es definidos precisamente en la ley$ <.M A pesar de no determinarse! de forma precisa! las autoridades competentes facultadas para solicitar la inter3enci(n a los e.uipos m(3iles de los particulares! se establecen sanciones! en el 8mbito penal! para el caso de .ue los concesionarios o autorizados no faciliten la informaci(n re.uerida$ %a falta de claridad de la ley y las sanciones penales! genera inseguridad jur,dica para los concesionarios y autorizados! .uienes! para e3itar las sanciones penales! facilitar8n la informaci(n .ue se les re.uiera$ Al no determinarse de forma clara los supuestos jur,dicos! el tipo penal .ue se establece en la disposici(n es abierto! por lo tanto! es ambiguo y delega a la autoridad judicial la obligaci(n de concluir la descripci(n t,pica$ Esto es contrario al principio de e+acta aplicaci(n de la ley penal Rnullum crimen sine le"eC! reconocido en el art,culo 1" constitucional! p8rrafo tercero$ 0.M ?e deja la determinaci(n de los supuestos jur,dicos! en los .ue se permitir8 la restricci(n a nuestro derec&o a la 3ida pri3ada! al criterio arbitrario de la autoridad$ El primer re.uisito .ue la Corte =nteramericana seala para restringir el derec&o a la pri3acidad! es el de legalidad$ %a disposici(n impugnada no cumple este re.uisito! por.ue no regula el fin .ue se persigue con esta inter3enci(n! ni los re.uisitos y supuestos para .ue sea procedente! esto da total autonom,a de determinaci(n a las autoridades$ %a remisi(n a otras leyes no es suficiente para .ue se respete el principio de legalidad! debido a .ue! al e+cluir al Poder Eudicial de la re3isi(n de la procedencia de las solicitudes! la interpretaci(n de las leyes a .ue se remite estar8 a cargo de las mismas autoridades .ue realicen el re.uerimiento! bajo la amenaza de sancionar penalmente a los particulares .ue nieguen la colaboraci(n$ %a transgresi(n a los derec&os de pri3acidad! protecci(n de datos y debido proceso es tan gra3e! .ue los suscritos dif,cilmente sabr8n si los mismos les fueron 3iolentados y! de ser el caso! reclamar la protecci(n de la justicia federal$ =.M @o se establecen lineamientos legales para el uso! procesamiento y destrucci(n de la informaci(n obtenida! ni la duraci(n de la inter3enci(n$ %a localizaci(n geogr8fica de los e.uipos de comunicaci(n m(3il de los particulares! .ue se autoriza en la disposici(n 3iolatoria de nuestros derec&os! no s(lo permite ubicar a las personas en tiempo real! sino .ue permitir8 .ue las autoridades conozcan patrones en su 3ida pri3ada como los lugares .ue frecuenta4 las personas con .ue se relaciona4 preferencias pol,ticas! se+uales! religiosas! ideol(gicas! entre otros datos pri3ados$ Es importante .ue en la ley se determine el uso! procesamiento y destrucci(n de la misma! como medida de protecci(n a nuestros derec&os &umanos de pri3acidad y protecci(n a nuestros datos personales$ %a localizaci(n geogr8fica en tiempo real de dispositi3os de comunicaci(n constituye una medida .ue $n)er6$ere %on n!es)ro dere%&o a la "r$1a%$dad de las "ersonas de #anera se1era! en tanto los datos de localizaci(n de un dispositi3o m(3il pueden re3elar datos altamente sensibles sobre nuestras personas$ --
22 El 1rupo de Drabajo sobre Protecci(n de 'atos establecido por el art,culo -B de la 'irecti3a B;G"GCE del Parlamento Europeo! 'ictamen 19G-#11 sobre los ser3icios de geolocalizaci(n en los dispositi3os m(3iles inteligentes! &a sealado .ue: 20 Pgina 21 de 128 %as medidas de 3igilancia encubierta! como la geolocalizaci(n! en tiempo real! de e.uipos de comunicaci(n m(3il! deben ser lo suficientemente claras en sus t*rminos en la ley para otorgarnos una indicaci(n adecuada respecto de las condiciones y circunstancias en .ue las autoridades est8n facultadas para recurrir a dic&as medidas. -9 En 3ista del riesgo de abuso .ue cual.uier sistema de 3igilancia secreta implica! las medidas deben basarse en una ley .ue sea particularmente precisa! en 3ista de .ue la tecnolog,a disponible para realizar esas acti3idades continuamente se 3uel3e m8s sofisticada y por lo tanto eficaz para el cometido de proporcionar datos personales y de ubicaci(n$ -" El art,culo 1B# fracci(n = de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! 3iola en nuestro perjuicio el re.uisito de pre3isi(n en la ley! en tanto no se encuentran detallados aspectos b8sicos sobre las condiciones y circunstancias en las .ue la localizaci(n geogr8fica! en tiempo real de e.uipos de comunicaci(n m(3il puede lle3arse a cabo$ Para .ue la injerencia a nuestros derec&os &umanos sea razonable y proporcional se debe! adem8s! establecer un l,mite a la duraci(n de la inter3enci(n por medio de la localizaci(n geogr8fica en tiempo real$ Al no e+istir l,mite temporal alguno en la disposici(n impugnada! la medida se presta para el abuso de las autoridades$ Al no definir! el art,culo impugnado! el procedimiento a seguir! el tratamiento de los datos de localizaci(n obtenidos! ni las sal3aguardas necesarias para detectar e impedir el abuso de la medida de 3igilancia! 3iolan nuestro derec&o a la pri3acidad$ 'ic&as circunstancias deben estar establecidas de manera clara! precisa y detallada en una ley en sentido formal y material$ %a ausencia de tales precisiones conlle3a la inconstitucionalidad del art,culo 1B# fracci(n = al 3iolar nuestro derec&o a la pri3acidad de la ciudadan,a reconocido en los art,culos y 1 de la Constituci(n! 11$- de la Con3enci(n Americana sobre 'erec&os )umanos y 1: del Pacto =nternacional de 'erec&os Ci3iles y Pol,ticos$ >.M ?e deja al =nstituto la facultad de establecer! de forma arbitraria! los lineamientos .ue los concesionarios y autorizados deber8n adoptar en la ejecuci(n de las obligaciones .ue se les imponen! por lo .ue la configuraci(n de la restricci(n a nuestro derec&o a la pri3acidad no tiene fundamento en una ley$ %a configuraci(n de la actuaci(n de particulares autorizados para re3elar datos pri3ados de otros particulares ser8 determinada por una autoridad sin .ue I%os dispositi3os m(3iles inteligentes est8n muy estrec&amente 3inculados a las personas por.ue la mayor,a de ellas tienden a mantener su dispositi3o m(3il muy cerca de ellas! en el bolsillo! en el bolso o sobre la mesilla de noc&e$ /aramente ocurre .ue una persona preste su dispositi3o a otra$ %a mayor,a de las personas son conscientes de .ue su dispositi3o m(3il contiene una gran cantidad de informaci(n! desde mensajes electr(nicos &asta fotograf,as pri3adas! o desde un &istorial de na3egaci(n por =nternet &asta! por ejemplo! una lista de contactos$ Esto permite a los pro3eedores de ser3icios de geolocalizaci(n disponer de una panor8mica detallada de los &8bitos y pautas del propietario de estos dispositi3os y establecer unos perfiles e+&austi3os$ A partir de un per,odo de inacti3idad nocturna puede deducirse el lugar donde duerme la persona! y a partir de una pauta de desplazamientos regulares por la maana! la localizaci(n de su empresa$ El perfil puede incluir asimismo datos deri3ados de las pautas de mo3imientos de sus amigos! sobre la base de lo .ue se conoce como ^gr8fica social_ Rt*rmino .ue indica la 3isibilidad de amigos en los sitios de redes sociales y la capacidad para deducir rasgos de comportamiento a partir de los datos de estos amigosC 7n modelo de comportamiento tambi*n podr,a incluir categor,as especiales de datos! por ejemplo 3isitas a &ospitales y lugares de culto! presencia en actos pol,ticos o en otros lugares espec,ficos .ue! 3erbigracia! re3elen datos sobre la 3ida se+ual$ Estos perfiles pueden ser utilizados para tomar decisiones .ue afecten significati3amente a su propietario$J 23 Dribunal Europeo de 'erec&os )umanos$ Caso de 7zun 3s$ Alemania$ Aplicaci(n @o$ 9;-9G#;$ ?entencia de - de ?eptiembre de -#1#! p8rr$ 14 Peber y ?arabia 3s$ Alemania$ Aplicaci(n @o$ ;"B9"G##$ 'ecisi(n de -B de Eunio de -##$ p8rr$ B9$ 24 Dribunal Europeo de 'erec&os )umanos$ Caso de 7zun 3s$ Alemania$ Aplicaci(n @o$ 9;-9G#;$ ?entencia de - de ?eptiembre de -#1#! p8rr$ 14 Peber y ?arabia 3s$ Alemania$ Aplicaci(n @o$ ;"B9"G##$ 'ecisi(n de -B de Eunio de -##$ p8rr$ B9$ 21 Pgina 22 de 128 se establezcan par8metros en ley$ ?.M @o se pre3* la e+istencia de una autoridad independiente .ue super3ise la razonabilidad de la solicitud de localizaci(n geogr8fica! como lo era anteriormente la autorizaci(n judicial$ Hajo el amparo de la disposici(n 3iolatoria! legalmente! estaremos en continua 3igilancia de todo tipo de autoridades sin .ue se nos informe sobre los moti3os$ ?e nos niega nuestro derec&o al debido proceso ante la pri3aci(n y molestia de distintos derec&os &umanos$ Al mantener en secrec,a! de manera indefinida! la intromisi(n en nuestros derec&os &umanos! se impide .ue un juez pueda e3aluar la idoneidad! necesidad y proporcionalidad de la medida! detectar el ejercicio abusi3o de la facultad y posibilitar la imposici(n de sanciones o la reparaci(n del dao$ %a ausencia de control judicial pre3io o inmediato! aunada a la ausencia de otras sal3aguardas! no permite la detecci(n de abusos por parte de autoridades! ni permite la e3aluaci(n de la fundamentaci(n y moti3aci(n de la solicitud por parte de una autoridad imparcial! independiente y especializada para ello! como lo es la autoridad judicial$ El e+cluir la participaci(n del poder judicial en la re3isi(n de la procedencia de la localizaci(n geogr8fica! en tiempo real! no es razonable$ El control judicial pre3io o inmediato no impide necesariamente la efecti3idad de la medida de 3igilancia o la celeridad necesaria para la consecuci(n de fines leg,timos! pues perfectamente pueden establecerse mecanismos de emergencia en los .ue la autorizaci(n judicial podr,a ser otorgada con efectos retroacti3os de manera simult8nea o posterior a .ue la autoridad 38lidamente lle3e a cabo la medida! como fue propuesto en di3ersos momentos del proceso legislati3o$ -; %a efecti3idad o celeridad no pueden argumentarse como obst8culos ine3itables para el control judicial! pues claramente e+isten formulaciones legales .ue concilian los objeti3os de la medida de 3igilancia y las sal3aguardas necesarias al derec&o a la pri3acidad de las personas$ %a rele3ancia fundamental del control judicial pre3io o inmediato de medidas de 3igilancia encubierta .ue pueden in3adir nuestra pri3acidad &a sido resaltada recientemente por la /elator,a Especial para la %ibertad de E+presi(n de la Comisi(n =nteramericana de 'erec&os )umanos! .ue se &a pronunciado en el sentido de .ue las decisiones de reali?ar tareas de #i"ilancia que in#adan la pri#acidad de las personas deben ser autori?adas por autoridades 6udiciales independientes, que deben dar cuenta de las ra?ones por las cuales la medida es idnea para alcan?ar los fines que persi"ue en el caso concreto! de si es lo suficientemente restrin"ida para no afectar el derec$o in#olucrado m@s de lo necesario! y de si resulta proporcional respecto del inter5s que se quiere promo#er*A ,)
?i la moti3aci(n de la e+clusi(n del control judicial es la e+trema urgencia de la in3estigaci(n! e+isten otras 3,as como las ya citadas de efectos retroacti3os o incluso! simultaneas! en las .ue se pueden pre3er medios e+peditos de inter3enci(n del poder judicial en casos urgentes! por medio de los cuales las autoridades de in3estigaci(n tengan la posibilidad de acudir de forma inmediata con las autoridades judiciales y .ue estas 0ltimas est*n obligadas a dar respuesta a dic&as solicitudes en un periodo no mayor a determinadas &oras$ @o es necesario conculcar el derec&o a la 3ida pri3ada de forma tan in3asi3a como lo &ace la norma .ue se reclama in38lida$ En la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n o en alguna otra legislaci(n! no se contemplan medidas de super3isi(n independiente o de 25 =niciati3a con Proyecto de 'ecreto por el .ue se e+pide la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n$ 1aceta del ?enado$ Primer periodo ordinario$ ?egundo ao de ejercicio$ %<== %egislatura$ -6 de Actubre de -#19$ 26 Corte =nteramericana de 'erec&os )umaos$ /elator,a Especial para la %ibertad de E+presi(n$ %ibertad de E+presi(n e =nternet$ 91 de diciembre de -#19$ AEAG?er$%G>G==! p8rr$ 1;$ 22 Pgina 23 de 128 transparencia .ue funjan como contrapesos institucionales a las instancias .ue poseen facultades para in3adir la pri3acidad de las personas$ Al respecto! la /elator,a Especial para la %ibertad de E+presi(n de la Comisi(n =nteramericana &a sealado .ue Blos Estados deben establecer mecanismos de super#isin independientes sobre las autoridades encar"adas de reali?ar las tareas de #i"ilanciaA* ,+
@.M @o se pre3* la inter3enci(n de los particulares o de organismos aut(nomos .ue protejan nuestros derec&os &umanos! en la 3igilancia de la actuaci(n de las autoridades en esta materia y! en espec,fico! en la super3isi(n de la razonabilidad de las solicitudes de localizaci(n geogr8fica$ %a /elator,a Especial para la %ibertad de E+presi(n de la Comisi(n =nteramericana &a sealado .ue Blos Estados deben establecer mecanismos de super#isin independientes sobre las autoridades encar"adas de reali?ar las tareas de #i"ilanciaA* ,- En igual sentido! en la resoluci(n IEl derec&o a la pri3acidad en la era digitalJ! adoptada por consenso por los miembros de la Asamblea 1eneral de la A@7 el 16 de diciembre de -#19! se recomienda a los Estados establecer o mantener Imecanismos nacionales de super3isi(n independiente y efecti3os capaces de asegurar la transparencia! cuando proceda! y la rendici(n de cuentas por las acti3idades de 3igilancia de las comunicaciones y la interceptaci(n y recopilaci(n de datos personales .ue realice el EstadoJ -B Por su parte! el /elator Especial sobre el derec&o a la libertad de opini(n y e+presi(n de la Arganizaci(n de las @aciones 7nidas &a e+presado .ue: I%os Estados deben ser completamente transparentes respecto del uso y alcance de los poderes y t*cnicas de 3igilancia de las comunicaciones$ 'eben publicar! como m,nimo! informaci(n agregada sobre el n0mero de solicitudes aprobadas y rec&azadas! una desagregaci(n de las solicitudes por pro3eedor de ser3icios y por in3estigaci(n y prop(sito$ %os Estados deben otorgar a los indi3iduos suficiente informaci(n para permitirles comprender totalmente el alcance! naturaleza y aplicaci(n de leyes .ue permiten la 3igilancia de comunicaciones$ %os Estados deben permitir a los pro3eedores de ser3icios la publicaci(n de los procedimientos .ue aplican para manejar la 3igilancia de comunicaciones estatal! ad&erirse a esos procedimientos! y publicar registros sobre la 3igilancia de comunicaciones estatal$ R$$$CJ 9# Ante la falta de comunicaci(n de la restricci(n a .ue se somete nuestro 27 Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos$ /elator,a Especial para la %ibertad de E+presi(n$ %ibertad de E+presi(n e =nternet$ 91 de diciembre de -#19$ AEAG?er$%G>G==! p8rr$ 1:#$ En igual sentido! en la resoluci(n IEl derec&o a la pri3acidad en la era digitalJ! adoptada por consenso por los miembros de la Asamblea 1eneral de la A@7 el 16 de diciembre de -#19! se recomienda a los Estados establecer o mantener Imecanismos nacionales de super3isi(n independiente y efecti3os capaces de asegurar la transparencia! cuando proceda! y la rendici(n de cuentas por las acti3idades de 3igilancia de las comunicaciones y la interceptaci(n y recopilaci(n de datos personales .ue realice el EstadoJ =nforme del /elator Especial sobre el derec&o a la libertad de opini(n y e+presi(n de la Arganizaci(n de las @aciones 7nidas$ 1: de Abril de -#19$ AG)/CG-9G"#$ Por su parte! el /elator Especial sobre el derec&o a la libertad de opini(n y e+presi(n de la Arganizaci(n de las @aciones 7nidas &a e+presado .ue: BLos Estados deben ser completamente transparentes respecto del uso y alcance de los poderes y t5cnicas de #i"ilancia de las comunicaciones* Deben publicar, como m(nimo, informacin a"re"ada sobre el nmero de solicitudes aprobadas y rec$a?adas, una desa"re"acin de las solicitudes por pro#eedor de ser#icios y por in#esti"acin y propsito* Los Estados deben otor"ar a los indi#iduos suficiente informacin para permitirles comprender totalmente el alcance, naturale?a y aplicacin de leyes que permiten la #i"ilancia de comunicaciones* Los Estados deben permitir a los pro#eedores de ser#icios la publicacin de los procedimientos que aplican para mane6ar la #i"ilancia de comunicaciones estatal, ad$erirse a esos procedimientos, y publicar re"istros sobre la #i"ilancia de comunicaciones estatal* ;***<*=nforme del /elator Especial sobre el derec&o a la libertad de opini(n y e+presi(n de la Arganizaci(n de las @aciones 7nidas$ 1: de Abril de -#19$ AG)/CG-9G"#$ 28 C=')$ /elator,a Especial para la %ibertad de E+presi(n$ %ibertad de E+presi(n e =nternet$ 91 de diciembre de -#19$ AEAG?er$%G>G==! p8rr$ 1:#$ 29 A@7$ Asamblea 1eneral$ /esoluci(n aprobada por la Asamblea 1eneral el 16 de diciembre de -#19$ 6G1:$ El derec&o a la pri3acidad en la era digital$ AG/E?G6G1:$ -1 de enero de -#1"$ 30 =nforme del /elator Especial sobre el derec&o a la libertad de opini(n y e+presi(n de la Arganizaci(n de las @aciones 7nidas$ 1: de Abril de -#19$ AG)/CG-9G"#$ 23 Pgina 24 de 128 derec&o a la 3ida pri3ada! para .ue la injerencia sea razonable y proporcional! se debe dar inter3enci(n a la sociedad ci3il o a los organismos aut(nomos .ue se encarguen de la protecci(n de los derec&os &umanos! en la 3igilancia de la actuaci(n de las autoridades competentes para realizar solicitudes y! en particular! en las autorizaciones de las solicitudes de referencia$ A.M @o se establece el fin leg,timo .ue se persigue con la inter3enci(n de los e.uipos m(3iles de los particulares$ Como se seal( en el numeral 9 de esta lista! al no pre3erse! en la disposici(n 3iolatoria! los supuestos de procedencia de las solicitudes de inter3enci(n! mediante la localizaci(n geogr8fica de los dispositi3os m(3iles de los particulares! resulta imposible determinar cu8l es el fin .ue se persigue con la injerencia a nuestro derec&o de 3ida pri3ada! y por lo tanto! no se puede determinar si dic&o fin es leg,timo o no$ B.M %a inter3enci(n en los e.uipos m(3iles! descrita en la norma .ue se impugna! no es necesaria en nuestra sociedad democr8tica$ Al no poder determinarse cu8l es el fin .ue se persigue con la disposici(n .ue se impugna! por no e+istir supuestos espec,ficos de procedencia! es imposible saber si dic&a restricci(n a nuestro derec&o de pri3acidad es necesaria en nuestro pa,s$ @o es razonable el permitir una injerencia absoluta! permanente e indiscriminada a nuestros derec&os de pri3acidad y protecci(n de datos personales para cual.uier supuesto .ue re.uieran autoridades no espec,ficas$ %a norma .ue se reclama elimina nuestro derec&o &umano de pri3acidad! en la localizaci(n de todas las personas .ue utilicen dispositi3os m(3iles$ %a )$ ?uprema Corte de Eusticia de la @aci(n a principios de este ao resol3i( la acci(n de inconstitucionalidad 9-G-#1-! en materia de localizaci(n geogr8fica! en tiempo real! de dispositi3os m(3iles$ ?obre la correspondencia de dic&a resoluci(n con los tratados signados por M*+ico! la disposici(n .ue se reclama es contraria a los principios establecidos en la citada acci(n de inconstitucionalidad! por las siguientes razones: /.M @o se establecen los supuestos jur,dicos de procedencia para las solicitudes de inter3enci(n de los e.uipos m(3iles de particulares$ En la resoluci(n de la acci(n de inconstitucionalidad 9-G-#1- se justific( la localizaci(n geogr8fica en tiempo real! en la urgencia .ue representa la in3estigaci(n de determinados delitos gra3es! como el narcotr8fico! la e+torsi(n y el secuestro$ En el art,culo reclamado! no se determinan los delitos cuya in3estigaci(n autorice solicitar una inter3enci(n a nuestro derec&o de pri3acidad mediante la localizaci(n geogr8fica de nuestros e.uipos m(3iles$ %a )$ ?uprema Corte resol3i( .ue toda in3asi(n al derec&o a la pri3acidad re.uiere una orden judicial y .ue s(lo puede prescindirse de dic&o re.uerimiento en casos en los .ue se pongan en riesgo la 3ida o integridad f,sica de las 3,ctimas del delito o cuando e+ista riesgo de .ue se oculte o desaparezca el objeto del delito$ %a disposici(n impugnada no cumple con las citadas limitantes$ <.M @o se establece el fin leg,timo .ue se persigue con la inter3enci(n de los e.uipos m(3iles de los particulares$ En la resoluci(n de la )$ ?uprema Corte de Eusticia de la @aci(n! de 1 de enero de -#1"! se razon( .ue la inter3enci(n al derec&o a la pri3acidad es constitucional con 3ista al inter*s de preser3ar el orden p0blico y la paz social! garantizar la protecci(n de los derec&os a la 3ida e integridad f,sica y psicol(gica y la eficaz in3estigaci(n de los delitos gra3es de narcotr8fico! e+torsi(n y secuestro4 se resol3i( por la constitucionalidad de la inter3enci(n en los casos en .ue se pone en riesgo la 3ida! la integridad f,sica de las 3,ctimas o e+ista el riesgo de .ue 24 Pgina 25 de 128 se oculte o desaparezca el objeto del delito$ El fin de sal3aguardar la 3ida! integridad f,sica y e3itar el ocultamiento o desaparici(n del objeto del delito! en los casos de narcotr8fico! e+torsi(n y secuestro! fue ponderado por la ?uprema Corte por encima del derec&o a la pri3acidad$ Contrario a lo resuelto por ese m8+imo Dribunal Constitucional! el art,culo reclamado! al no determinar los casos de procedencia de la solicitudes de inter3enci(n de los e.uipos m(3iles! deja abierta la 3iabilidad de las mismas a cual.uier fin .ue arguya! arbitrariamente! perseguir la autoridad$ Al no establecer el fin leg,timo! en relaci(n con los l,mites a dic&a determinaci(n! se deja en una discrecionalidad absoluta una decisi(n .ue debe tomarse respetando nuestros derec&os de legalidad y debido proceso$ %as 3iolaciones descritas en los anteriores numerales no se subsanan con la remisi(n .ue se &ace a otras disposiciones normati3as con la e+presi(n de .ue la Icolaboraci(n se &ar8 en t*rminos de las leyesJ debido a .ue con la e+clusi(n del poder judicial! en la determinaci(n de procedencia de las solicitudes de inter3enci(n! se deja como int*rpretes de las leyes a las autoridades indeterminadas! a los concesionarios y autorizados$ Adem8s de las 3iolaciones &asta a.u, e+puestas! la norma jur,dica reclamada es contraria a los siguientes mandamientos fundamentales: /.M Es contraria al art,culo 1o constitucional! p8rrafos primero y segundo! y -B de la Con3enci(n Americana de los 'erec&os )umanos! debido a .ue establece restricciones a nuestros derec&os &umanos de pri3acidad y protecci(n de datos! no pre3istas por la Carta Magna$ %a citada disposici(n constitucional ordena .ue el ejercicio de los derec&os &umanos no puede restringirse ni suspenderse! sal3o en los casos y bajo las condiciones .ue la Constituci(n establezca$ 7n principio b8sico de interpretaci(n constitucional! en t*rminos del segundo p8rrafo del art,culo primero constitucional! dicta .ue cual.uier restricci(n en materia de derec&os &umanos debe ser e+presa$ En nuestra Carta Magna no e+iste disposici(n e+presa .ue permita la restricci(n a nuestro derec&o &umano de pri3acidad mediante la localizaci(n geogr8fica de los dispositi3os m(3iles! ni a la protecci(n de nuestros datos personales .ue deri3en de la misma$ En el mismo sentido .ue el p8rrafo segundo del art,culo 1o constitucional! el art,culo -B de la Con3enci(n Americana establece .ue la interpretaci(n de las normas en materia de derec&os &umanos debe ser en el sentido de dar la mayor protecci(n a las personas! por lo .ue no se pueden llegar a interpretar .ue e+isten e+cepciones a los derec&os &umanos .ue no est8n e+presamente establecidas en la Carta Magna o en los tratados internacionales$ <.M Es 3iolatorio de nuestros derec&os &umanos reconocidos en los art,culos constitucionales 1"! segundo p8rrafo! y 1! p8rrafo primero4 6$1 y -; de la Con3enci(n Americana de los 'erec&os )umanos4 6 y 1# de la 'eclaraci(n 7ni3ersal de 'erec&os )umanos4 y 9$aC y 1" del Pacto =nternacional de 'erec&os Ci3iles y Pol,ticos! relati3os nuestro derec&o al debido proceso y recurso efecti3o$ %as citadas disposiciones establecen .ue nadie puede ser pri3ado de su derec&os! sino mediante juicio seguido ante los tribunales pre3iamente establecidos! en el .ue se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las leyes e+pedidas con anterioridad al &ec&o4 y .ue nadie puede ser molestado en su persona! familia! domicilio! papeles o posesiones! sino en 3irtud de mandamiento escrito de la autoridad competente! .ue funde y moti3e la causa legal del procedimiento$ >iola en nuestro perjuicio los art,culos 1 constitucional y 6 de la Con3enci(n Americana de 'erec&os )umanos! en lo .ue respecta al derec&o de notificaci(n cuando la pri3acidad fuese interferida mediante una medida de 3igilancia encubierta! y el derec&o a un recurso efecti3o$ ?i bien es discutible .ue dic&a notificaci(n! en algunos supuestos .ue la )$ ?uprema Corte ya &a determinado! no puede lle3arse a cabo de inmediato en tanto se podr,a frustrar el *+ito de una in3estigaci(n! en la .ue se pongan en 25 Pgina 26 de 128 riesgo la 3ida o integridad f,sica de las 3,ctimas del delito o cuando e+ista riesgo de .ue se oculte o desaparezca el objeto del delito4 es indudable .ue cuando no se est* en los supuestos anteriores es obligatorio para las autoridades notificarnos$ El derec&o de notificaci(n por las afectaciones .ue ocasionan las medidas de 3igilancia &a sido reconocido por el /elator Especial sobre el derec&o a la libertad de opini(n y e+presi(n de la Arganizaci(n de las @aciones 7nidas: BLos individuos deben contar con el derecho a ser notificados que han sido sujetos de medidas de vigilancia de sus comunicaciones o que sus comunicaciones $an sido accesadas por el Estado* Reconociendo que la notificacin pre#ia o concurrente puede poner en ries"o la efecti#idad de la #i"ilancia, los indi#iduos deben ser notificados, en cualquier caso, una #e? que la #i"ilancia $a sido completada y se cuenta con la posibilidad de buscar la reparacin que proceda respecto del uso de medidas de #i"ilancia de las comunicacionesA .1 Este derec&o &a sido reconocido! adem8s! por el Dribunal Europeo de 'erec&os )umanos! el cual determin( en el &aso ECimd?ie# #s* Dul"aria .ue una 3ez .ue la 3igilancia &a cesado y &a transcurrido el tiempo estrictamente necesario para .ue el prop(sito leg,timo de la 3igilancia no sea puesto en riesgo! la notificaci(n al afectado debe lle3arse a cabo sin dilaci(n$ 9-
%a forma en .ue est8 redactado el art,culo reclamado! permite .ue se nos pri3e o moleste en nuestro derec&o a la pri3acidad de forma no s(lo discrecional! sino tambi*n constante y permanente$ 'e conformidad con la disposici(n reclamada nunca sabremos en .u* momento empez( la intromisi(n a nuestro derec&o ni en .u* momento termin(! si es .ue termina! todo esto sin autorizaci(n judicial ni moti3aci(n de los actos de pri3aci(n y molestia$ @i en la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! ni en ninguna otra legislaci(n aplicable! se contempla el derec&o de notificaci(n diferida a la persona afectada por una medida de 3igilancia$ %o anterior no solamente constituye una 3iolaci(n a los derec&os a la pri3acidad y al debido proceso sino .ue adem8s supone una 3ulneraci(n a nuestros derec&os a un debido proceso y a un recurso efecti3o$ El art,culo 6 de la Con3enci(n Americana de 'erec&os )umanos no limita su aplicaci(n a recursos judiciales! sino .ue debe entenderse como el conjunto de re.uisitos .ue deben obser3arse en las instancias procesales a efecto de .ue podamos ejercer nuestro derec&o de defensa adecuadamente ante cual.uier tipo de acto emanado del Estado .ue pueda afectar a nuestros derec&os$ 99 %a ausencia del reconocimiento del derec&o de notificaci(n! aunado a la ausencia de control judicial o de super3isi(n independiente de las medidas de 3igilancia como la localizaci(n geogr8fica! en tiempo real! de e.uipos de comunicaci(n m(3il! impiden tener conocimiento en alg0n momento de .ue el espacio de intimidad .ue protege el derec&o a la pri3acidad &a sido interferido! y por tanto! se nos impide el ejercicio del derec&o a un recurso efecti3o! conforme a las garant,as del debido proceso$ Al permitir! la norma reclamada! .ue no se nos informe de la molestia y pri3aci(n de nuestros derec&os! se nos pri3a de la posibilidad de acudir a los 31 =nforme del /elator Especial sobre el derec&o a la libertad de opini(n y e+presi(n de la Arganizaci(n de las @aciones 7nidas$ 1: de Abril de -#19$ AG)/CG-9G"# 32 Dribunal Europeo de 'erec&os )umanos$ &aso de la %sociacin para la Ente"racin Europea y los Derec$os Fumanos y ECimd?$ie# #s* Dul"aria* Aplicaci(n @o$ -;"#G##$ ?entencia de -6 de Eunio de -##:$ 33 C=')$ /elator,a Especial para la %ibertad de E+presi(n$ %ibertad de E+presi(n e =nternet$ 91 de diciembre de -#19$ AEAG?er$%G>G==! p8rr$ 1"4 Corte =')$ Caso =3c&er Hronstein >s$ Per0$ Fondo! /eparaciones y Costas$ ?entencia de de febrero de -##1$ ?erie C @o$ :"$ P8rr$ 1#-4 Corte =')$ Caso del Dribunal Constitucional >s$ Per0$ Fondo! /eparaciones y Costas$ ?entencia de 91 de enero de -##1$ ?erie C @o$ ;;$ P8rr$ B4 Corte =')$ Caso Haena /icardo y otros >s$ Panam8$ Fondo! /eparaciones y Costas$ ?entencia de - de febrero de -##1$ ?erie C @o$ :-$ P8rr$ 1-"$ 26 Pgina 27 de 128 tribunales competentes a reclamar las 3iolaciones4 con ello tambi*n se transgrede nuestro derec&o a un recurso efecti3o$ 0.M Es 3iolatorio de nuestro derec&o a la protecci(n de nuestros datos personales reconocido en el art,culo 1 constitucional! segundo p8rrafo$ %a citada disposici(n constitucional establece nuestro derec&o a la protecci(n de nuestros datos personales! al acceso! rectificaci(n y cancelaci(n de los mismos! as, como a manifestar nuestra oposici(n! en los t*rminos .ue fije la ley! la cual establecer8 los supuestos de e+cepci(n a los principios .ue rijan el tratamiento de datos! por razones de seguridad nacional! disposiciones de orden p0blico! seguridad y salud p0blica o para proteger los derec&os de terceros$ Como se razon(! la localizaci(n geogr8fica de los e.uipos de comunicaci(n m(3il de los particulares! no s(lo perm,teme la ubicaci(n de una persona en tiempo real! sino .ue permite .ue se conozcan patrones de nuestras 3idas pri3adas! como los lugares .ue frecuentamos4 las personas con .ue nos relacionamos4 nuestras preferencias pol,ticas! se+uales! religiosas! ideol(gicas! entre otros datos pri3ados$ En la disposici(n reclamada no se establece el tratamiento .ue se deba dar a nuestros datos personales .ue se desprendan de la in3estigaci(n en .ue se utilice la localizaci(n geogr8fica de los dispositi3os m(3iles! lo .ue 3ulnera nuestro derec&o &umano a la protecci(n en nuestros datos personales$ =.M Es 3iolatorio de nuestros derec&os de seguridad y certeza jur,dica por.ue la disposici(n reclamada es contraria al principio de supremac,a constitucional .ue pre3* art,culo 199 constitucional! y .ue debe regir a todo acto de autoridad$ 'e conformidad con el art,culo 199! relacionado con el art,culo primero constitucional! p8rrafo segundo! en materia de derec&os &umanos! la Carta Magna y los tratados internacionales en la materia! son la %ey ?uprema de la 7ni(n$ %a disposici(n reclamada es contraria a la supremac,a constitucional y con3encional en materia de derec&os &umanos! al establecer e+cepciones a nuestro derec&o &umano de pri3acidad no pre3istas en dic&os ordenamientos$ %a disposici(n reclamada permite la injerencia en los derec&os &umanos de pri3acidad! protecci(n de datos! debido proceso y recurso efecti3o! sin tener sustento constitucional! ni ser clara y espec,fica en los supuestos de procedencia! en las autoridades competentes para solicitarla y sin tener un fin l,cito y necesario para nuestra sociedad$ Por lo anteriormente e+puesto! solicitamos respetuosamente a este )$ Euzgado de 'istrito! .ue en 3irtud de .ue el art,culo 1B# fracci(n = de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n 3iola nuestros derec&os &umanos a la pri3acidad! debido proceso! recurso efecti3o y de seguridad de datos personales! reconocidos en los art,culos 15! primer y segundo p8rrafos! 1"! segundo p8rrafo! 1! primer y segundo p8rrafos! y 199 de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos4 6$1! 11$-! -; y -B de la Con3enci(n Americana de los 'erec&os )umanos4 6! 1# y 1- de la 'eclaraci(n 7ni3ersal de 'erec&os )umanos4 y 9$aC! 1" y 1: del Pacto =nternacional de 'erec&os Ci3iles y Pol,ticos! son otorgue el Amparo y Protecci(n de la Eusticia de la 7ni(n! y declare la anticonstitucionalidad de la norma reclamada$ SE9UNDO.M Conser3aci(n de un registro y control de comunicaciones para identificaci(n de datos! .ue permitan su consulta y entrega en tiempo real! a tra3*s de medios electr(nicos$ >iolaci(n a nuestros derec&os por la e+pedici(n de la norma .ue pre3* la conser3aci(n de un registro y control de comunicaciones para identificaci(n de datos! .ue permitan su consulta y entrega en tiempo real! a tra3*s de medios electr(nicos$ 27 Pgina 28 de 128 El art,culo 1B# fracci(n == de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin es 3iolatorio de nuestros derec&os &umanos de pri3acidad! intimidad o 3ida pri3ada4 debido proceso4 in3iolabilidad de comunicaciones pri3adas y protecci(n de datos personales! reconocidos en los art,culos 15! p8rrafos primero y segundo4 1"! segundo p8rrafo4 1! p8rrafos primero! segundo! decimosegundo y decimotercero4 y 199 de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos4 art,culos 6$1! 11$-! y -B de la Con3enci(n Americana de 'erec&os )umanos4 art,culos 1- de la 'eclaraci(n 7ni3ersal de 'erec&os )umanos y 1: del Pacto =nternacional de 'erec&os Ci3iles y Pol,ticos$ Ar)F%!lo /BC Ide la Le' Federal de Tele%o#!n$%a%$ones ' Rad$od$6!s$2nJ. %os concesionarios de telecomunicaciones y! en su caso! los autorizados deber8n: ROC II. Conser1ar !n re$s)ro ' %on)rol de %o#!n$%a%$ones +!e se real$%en desde %!al+!$er )$"o de lFnea .ue utilice numeraci(n propia o arrendada! bajo cual.uier modalidad! +!e "er#$)an $den)$6$%ar con precisi(n los siguientes datos:
aJ @ombre! denominaci(n o raz(n social y domicilio del suscriptor4 5J Dipo de comunicaci(n Rtransmisi(n de 3oz! buz(n 3ocal! conferencia! datosC! ser3icios suplementarios Rincluidos el reen3,o o transferencia de llamadaC o ser3icios de mensajer,a o multimedia empleados Rincluidos los ser3icios de mensajes cortos! ser3icios multimedia y a3anzadosC4 %J 'atos necesarios para rastrear e identificar el origen y destino de las comunicaciones de telefon,a m(3il: n0mero de destino! modalidad de l,neas con contrato o plan tarifario! como en la modalidad de l,neas de prepago4 dJ'atos necesarios para determinar la fec&a! &ora y duraci(n de la comunicaci(n! as, como el ser3icio de mensajer,a o multimedia4 eJ Adem8s de los datos anteriores! se deber8 conser3ar la fec&a y &ora de la primera acti3aci(n del ser3icio y la eti.ueta de localizaci(n Ridentificador de celdaC desde la .ue se &aya acti3ado el ser3icio4 6J En su caso! identificaci(n y caracter,sticas t*cnicas de los dispositi3os! incluyendo! entre otros! los c(digos internacionales de identidad de fabricaci(n del e.uipo y del suscriptor4 J%a ubicaci(n digital del posicionamiento geogr8fico de las l,neas telef(nicas! y &J%a obligaci(n de conser3aci(n de datos! comenzar8 a contarse a partir de la fec&a en .ue se &aya producido la comunicaci(n$ Para tales efectos! el concesionario deber8 conser3ar los datos referidos en el p8rrafo anterior d!ran)e los "r$#eros do%e #eses en s$s)e#as +!e "er#$)an s! %ons!l)a ' en)rea en )$e#"o real a las autoridades competentes! a tra3*s de medios electr(nicos$ Concluido el plazo referido! el concesionario deber8 %onser1ar d$%&os da)os "or do%e #eses ad$%$onales en s$s)e#as de al#a%ena#$en)o ele%)r2n$%o! en cuyo caso! la entrega de la informaci(n a las autoridades competentes se realizar8 dentro de las cuarenta y oc&o &oras siguientes! contadas a partir de la notificaci(n de la solicitud$ %a solicitud y entrega en tiempo real de los datos referidos en este inciso! se realizar8 #ed$an)e los #e%an$s#os +!e de)er#$nen las a!)or$dades a .ue se refiere el art,culo 16B de esta %ey! los cuales deber8n informarse al =nstituto para los efectos de lo dispuesto en el p8rrafo tercero! fracci(n = del presente art,culo$ %os concesionarios de telecomunicaciones y! en su caso! los autorizados! tomar8n las medidas t*cnicas necesarias respecto de los datos objeto de conser3aci(n! .ue garanticen su conser3aci(n! cuidado! protecci(n! no manipulaci(n o acceso il,cito! destrucci(n! alteraci(n o cancelaci(n! as, como el personal autorizado para su manejo y control$ 28 Pgina 29 de 128 ?in perjuicio de lo establecido en esta %ey! respecto a la protecci(n! tratamiento y control de los datos personales en posesi(n de los concesionarios o de los autorizados! ser8 aplicable lo dispuesto en la %ey Federal de Protecci(n de 'atos Personales en Posesi(n de los Particulares4 O El art,culo 1B#! fracci(n ==! de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin! autoriza el registro y control de todas nuestros comunicaciones .ue se realice desde cual.uier l,nea! bajo cual.uier modalidad4 as, como el acceso electr(nico! en tiempo real! por autoridades no determinadas! a la base de nuestros datos .ue genera dic&o control y registro$ %a disposici(n reclamada! establece! como obligaci(n de los concesionarios y autorizados! la de conser3ar! &asta por -" meses! el registro de todas nuestros comunicaciones! a partir de la fec&a en .ue se produzcan! mediante un sistema electr(nico .ue identifi.ue: nombre! denominaci(n o raz(n social y domicilio del suscriptor4 tipo de comunicaci(n Rtransmisi(n de 3oz! buz(n 3ocal! conferencia! datosC! ser3icios suplementarios Rincluidos el reen3,o o transferencia de llamadaC o ser3icios de mensajer,a o multimedia empleados Rincluidos los ser3icios de mensajes cortos! ser3icios multimedia y a3anzadosC4 datos necesarios para rastrear e identificar el origen y destino de las comunicaciones de telefon,a m(3il: n0mero de destino! modalidad de l,neas con contrato o plan tarifario! como en la modalidad de l,neas de prepago4 datos necesarios para determinar la fec&a! &ora y duraci(n de la comunicaci(n! as, como el ser3icio de mensajer,a o multimedia4 fec&a y &ora de la primera acti3aci(n del ser3icio y la eti.ueta de localizaci(n Ridentificador de celdaC desde la .ue se &aya acti3ado el ser3icio4 identificaci(n y caracter,sticas t*cnicas de los dispositi3os! incluyendo! entre otros! los c(digos internacionales de identidad de fabricaci(n del e.uipo y del suscriptor4 y! la ubicaci(n digital del posicionamiento geogr8fico de las l,neas telef(nicas$ Dambi*n autoriza a autoridades indeterminadas la consulta electr(nica! en tiempo real! del sistema en .ue se contengan nuestros datos sealados! durante los primeros 1- meses del registro4 y el acceso a la informaci(n .ue soliciten! durante los 0ltimos 1- meses de registro! dentro de las cuarenta y oc&o &oras siguientes al re.uerimiento$ El registro! control! identificaci(n! conser3aci(n! retenci(n y acceso a nuestros comunicaciones y! por ende! a los datos .ue de las mismas se desprendan! 3iolan nuestro derec&o a la 3ida pri3ada! cuya restricci(n debe ser razonable! proporcional! legal! con un fin l,cito y necesaria en nuestra sociedad democr8tica! lo cual se reconoce por los art,culos 15! p8rrafo primero! 1"! segundo p8rrafo! y 1! p8rrafo primero! de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icano4 9" por la Con3enci(n Americana de 'erec&os )umanos en su art,culo 11$-4 9; por la 'eclaraci(n 7ni3ersal de 'erec&os )umanos! art,culo 1-4 9 y por el Pacto =nternacional de 'erec&os Ci3iles y Pol,ticos! art,culo 1:$ 9: En ese sentido se &a pronunciado! de forma 3inculante para M*+ico! 96 la 34 Desis: -a$ %<===G-##64 ?emanario Eudicial de la Federaci(n y su 1aceta4 @o3ena Xpoca4 1B:## 6 de 1-4 ?egunda ?ala4 Domo <<>==! Mayo de -##64 Pag$ --B4 Desis AisladaRConstitucionalC$ 'E/EC)A A %A P/=>AC='A' A =@D=M='A'$ E?D\ P/ADE1='A PA/ E% A/D]C7%A 1! P/=ME/ P\//AFA! 'E %A CA@?D=D7C=W@ PA%]D=CA 'E %A? E?DA'A? 7@='A? ME<=CA@A?$ Ap$ cit$ nota 1$ 35 Art,culo 11$ Protecci(n de la )onra y de la 'ignidad$-$ @adie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusi3as en su 3ida pri3ada! en la de su familia! en su domicilio o en su correspondencia! ni de ata.ues ilegales a su &onra o reputaci(n$ 36 Art,culo 1-$ @adie ser8 objeto de injerencias arbitrarias en su 3ida pri3ada! su familia! su domicilio o su correspondencia! ni de ata.ues a su &onra o a su reputaci(n$ Doda persona tiene derec&o a la protecci(n de la ley contra tales injerencias o ata.ues$ 37 Art,culo 1:$ 1$ @adie ser8 objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su 3ida pri3ada! su familia! su domicilio o su correspondencia! ni de ata.ues ilegales a su &onra y reputaci(n$ -$ Doda persona tiene derec&o a la protecci(n de la ley contra esas injerencias o esos ata.ues$ 38 P$GE$ -1G-#1" R1#a$C! E7/=?P/7'E@C=A EM=D='A PA/ %A CA/DE =@DE/AME/=CA@A 'E 'E/EC)A? )7MA@A?$ E? >=@C7%A@DE PA/A %A? E7ECE? ME<=CA@A? ?=EMP/E Q7E ?EA M\? FA>A/AH%E A %A PE/?A@A$ 29 Pgina 30 de 128 Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos en el caso Esc&er y Atros #s* Drasil! ?entencia de de julio de -##B! en la .ue se resol3i(: /.M El art,culo 11 de la Con3enci(n pro&,be toda injerencia arbitraria o abusi3a en la 3ida pri3ada de las personas! enunciando di3ersos 8mbitos de la misma como la 3ida pri3ada de sus familias! sus domicilios o sus correspondencias$ P8rrafo 119$ <.M El 8mbito de la pri3acidad se caracteriza por .uedar e+ento e inmune a las in3asiones o agresiones abusi3as o arbitrarias por parte de terceros o de la autoridad p0blica$ 9B 0.M Aun.ue las con3ersaciones telef(nicas no se encuentran e+presamente pre3istas en el art,culo 11 de la Con3enci(n! se trata de una forma de comunicaci(n incluida dentro del 8mbito de protecci(n de la 3ida pri3ada$ "# P8rrafo 11"$ =.M El art,culo 11 protege las con3ersaciones realizadas a tra3*s de las l,neas telef(nicas instaladas en las residencias particulares o en las oficinas! sea su contenido relacionado con asuntos pri3ados del interlocutor! sea con el negocio o acti3idad profesional .ue desarrolla$ "1
>.M El art,culo 11 se aplica a las con3ersaciones telef(nicas independientemente de su contenido e incluso! puede comprender tanto las operaciones t*cnicas dirigidas a registrar ese contenido! mediante su grabaci(n y escuc&a! como cual.uier otro elemento del proceso comunicati3o mismo! por ejemplo! el destino de las llamadas .ue salen o el origen de las .ue ingresan! la identidad de los interlocutores! la frecuencia! &ora y duraci(n de las llamadas! aspectos .ue pueden ser constatados sin necesidad de registrar el contenido de la llamada mediante la grabaci(n de las con3ersaciones$ %a protecci(n a la 3ida pri3ada se concreta en el derec&o a .ue sujetos distintos de los interlocutores no conozcan il,citamente el contenido de las con3ersaciones telef(nicas o de otros aspectos! como los ya mencionados! propios del proceso de comunicaci(n$ ?.M %a fluidez informati3a .ue e+iste &oy en d,a coloca al derec&o a la 3ida pri3ada de las personas en una situaci(n de mayor riesgo debido a las nue3as &erramientas tecnol(gicas y su utilizaci(n cada 3ez m8s frecuente$ Este progreso! en especial cuando se trata de interceptaciones y grabaciones telef(nicas! no significa .ue las personas deban .uedar en una situaci(n de 3ulnerabilidad frente al Estado o a los particulares$ 'e all, .ue el Estado debe asumir un compromiso! a0n mayor! con el fin de adecuar a los tiempos actuales las f(rmulas tradicionales de protecci(n del derec&o a la 3ida pri3ada$ P8rrafo 11;$ @.M El derec&o a la 3ida pri3ada no es un derec&o absoluto y! por lo tanto! "!ede ser res)r$n$do por los Estados s$e#"re +!e las $n,eren%$as no sean a5!s$1as o ar5$)rar$asN por ello! de5en es)ar "re1$s)as en le', "erse!$r !n 6$n leF)$#o ' ser ne%esar$as en !na so%$edad de#o%r()$%a$ "- P8rrafo 11$ A.M %a legislaci(n .ue faculta la interceptaci(n y monitoreo de las comunicaciones telef(nicas o de otro tipo! aun.ue formulada con la intenci(n de combatir el crimen! puede con3ertirse en un instrumento de espionaje y persecuci(n por su irregular interpretaci(n y aplicaci(n$ 'e ese modo! en 3ista del riesgo intr,nseco de abuso de cual.uier sistema de monitoreo! dic&a medida debe basarse en legislaci(n particularmente precisa! %on relas %laras ' de)alladas$ "9 %a Con3enci(n Americana! protege la confidencialidad e in3iolabilidad de las 39 Caso de las Masacres de =tuango! supra nota "6! p8rr$ 1B"4 Caso Escu* Sapata >s$ Colombia$ Fondo! /eparaciones y Costas$ ?entencia de " de julio de -##:$ ?erie C @o$ 1;! p8rr$ B;! y Caso Drist8n 'onoso! p8rr$ ;;$ 40 Caso Drist8n 'onoso! p8rr$ ;;$ 41 EC)/ Case of )alford 3$ t&e 7nited `ingdom! judgement of -: May 1BB:! /eports 1BB:F ===! p8rrs$ "" y ";$ 42 Caso Drist8n 'onoso! p8rr$ ;$ 43 /azonamiento .ue la Comisi(n =nteramericana de 'erec&os )umanos planteo ante la Corte$ 30 Pgina 31 de 128 comunicaciones frente a cual.uier injerencia arbitraria o abusi3a por parte del Estado o de particulares! raz(n por la %!al )an)o la 1$$lan%$a %o#o la $n)er1en%$2n, la ra5a%$2n ' la d$1!la%$2n de esas %o#!n$%a%$ones +!edan "ro&$5$das, sal1o en los %asos "re1$s)os en le' ' +!e se ade%!en a los "ro"2s$)os ' o5,e)$1os de la Con1en%$2n A#er$%ana$ P8rrafo 116$ B.M Para .ue resulte conforme a la Con3enci(n Americana una injerencia debe cumplir con los siguientes re.uisitos: aJ es)ar "re1$s)a en le'N 5J "erse!$r !n 6$n leF)$#o, ' %J ser $d2nea, ne%esar$a ' "ro"or%$onal$ En consecuencia! la falta de alguno de dic&os re.uisitos implica .ue la injerencia es contraria a la Con3enci(n$ P8rrafo 1-B$ %a resoluci(n anteriormente descrita es 3inculante para M*+ico en t*rminos de la jurisprudencia por contradicci(n! P$GE$ -1G-#1" R1#a$C$ "" El art,culo impugnado en esta acci(n no se adecua a los prop(sitos y objeti3os de la Con3enci(n Americana debido a .ue: /.M @o se establece la finalidad de restringir el derec&o a la 3ida pri3ada! de forma general! por medio del registro y control de todas las comunicaciones .ue se realicen desde cual.uier tipo de l,nea! bajo cual.uier modalidad4 as, como a tra3*s de la identificaci(n! conser3aci(n! retenci(n y acceso a los datos .ue de dic&as comunicaciones se desprendan En la disposici(n .ue se impugna! p8rrafo primero! se establece de forma indiscriminada el mandato de registro y control de todas las comunicaciones! lo .ue es contrario al re.uisito de .ue toda injerencia a un derec&o &umano debe perseguir un fin leg,timo$ Al no establecerse supuestos de procedencia! para el registro y control de las comunicaciones! se despro3ee a la restricci(n del derec&o &umano de un fin espec,fico! lo .ue autoriza afectar a todos los particulares en su derec&o a la 3ida pri3ada sin e+istir raz(n alguna .ue lo justifi.ue$ <M %a injerencia no es id(nea! necesaria ni proporcional$ %a disposici(n reclamada! al estar despro3ista de finalidad alguna! no puede someterse a an8lisis alguno de idoneidad! necesidad o proporcionalidad$ @o se puede determinar si su fin es leg,timo y en base a eso si la forma en .ue se est8 restringiendo corresponde a las necesidades de la sociedad democr8tica$ Dampoco se puede someter al an8lisis de idoneidad necesidad y proporcionalidad la determinaci(n de la temporalidad de conser3aci(n de los datos personales ni del acceso y entrega de los mismos$ @i en el p8rrafo segundo de la disposici(n reclamada! ni en la e+posici(n de moti3os! se establecen los elementos .ue permitan determinar el moti3o de la duraci(n de la conser3aci(n de los datos &asta por -" meses4 ni el moti3o por el cual la entrega de la informaci(n a las autoridades debe ser inmediata durante los primeros 1- meses de conser3aci(n y "6 &oras durante los 0ltimos 1- meses de conser3aci(n$ 0.M En la disposici(n reclamada no se determinan .ui*nes son las autoridades competentes para solicitar o acceder al sistema de informaci(n de datos .ue deri3an del registro y control de nuestros comunicaciones! lo .ue son genera inseguridad jur,dica y son deja en estado de indefensi(n por.ue no ser* informado de las autoridades .ue accedan a sus datos personales$ Al establecer restricciones a nuestro derec&o &umano! la disposici(n normati3a reclamada debe ser precisa! %on relas %laras ' de)alladas, para e3itar cual.uier riesgo de 3ulneraci(n al mismo$ En el presente caso! bajo la actual regulaci(n! no s(lo se est8 in3adiendo de forma innecesaria nuestro derec&o a la pri3acidad sino .ue pr8cticamente se est8 dando la posibilidad de .ue cual.uier 44 JURISPRUDENCIA EMITIDA POR LA CORTE INTERAMERICANA DE DEREC8OS 8UMANOS. ES VINCULANTE PARA LOS JUECES ME7ICANOS SIEMPRE 4UE SEA M:S FAVORA3LE A LA PERSONA. 31 Pgina 32 de 128 autoridad pueda acceder a nuestros datos personales sin necesidad de un fin leg,timo$ =.M 'e conformidad con el p8rrafo 9 del art,culo reclamado! los mecanismos de entrega de los datos personales! en tiempo real! no estar8n determinados en ley! sino por las autoridades administrati3as! lo .ue 3iola en nuestro perjuicio el re.uisito de legalidad establecido por la Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos$ >.M ?e deja a los particulares! concesionarios y autorizados! libertad de determinaci(n! con respecto a las medidas de manejo! control! conser3aci(n! cuidado! protecci(n! no manipulaci(n o acceso il,cito! destrucci(n! alteraci(n o cancelaci(n y en general el tratamiento de los datos personales! p8rrafo " de la disposici(n impugnada$ 'ic&o p8rrafo es contrario al re.uisito de legalidad establecido por la Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos$ Al ser discrecional y no consentida la entrega de estos datos personales! su tratamiento! protecci(n y control debe ser regulado de forma especial y estricta y no 0nicamente remitir a la %ey Federal de Protecci(n de 'atos Personales en Posesi(n de Particulares como se &ace en el p8rrafo ; del art,culo impugnado$ Adem8s de no cumplir con los re.uisitos para la injerencia de nuestros derec&os &umanos .ue establece la Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos! el art,culo 1B# fracci(n == de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n es 3iolatorio de nuestros derec&os reconocidos en los art,culos 1! p8rrafos primero y segundo4 1"! segundo p8rrafo4 1! p8rrafos primero! segundo4 y 199! todos de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos4 y 6$1 y -B de la Con3enci(n Americana de los 'erec&os )umanos: /.M Es contraria al art,culo primero constitucional! p8rrafos primero y segundo! y -B de la Con3enci(n Americana de los 'erec&os )umanos! debido a .ue establece restricciones a nuestros derec&os &umanos de pri3acidad! de in3iolabilidad de comunicaciones pri3adas y protecci(n de datos personales! no pre3istas por la Carta Magna$ El art,culo primero constitucional! p8rrafo primero! establece .ue el ejercicio de nuestros derec&os &umanos no puede restringirse ni suspenderse! sal3o en los casos y bajo las condiciones .ue la Constituci(n establezca$ 7n principio b8sico de interpretaci(n constitucional! en t*rminos del segundo p8rrafo del art,culo primero constitucional! dicta .ue cual.uier restricci(n en materia de derec&os &umanos debe ser e+presa$ En nuestra Carta Magna no e+iste disposici(n e+presa .ue permita la restricci(n de nuestros derec&os &umanos de pri3acidad! in3iolabilidad de comunicaciones pri3adas y protecci(n de datos personales! de forma general! por medio del registro y control de todas las comunicaciones .ue se realicen desde cual.uier tipo de l,nea! bajo cual.uier modalidad4 as, como a tra3*s de la identificaci(n! conser3aci(n! retenci(n y acceso a nuestros datos .ue de dic&as comunicaciones se desprendan$ /estricciones de esa amplitud s(lo pueden ser establecidas por la Carta Magna! en respeto de los derec&os &umanos$ En el mismo sentido .ue el p8rrafo segundo del art,culo primero constitucional4 el art,culo -B de la Con3enci(n Americana establece .ue la interpretaci(n de las normas en materia de derec&os &umanos debe ser en el sentido de dar la mayor protecci(n a las personas! por lo .ue! de ninguna forma los tribunales nacionales pueden interpretar .ue e+isten e+cepciones a nuestros derec&os &umanos .ue no est8n e+presamente establecidas en la Carta Magna$ %a incompatibilidad de las disposiciones de conser3aci(n obligatoria de datos con el derec&o a la pri3acidad &a sido reconocido por el /elator Especial sobre el derec&o a la libertad de opini(n y e+presi(n de la Arganizaci(n de las @aciones 7nidas: I%as leyes de retenci(n de datos nacionales son in3asi3as y costosas! y amenazan los derec&os a la pri3acidad y a la libertad de e+presi(n$ Al 32 Pgina 33 de 128 obligar a los pro3eedores de ser3icios de comunicaci(n a crear grandes bases de datos con informaci(n acerca de .uien se comunica con .uien a tra3*s de un tel*fono o de =nternet! la duraci(n de la comunicaci(n! y la localizaci(n de las y los usuarios! y a conser3ar dic&a informaci(n Ren ocasiones por aosC! la leyes de retenci(n obligatoria de datos incrementan el alcance de la 3igilancia estatal de manera considerable! y por tanto el alcance de las 3iolaciones a derec&os &umanos$ %as bases de datos sobre datos de comunicaciones son! adem8s! altamente 3ulnerables al robo! fraude y re3elaci(n accidentalJ "; El rec&azo global .ue &a tenido este tipo de medias 3iolatorias de derec&os &umanos! se 3io e3idenciado recientemente con la resoluci(n de 6 de abril de -#1"! del Dribunal de Eusticia de la 7ni(n Europea en los asuntos acumulados CF -B9G1- u CF;B"G1-4 resoluci(n en la .ue se declar( in3alida la 'irecti3a de retenci(n de datos europea! .ue inspir( la introducci(n de la figura de retenci(n de datos en el orden jur,dico me+icano! por 3ulnerar el derec&o a la pri3acidad$ " %o anterior! incluso a pesar de .ue en dic&a 'irecti3a se establecen una cantidad de sal3aguardas .ue no tienen paralelo a las disposiciones reclamadas$ <.M %a disposici(n reclamada es contrar,a a lo dispuesto de forma e+presa por los p8rrafos decimosegundo y decimotercero del art,culo 1 constitucional! en lo .ue respecta a nuestro derec&o &umano de in3iolabilidad de comunicaciones pri3adas! .ue establecen .ue las comunicaciones pri3adas son in3iolables y .ue e+clusi3amente la autoridad judicial federal podr8 autorizar la inter3enci(n de las mismas$ En el p8rrafo decimotercero! incluso! se establecen limitantes para el poder judicial! en las materias: electoral! fiscal! administrati3o! ci3il! laboral! mercantil y en el caso de comunicaciones del detenido con su defensor$ %a Primera ?ala de la )$ ?uprema Corte de Eusticia de la @aci(n &a considerado ": .ue la 3iolaci(n al derec&o de in3iolabilidad de comunicaciones pri3adas se consuma en el momento en .ue se escuc&a! se graba! se almacena! se lee o se registra Fsin el consentimiento de los interlocutoresF! una comunicaci(n ajena! con independencia de .ue! con posterioridad! se difunda el contenido de la con3ersaci(n interceptada4 .ue el objeto de protecci(n constitucional no &ace referencia 0nicamente al proceso de comunicaci(n! sino tambi*n a a.uellos datos .ue identifican la comunicaci(n! debido a .ue de ellos se desprende informaci(n sobre las circunstancias en .ue se &a producido la comunicaci(n afectando la pri3acidad de los comunicantes4 y .ue la protecci(n de las comunicaciones se e+tiende a a.uellas injerencias .ue se realizan con posterioridad a la comunicaci(n en tiempo real en los soportes materiales .ue almacenan la comunicaci(n$ %os datos cuya conser3aci(n se mandata en el art,culo 1B# fracci(n == de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin! &an sido considerados tanto por la ?uprema Corte de Eusticia de la @aci(n! como por la Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos RCorte =')C! como datos .ue se encuentran protegidos por el derec&o a la pri3acidad y la in3iolabilidad de las comunicaciones pri3adas en igual sentido .ue el contenido de las comunicaciones$ %a ?CE@ &a establecido .ue el objeto de protecci(n del derec&o a la in3iolabilidad de las comunicaciones pri3adas! incluye la protecci(n de los datos .ue identifican la comunicaci(n "6 45 =nforme del /elator Especial sobre el derec&o a la libertad de opini(n y e+presi(n de la Arganizaci(n de las @aciones 7nidas$ 1: de Abril de -#19$ AG)/CG-9G"# 46 DE7E$ ?entencia en los asuntos acumulados CF-B9G1- y CF;B"G1-$ 'igital /ig&ts =reland y ?eitlinger y otros$ 6 de abril de -#1"$ 'isponible en: &ttp:GGcuria$europa$euGjurisGdocumentGdocument$jsfa docidN1;#"-bmodeNre.bpage=nde+N1bdirNboccNfirstbpartN1bte+tNbdoclangNE?bcidN-:B#1-$ Comunicado de Prensa$ El Dribunal de Eusticia declara in38lida la 'irecti3a sobre la conser3aci(n de datos$ 'isponible en: &ttp:GGcuria$europa$euGjcmsGuploadGdocsGapplicationGpdfG-#1"F #"Gcp1"##;"es$pdf 47 Amparo 'irecto en /e3isi(n 1-1G-#1#! relacionado con los A' y :G-#11! pp$ 9BF"1$ 48 =pocaG Ho#ena =poca! Re"istroG 1)1..3! EnstanciaG Primera Sala! Tipo de TesisG %islada! FuenteG Semanario Iudicial de la Federacin y su Jaceta! Tomo KKKEL, %"osto de ,211! ateria;s<G &onstitucional! TesisG 1a* &LLM,211! P@"inaG ,,1* DERE&F' % L% EHLE'L%DELED%D DE L%S &'4HE&%&E'HES PREL%D%S* S4 'DIET' DE PR'TE&&ENH EH&L4OE L'S 33 Pgina 34 de 128 En igual sentido! la Corte =')! en el caso Esc&er 3s Hrasil &a sealado .ue el art(culo 11 prote"e las con#ersaciones reali?adas a tra#5s de las l(neas telefnicas instaladas en las residencias particulares o en las oficinas, sea su contenido relacionado con asuntos pri#ados del interlocutor, sea con el ne"ocio o acti#idad profesional que desarrolla* De ese modo, el art(culo 11 se aplica a las con#ersaciones telefnicas independientemente de su contenido e incluso, puede comprender tanto las operaciones tcnicas dirigidas a registrar ese contenido, mediante su grabacin y escucha, como cualquier otro elemento del proceso comunicativo mismo, por ejemplo, el destino de las llamadas que salen o el origen de las que ingresan, la identidad de los interlocutores, la frecuencia, hora y duracin de las llamadas, aspectos que pueden ser constatados sin necesidad de registrar el contenido de la llamada mediante la grabacin de las conversaciones. En definiti#a, la proteccin a la #ida pri#ada se concreta en el derec$o a que su6etos distintos de los interlocutores no cono?can il(citamente el contenido de las con#ersaciones telefnicas o de otros aspectos, como los ya mencionados, propios del proceso de comunicacin*A 0/ 0.M >iola nuestro derec&o &umano de debido proceso reconocido en los art,culos constitucionales 1"! segundo p8rrafo! y 1! p8rrafo primero4 y 6$1 de la Con3enci(n Americana de los 'erec&os )umanos$ Como ya se seal( las citadas disposiciones constitucionales establecen .ue nadie puede ser pri3ado de su derec&os! sino mediante juicio seguido ante los tribunales pre3iamente establecidos! en el .ue se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las leyes e+pedidas con anterioridad al &ec&o4 y .ue nadie puede ser molestado en su persona! familia! domicilio! papeles o posesiones! sino en 3irtud de mandamiento escrito de la autoridad competente! .ue funde y moti3e la causa legal del procedimiento$ %os p8rrafos 9 y " de la disposici(n impugnada permiten .ue los mecanismos de entrega de nuestros datos personales! en tiempo real! se determinen por las autoridades! en lugar de .ue se establezcan en la ley4 y .ue los particulares! concesionarios y autorizados determinen las medidas de manejo! control! conser3aci(n! cuidado! protecci(n! no manipulaci(n o acceso il,cito! destrucci(n! alteraci(n o cancelaci(n y en general el tratamiento de los datos personales$ 'ic&os p8rrafos son contrarios al principio de legalidad .ue! de conformidad con los art,culos constitucionales 1" y 1! y 6$1 de la Con3enci(n Americana! debe regir en todo acto de pri3aci(n o molestia a los derec&os &umanos$ Con fundamento en la disposici(n reclamada! estar* en constante 3igilancia por el estado! ser* pri3ado y molestado en nuestro derec&o a la pri3ada sin .ue puedan acudir a un recurso efecti3o a defender nuestro derec&o! y sin garant,as de debido proceso$ =.M Es 3iolatorio de nuestro derec&o &umano de protecci(n de datos personales reconocido en el art,culo 1 constitucional! segundo p8rrafo$ D%T'S 94E EDEHTEFE&%H L% &'4HE&%&ENH* El ob6eto de proteccin constitucional del derec$o a la in#iolabilidad de las comunicaciones pri#adas, pre#isto en el art(culo 1), p@rrafos decimose"undo y decimotercero, de la &onstitucin Pol(tica de los Estados 4nidos exicanos, no $ace referencia nicamente al proceso de comunicacin, sino tambi5n a aquellos datos que identifican la comunicacin* % fin de "aranti?ar la reser#a que se predica de todo proceso comunicati#o pri#ado, resulta indispensable que los datos externos de la comunicacin tambin sean protegidos* Esto se debe a que, si bien es cierto que los datos no se refieren al contenido de la comunicacin, tambi5n lo es que en muc$as ocasiones ofrecen informacin sobre las circunstancias en que se $a producido la comunicacin, afectando as(, de modo directo o indirecto, la pri#acidad de los comunicantes* Estos datos, que $an sido denominados $abitualmente como Pdatos de tr@fico de las comunicacionesP, deber@n ser ob6eto de an@lisis por parte del int5rprete, a fin de determinar si su intercepcin y conocimiento anti6ur(dico resultan contrarios al derec$o fundamental en cada caso concreto* %s(, de modo e6emplificati#o, el re"istro de los nmeros marcados por un usuario de la red telefnica, la identidad de los comunicantes, la duracin de la llamada telefnica o la identificacin de una direccin de protocolo de internet ;EP<, lle#ados a cabo sin las "arant(as necesarias para la restriccin del derec$o fundamental al secreto de las comunicaciones, puede pro#ocar su #ulneracin* 49 Corte =')$ Esc$er y otros #s* Drasil* E+cepciones Preliminares! Fondo! /eparaciones y Costas$ ?entencia de de julio de -##B$ ?erie C @o$ -##! p8rr$ 11"$ 34 Pgina 35 de 128 'e conformidad con el art,culo 1! segundo p8rrafo! tengo derec&o a la protecci(n de sus datos personales! al acceso! rectificaci(n y cancelaci(n de los mismos! as, como a manifestar su oposici(n! en los t*rminos .ue fije la ley! la cual debe establecer los supuestos de e+cepci(n a los principios .ue rijan el tratamiento de datos! por razones de seguridad nacional! disposiciones de orden p0blico! seguridad y salud p0blica o para proteger los derec&os de terceros$ %a disposici(n impugnada no establece supuestos espec,ficos de procedencia para la injerencia en nuestro derec&o &umano de pri3acidad! en cambio permite dic&a injerencia de forma general e indiscriminada! lo .ue incumple con el re.uisito de fin leg,timo para la constitucionalidad de las restricciones a derec&os &umanos y 3iolenta de forma e+presa el de nuestro derec&o &umano de protecci(n de datos personales reconocido por el segundo p8rrafo del art,culo 1 constitucional$ Al no e+istir supuestos espec,ficos de procedencia no pueden e+istir razones de seguridad nacional! orden p0blico! seguridad y salud p0blica o para proteger los derec&os de terceros .ue justifi.uen la restricci(n a nuestro derec&o &umano .ue actualiza el art,culo reclamado$ %a obligaci(n de conser3aci(n de datos de comunicaciones! sealada en el art,culo 1B# fracci(n == de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin 3iola nuestro derec&o de cancelaci(n y oposici(n al tratamiento de datos personales en tanto anula el derec&o a la autodeterminaci(n informati3a de manera arbitraria al impedir la re3ocaci(n del consentimiento$ Esto es as,! en tanto el art,culo 9" fracci(n => de la Ley Federal de Proteccin de Datos en Posesin de Particulares en conjunci(n con el art,culo 1B# fracci(n == de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin impiden .ue ejerza nuestro derec&o de cancelaci(n y oposici(n de manera arbitraria! en tanto! la obligaci(n de conser3aci(n de datos no cumple con los re.uisito de necesidad y proporcionalidad$ El art,culo 1B# fracci(n ==! al no cumplir con el re.uisito de necesidad y proporcionalidad! interfiere de manera arbitraria e injustificada con el derec&o de autodeterminaci(n informati3a$ >.M Es 3iolatorio de nuestros derec&os de seguridad y certeza jur,dica por.ue la disposici(n reclamada es contraria al principio de supremac,a constitucional .ue pre3* art,culo 199 constitucional! y .ue debe regir a todo acto de autoridad$ 'e conformidad con el art,culo 199! relacionado con el art,culo primero constitucional! p8rrafo segundo! en materia de derec&os &umanos! la Carta Magna y los tratados internacionales en la materia! son la %ey ?uprema de la 7ni(n$ %a disposici(n impugnada 3iola en nuestro perjuicio la supremac,a constitucional y con3encional en materia de derec&os &umanos! al establecer e+cepciones al derec&o &umano de pri3acidad no pre3istas en dic&os ordenamientos$ Con fec&a 1 de julio de -#1" la Alta Comisionada de @aciones 7nidas para 'erec&os )umanos! present( el informe IEl derec&o a la pri3acidad en la era digitalJ ;# en donde e+pres( la preocupaci(n por la falta de transparencia en las pol,ticas y pr8cticas de 3igilancia gubernamental: d*biles garant,as procesales! coerci(n a las empresas para facilitar el acceso a la informaci(n Rsanciones penalesC! falta de consentimiento de los usuarios$ En el informe se concluye .ue cual.uier captura de datos de las comunicaciones es potencialmente una interferencia en la 3ida pri3ada! y .ue la recopilaci(n y conser3aci(n de datos de comunicaciones supone una injerencia en la 3ida pri3ada4 por lo anterior se inst( a los Estados a establecer instituciones independientes .ue re3isen la 3igilancia estatal en defensa de los derec&os &umanos de los particulares$ %a norma reclamada es contraria al llamado .ue realiz( la Alta Comisionada de @aciones 7nidas! permite la 3igilancia gubernamental discrecional! indiscriminada y sin transparencia alguna$ 50 En cumplimiento de la resoluci(n 6G1: de la Asamblea 1eneral de la Arganizaci(n de las @aciones 7nidas! ante la preocupaci(n del incremento de la capacidad de los gobiernos! de las empresas y de las personas de lle3ar a cabo acti3idades de 3igilancia! interceptaci(n y recopilaci(n de datos! lo .ue podr,a constituir una 3iolaci(n o una transgresi(n de los derec&os &umanos! en particular del derec&o a la pri3acidad! establecido en el art,culo 1- de la 'eclaraci(n 7ni3ersal de 'erec&os )umanos y el art,culo 1: del Pacto =nternacional de 'erec&os Ci3iles y Pol,ticos$ &ttp:GGKKK$un$orgGgaGsearc&G3ieK2doc$aspa symbolNAG/E?G6G1:brefererN&ttp:GGKKK$o&c&r$orgGE@G=ssuesG'igitalAgeGPagesG'igitalAge=nde+$ asp+b%angN? 35 Pgina 36 de 128 Por lo anteriormente e+puesto! solicitamos respetuosamente a este )$ Euzgado de 'istrito! .ue en 3irtud de .ue el art,culo 1B# fracci(n == de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n 3iola nuestros derec&os &umanos de pri3acidad! intimidad o 3ida pri3ada4 debido proceso4 in3iolabilidad de comunicaciones pri3adas y protecci(n de datos personales! reconocidos en los art,culos 15! p8rrafos primero y segundo4 1"! segundo p8rrafo4 1! p8rrafos primero! segundo! decimosegundo y decimotercero4 y 199 de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos4 art,culos 6$1! 11$-! y -B de la Con3enci(n Americana de 'erec&os )umanos4 art,culos 1- de la 'eclaraci(n 7ni3ersal de 'erec&os )umanos y 1: del Pacto =nternacional de 'erec&os Ci3iles y Pol,ticos! son otorgue el Amparo y Protecci(n de la Eusticia de la 7ni(n! y declare la anticonstitucionalidad de la norma reclamada$ TERCERO.M ?uspensi(n inmediata del ser3icio de telefon,a para &acer cesar la comisi(n de delitos$ >iolaci(n a nuestros derec&os &umanos de libertad de e+presi(n y debido proceso por la e+pedici(n de la norma secundaria .ue pre3* la suspensi(n inmediata del ser3icio de telefon,a para &acer cesar la comisi(n de delitos$ El art,culo 1B# fracci(n >== de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n 3iola nuestros derec&os &umanos de libertad de e+presi(n y debido proceso reconocidos en los art,culos 1! p8rrafos primero y segundo4 p8rrafos primero! segundo y tercero4 : 4 1"! segundo p8rrafo4 1! p8rrafo primero4 y 199 de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos4 6$14 19! incisos 1! - y 94 y -B de la Con3enci(n Americana de 'erec&os )umanos4 y 1B la 'eclaraci(n 7ni3ersal de 'erec&os )umanos$ Ar)F%!lo /BC. ILe' Federal de Tele%o#!n$%a%$ones ' Rad$od$6!s$2nJ. %os concesionarios de telecomunicaciones y! en su caso! los autorizados deber8n: O VII. /ealizar el blo.ueo inmediato de l,neas de comunicaci(n m(3il .ue funcionen bajo cual.uier modalidad reportadas por los clientes! utilizando cual.uier medio! como robadas o e+tra3iadas4 as, como realizar la suspensi(n inmediata del ser3icio de telefon,a cuando as, lo instruya la autoridad competente para &acer cesar la comisi(n de delitos! de conformidad con lo establecido en las disposiciones legales aplicables4 El art,culo reclamado! permite .ue nuestro derec&o &umano de libertad de e+presi(n! reconocido por los art,culos y : constitucionales! 19 de la Con3enci(n Americana de 'erec&os )umanos y 1B de la 'eclaraci(n 7ni3ersal de 'erec&os )umanos! pueda ser restringido con finalidad de &acer cesar la comisi(n de delitos$ 'e conformidad con el p8rrafo segundo del art,culo primero constitucional! las normas relati3as a los derec&os &umanos se deben interpretar de conformidad con la Constituci(n y los tratados internacionales de la materia! fa3oreciendo en todo tiempo a las personas la protecci(n m8s amplia$ El art,culo constitucional! reconoce .ue nuestro derec&o a la libertad de e+presi(n no puede ser objeto de ninguna in.uisici(n judicial o administrati3a! sino en el caso de ata.ue a la moral! la 3ida pri3ada o los derec&os de terceros! pro3o.ue alg0n delito! o perturbe el orden p0blico4 el art,culo : constitucional reconoce .ue nuestro libertad de difundir opiniones! informaci(n e ideas! a tra3*s de cual.uier medio no puede restringirse por 3,as o medios indirectos! tales como el abuso de controles oficiales o particulares! de papel para peri(dicos! de frecuencias radioelctricas o de enseres y aparatos usados en la difusi(n de informaci(n o por cualesquiera otros medios y tecnologas de la informacin y comunicacin encaminados a impedir la transmisin y circulacin de ideas 36 Pgina 37 de 128 y opiniones! y .ue ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura! ni coartar la libertad de difusi(n$ En el mismo sentido en el art,culo 19 de la Con3enci(n Americana se reitera .ue el ejercicio del citado derec&o &umano no puede estar sujeto a pre3ia censura sino a responsabilidades ulteriores! las .ue deben estar e+presamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar: aC el respeto a los derec&os o a la reputaci(n de los dem8s! o bC la protecci(n de la seguridad nacional! el orden p0blico o la salud o la moral p0blicas$ 'e conformidad con la Con3enci(n Americana y con el art,culo : constitucional! no se puede restringir nuestro derec&o de e+presi(n por 3,as o medios indirectos! tales como el abuso de controles oficiales o particulares de papel para peri(dicos! de frecuencias radioel*ctricas! o de enseres y aparatos usados en la difusi(n de informaci(n o por cuales.uiera otros medios encaminados a impedir la comunicaci(n y la circulaci(n de ideas y opiniones$ 'e lo anterior se desprende .ue! si bien nuestro derec&o de libertad de e+presi(n no es absoluto! las restricciones a su ejercicio deben estar sujetas 0nicamente a responsabilidades ulteriores y no a censura pre3ia$ @uestro derec&o de e+presi(n no puede restringirse por 3,as indirectas como la suspensi(n del ser3icio de telefon,a$ Como se &a reiterado en los dos conceptos de 3iolaci(n anteriores! para .ue la restricci(n a nuestros derec&os &umanos sea 38lida debe cumplir! como m,nimo! con los re.uisitos .ue &a determinado la Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos: +!e las $n,eren%$as no sean a5!s$1as o ar5$)rar$as, "or lo +!e de5en es)ar "re1$s)as en le'N se de5e "erse!$r !n 6$n leF)$#oN ' d$%&as $n,eren%$as de5en ser ne%esar$as en !na so%$edad de#o%r()$%a$ ;1 En el presente caso ni si.uiera es necesario entrar en el estudio de los re.uisitos .ue &a determinado la Corte =nteramericana para establecer la 3iolaci(n .ue en nuestro perjuicio genera el art,culo reclamado! ya .ue *l mismo est8 en notoria contradicci(n con lo establecido por el art,culo : constitucional y el inciso - del art,culo 19 de la Con3enci(n Americana! .ue establecen .ue el derec&o de e+presi(n no puede estar sujeto a pre3ia censura sino a responsabilidades ulteriores$ 'e conformidad con los art,culos -5 constitucional y -B de la Con3enci(n Americana! ninguna disposici(n puede ser interpretada en el sentido de limitar los derec&os &umanos reconocidos en dic&os ordenamientos en mayor medida .ue la pre3ista en ellos$ %os citados ordenamientos! pre3ieron las restricciones .ue pueden darse al derec&o de e+presi(n y! por lo tanto! ninguna interpretaci(n puede restringir en mayor medida ese derec&o! ni si.uiera in3ocando orden p0blico o seguridad nacional$ El t*rmino censura pre3ia! se debe entender como todos a.uellos procedimientos .ue condicionan la e+presi(n o la difusi(n de informaci(n al control del Estado! ;- .ue es lo .ue precisamente ocurrir,a con la suspensi(n inmediata del ser3icio de telefon,a so prete+to de &acer cesar la comisi(n de delitos Rseguridad p0blicaC$ %as 0nicas restricciones .ue pueden darse a nuestro derec&o a e+presi(n se deben manifestar a tra3*s de la aplicaci(n de responsabilidades ulteriores por el ejercicio abusi3o de ese derec&o$ ;9 %a incomunicaci(n indiscriminada de un sector de la poblaci(n! a tra3*s de la suspensi(n del ser3icio de telefon,a en un 8rea determinada! constituye una medida de censura pre3ia! en tanto impide la emisi(n y difusi(n de mensajes en a.uellas zonas afectadas por la suspensi(n del ser3icio$ El art,culo 1B# fracci(n 51 Caso Drist8n 'onoso! p8rr$ ;$ 52 1arc,a /am,rez! ?ergio! %a libertad de e+presi(n en la jurisprudencia de la Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos! Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos y Comisi(n de 'erec&os )umanos del 'istrito Federal! Primera Edici(n! M*+ico! p$ 99$ &ttp:GGKKK$corteid&$or$crGdocsGlibrosGlibertad2e+presion9$pdf 53 =bid$ p$ 9$ 37 Pgina 38 de 128 >== 3iola nuestro derec&o a la libertad de e+presi(n! en tanto genera una incomunicaci(n indiscriminada y! por ende! constituye una restricci(n .ue no resulta ser necesaria y proporcional y contraria a los art,culos c y :c de la Constituci(n! 19 de la Con3enci(n Americana sobre 'erec&os )umanos y 1B del Pacto =nternacional de 'erec&os Ci3iles y Pol,ticos$ Adem8s de 3iolar nuestros derec&os reconocidos en los art,culos : constitucional y 19$- de la Con3enci(n Americana de 'erec&os )umanos! el art,culo reclamado es 3iolatorio de nuestros derec&os reconocidos en los art,culos 1! p8rrafos primero y segundo4 1"! segundo p8rrafo4 1! p8rrafo primero4 y 199! todos de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos4 y 6$1 y -B de la Con3enci(n Americana de los 'erec&os )umanos: /.M Es 3iolatorio de nuestro derec&o &umano de e+presi(n por establecer una restricci(n! lo cual es contrario al art,culo primero constitucional! p8rrafos primero y segundo$ Como ya se &a reiterado! el art,culo primero constitucional! p8rrafo primero! establece .ue el ejercicio de los derec&os &umanos no puede restringirse ni suspenderse! sal3o en los casos y bajo las condiciones .ue la Constituci(n establezca$ 7n principio b8sico de interpretaci(n constitucional! en t*rminos del segundo p8rrafo del art,culo primero constitucional! dicta .ue cual.uier restricci(n en materia de derec&os &umanos debe ser e+presa$ En nuestra Carta Magna no e+iste disposici(n e+presa .ue permita la restricci(n a nuestro derec&o &umano de e+presi(n mediante la suspensi(n inmediata del ser3icio de telefon,a para &acer cesar la comisi(n de delitos$ En el art,culo impugnado ni si.uiera se precisan los delitos .ue autorizar,an la suspensi(n del ser3icio de telefon,a dejando sin objeto l,cito la injerencia del derec&o %os art,culos 15 constitucional! segundo p8rrafo! y -B de la Con3enci(n Americana! establecen .ue la interpretaci(n de las normas en materia de derec&os &umanos debe ser en el sentido de dar la mayor protecci(n a las personas! por lo .ue! de ninguna forma se podr,a llegar a interpretar .ue e+isten e+cepciones a nuestros derec&os &umanos .ue no est8n e+presamente establecidas en la Carta Magna$ En el presente caso! en 3ista de .ue los art,culos :5 constitucional y 19$- de la Con3enci(n Americana de 'erec&os )umanos establecen .ue las 0nicas restricciones .ue pueden darse a nuestro derec&o a e+presi(n se deben manifestar mediante la aplicaci(n de responsabilidades ulteriores! la interpretaci(n del p8rrafo primero del art,culo de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos debe ser en el sentido de .ue las in.uisiciones judiciales o administrati3as a la manifestaci(n de ideas! en el caso de ata.ue a la moral! 3ida pri3ada! derec&os de terceros! delitos u orden p0blico! d@=CAME@DE P7E'E@ MA@=FE?DA/?E ME'=A@DE %A AP%=CAC=W@ 'E /E?PA@?AH=%='A'E? 7%DE/=A/E?$ <.M Es 3iolatorio de nuestro derec&o &umano de debido proceso reconocido en los art,culos constitucionales 1"! segundo p8rrafo! y 1! p8rrafo primero4 y 6$1 de la Con3enci(n Americana de los 'erec&os )umanos$ Como ya se &a sealado! las citadas disposiciones constitucionales establecen .ue no se son puede pri3ar de nuestros derec&os! sino mediante juicio seguido ante los tribunales pre3iamente establecidos! en el .ue se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las leyes e+pedidas con anterioridad al &ec&o4 y .ue no puedo ser molestado en nuestro persona! familia! domicilio! papeles o posesiones! sino en 3irtud de mandamiento escrito de la autoridad competente! .ue funde y moti3e la causa legal del procedimiento$ %a disposici(n reclamada permite .ue sea pri3ado y molestado en nuestros derec&o &umano a la libre e+presi(n sin .ue medie juicio pre3io y sin necesidad de .ue se moti3e y funde la injerencia en nuestro derec&o! lo .ue es contrario a nuestro derec&o de debido proceso reconocido en los art,culos constitucionales 1" y 1! y 6$1 de la Con3enci(n Americana$ 0.M Es 3iolatorio de nuestros derec&os de seguridad y certeza jur,dica por.ue la disposici(n reclamada es contraria al principio de supremac,a 38 Pgina 39 de 128 constitucional .ue pre3* art,culo 199 constitucional! y .ue debe regir a todo acto de autoridad$ 'e conformidad con el art,culo 199! relacionado con el art,culo primero constitucional! p8rrafo segundo! en materia de derec&os &umanos! la Carta Magna y los tratados internacionales en la materia! son la %ey ?uprema de la 7ni(n$ %a disposici(n reclamada es contraria a la supremac,a constitucional y con3encional en materia de derec&os &umanos! al establecer e+cepciones a nuestro derec&o &umano de pri3acidad no pre3istas en dic&os ordenamientos$ Con respecto a la interrupci(n de ser3icios de telecomunicaciones! la 'eclaraci(n Conjunta del ao -#11 del /elator Especial de las @aciones 7nidas RA@7C para la %ibertad de E+presi(n4 de la /epresentante para la %ibertad de los Medios de Comunicaci(n de la Arganizaci(n para la ?eguridad y la Cooperaci(n en Europa RA?CEC4 de la /elatora Especial de la Arganizaci(n de Estados Americanos RAEAC para la %ibertad de E+presi(n y de la /elatora Especial sobre %ibertad de E+presi(n y Acceso a la =nformaci(n de la Comisi(n Africana de 'erec&os )umanos y de los Pueblos RCA')PC4 seal( .ue la interrupci(n de ser3icios de telecomunicaciones Bno puede estar 6ustificada en nin"n caso, ni siquiera por ra?ones de orden pblico o se"uridad nacionalA$ %a interrupci(n de seales de telecomunicaciones puede ser particularmente gra3e en conte+tos espec,ficos! como el de protesta social o alg0n otro e3ento de inter*s p0blico! en los .ue la incomunicaci(n de un 8rea espec,fica puede impedir el ejercicio de nuestros derec&os como el de la libertad de e+presi(n y reuni(n! impedir la documentaci(n de 3iolaciones a derec&os &umanos! la labor period,stica o incluso la utilizaci(n de ser3icios de emergencia$ Al cancelarse el ser3icio de manera generalizada en lugar l,neas telef(nicas espec,ficas! no se distingue entre las personas y se afecta de manera desproporcionada el derec&o a la libertad de e+presi(n$ ?i bien! nuestro derec&o a la libertad de e+presi(n no es un derec&o absoluto! las restricciones al mismo deben estar pre3istas en ley! perseguir un fin leg,timo! ser necesarias en una sociedad democr8tica y ser ulteriores por el ejercicio abusi3o del derec&o$ ;"
%a norma reclamada no cumple con ninguno de los re.uisitos anteriores! ni si.uiera con el de pre3isi(n en la ley .ue! como &a sido sealado anteriormente! implica la definici(n de manera clara! precisa y detallada de los supuestos en los .ue la interferencia con el derec&o a la libertad de e+presi(n puede lle3arse a cabo$ En el caso del art,culo 1B# fracci(n >==! la restricci(n general al ser3icio de telefon,a puede lle3arse a cabo para I&acer cesar la comisi(n de delitosJ! sin .ue se definan las conductas espec,ficas o la gra3edad de las mismas! .ue justifi.uen tal restricci(n a la libertad de e+presi(n$ Dampoco se seala el procedimiento a seguir! las autoridades facultadas para solicitar la restricci(n! ni las sal3aguardas para impedir el abuso de dic&a medida$ Por lo anteriormente e+puesto! solicitamos respetuosamente a este )$ Euzgado de 'istrito! .ue en 3irtud de .ue el art,culo 1B# fracci(n >== de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n 3iola nuestros derec&os &umanos de libertad de e+presi(n y debido proceso! reconocidos en los art,culos 1! p8rrafos primero y segundo4 p8rrafos primero! segundo y tercero4 : 4 1"! segundo p8rrafo4 1! p8rrafo primero4 y 199 de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos4 6$14 19! incisos 1! - y 94 y -B de la Con3enci(n Americana de 'erec&os )umanos4 y 1B la 'eclaraci(n 7ni3ersal de 'erec&os )umanos! son otorgue el Amparo y Protecci(n de la Eusticia de la 7ni(n! y declare la anticonstitucionalidad de la norma reclamada$ 54 Corte =')$ Caso `imel >s$ Argentina$ Fondo! /eparaciones y Costas$ ?entencia de - de mayo de -##6$ ?erie C @o$ 1::$ P8rr$ ;"$ 39 Pgina 40 de 128 CUARTO.M 'elegaci(n de la competencia de protecci(n de los derec&os de las audiencias a particulares$ >iolaci(n a nuestros derec&os &umanos de las audiencias y recurso efecti3o por la e+pedici(n de la norma secundaria .ue pre3* la delegaci(n de la competencia de protecci(n de los derec&os de las audiencias a particulares$ %os p8rrafos tercero y cuarto del art,culo -;B4 fracci(n ==! inciso bC! del art,culo 911! ambos de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin 3iolan nuestros derec&os de las audiencias y a un recurso efecti3o reconocidos en los art,culos 15 y 5! H! fracci(n >= de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos4 -; de la Con3enci(n Americana de los 'erec&os )umanos4 6 de la 'eclaraci(n 7ni3ersal de 'erec&os )umanos4 y 9$aC del Pacto =nternacional de 'erec&os Ci3iles y Pol,ticos$ Art,culo -;B$ O O Cada concesionario .ue preste ser3icio de radiodifusi(n fijar8 el periodo de encargo del defensor de la audiencia! el .ue podr8 ser prorrogable por dos ocasiones$ %a actuaci(n de los defensores de las audiencias se ajustar8 a los criterios de imparcialidad e independencia! cuya prioridad ser8 la de &acer 3aler los derec&os de las audiencias! seg0n los c(digos de *tica .ue &aya firmado o a los .ue se &aya ad&erido cada concesionario$ Art,culo 911$ Corresponde al =nstituto sancionar conforme a lo siguiente: O bC Con multa por el e.ui3alente de #$;1L &asta el 1L de los ingresos del concesionario! autorizado o programador! por: ==$ @o nombrar defensor de las audiencias o no emitir c(digos de *tica! o %os derec&os de las audiencias y la obligaci(n del poder legislati3o de establecer los mecanismos para su protecci(n! se encuentran constitucionalizados en el art,culo 5$! H! fracci(n >=! de nuestra Carta Magna$ 'e conformidad con nuestra Constituci(n una de las obligaci(n del Estado Me+icano! en materia de radiodifusi(n y telecomunicaciones! es establecer! en ley! los derec&os de los usuarios de telecomunicaciones! de las audiencias y los mecanismos para su protecci(n! con 3ista a cumplir la funci(n p0blica de garantizar el derec&o de acceso a las tecnolog,as de la informaci(n y comunicaci(n! as, como a los ser3icios de radiodifusi(n y telecomunicaciones! incluido el de banda anc&a e internet! establecida en el p8rrafo tercer del citado art,culo 5 constitucional$ El Congreso de la 7ni(n pretende cumplir con su obligaci(n constitucional de establecer mecanismos de protecci(n a nuestro derec&o de las audiencias! mediante la implementaci(n de la figura de Idefensor,a de la audienciaJ$ 'e acuerdo con el 'ictamen de las Comisiones 7nidas de Comunicaciones y de /adio y Dele3isi(n! sobre la Minuta con Proyecto de 'ecreto por el .ue se e+piden la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y la %ey del ?istema P0blico de /adiodifusi(n del Estado Me+icano4 y se reforman! adicionan y derogan di3ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n! se denomina I'efensor de la Audiencia! del %ector o del Ayente o DelespectadorJ Q AmbudsmanF a la persona .ue un medio de comunicaci(n designa para .ue 3ele! ante todo! por la defensa de ciertos derec&os fundamentales de los ciudadanos mediante la 3igilancia y super3isi(n de la labor .ue desarrollan sus periodistas y el 40 Pgina 41 de 128 producto period,stico .ue elabora el diario! re3ista! emisora radiof(nica o cadena tele3isi3a$ ;; %o anterior implica .ue la defensa de nuestro derec&o de las audiencias .ueden bajo la super3isi(n 0nica de un particular contratado por el mismo concesionario$ Hajo el principio de interpretaci(n constitucional de .ue a las autoridades s(lo les est8 permito &acer lo .ue marca la Carta Magna! es in38lido .ue el Poder %egislati3o delegue la competencia del Estado Me+icano! de super3isi(n del cumplimiento de nuestro derec&o de las audiencias! a particulares$ Es contrario a todo l(gica .ue el Congreso de 7ni(n pretenda cumplir con su obligaci(n de establecer mecanismos de protecci(n de los derec&os de las audiencias mediante la inter3enci(n de particulares contratados por los mismos concesionarios sujetos a super3isi(n$ %a funci(n p0blica del Estado Me+icano de garantizar nuestro derec&o de acceso a las tecnolog,as de la informaci(n y comunicaci(n! as, como a los ser3icios de radiodifusi(n y telecomunicaciones! a tra3*s de la protecci(n de los derec&os de las audiencias! no puede ser delegada en particulares por ser una acti3idad esencial del Estado .ue conlle3a el ejercicio de la potestad p0blica$ Adem8s de delegar una funci(n p0blica! las disposiciones normati3as reclamadas niegan nuestro acceso a un recurso efecti3o mediante el cual puedan &acer 3aler nuestros derec&os de las audiencias$ @uestro derec&o a un recurso efecti3o reconocido en la Con3enci(n Americana de 'erec&os )umanos y en el Pacto =nternacional de 'erec&os Ci3iles y Pol,ticos debe interpretarse y aplicarse de conformidad con el control con3encional e+ officio! pre3isto en el art,culo 15 constitucional$ 'e acuerdo a la interpretaci(n! obligatoria para el Estado Me+icano! ; .ue la Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos realiz( al art,culo -; de la Con3enci(n de referencia! la obligaci(n del Estado de proporcionar un recurso judicial no se reduce a la mera e+istencia de los tribunales o procedimientos formales o a0n a la posibilidad de recurrir a los tribunales! sino +!e los re%!rsos de5en )ener e6e%)$1$dad! es decir! debo tener la posibilidad real de interponer un recurso Al someter la re3isi(n y defensa de nuestros derec&os de audiencias ante un particular contratado por el mismo concesionario! por estimar .ue se 3iolaron 55 P8ginas 6# y 61 del 'ictamen de las Comisiones 7nidas de Comunicaciones y de /adio y Dele3isi(n! sobre la Minuta con Proyecto de 'ecreto por el .ue se e+piden la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y la %ey del ?istema P0blico de /adiodifusi(n del Estado Me+icano4 y se reforman! adicionan y derogan di3ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n$ OComo otra &erramienta en fa3or de las audiencias! se reconoce y fundamenta la figura de Idefensor,a de la audienciaJ! con la .ue deber8n contar todos los concesionarios .ue presten ser3icio de radiodifusi(n y .ue deber8 recaer en una persona de prestigio! cuyo objeto ser8 el recibir! documentar! procesar y dar seguimiento a las obser3aciones! .uejas! sugerencias! peticiones o sealamientos de las audiencias! con independencia de cual.uier injerencia gubernamental$ Actualmente no e+iste legislaci(n en la materia! ante ello las empresas pri3adas &an &ec&o sus propios esfuerzos en la materia! los cuales mediante c(digos de aplicaci(n interna &an establecido a los Idefensores de la audienciaJ y los lineamientos bajo los cuales actuar8n$ Es importante tener en cuenta .ue se denomina Defensor de la udiencia, del Lector o del !yente o "elespectador # !mbudsman$ a la persona que un medio de comunicacin designa para que vele, ante todo, por la defensa de ciertos derechos fundamentales de los ciudadanos mediante la vigilancia y supervisin de la labor que desarrollan sus periodistas y el producto periodstico que elabora el diario, revista, emisora radiofnica o cadena televisiva$ En el proyecto de %ey se establece! respecto a la defensor,a de la audiencia .ue el =nstituto tendr8 atribuciones para determinar los par8metros m,nimos con .ue deber8n cumplir los c(digos de *tica de los concesionarios de ser3icios de radiodifusi(n! ello con respeto irrestricto a la libertad de e+presi(n y programaci(n$ ?e establece un procedimiento 8gil y e+pedito para la formulaci(n de reclamaciones! tramitaci(n por parte de la defensor,a! respuesta y resoluci(n! la cual podr8 consistir en una rectificaci(n! una recomendaci(n o propuesta de acci(n correcti3aO 56 ?entencia del Caso Castaeda 1utman 3s$ Estados 7nidos Me+icanos! Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos! de julio de -##6! p8rr$ :6$ 41 Pgina 42 de 128 nuestros derec&os! se &ace nugatoria cual.uier posibilidad de imparcialidad y efecti3idad en la resoluci(n de las .uejas$ El Estado Me+icano est8 obligado a e+pedir normas y desarrollar pr8cticas conducentes a la obser3ancia efecti3a de los derec&os y libertades de los particulares y a adoptar las medidas necesarias para suprimir las normas y pr8cticas de cual.uier naturaleza .ue entraen la 3iolaci(n a los citados derec&os$ A pesar de .ue! a falta de regulaci(n! como se menciona en el 'ictamen! en la pr8ctica! los concesionarios acostumbraban contratar de forma independiente a los defensores de audiencias! no justifica .ue el Congreso de la 7ni(n reconozca como legal dic&a pr8ctica y .ue adem8s! con dic&o reconocimiento! pretenda cumplir con la obligaci(n constitucional de establecer mecanismos de protecci(n a nuestro derec&o de las audiencias$ Por lo anteriormente e+puesto! solicitamos respetuosamente a este )$ Euzgado de 'istrito! .ue en 3irtud de .ue los p8rrafos tercero y cuarto del art,culo -;B4 fracci(n ==! inciso bC! del art,culo 911! ambos de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin 3iolan nuestros derec&os de las audiencias y a un recurso efecti3o reconocidos en los art,culos 15 y 5! H! fracci(n >= de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos4 -; de la Con3enci(n Americana de los 'erec&os )umanos4 6 de la 'eclaraci(n 7ni3ersal de 'erec&os )umanos4 y 9$aC del Pacto =nternacional de 'erec&os Ci3iles y Pol,ticos! son otorgue el Amparo y Protecci(n de la Eusticia de la 7ni(n! y declare la anticonstitucionalidad de la norma reclamada$ 4UINTO.M ?anciones al defensor de las audiencias por obligaciones .ue le son ajenas. >iolaci(n a nuestro derec&o de las audiencias por la e+pedici(n de la norma secundaria .ue pre3* las sanciones al defensor de las audiencias por obligaciones .ue le son ajenas. El art,culo 911 inciso cC! fracci(n =! de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin 3iola nuestro derec&o de las audiencias por ser contrario a lo dispuesto por los art,culos 15 y 5! H! fracci(n >= de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos$ Ar)F%!lo 0//. Corresponde al =nstituto sancionar conforme a lo siguiente: O %J Con multa de 1## a ;## salarios m,nimos diarios 3igentes en el 'istrito Federal al defensor de las audiencias por: I. @o cumplir con las obligaciones establecidas en los art,culos -;B y -1 de esta %ey! o O Ar)F%!lo <>B. %os concesionarios .ue presten ser3icio de radiodifusi(n deber8n contar con una defensor,a de audiencia! .ue podr8 ser del mismo concesionario! conjunta entre 3arios concesionarios o a tra3*s de organismos de representaci(n$ El defensor de la audiencia ser8 el responsable de recibir! documentar! procesar y dar seguimiento a las obser3aciones! .uejas! sugerencias! peticiones o sealamientos de las personas .ue componen la audiencia$ En los lineamientos a .ue se refiere el 0ltimo p8rrafo del art,culo -;! el =nstituto deber8 e+pedir lineamientos de car8cter general .ue establezcan las obligaciones m,nimas .ue tendr8n los defensores de las audiencias para la adecuada protecci(n de sus derec&os$ 42 Pgina 43 de 128 Cada concesionario .ue preste ser3icio de radiodifusi(n fijar8 el periodo de encargo del defensor de la audiencia! el .ue podr8 ser prorrogable por dos ocasiones$ %a actuaci(n de los defensores de las audiencias se ajustar8 a los criterios de imparcialidad e independencia! cuya prioridad ser8 la de &acer 3aler los derec&os de las audiencias! seg0n los c(digos de *tica .ue &aya firmado o a los .ue se &aya ad&erido cada concesionario$ %os defensores de las audiencias y los c(digos de *tica deber8n inscribirse en el /egistro P0blico de Concesiones! mismos .ue estar8n a disposici(n del p0blico en general$ %os defensores de audiencia determinar8n los mecanismos para la difusi(n de su actuaci(n! entre los cuales podr8n optar por correo electr(nico! p8ginas electr(nicas o un n0mero telef(nico! las cuales deber8n contar con funcionalidades de accesibilidad para audiencias con discapacidad! siempre y cuando no impli.ue una carga desproporcionada$ Ar)F%!lo <?/. El defensor de la audiencia atender8 las reclamaciones! sugerencias y .uejas de las audiencias sobre contenidos y programaci(n! implementando mecanismos para .ue las audiencias con discapacidad tengan accesibilidad$ %os radioescuc&as o tele3identes deber8n formular sus reclamaciones por escrito e identificarse con nombre! apellidos! domicilio! tel*fono y correo electr(nico! a fin de .ue reciban una respuesta indi3idualizada$ Asimismo! deber8n presentar sus reclamaciones o sugerencias en un plazo no superior a siete d,as &8biles posteriores a la emisi(n del programa objeto de la misma$ /ecibidas las reclamaciones! .uejas o sugerencias! el defensor las tramitar8 en las 8reas o departamentos responsables! re.uiriendo las e+plicaciones .ue considere pertinentes$ El defensor responder8 al radioescuc&a o tele3idente en un plazo m8+imo de 3einte d,as &8biles aportando las respuestas recibidas y! en su caso! con la e+plicaci(n .ue a su juicio merezca$ %a rectificaci(n! recomendaci(n o propuesta de acci(n correcti3a .ue en su caso corresponda! deber8 ser clara y precisa$ ?e difundir8 dentro de un plazo de 3einticuatro &oras! en la p8gina electr(nica .ue el concesionario de radiodifusi(n publi.ue para dic&os efectos$ 'e conformidad con el art,culo 911 fracci(n inciso cC! fracci(n = de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin! en el supuesto de .ue no se cumplan las obligaciones establecidas en los art,culos -;B y -1 de dic&a ley se sancionara al defensor de las audiencias$ Entre las obligaciones .ue se desprenden de los art,culo -;B y -1 se encuentra la de emitir! de forma clara y precisa! la rectificaci(n! recomendaci(n o propuesta de acci(n correcti3a! .ue se debe difundir dentro de un plazo de 3einticuatro &oras! en la p8gina electr(nica .ue el concesionario de radiodifusi(n publi.ue para dic&os efectos$ Es contrario a la l(gica .ue se sancione al defensor de las audiencias por una obligaci(n .ue no le corresponde! en 0ltima instancia el obligado a emitir la rectificaci(n! recomendaci(n o propuesta de acci(n correcti3a es el concesionario y no el defensor de audiencias$ En el caso de .ue este )$ Euzgado de 'istrito llegue a determinar! mediante interpretaci(n conforme! .ue el art,culo a.u, reclamado! se debe entender en el sentido de .ue a los defensores de audiencias no se les puede sancionar por la falta de emisi(n de rectificaci(n! recomendaci(n o propuesta de acci(n correcti3a! .uedar,a una laguna legal al no pre3erse sanci(n alguna para dic&o supuesto! lo .ue dejar,a el cumplimiento de nuestro derec&o de las audiencias a la 3oluntad del medio de comunicaci(n$ 43 Pgina 44 de 128 @uestro derec&o de las audiencias y la obligaci(n del poder legislati3o de establecer los mecanismos para su protecci(n! se encuentran constitucionalizados en el art,culo 5$! H! fracci(n >=! de nuestra Carta Magna$ Al no pre3erse! en el art,culo 911! sanci(n alguna para los concesionarios por el incumplimiento de nuestro derec&o de las audiencias! se contra3iene lo dispuesto por el art,culo 5 constitucional$ Por lo anteriormente e+puesto! solicitamos respetuosamente a este )$ Euzgado de 'istrito! .ue en 3irtud de el art,culo 911 inciso cC! fracci(n =! de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin 3iola nuestro derec&o de las audiencias y a un recurso efecti3o reconocido en los art,culos 15 y 5! H! fracci(n >= de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos! son otorgue el Amparo y Protecci(n de la Eusticia de la 7ni(n! y declare la anticonstitucionalidad de la norma reclamada$ A"ar)ado de dere%&os so%$ales SE7TO. Mecanismos de financiamiento de las concesiones de radiodifusi(n de uso social4 operaci(n de las concesiones de radiodifusi(n yGo tele3isi(n de uso social4 y sanciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n para los concesionarios de uso social$ =nconstitucionalidad de los art,culos 6B! fracciones === y >==4 B#! p8rrafos " y ;4 -9:! fracci(n ===4 -BB y 9## de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n por ser contrarios a lo dispuesto por los art,culos 1! p8rrafos primero! segundo y .uinto4 -! inciso H4 ! inciso H! fracci(n ===4 -6! p8rrafos 1: y 16 de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos4 -" y -B de la Con3enci(n Americana de 'erec&os )umanos4 1 y - de la 'eclaraci(n 7ni3ersal de 'erec&os )umanos4 - del Pacto =nternacional de 'erec&os Ci3iles y Pol,ticos4 1! -$-! -$"! 9$1! 9$-! "$1! "$-! "$; y 6$9 de la 'eclaraci(n sobre los 'erec&os de las personas pertenecientes a minor,as nacionales o *tnicas! religiosas y lingV,sticas4 y 1! -! 9! "! ;! 1! 16! 1B! -#! -1! 9B y "$- de la 'eclaraci(n de las @aciones 7nidas sobre los derec&os de los pueblos ind,genas$ 'erec&os colecti3os! en materia de radiodifusi(n y telecomunicaciones! de las organizaciones ci3iles! sin fines de lucro! .ue est*n constituidas bajo los principios de participaci(n ciudadana directa! con3i3encia social! e.uidad! igualdad de g*nero y pluralidad4 de las comunidades ind,genas y de las instituciones de educaci(n superior de car8cter pri3ado4 y derec&o &umano a la no discriminaci(n! en los .ue tengo inter*s leg,timo de .ue se respeten en 3irtud de nuestro derec&o &umano a la informaci(n en nuestro car8cter de audiencia$ Ar)F%!lo AB Ide la Le' Federal de Tele%o#!n$%a%$ones ' Rad$od$6!s$2nJ. %os concesionarios de uso social! acorde con sus fines! podr8n obtener ingresos de las siguientes fuentes: O III. >enta de productos! contenidos propios pre3iamente transmitidos de conformidad con su fin y objeto o ser3icios! acordes con su capacidad tanto legal como operati3a s$n +!e se en%!en)re %o#"rend$da la e#$s$2n de #ensa,es %o#er%$ales ' 1en)a de "!5l$%$dad! con e+cepci(n de lo dispuesto en la fracci(n >== del presente art,culo4 O VII. >enta de publicidad a los entes p0blicos federales! los cuales destinar8n el !no "or %$en)o del #on)o "ara ser1$%$os de %o#!n$%a%$2n so%$al ' "!5l$%$dad a!)or$Gado en s!s res"e%)$1os "res!"!es)os al %on,!n)o de %on%es$ones de !so so%$al %o#!n$)ar$as e $ndFenas del "aFs! el cual se distribuir8 de forma e.uitati3a entre las concesiones e+istentes$ %as Entidades Federati3as y Municipios podr8n autorizar &as)a el !no "or %$en)o "ara d$%&o 6$n de %on6or#$dad %on s!s res"e%)$1os "res!"!es)os. O 44 Pgina 45 de 128 Ar)F%!lo BC. Para el otorgamiento de las concesiones de radiodifusi(n para uso p0blico y social! el =nstituto deber8 tomar en consideraci(n: O El =nstituto deber8 reser3ar para estaciones de radio FM comunitarias e ind,genas el diez por ciento de la banda de radiodifusi(n sonora de FM! .ue 3a de los 66 a los 1#6 M)z$ 'ic&o porcentaje se concesionar8 en la parte alta de la referida banda$ El =nstituto podr8 otorgar concesiones para estaciones de radio AM! comunitarias e ind,genas! en el segmento de la banda del espectro radioel*ctrico ampliada .ue 3a de los 1#; a los 1:#; `)z$ %o anterior! sin perjuicio de .ue el =nstituto pueda otorgar concesiones de uso p0blico! comercial o social! .ue no sean comunitarias o ind,genas! en el resto del segmento de AM$ Ar)F%!lo <0@. %os concesionarios .ue presten el ser3icio de radiodifusi(n o de tele3isi(n y audio restringidos! as, como los programadores y operadores de seales! deber8n mantener un e.uilibrio entre la publicidad y el conjunto de programaci(n transmitida por d,a! para lo cual se seguir8n las siguientes reglas: O III. Para los concesionarios de uso social ind,genas y comunitarias de radiodifusi(n: aJ En estaciones de tele3isi(n! el tiempo destinado a 3enta de publicidad para los entes p0blicos federales y! en su caso! los de las Entidades Federati3as y Municipios! no eH%eder( del se$s "or %$en)o del )$e#"o )o)al de )rans#$s$2n "or %ada %anal de "rora#a%$2n! y 5J En estaciones de radio! destinado a 3enta de publicidad para los entes p0blicos federales y! en su caso! los de las Entidades Federati3as y Municipios! no e+ceder8 del catorce por ciento del tiempo total de transmisi(n por cada canal de programaci(n$ %a duraci(n de la publicidad referida en esta fracci(n no incluye los promocionales propios de la estaci(n! ni las transmisiones correspondientes a los tiempos del Estado! boletines! encadenamientos y otros a disposici(n del Poder Ejecuti3o$ Ar)F%!lo <BB. %os ingresos a los .ue se refiere el art,culo anterior! ser8n los acumulables para el concesionario! autorizado o persona infractora directamente in3olucrado! e+cluyendo los obtenidos de una fuente de ri.ueza ubicada en el e+tranjero! as, como los gra3ables si estos se encuentran sujetos a un r*gimen fiscal preferente para los efectos del =mpuesto ?obre la /enta del 0ltimo ejercicio fiscal en .ue se &aya incurrido en la infracci(n respecti3a$ 'e no estar disponible! se utilizar8 la base de c8lculo correspondiente al ejercicio fiscal anterior$ El =nstituto podr8 solicitar a los concesionarios! autorizados o persona infractora! la informaci(n fiscal necesaria a .ue se refiere este art,culo para determinar el monto de las multas sealadas en el art,culo anterior! pudiendo utilizar para tal efecto los medios de apremio .ue esta %ey establece$ En el caso de a.uellos infractores .ue! por cual.uier causa! no declaren o no se les &ayan determinado ingresos acumulables para efectos del =mpuesto ?obre la /enta o .ue &abi*ndoseles solicitado no &ubieren proporcionado la informaci(n fiscal a .ue se refiere el art,culo .ue antecede! se les aplicar8n las multas siguientes: I. En los supuestos del art,culo -B6! inciso AC! multa &asta por el e.ui3alente a oc&o millones de 3eces el salario m,nimo4 II. En los supuestos del art,culo -B6! inciso HC! multa &asta por el e.ui3alente a cuarenta y un millones de 3eces el salario m,nimo4 III. En los supuestos del art,culo -B6! inciso CC! multa &asta por el e.ui3alente a sesenta y seis millones de 3eces el salario m,nimo! y IV. En los supuestos del art,culo -B6! incisos 'C y EC! multa &asta por el e.ui3alente a oc&enta y dos millones de 3eces el salario m,nimo$ Para calcular el importe de las multas referidas a raz(n de d,as de salario m,nimo! se tendr8 como base el salario m,nimo general diario 3igente en el 'istrito Federal del d,a en .ue se realice la conducta o se actualice el supuesto$ 45 Pgina 46 de 128 Ar)F%!lo 0CC. En caso de reincidencia! el =nstituto podr8 imponer una multa e.ui3alente &asta el doble de las cuant,as sealadas$ ?e considerar8 reincidente al .ue &abiendo incurrido en una infracci(n .ue &aya sido sancionada y &aya causado estado! realice otra conducta pro&ibida por esta %ey! independientemente de su mismo tipo o naturaleza$ Para la imposici(n de las sanciones no se considerar8 la reincidencia en las infracciones cometidas a lo dispuesto en las fracciones = y == del inciso AC! ==! > y >= del inciso CC del art,culo -B6$ Por lo .ue se refiere a las dos 0ltimas fracciones referidas! solo por lo .ue refiere a la entrega de informaci(n$ Me%an$s#os de 6$nan%$a#$en)o ' o"era%$2n de las %on%es$ones de rad$od$6!s$2n de !so so%$al de la Le' Federal de Tele%o#!n$%a%$ones ' Rad$od$6!s$2n. %os art,culos 6B! fracciones === y >==! y B#! p8rrafo " y ;! de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! limitan las fuentes por medio de las cuales los concesionarios de uso social pueden obtener ingresos y se les restringe el uso de la banda de radiodifusi(n sonora FM y de la banda del espectro /adioel*ctrico AM$ %as concesiones de uso social! est8n definidas por el art,culo :! fracci(n =>! de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! como a.uellas .ue confieren el derec&o de prestar ser3icios de telecomunicaciones y radiodifusi(n con prop(sitos culturales! cient,ficos! educati3os o a la comunidad! sin fines de lucro$ 'entro de este tipo de concesiones .uedan comprendidas las comunitarias! ind,genas y las .ue se otorguen a instituciones de educaci(n superior de car8cter pri3ado$ Al limitar las fuentes por medio de las cuales los concesionarios de uso social pueden obtener ingresos y limitar el uso de la banda de radiodifusi(n sonora! tanto en Frecuencia Modulada come en Amplitud Modulada! se est8n restringiendo! por una parte! los derec&os colecti3os! en materia de radiodifusi(n! de: las organizaciones ci3iles! sin fines de lucro! .ue est*n constituidas bajo los principios de participaci(n ciudadana directa! con3i3encia social! e.uidad! igualdad de g*nero y pluralidad4 ;: de las comunidades ind,genas4 y de las instituciones de educaci(n superior de car8cter pri3ado! y por otra parte! se 3ulneran los derec&os &umanos de libertad de e+presi(n! de difusi(n y! en particular nuestro derec&o a la informaci(n! en nuestro car8cter de audiencia$ %os derec&os colecti3os! en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n! de las asociaciones ci3iles! comunidades ind,genas e instituciones de educaci(n superior pri3adas! se encuentran reconocidos por los art,culos 154 -5! inciso H4 5! inciso H! fracci(n ===4 -6! p8rrafos 1: y 16 de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos$ %a 0ltima disposici(n determina .ue las concesiones de uso social se deben sujetar! de acuerdo con sus fines! a los principios establecidos en los art,culos -5! 95! 5 y :5 de la Constituci(n! derec&os colecti3os de los pueblos ind,genas! derec&o a la educaci(n y de libertad de e+presi(n4 y .ue! para la persecuci(n de sus fines dic&as concesiones se otorgar8n bajo el mecanismo de asignaci(n directa$ El estado Me+icano se &a comprometido internacionalmente a proteger la e+istencia y la identidad nacional o *tnica! cultural! religiosa y lingV,stica de las minor,as dentro de su territorio y a fomentar8n las condiciones para la promoci(n de esa identidad! mediante la adopci(n de medidas apropiadas! legislati3as y de otro tipo! para lograr esos objeti3os$ ;6
Al englobar el art,culo -6 constitucional las concesiones comunitarias e ind,genas dentro del apartado de sociales! se debe entender! bajo el principio de 57 Art,culo :! fracci(n =>! de la %ey de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n$ 58 Art,culo 1 de la 'eclaraci(n sobre los 'erec&os de las personas pertenecientes a minor,as nacionales o *tnicas! religiosas y lingV,sticas$ 46 Pgina 47 de 128 interpretaci(n pro persona! .ue toda esa categor,a goza de los mismos derec&os colecti3os en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n! y .ue! por lo tanto! cual.uier ampliaci(n en los derec&os de alguno de esas minor,as! en la materia de telecomunicaciones! beneficia a las dem8s$ En nuestro sistema jur,dico! los derec&os colecti3os .ue &an sido objeto de una regulaci(n constitucional m8s amplia! son los de los pueblos ind,genas$ 'e conformidad con lo establecido! en el art,culo -! inciso H! constitucional4 la Federaci(n! los Estados y los Municipios! tienen la obli"acin de promo#er la i"ualdad de oportunidades de los ind("enas y eliminar cualquier pr@ctica discriminatoria, por lo que deben establecer las instituciones y determinar las pol(ticas necesarias para "aranti?ar la #i"encia de los derec$os de los ind("enas y el desarrollo inte"ral de sus pueblos y comunidades, las cuales deber@n ser dise>adas y operadas con6untamente con ellos* En materia de telecomunicaciones! la fracci(n >= del apartado H! del art,culo -5 constitucional! pre3* .ue parar abatir las carencias y re?a"os que afectan a los pueblos y comunidades ind("enas, las citadas autoridades, tienen la obli"acin de extender la red de comunicaciones que permita la inte"racin de las comunidades, mediante la construccin y ampliacin de #(as de comunicacin y telecomunicacin! y de establecer condiciones para que los pueblos y las comunidades ind("enas puedan adquirir, operar y administrar medios de comunicacin! en los t*rminos .ue las leyes de la materia determinen$ En lo .ue respecta a la materia de radiodifusi(n! la citada disposici(n! debe interpretarse de forma conjunta con los art,culos constitucionales 5! inciso H! fracci(n ===4 y -6! p8rrafo 1: y 16! ;B .ue establecen .ue la radiodifusi(n es un ser3icio p0blico de inter*s general! por lo .ue el Estado tiene la obligaci(n de garantizar .ue sea prestado en condiciones de competencia! con el objeti3o de brindar los beneficios de la cultura a toda la poblaci(n! preser3ar la pluralidad y la 3eracidad de la informaci(n! fomentar los 3alores de identidad nacional y contribuir a los fines establecidos en el art,culo 9 constitucional en materia de educaci(n$ 59 $ O H$ En materia de radiodifusi(n y telecomunicaciones: O ===$ %a radiodifusi(n es un ser3icio p0blico de inter*s general! por lo .ue el Estado garantizar8 .ue sea prestado en condiciones de competencia y calidad y brinde los beneficios de la cultura a toda la poblaci(n! preser3ando la pluralidad y la 3eracidad de la informaci(n! as, como el fomento de los 3alores de la identidad nacional! contribuyendo a los fines establecidos en el art,culo 9o$ de esta Constituci(n$ -6$ O Corresponde al =nstituto! el otorgamiento! la re3ocaci(n! as, como la autorizaci(n de cesiones o cambios de control accionario! titularidad u operaci(n de sociedades relacionadas con concesiones en materia de radiodifusi(n y telecomunicaciones$ El =nstituto notificar8 al ?ecretario del ramo pre3io a su determinaci(n! .uien podr8 emitir una opini(n t*cnica$ %as concesiones podr8n ser para uso comercial! p0blico! pri3ado y social .ue incluyen las comunitarias y las ind,genas! las .ue se sujetar8n! de acuerdo con sus fines! a los principios establecidos en los art,culos -o$! 9o$! o$ y :o$ de esta Constituci(n$ El =nstituto fijar8 el monto de las contraprestaciones por el otorgamiento de las concesiones! as, como por la autorizaci(n de ser3icios 3inculados a *stas! pre3ia opini(n de la autoridad &acendaria$ %as opiniones a .ue se refiere este p8rrafo no ser8n 3inculantes y deber8n emitirse en un plazo no mayor de treinta d,as4 transcurrido dic&o plazo sin .ue se emitan las opiniones! el =nstituto continuar8 los tr8mites correspondientes$ %as concesiones del espectro radioel*ctrico ser8n otorgadas mediante licitaci(n p0blica! a fin de asegurar la m8+ima concurrencia! pre3iniendo fen(menos de concentraci(n .ue contrar,en el inter*s p0blico y asegurando el menor precio de los ser3icios al usuario final4 en ning0n caso el factor determinante para definir al ganador de la licitaci(n ser8 meramente econ(mico$ %as concesiones para uso p0blico y social ser8n sin fines de lucro y se otorgar8n bajo el mecanismo de asignaci(n directa conforme a lo pre3isto por la ley y en condiciones .ue garanticen la transparencia del procedimiento$ El =nstituto Federal de Delecomunicaciones lle3ar8 un registro p0blico de concesiones$ %a ley establecer8 un es.uema efecti3o de sanciones .ue seale como causal de re3ocaci(n del t,tulo de concesi(n! entre otras! el incumplimiento de las resoluciones .ue &ayan .uedado firmes en casos de conductas 3inculadas con pr8cticas monop(licas$ En la re3ocaci(n de las concesiones! el =nstituto dar8 a3iso pre3io al Ejecuti3o Federal a fin de .ue *ste ejerza! en su caso! las atribuciones necesarias .ue garanticen la continuidad en la prestaci(n del ser3icio$ 47 Pgina 48 de 128 El acceso de todas las organizaciones ci3iles sin fines de lucro! a las concesiones en materia de radiodifusi(n y telecomunicaciones! debe estar garantizado por el Estado! en 3ista de su obligaci(n constitucional de establecer condiciones para .ue las minor,as puedan ad.uirir! operar y administrar medios de comunicaci(n # como instrumento para fomentar la pluralidad y 3eracidad de la informaci(n .ue se difunde a tra3*s de estos medios4 proteger la e+istencia y la identidad nacional o *tnica! cultural! religiosa y lingV,stica de las mismas4 y para fomentar las condiciones para la promoci(n de esa identidad$ 1 Dal como se e+puso por diferentes ministros en la Acci(n de =nconstitucionalidad -G-##! los derec&os sociales no son normas program8ticas entendidas como conceptos de contenido esencialmente pol,tico! al estar pre3istas en la Constituci(n generan obligaciones efecti3as para el Estado$ El Estado me+icano est8 obligado - a emitir disposiciones normati3as en las .ue atendiendo a la situaci(n real de des3entaja .ue tienen en nuestro pa,s las comunidades ind,genas! se establezcan las condiciones para garantizar el acceso efecti3o de *stos a los medios de comunicaci(n$ ?eg0n se desprende del art,culo 6B! fracciones === y >==! de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! se pro&,be a los concesionarios de uso social a obtener ingresos por la emisi(n de mensajes comerciales y 3enta de publicidad! e+cepto por lo .ue &ace a la 3enta de publicidad a entes p0blicos restringida al 1L del presupuesto de los mismos! destinado para ser3icios de comunicaci(n social y publicidad$ %a constituci(n establece! como re.uisito para pertenecer al r*gimen de concesiones sociales! el .ue las minor,as no tengan fines de lucro! sin embargo! para proteger la e+istencia de las mismas! es necesario .ue la normati3idad no restringa los medios de financiamiento de dic&as concesiones para su e+istencia y subsistencia$ 'e acuerdo con el 'ictamen de las Comisiones 7nidas de Comunicaciones y de /adio y Dele3isi(n! la moti3aci(n para pro&ibir! en el art,culo 6B! fracci(n ===! el financiamiento de las concesiones social a tra3*s de la emisi(n de mensajes comerciales! fue el de impedir .ue se cree una competencia desleal en la industria$ 9
Para .ue las restricciones a los derec&os &umanos sean 38lidas es necesario .ue cumplan con al menos tres re.uisitos: que las in6erencias no sean abusi#as o arbitrarias, por lo que deben estar pre#istas en ley! se debe perse"uir un fin le"(timo! y dic$as in6erencias deben ser necesarias, idneas y proporcionales, en una sociedad democr@tica* )0 60 Fracci(n >=! apartado H! del art,culo -5 constitucional! interpretada de forma conjunta con los p8rrafos diecisiete y diecioc&o del art,culo -6 constitucional$ 61 Art,culo 1 de la 'eclaraci(n sobre los 'erec&os de las personas pertenecientes a minor,as nacionales o *tnicas! religiosas y lingV,sticas 62 En el caso! el art,culo -5! apartado H! fracci(n >= de la Constituci(n Federal establece como obligaci(n de la Federaci(n! los Estados y los Municipios para abatir las carencias y rezagos .ue afectan a los pueblos y comunidades ind,genas: BLE* Extender la red de comunicaciones que permita la inte"racin de las comunidades, mediante la construccin y ampliacin de #(as de comunicacin y telecomunicacin* Establecer condiciones para que los pueblos y las comunidades ind("enas puedan adquirir, operar y administrar medios de comunicacin, en los t5rminos que las leyes de la materia determinen*A 63 'ictamen de las Comisiones 7nidas de Comunicaciones y de /adio y Dele3isi(n! sobre la minuta con proyecto de decreto por el .ue se e+piden la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y la %ey del ?istema P0blico de /adiodifusi(n del Estado Me+icano4 y se reforman! adicionan y derogan di3ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n! p8gina 1#;$ 64 As, lo determin( la Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos en los casos Drist8n 'onoso! p8rr$ ;4 y Esc&er y Atros #s* Drasil! ?entencia de de julio de -##B! p8rr$$ 11 y 1-B$ Criterios .ue son obligatorios para el Estado Me+icano de conformidad con la jurisprudencia por 48 Pgina 49 de 128 El legislador debe dictar acciones afirmati3as para disminuir su desigualdad real$ Esta acci(n! a diferencia de la discriminaci(n negati3a! pretende establecer pol,ticas .ue dan a un determinado grupo social! *tnico! minoritario o .ue &ist(ricamente &aya sufrido discriminaci(n a causa de injusticias sociales! un trato preferencial en el acceso o distribuci(n de ciertos recursos o ser3icios as, como acceso a determinados bienes! con el objeto de mejorar la calidad de 3ida de grupos desfa3orecidos! y compensarlos por los perjuicios o la discriminaci(n de la .ue fueron 3,ctimas en el pasado$ @o se trata de .ue la ley diga! como lo &ace la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! .ue los ind,genas y otros grupos sociales sin fines de lucro! pueden tener medios de comunicaci(n! sino .ue establezca pol,ticas concretas para lograr .ue su situaci(n de desigualdad se compense$ %a restricci(n .ue se &ace a los derec&os colecti3os de los concesionarios de uso social! en materia de financiamiento! no es id(nea! proporcional ni necesaria$ @o e+iste razonabilidad para .ue se les pro&,ba! de forma general! el financiamiento por comercializaci(n a los concesionarios sociales! la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos 0nicamente establece como re.uisito .ue el fin de los mismos sea no lucrati3o4 finalidad .ue no puede interpretarse de forma aislada a la obligaci(n estatal de asegurar la subsistencia de las radios comunitarias$ Por las condiciones econ(micas! sociales y culturales en .ue operan los medios de comunicaci(n comunitarios! y en general! las concesiones de uso social! la forma id(nea de cumplir con la obligaci(n estatal de referencia! es a tra3*s de medidas legislati3as y pol,ticas p0blicas .ue aseguren la subsistencia de dic&os medios de comunicaci(n! mediante mecanismos adecuados de financiamiento .ue garanticen su operaci(n$ ?i bien! la determinaci(n del mecanismo espec,fico a tra3*s del cual el Estado Me+icano dar8 cumplimiento a los mandatos constitucionales! en lo .ue &ace la emisi(n de normas generales abstractas! recae en la competencia del Poder %egislati3o! ello no implica .ue su actuaci(n pueda contrariar los mandatos constitucionales$ %a 0nica restricci(n .ue se pod,a establecer al financiamiento de los concesionarios sociales! en 3ista al re.uisito constitucional de finalidad no lucrati3a! era restringir el destino de la comercializaci(n a la subsistencia de las propias radios comunitarias$ Esta fuera de toda realidad! el considerar .ue las comunidades ind,genas o asociaciones ci3iles! sin fines de lucro! con prop(sitos culturales! cient,ficos! educati3os o a la comunidad! puedan representar una competencia desleal para los concesionarios comerciales! .ue ya cuentan con toda la infraestructura para operar! mientras .ue los primeros son considerados como grupos minoritarios por sus necesidades espec,ficas de protecci(n estatal4 al restringir las fuentes de financiamiento de las radios comunitarias! el Estado incumple con su obligaci(n de asegurar su e+istencia y subsistencia$ El &ec&o de .ue 0nicamente se autorice la 3enta de publicidad a entes p0blicos! contraria la finalidad de las concesiones de uso social! al &acer .ue su e+istencia y subsistencia dependa de forma directa y e+clusi3a del financiamiento .ue los entes p0blicos les otorguen! con lo .ue en un plano f8ctico! se les subordina a estos$ El limitar el financiamiento de los concesionarios de uso social a los ingresos .ue deri3en de la comunicaci(n social y publicidad de los entes p0blicos! conlle3a una dependencia econ(mica a *stos .ue no pri3ilegia el cumplimiento de los fines constitucionales de brindar de los beneficios de la cultura a toda la poblaci(n! preser3ando la pluralidad y la 3eracidad de la informaci(n! as, como el fomento de los 3alores de la identidad nacional! contribuyendo a fomentar el amor a la Patria! el respeto a los derec&os &umanos y la conciencia de la solidaridad internacional! en la independencia y en la justicia$ Con independencia de lo anterior! debe destacarse tambi*n .ue en la fracci(n >==! del art,culo 6B impugnado! se limita el porcentaje del monto para contradicci(n! P$GE$ -1G-#1" R1#a$C! Ap$ cit$ nota $ 49 Pgina 50 de 128 ser3icios de comunicaci(n social y publicidad autorizado en los presupuestos de los entes p0blicos .ue se podr8 destinar a la compra de publicidad al conjunto de concesiones de uso social! comunitarias e ind,genas del pa,s$ ?i bien como se &a sealado! no e+iste alguna justificaci(n para limitar las fuentes de financiamiento permitida para este tipo de concesiones a ingresos por publicidad de entes p0blicos! tal restricci(n se torna incluso m8s gra3e al establecerse una limitaci(n adicional al monto de los recursos .ue pueden ser destinados con este fin! pues nue3amente se establece una medida .ue no garantiza la e+istencia y subsistencia de tales concesiones! torn8ndose en una limitaci(n a los derec&os colecti3os de los concesionarios de uso social en materia de radiodifusi(n! no es necesaria! proporcional ni id(nea$ A pesar de .ue se limita a los concesionarios sociales la 3enta de publicidad 0nicamente a los entes p0blicos! en est8 fracci(n impugnada se 3uel3e a restringir los ingresos por comercializaci(n! al establecer .ue los entes p0blicos federales s(lo pueden destinar el uno por ciento del monto para ser3icios de comunicaci(n social y publicidad autorizado en sus respecti3os presupuestos al conjunto de concesiones de uso social comunitarias e ind,genas$ En el caso de las Entidades Federati3as y Municipios ese uno por ciento ni si.uiera esta asegurado! ya .ue la disposici(n pre3* como potestati3a la autorizaci(n de I&astaJ el uno por ciento del monto presupuestal para ser3icios de comunicaci(n social y publicidad para el conjunto de concesiones de uso social comunitarias e ind,genas del pa,s$ Para proteger la subsistencia de las radios comunitarias! el Estado deber,a promo3er el destino de recursos p0blicos a dic&a subsistencia y no limitarlos4 para cumplir con las obligaciones estatales en materia de subsistencia y promoci(n de las radios comunitarias! se debi( establecer el porcentaje de destino de recursos federales! locales y municipales como un m,nimo y no c(mo un l,mite$ Atra restricci(n! no razonable! .ue se establece en perjuicio de los derec&os colecti3os de las radios comunitarias! es la pre3ista en al art,culo B# de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! .ue limita el uso de la banda de radiodifusi(n sonora tanto en AM como en FM$ %os p8rrafos ; y del art,culo B# establecen una reser3a del espectro radioel*ctrico para los concesionarios sociales .ue los relega a las frecuencias .ue son m8s dif,ciles de sintonizar y m8s costosas de operar! con lo .ue se establece nue3amente! una pol,tica discriminatoria en su perjuicio! contraria al principio de igualdad .ue debe pre3alecer en la regulaci(n del Estado Qentendido *ste! como se &a sealado! como un mecanismo de dar un trato igual a los iguales y desigual a los desiguales! a 6$n de red!%$r los #(renes de des$!aldad ' no "ara $n%re#en)arlos$ Al ser obligaci(n del estado fomentar la promoci(n de las radios comunitarias! no es id(neo .ue se les restinga a el uso de las bandas de radiodifusi(n sonora de AM y FM! .ue presentan condiciones de calidad! nitidez! capacidad digital y propagaci(n radicalmente distintas! por no decir inferiores$ Contrario al principio de igualdad sealado! al limitarse la porci(n de la banda de radiodifusi(n sonora FM y de la banda del espectro /adioel*ctrico AM .ue se pueden asignar a las concesiones ind,genas y comunitarias! se est8n restringiendo los derec&os colecti3os! en materia de radiodifusi(n .ue! en los t*rminos anteriormente e+puestos! el Estado est8 obligado a garantizar$ %as condiciones de inferioridad de referencia! se &an reconocido impl,citamente por el mismo Estado al migrar las estaciones de AM a las frecuencias de FM en todos los casos .ue sea posible$ Hajo ninguna circunstancia se justifica mantener relegadas las concesiones de tipo social al espectro .ue 3an desec&ando las concesiones comerciales! en el .ue! por si fuera poco! es t*cnicamente m8s costoso operar y necesita de terrenos m8s amplios para sus instalaciones .ue FM$ Danto los aspectos econ(micos como los t*cnicos! en la pr8ctica! condenan a las concesiones de uso social a la marginaci(n y a su e3entual desaparici(n! lo afecta nuestro esfera jur,dica en lo .ue respecta a nuestro derec&o a la 50 Pgina 51 de 128 informaci(n$ %as disposiciones impugnadas 3ulneran el principio de igualdad! seg0n el cual se debe dar un trato igual a los iguales y desigual a los desiguales a fin de reducir los m8rgenes de desigualdad y no para incrementarlos$ Con la legislaci(n impugnada se establecen mayores restricciones para la subsistencia de las concesiones de uso social! .ue a.uellas pre3istas para las concesiones de uso comercial o p0blico! con lo .ue! lejos de fomentar la participaci(n de los distintos sectores sociales en los ser3icios p0blicos de telecomunicaciones y radiodifusi(n! se acrecientan los m8rgenes de desigualdad entre los concesionarios! y se restringe el derec&o de los sectores comunitarios al acceso y operaci(n de concesiones en la materia$ %os art,culos impugnados son 3iolatorios de los art,culos 15! -5 y 5 constitucionales y disposiciones con3encionales! por.ue 3ulneran! entre otros! los derec&os de los pueblos y comunidades ind,genas ereconocidos en la Constituci(ne para ad.uirir! operar y administrar medios de comunicaci(n! 3inculados con sus conte+tos socioecon(micos y socioculturales! y considerando sus propias formas de organizaci(n$ En t*rminos de lo dispuesto por el art,culo -5 de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos! e+iste un mandato e+preso para .ue el legislador e+pida normas .ue promue3an la igualdad de oportunidades de los ind,genas y establezcan las condiciones para .ue los pueblos y comunidades ind,genas puedan ad.uirir! operar y administrar medios de comunicaci(n$ Contrario a los principios constitucionales referidos! las normas impugnadas establecen restricciones injustificadas al ejercicio de los derec&os consagrados en los art,culos 15! -5 y 5 constitucionales! .ue &acen nugatoria su aplicaci(n! pues pre3*n condiciones diferenciadas eentre los distintos tipos de concesionese para la prestaci(n de los ser3icios p0blicos de telecomunicaciones y radiodifusi(n! .ue 3ulneran el principio de igualdad .ue debe regir su regulaci(n! seg0n el cual se debe dar un trato igual a los iguales y desigual a los desiguales! a 6$n de red!%$r los #(renes de des$!aldad ' no "ara $n%re#en)arlos$ En lo .ue respecta a las 3iolaciones a los derec&os de e+presi(n! difusi(n e informaci(n .ue trae aparejado limitar las fuentes por medio de las cuales los concesionarios de uso social pueden obtener ingresos y limitar el uso de la banda de radiodifusi(n sonora! es necesario tomar en cuenta .ue cual.uier medida .ue restringa! de cual.uier forma! la posibilidad de participaci(n de los grupos minoritarios del pa,s atenta contra su libertad de e+presi(n y difusi(n$ El estado est8 obligado constitucionalmente a incenti3ar su participaci(n en las telecomunicaciones y radiodifusi(n! cual.uier medida .ue desincenti3e dic&a participaci(n! debe ser legal! id(nea! razonable! proporcional y necesaria$ ; Como se &a e+puesto ! no es constitucional! id(neo! razonable! proporcional ni necesario limitar las fuentes por medio de las cuales los concesionarios de uso social se pueden financiar para su e+istencia y subsistencia$ %as normas .ue se impugnan no respetan el deber de estricta aplicaci(n del art,culo 15 constitucional respecto del deber de garantizar el ejercicio de los derec&os de forma progresi3a! pero en particular de aplicar el principio pro persona$ Por otra parte! el limitar el uso de la banda de radiodifusi(n sonora de los concesionarios sociales! 3iola nuestro derec&o a la informaci(n! ya .ue son dificulta el acceso a la informaci(n .ue pro3een grupos minoritarios$ Es indebido .ue la reser3a del espectro para los concesionarios sociales sea en las peores bandas y frecuencias para la radio abierta$ %a raz(n de ser de las reser3as de espectro .ue se &acen en pa,ses como Argentina! 7ruguay! Ecuador y Holi3ia! atendiendo recomendaciones de la Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos y 65 Caso Esc&er y Atros #s* Drasil! ?entencia de de julio de -##B de la Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos! P8rrafo 1-B$ 51 Pgina 52 de 128 la Arganizaci(n de @aciones 7nidas! es para e.uilibrar las asimetr,as en el sector y como medida efecti3a para garantizar el pluralismo y la di3ersidad$ Es un contrasentido .ue en nuestra legislaci(n la reser3a se &aga en sentido contrario: restringe indebidamente el ejercicio de libertad de e+presi(n de minor,as e+cluidas del debate democr8tico! incrementa las asimetr,as! 3iola el principio de igualdad y la progresi3idad de los derec&os &umanos$ O"era%$2n de las %on%es$ones de rad$od$6!s$2n 'Oo )ele1$s$2n de !so so%$al. En lo .ue respecta al e.uilibrio entre la publicidad y el conjunto de programaci(n transmitida por d,a! .ue deben mantener los concesionarios .ue presten el ser3icio de radiodifusi(n o de tele3isi(n! el art,culo -9:! fracci(n ===! de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n &ace una distinci(n discriminatoria en perjuicio de las concesiones de uso social$ 'e conformidad con la citada disposici(n! los concesionarios de uso social ind,genas y comunitarios! en estaciones de tele3isi(n! pueden destinar a 3enta de publicidad no mas del seis por ciento del tiempo total de transmisi(n por cada canal de programaci(n! mientras .ue para los concesionarios de uso comercial el porcentaje es de 16L4 en estaciones de radio! el l,mite .ue se les impone a los concesionarios de uso ind,gena y comunitaria es del 1"L! mientras .ue para los concesionarios de uso comercial es de "#L$ %os art,culos primero! p8rrafo .uinto! y segundo constitucionales4 -" de la Con3enci(n Americana de 'erec&os )umanos4 1 y - de la 'eclaraci(n 7ni3ersal de 'erec&os )umanos4 - del Pacto =nternacional de 'erec&os Ci3iles y Pol,ticos4 9$1 y "$1 de la 'eclaraci(n sobre los 'erec&os de las personas pertenecientes a minor,as nacionales o *tnicas! religiosas y lingV,sticas4 y -! 1 y "$- de la 'eclaraci(n de las @aciones 7nidas sobre los derec&os de los pueblos ind,genas4 pro&,ben la discriminaci(n en perjuicio de las minor,as e incluso pre3*n e impulsan la discriminaci(n in3ersa o positi3a a fa3or de las mismas$ Es discriminatorio en perjuicio de los concesionarios de uso social el .ue se les restrinja el tiempo de 3enta de publicidad a menos de la mitad .ue el permitido a concesionarios comercial! m8s aun con moti3o de .ue de dic&os ingresos 0nicamente pueden ser ocupados para su subsistencia$ Con la disposici(n impugnada! el Estado Me+icano est8 incumpliendo con su obligaci(n de aplicar medidas de discriminaci(n positi3a a fa3or de las minor,as comunitarias en telecomunicaci(n y radiodifusi(n .ue aseguren la permanencia! subsistencia! operaci(n y difusi(n de las mismas4 y por lo tanto las est8 condenando a su desaparici(n! con lo .ue son afecta en nuestro derec&o a acceder a la informaci(n .ue pro3een los grupos minoritarios del pa,s$ San%$ones en #a)er$a de )ele%o#!n$%a%$ones ' rad$od$6!s$2n "ara los %on%es$onar$os de !so so%$al. En el cap,tulo ==! I?anciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(nJ! se establecen las multas .ue corresponden a las infracciones a la ley de la materia$ %a multas est8n establecidas en correspondencia con los ingresos del concesionario o autorizado! pero en el art,culo -BB se pre3* el supuesto de .ue los infractores! por cual.uier causa! no declaren o no se les &ayan determinado ingresos acumulables para efectos del =mpuesto ?obre la /enta! deber8n pagar multas fijas .ue incluso se pueden duplicar en caso de reincidencia! de conformidad con el art,culo 9##$ %as concesiones de uso social! no tienen fin lucrati3o! y por lo tanto cual.uier ingreso .ue obtengan se deber8 aplicar para su subsistencia y funcionamiento$ Como se &a reiterado! el Estado Me+icano tiene la obligaci(n constitucional y con3encional de promo3er su subsistencia! permanencia y difusi(n! y aplicar! de ser necesario! medidas de discriminaci(n positi3a o in3ersa a fa3or de las mismas$ 52 Pgina 53 de 128 El sancionar a los concesionarios de uso social .ue no cuenten con ingresos! con multas por los mismos montos .ue se imponen a las concesionarias comerciales! y .ue resultan impagables por su situaci(n 3ulnerable de minor,as! pone en riesgo la subsistencia! permanencia y difusi(n de las primeras! lo .ue coloca al Estado Me+icano en incumplimiento de compromisos internacionales en materia de derec&os &umanos y! por lo tanto! en responsabilidad internacional$ Al poner en riesgo la subsistencia de los concesionarios de uso social! las normas jur,dicas impugnadas afectan nuestro inter*s leg,timo de acceder a la informaci(n .ue ellos proporcionan en nuestro car8cter de audiencia$ Por lo anteriormente e+puesto! respetuosamente! solicitamos se declare la inconstitucionalidad de los art,culos impugnados en el presente concepto de 3iolaci(n$ SEPTIMO.M Presupuesto adicional para medios de difusi(n de las =nstituciones de educaci(n superior de car8cter p0blico$ =nconstitucionalidad del art,culo transitorio Cuadrag*simo primero del 'ecreto por el .ue se e+piden la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y la %ey del ?istema P0blico de /adiodifusi(n del Estado Me+icano! y se reforman! adicionan y se derogan di3ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n! publicado con fec&a 1" de julio de -#1"4 por ser contrario a lo dispuesto por los art,culos 9! fracci(n > y >==! relacionado con el art,culo -6! p8rrafos 1: y 16! de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos4 94 1;! fracciones 1$aC y - del Pacto =nternacional de 'erec&os Econ(micos! ?ociales y Culturales! relati3os al derec&o social a la difusi(n y acceso cultural! tecnol(gico! cient,fico$ CUADRA9ESIMO PRIMERO. %as instituciones de educaci(n superior de car8cter p0blico! .ue a la fec&a de entrada en 3igor del presente 'ecreto! cuenten con medios de radiodifusi(n a .ue se refieren los art,culos : fracci(n == y : fracci(n == de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! no recibir8n presupuesto adicional para ese objeto$ 'e conformidad con los p8rrafos 1: y 16 del art,culo -6 constitucional! las concesiones! de acuerdo con sus fines! se deben sujetar a los principios establecidos en los art,culo 15$! 95$! 5$ y :5 de la Constituci(n$ El art,culo 95 constitucional pre3*! como obligaciones del Estado! promo3er y atender todos los tipos y modalidades educati3os incluyendo la educaci(n superior4 apoyar la in3estigaci(n cient,fica y tecnol(gica4 y alentar el fortalecimiento y difusi(n de la cultura$ %as instituciones de educaci(n superior de car8cter p0blico est8n facultadas para pro3eer ser3icios de telecomunicaciones y radiodifusi(n para el cumplimiento de sus fines y atribuciones4
las finalidades de dic&as instituciones! consideradas
necesarias para el desarrollo nacional por el art,culo 95 constitucional! son la impartici(n de educaci(n! la in3estigaci(n y la difusi(n de la cultura$ Al ser obligaci(n del Estado alentar el desarrollo nacional! el fortalecimiento y la difusi(n de la cultura como derec&o social de todos los particulares! resulta contrario a la Constituci(n .ue se establezcan l,mites injustificados! por mandato de %ey em8s a0n! trat8ndose de una %ey cuyo prop(sito es promo3er el uso adecuado del espectro radioel*ctrico! para cumplir con los fines constitucionales de la radiodifusi(ne al presupuesto de las instituciones .ue tienen como finalidad lograr dic&os objeti3os$ El limitar el presupuesto de las instituciones de educaci(n superior de car8cter p0blico! para pro3eer ser3icios de telecomunicaciones y radiodifusi(n! 66 Art,culo :! fracci(n ==! de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! relacionada con el art,culo -6 constitucional! p8rrafos 1: y 16$ 53 Pgina 54 de 128 implica injerencias en el derec&o &umano y social de difusi(n y acceso cultural! tecnol(gico y cient,fico$ =njerencia .ue! para ser 3alida! de conformidad con la jurisprudencia de la Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos! debe ser legal! id(nea! razonable! proporcional y necesaria$ : %os derec&os sociales! son mandatos de optimizaci(n! son obligaciones e+igibles .ue el Estado tiene para con los particulares$ ?i bien es cierto .ue el contenido de los derec&os sociales rebasa! en la realidad! los recursos de los Estados! tambi*n lo es .ue como m,nimo los Estados se deben abstener de &acer restricciones legislati3as .ue entorpezcan el acceso a los mismos$ %a norma impugnada pro&,be .ue las instituciones de educaci(n superior de car8cter p0blico! reciban presupuesto adicional para pro3eer ser3icios de telecomunicaciones y radiodifusi(n! para el cumplimiento de sus fines y atribuciones4 la medida legislati3a res)r$ne n!es)ro "os$5$l$dad real de a%%eder a la d$6!s$2n %!l)!ral, )e%nol2$%a ' %$en)F6$%a, +!e )$ene, %o#o !no de s!s 6$nes d$%&as $ns)$)!%$ones. ?i de la distribuci(n del presupuesto estatal no se alcanza a dar presupuesto adicional para las instituciones de educaci(n superior de car8cter p0blico! para pro3eer ser3icios de telecomunicaciones y radiodifusi(n! estar,a justificado .ue no se &icieran dic&as aportaciones adicionales$ %o .ue es anticonstitucional y anticon3encional es .ue de forma pre3ia se determine la pro&ibici(n de asignaci(n de presupuesto adicional para dic&o objeto! con lo cual se obstaculiza el acceso real de los particulares al derec&o social protegido$ Por lo anteriormente e+puesto! respetuosamente! solicitamos se declare la inconstitucionalidad del art,culo impugnado en el presente concepto de 3iolaci(n$ APARTADO DE MATERIA DE COMPETENCIA ECONMICA Y LA VIOLACIN A LOS DEREC8OS 8UMANOS 4UE SE RELACIONAN CON ESTA. OCTAVO. 'i3ersas normas del Decreto por el que se expiden la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin, y la Ley del Sistema Pblico de Radiodifusin del Estado exicano! y se reforman, adicionan y dero"an di#ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusin, publicado en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 1" de julio de -#1"! 3iolan nuestros derec&o a la libre competencia y de las audiencias$ En este concepto de 3iolaci(n se desarrollara tem8ticamente la 3iolaci(n a nuestro derec&o$ As"e%)os enerales de la 1$ola%$2n en rela%$2n al dere%&o a la l$5re %o#"e)en%$a ' %on%!rren%$a. %a Constituci(n! en el art,culo -6! impone la obligaci(n general al Congreso de la 7ni(n de e+pedir leyes .ue permitan! promue3an y protejan la libre competenciaF concurrencia4 la "ro&$5$%$2n de crear normas .ue fomenten monopolios y oligopolios! castigando se3eramente dic&as conductas$ El legislador no puede ir en contra de dic&o mandato fundamental$ El art,culo -6 constitucional es una norma de resultado! encaminada a generar una econom,a de libre mercado$ Por la bilateralidad ?A de la regulaci(n normati3a de la conducta! el art,culo -6 constitucional! otorga! a los oferentes y consumidores de cual.uier acti3idad 67 Caso Esc&er y Atros #s* Drasil! ?entencia de de julio de -##B de la Corte =nteramericana de 'erec&os )umanos! P8rrafo 1-B$ 68 A cada derecho le corresponde la correlativa prohibicin de incumplimiento, esa correlacin es la esencia misma de la reulacin !ur"dica de las conductas# $n t%rminos de &uii 'erra!oli, la prohibicin contenida en el art"culo 28 (onstitucional es la arant"a primaria del derecho a la libre concurrencia ) competencia en los mercados# 54 Pgina 55 de 128 industrial y mercado! el derec&o a gozar de condiciones de l$5re %o#"e)en%$a ' %on%!rren%$a! ya .ue e+iste la correlati3a pro&ibici(n para el Estado de no crear monopolios! ni oligopolios e incluso e+iste la obligaci(n de castigarlos se3eramente$ El te+to fundamental es el siguiente: Art,culo -6 En los Estados 7nidos Me+icanos +!edan "ro&$5$dos los #ono"ol$os! la RsicC pr8cticas monop(licas! los estancos y las e+enciones de impuestos en los t*rminos y condiciones .ue fijan las leyes$ El mismo tratamiento se dar8 a ls RsicC pro&ibiciones a t,tulo de protecci(n a la industria$ En consecuencia! la le' %as)$ar( se1era#en)e! y las autoridades perseguir8n con eficacia! )oda %on%en)ra%$2n o acaparamiento en una o pocas manos de art,culos de consumo necesario y .ue tenga por objeto obtener el alza de los preciosN )odo a%!erdo! "ro%ed$#$en)o o %o#5$na%$2n de los "rod!%)ores! industriales! comerciantes o empresarios de ser3icios! .ue de cual.uier manera &agan! "ara e1$)ar la l$5re %on%!rren%$a o la %o#"e)en%$a entre s, o para obligar a los consumidores a pagar precios e+agerados y! en general! )odo lo +!e %ons)$)!'a !na 1en)a,a eH%l!s$1a $nde5$da a 6a1or de !na o 1ar$as "ersonas determinadas y con perjuicio del p0blico en general o de alguna clase social$ RXnfasis aadidoC %as normas secundarias .ue en este concepto se reclaman! 3iolan nuestro derec&o a la libre competencia en una econom,a de libre mercado! estos principios se pre3*n en el art,culo -6! p8rrafo segundo: Art,culo -;$ Corresponde al Estado la rector,a del desarrollo nacional para garantizar .ue *ste sea integral y sustentable! .ue fortalezca la ?oberan,a de la @aci(n y su r*gimen democr8tico y .ue! mediante el 6o#en)o del %re%$#$en)o e%on2#$%o y el empleo y una m8s justa distribuci(n del ingreso y la ri.ueza! permita el pleno ejercicio de la libertad y la dignidad de los indi3iduos! grupos y clases sociales! cuya seguridad protege esta Constituci(n$ El Estado planear8! conducir8! coordinar8 y orientar8 la acti3idad econ(mica nacional! y lle3ar8 al cabo la regulaci(n y fomento de las acti3idades .ue demande el inter*s general en el marco de libertades .ue otorga esta Constituci(n$ En esa conducci(n de la econom,a nacional el estado tiene la pro&ibici(n de crear monopolios$ El precepto constitucional .ue lo ordena es el siguiente: Art,culo -6$ En los Estados 7nidos Me+icanos +!edan "ro&$5$dos los #ono"ol$os! la Rlas! sic 'AF #9F#-F1B69C pr8cticas monop(licas! los estancos y las e+enciones de impuestos en los t*rminos y condiciones .ue fijan las leyes$ El mismo tratamiento se dar8 a ls Rlas! sic 'AF #9F#-F1B69Cpro&ibiciones a t,tulo de protecci(n a la industria$ En consecuencia! la le' %as)$ar( se1era#en)e! y las autoridades perseguir8n con eficacia! )oda %on%en)ra%$2n o acaparamiento en una o pocas manos de art,culos de consumo necesario y .ue tenga por objeto obtener el alza de los precios4 )odo a%!erdo! procedimiento o combinaci(n de los productores! industriales! comerciantes o empresarios de ser3icios! +!e de %!al+!$er #anera &aan, "ara e1$)ar la l$5re %on%!rren%$a o la %o#"e)en%$a entre s, y obligar a los consumidores a pagar precios e+agerados y! en general! )odo lo +!e %ons)$)!'a !na 1en)a,a eH%l!s$1a $nde5$da a 6a1or de !na o 1ar$as "ersonas determinadas y %on "er,!$%$o del "*5l$%o en eneral o de alguna clase social$ 'e la lectura del art,culo anterior se encuentran las siguientes obligaciones para el Congreso de la 7ni(n: 1C ?ancionar o castigar las concentraciones de producto y por ende abstenerse de generar concentraciones de producto$ 55 Pgina 56 de 128 -C ?ancionar todo acuerdo .ue e3ite la libre concurrencia o competencia y abstenerse de emitir actos .ue afecten la libre concurrencia$ 9C ?ancionar todo lo .ue constituya una 3entaja e+clusi3a indebida en fa3or de una o 3arias personas y abstenerse de crear 3entajas e+clusi3as en fa3or de una o 3arias personas$ Estas obligaciones son medios para lograr .ue los Monopolios no e+istan en el territorio nacional$ %a constituci(n al obligar a sancionar las acti3idades anteriores Rmonop(licasC impl,citamente pro&,be e+pedir leyes .ue permitan estos e3entos! pues lo contrario implicar,a 3iolar los principios de los art,culos -; y -6 constitucionales$ En nuestro car8cter de consumidor! la 3iolaci(n al mandato constitucional de mantener una econom,a de libre mercado se da por la imposibilidad de conseguir mejores ser3icios de telecomunicaciones y radiodifusi(n! en 3irtud de .ue solo pueden ad.uirir los ser3icios de los concesionarios .ue controlan el mercado$ @uestro derec&o de consumidor se 3iola al impedirme tener m8s opciones de ser3icios! siendo estos p0blicos y de inter*s general$ El car8cter de derec&os &umanos de la libre competencia y concurrencia! se &a reconocido por el Poder Eudicial de la Federaci(n en los siguientes criterios: Xpoca: '*cima Xpoca /egistro: -##-1-6 =nstancia: DE/CE/ D/=H7@A% CA%E1=A'A E@ MADE/=A C=>=% 'E% P/=ME/ C=/C7=DA DipoDesis: Desis Aislada Fuente: ?emanario Eudicial de la Federaci(n y su 1aceta %ocalizaci(n: %ibro <=>! @o3iembre de -#1-! Domo 9 MateriaRsC: Constitucional Desis: =$9o$C$;1 C R1#a$C Pag$ 16"6 ZDA[4 1#a$ Xpoca4 D$C$C$4 ?$E$F$ y su 1aceta4 %ibro <=>! @o3iembre de -#1-! Domo 94 P8g$ 16"6 CA@?7M='A/ A 7?7A/=A 'E ?E/>=C=A? F=@A@C=E/A?$ E% ACCE?A A% ME/CA'A E@ CA@'=C=A@E? 'E %=H/E CAMPEDE@C=A U CA@C7//E@C=A! E? 7@ 'E/EC)A )7MA@A P/ADE1='A PA/ E% A/D]C7%A -6! P\//AFA? P/=ME/A U ?E17@'A! 'E %A CA@?D=D7C=W@ PA%]D=CA 'E %A? E?DA'A? 7@='A? ME<=CA@A?$ 7na interpretaci(n &ist(rica y progresi3a del art,culo -6! p8rrafos primero y segundo! de la Constituci(n Federal! permite ad3ertir .ue se parte del supuesto de .ue en el mercado! como espacio de intercambio mercantil! concurren numerosos propietarios o pro3eedores de mercanc,as o ser3icios frente a a.uellos .ue necesitan esos bienes para satisfacer sus intereses! lo .ue e3idencia .ue e+isten diferentes facetas de la libertad indi3idual .ue se 3en in3olucradas en el mecanismo del mercado! a saber! las .ue se refieren a libertades sustanti3as! la autonom,a decisional y la inmunidad frente a las intrusiones de factores .ue obliguen a elegir al consumidor de una manera y no de otra$ %a econom,a moderna configura al mercado como un espacio competiti3o y la libertad de las personas en este 8mbito tiene dos facetas: aC de oportunidad4 y! bC de proceso de la libertad$ %a primera de ellas se refiere a la capacidad real de los indi3iduos para conseguir cosas! en el .ue se centra la postura del consumidor y tiene un 3alor instrumental en la medida en .ue s(lo puede elegir a.uello .ue est* dentro de un Yconjunto presupuestarioY! es decir! lo .ue realmente se puede conseguir dentro de lo .ue se ofrece4 tiene una estrec&a relaci(n con el concepto de preferencias! esto es! la posibilidad de elecci(n entre di3ersas opciones o alternati3as cuya decisi(n se apoya en un conjunto de 3alores de los indi3iduos y no 0nicamente en sus gustos$ %a segunda faceta &ace referencia al "ro%ed$#$en)o de de%$d$r l$5re#en)e "or !no #$s#o! .ue implica la autonom,a decisional de las elecciones a realizar! en tanto .ue una persona decide por s, misma y no otras por ella y la inmunidad 56 Pgina 57 de 128 frente a la interferencia de los dem8s$ En)on%es, el dere%&o a $n)er1en$r en el #er%ado "ara 1ender o ad+!$r$r #er%an%Fas l$5re#en)e s$n $n)er6eren%$a al!na de5e real$Garse s$n +!e nad$e se $n)er"ona ! en %ond$%$ones de o"or)!n$dad ' de l$5er)ad! .ue se justifica por los resultados o utilidades sociales .ue produce$ Empero! los dese+!$l$5r$os en el #er%ado eH$s)en 'a sea +!e se a"ro1e%&e !na de)er#$nada 1en)a,a %o#"ara)$1a o "r$1$le$o del "rod!%)or "or lo %!al se es)a5le%en "ar(#e)ros de s! %orre%%$2n o a)en!a%$2n$ Entre esos dese.uilibrios est8n el monopolio! el oligopolio y las situaciones in&erentes .ue descansan en el tipo! cantidad y calidad de la mercanc,a ofertada! incluso la idea de protecci(n al ambiente4 la $n)ro#$s$2n en la sele%%$2n ' de%$s$2n "or el %ons!#$dor "ara ad+!$r$r !na #er%an%Fa o en as"e%)os en los +!e no eH$s)e real %o#"e)en%$a, "or re!larse a 6a1or del Es)ado la "rod!%%$2n del 5$en o la "res)a%$2n del ser1$%$o en +!e el #aren de l$5er)ad del %ons!#$dor se a%o)a a*n #(s! pues no s(lo corresponde al precio .ue puede definirse en funci(n de sus alcances presupuestarios! sino de lo .ue el Estado permite .ue pueda ofrecerse en t*rminos de competencia tanto cuando la restringe en su fa3or! %o#o %!ando se )ra)a de a%)$1$dades es)ra).$%as o de $n)er.s "*5l$%o! +!e a6e%)an, ade#(s, la l$5re %on%!rren%$a$ 7na forma de garantizar .ue la relaci(n entre los usuarios de los ser3icios financieros y las instituciones respecti3as pueda garantizar condiciones de profesionalismo! e.uidad y legalidad! son las nor#as de dere%&os &!#anos +!e se en%!en)ran %on)en$das en el ar)F%!lo <A %ons)$)!%$onal ' en los )ra)ados $n)erna%$onales s!s%r$)o "or el Es)ado MeH$%ano$ El art,culo -6! p8rrafos primero y segundo! de la Constituci(n Federal .ue re%ono%e !n dere%&o &!#ano del %ons!#$dor .ue tiene di3ersas facetas! pues por un lado es)a5le%e !na "ro&$5$%$2n de eH$s)en%$a de #ono"ol$os, "r(%)$%as #ono"2l$%as, es)an%os y e+enciones de impuestos! asF %o#o las "ro&$5$%$ones a )F)!lo de "ro)e%%$2n a la $nd!s)r$a! en los t*rminos pre3istos por las leyes$ Por esa raz(n! se dispone .ue la ley castigar8 se3eramente y .ue debe ser perseguido con eficacia por las autoridades! toda concentraci(n o acaparamiento en una o pocas manos de art,culos de consumo necesario y .ue tenga por objeto obtener el alza de los precios4 todo acuerdo! procedimiento o combinaci(n de los productores! industriales! comerciantes o empresarios de ser3icios! .ue de cual.uier manera &agan! para e3itar la libre concurrencia o la competencia entre s, y obligar a los consumidores a pagar precios e+agerados y! en general! todo lo .ue constituya una 3entaja e+clusi3a indebida a fa3or de una o 3arias personas determinadas y con perjuicio del p0blico en general o de alguna clase social$ Con esa "ro&$5$%$2n, lo +!e se re%ono%e $#"lF%$)a#en)e es !n dere%&o &!#ano de la "ersona en s! 1er)$en)e de %ons!#$dor frente al abuso de los productores! industriales! comerciantes o empresarios de ser3icios! .ue impidan la libre competencia y la libre concurrencia en el mercado .ue tenga como finalidad generar una 3entaja en perjuicio de las dem8s personas! determinadas o indeterminadas$ Es decir! el Constituyente parte del &ec&o de .ue e+iste una desigualdad en el mercado .ue es necesario atemperar y sobre todo .ue debe protegerse al consumidor como una parte d*bil de la relaci(n econ(mica ante la situaci(n de escasez de bienes o ser3icios o de claro predominio de los pro3eedores de ser3icios o propietarios de bienes o mercanc,as! .ue impli.ue una afectaci(n a su patrimonio como producto de esa relaci(n asim*trica o desigual$ DE/CE/ D/=H7@A% CA%E1=A'A E@ MADE/=A C=>=% 'E% P/=ME/ C=/C7=DA Amparo directo 1#;G-#1-$ 'a3id Mulato /am,rez$ - de marzo de -#1-$ 7nanimidad de 3otos$ Ponente: @e(fito %(pez /amos$ ?ecretario: Eos* %uis E3aristo >illegas$ Xpoca: @o3ena Xpoca /egistro: 16;1" =nstancia: C7A/DA D/=H7@A% CA%E1=A'A E@ MADE/=A A'M=@=?D/AD=>A 'E% P/=ME/ C=/C7=DA Dipo Desis: Eurisprudencia Fuente: ?emanario Eudicial de la Federaci(n y su 1aceta %ocalizaci(n: Domo <<>===! @o3iembre de -##6 MateriaRsC: Administrati3a Desis: =$"o$A$ EG; Pag$ 1-11 57 Pgina 58 de 128 ZE[4 Ba$ Xpoca4 D$C$C$4 ?$E$F$ y su 1aceta4 Domo <<>===! @o3iembre de -##64 P8g$ 1-11 A1E@DE? ECA@WM=CA?$ ?7 CA@CEPDA$ Danto el derec&o de defensa de la competencia nacional como el de la Comunidad Europea Rcomo referencia por ser an8loga a la legislaci(n me+icana! concretamente coincidente con los criterios jurisprudenciales de los tribunalesC consideran agente econ(mico a cual.uier sujeto de derec&o Rpersona f,sica o jur,dicaC .ue ejerza de forma aut(noma una acti3idad econ(mica en el mercado$ Dambi*n lo &an definido como toda entidad .ue ejerza una acti3idad econ(mica! independientemente de su estatuto jur,dico o de su modo de financiaci(n$ 'e acuerdo con lo anterior! debe entenderse por aen)e e%on2#$%o a a+!ellas "ersonas +!e %o#"$)en ' %on%!rren en la "rod!%%$2n, "ro%esa#$en)o, d$s)r$5!%$2n ' %o#er%$al$Ga%$2n de 5$enes y ser3icios! mediante contratos! con3enios! arreglos o combinaciones .ue pactan entre s,! de tal forma .ue su acti3idad repercute en los mercados y procesos de libre concurrencia! ya .ue dadas las ganancias o utilidades comerciales .ue obtienen! trascienden a la econom,a del Estado$ C7A/DA D/=H7@A% CA%E1=A'A E@ MADE/=A A'M=@=?D/AD=>A 'E% P/=ME/ C=/C7=DA AMPA/A E@ /E>=?=W@ ":BG-##$ Uoli de Acapulco! ?$A$ de C$>$ 16 de junio de -##6$ 7nanimidad de 3otos$ Ponente: Eean Claude Dron Petit$ ?ecretario: Alfredo A$ Mart,nez Eim*nez$ Amparo en re3isi(n "61G-##$ Embotelladora Sapopan! ?$A$ de C$>$ y otra$ 16 de junio de -##6$ 7nanimidad de 3otos$ Ponente: Eean Claude Dron Petit$ ?ecretario: Alfredo A$ Mart,nez Eim*nez$ Amparo en re3isi(n 9B"G-##$ Embotelladora %a >ictoria! ?$A$ de C$>$ y otra$ 16 de junio de -##6$ 7nanimidad de 3otos$ Ponente: Eean Claude Dron Petit$ ?ecretario: Alfredo A$ Mart,nez Eim*nez$ Amparo en re3isi(n 9#G-##$ CocaFCola Femsa! ?$A$ de C$>$ y otra$ 16 de junio de -##6$ 7nanimidad de 3otos$ Ponente: Eean Claude Dron Petit$ ?ecretario: Alfredo A$ Mart,nez Eim*nez$ Amparo en re3isi(n ":6G-##$ D&e CocaFCola E+port Corporation$ 16 de junio de -##6$ 7nanimidad de 3otos$ Ponente: Eean Claude Dron Petit$ ?ecretario: Alfredo A$ Mart,nez Eim*nez$ V$ola%$2n a n!es)ros dere%&os de l$5re %o#"e)en%$a ' l$5re a%%eso a los ser1$%$os de )ele%o#!n$%a%$ones ' rad$od$6!s$2n, ' de %ons!#$dor, "or+!e la Le' Federal de Tele%o#!n$%a%$ones ' Rad$od$6!s$2n no es !na le' %on1eren)e. %a %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! publicada en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 1" de julio de -#1"! 3iola nuestros derec&os de libre competencia y libre acceso a los ser3icios de telecomunicaciones y radiodifusi(n! y de consumidor! por ser contraria a lo dispuesto por el art,culo cuarto transitorio del decreto de reformas constitucional publicado el 11 de junio de -#19! relati3o al mandato de e+pedir una ley con3ergente$ %a norma constitucional .ue se transgrede es la siguiente: CUARTO. En el mismo plazo referido en el art,culo anterior! el Congreso de la 7ni(n deber8 e+pedir un solo ordenamiento legal .ue regule de manera con3ergente! el uso! apro3ec&amiento y e+plotaci(n del espectro radioel*ctrico! las redes de telecomunicaciones! as, como la prestaci(n de ser3icios de radiodifusi(n y telecomunicaciones$ El citado precepto ordena al Congreso de la 7ni(n a e+pedir un solo ordenamiento legal .ue regule de manera con3ergente el uso! apro3ec&amiento y e+plotaci(n del espectro radioel*ctrico! las redes de telecomunicaci(n! y la prestaci(n de ser3icios de radiodifusi(n y telecomunicaciones$ El objeti3o de la con3ergencia es abrir la competencia en los distintos ser3icios de las telecomunicaciones y radiodifusi(n! a tra3*s de un sistema 0nico de concesiones! con la cual se puedan prestar todo tipo de ser3icios a tra3*s de sus redes$ 58 Pgina 59 de 128 El objeto de la ley con3ergente es regular las condiciones para la competencia en los ser3icios de telecomunicaciones y radiodifusi(n! para ello se debe e+pedir una regulaci(n con base en los ser3icios y no en la distinci(n de sectores$ Con la con3ergencia en la legislaci(n de telecomunicaciones! el Congreso de la 7ni(n debe regular las telecomunicaciones y radiodifusi(n como derec&os &umanos .ue constituyen un ser3icios p0blicos de inter*s general$ %os sectores representan 8mbitos en los .ue se debe establecer la competencia4 esta distinci(n surgi( por la e+istencia de dos leyes e+pedidas en distinto tiempo para regularlos: la Ley Federal de Radio y Tele#isin publicada en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 1B de enero de 1B#! y la Ley Federal de Telecomunicaciones publicada en el mismo medio oficial el : de junio de 1BB;$ Con la con3ergencia se pretende .ue los ser#icios sea la regulaci(n en .ue se centre la ley! en raz(n de .ue con ello se protege al indi3iduo$ Fundamentalmente! la con3ergencia reconoce el desarrollo tecnol(gico y busca un uso racional y eficaz tanto de las telecomunicaciones como de la radiodifusi(n en el marco de su definici(n como ser3icios p0blicos! lo .ue! supone la tutela de derec&os fundamentales y obligaciones .ue deben ser e+igibles al Estado$ %a distinci(n entre los sectores de telecomunicaci(n y radiodifusi(n son 3alidas! pero al establecer una regulaci(n por sector tanto para la protecci(n de derec&os como para la competencia y la con3ergencia y no como lo establece la constituci(n por ser3icios! los elementos esenciales .ue estableci( la constituci(n se 3en 3ulnerados$ %a %ey reclamada! en su art,culo 1! reconoce la con3ergencia en los t*rminos antes descritos! al sealar .ue su objeto es: Ila prestaci(n de los ser3icios p0blicos de inter*s general de telecomunicaciones y radiodifusi(n! y la con3ergencia entre *stosJ$ Por ello tambi*n la regulaci(n de la concesi(n 0nica$ %as concesiones se otorgan en relaci(n a los ser3icios! no en los sectores$ En la e+posici(n de moti3os de la I=niciati3a de decreto .ue reforma y adiciona di3ersas disposiciones de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanosJ presentada ante la )$ C8mara de 'iputados el 11 de marzo de -#19! por el Ejecuti3o Federal y los 'iputados Coordinadores de los 1rupos Parlamentarios del PA@! P/=! P/' y P>EM! en relaci(n con la facultad del Congreso de e+pedir una legislaci(n con3ergente! se seala lo siguiente: Asimismo! con el objeto de lograr la con3ergencia en los ser3icios en beneficio de los usuarios y ma+imizar el apro3ec&amiento de los recursos! se pre3* en el art,culo Cuarto transitorio .ue el Congreso de la 7ni(n deber8 emitir dentro del mismo plazo! un solo ordenamiento .ue regule de manera con3ergente el uso! apro3ec&amiento y e+plotaci(n del espectro radioel*ctrico! las redes de telecomunicaciones! de tal manera .ue se da cumplimiento al compromiso "" del Pacto por M*+ico$ En el I'ictamen de las Comisiones 7nidas de Puntos Constitucionales4 de Comunicaciones y Dransportes4 de /adio! Dele3isi(n y Cinematograf,a y de Estudios %egislati3os! con la opini(n de las Comisiones de 1obernaci(n y Eusticia! respecto de la Minuta con Proyecto de 'ecreto por el .ue se reforman di3ersas disposiciones de los art,culos 5! :5! -:! -6! :9! :6! B" y 1#; de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos en materia de telecomunicacionesJ del ?enado de la /ep0blica! se establece lo siguiente: Esta colegisladora considera .ue para efectos del diseo de la legislaci(n secundaria! se deber8 tener presente .ue uno de los "ro"2s$)os %en)rales de la re6or#a %ons)$)!%$onal o5,e)o de es)!d$o es la %onsol$da%$2n de !n r.$#en re!la)or$o "lena#en)e %on1eren)e! es decir! .ue a partir de la entrada en 3igor del presente decreto! se crean las condiciones para .ue todas las redes puedan prestar todos los ser3icios! es decir! M*+ico transitar8 a un ecosistema de redes .ue podr8n prestar todo tipo de ser3icio$ ;=nfasis a>adido< 59 Pgina 60 de 128 Es anticonstitucional la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! por 3iolar el mandato de ser una legislaci(n con3ergente! en los siguientes casos: Primero$ En las medidas .ue impone el =FD a los agentes econ(micos preponderantes$ %as medidas asim*tricas deben ser con3ergentes en cuanto a los ser3icios! .ue garantizan nuestro derec&o &umano! como usuarios! a la informaci(n! libertad de e+presi(n y de difusi(n$ Ar)F%!lo <??. En lo .ue respecta al sector de radiodifusi(n el =nstituto podr8 imponer las siguientes medidas al agente econ(mico preponderante: I. 'eber8 permitir a los concesionarios de tele3isi(n restringida la retransmisi(n de su seal: aJ 'e manera gratuita y no discriminatoria4 5J 'entro de la misma zona de cobertura geogr8fica! y %J En forma ,ntegra! simult8nea y sin modificaciones! incluyendo la publicidad4 II. Para efectos de la fracci(n anterior! deber8 permitir a los concesionarios de tele3isi(n restringida la retransmisi(n de su seal con la misma calidad de la seal .ue se radiodifunde$ @o podr8 participar por s, o a tra3*s de grupos relacionados con 3,nculos de tipo comercial! organizati3o! econ(mico o jur,dico! en las licitaciones a .ue se refiere la fracci(n == del art,culo Acta3o Dransitorio del 'ecreto$ El =nstituto e+pedir8 las reglas .ue pre3ean los casos en .ue se considerar8 .ue e+iste poder de mando o control como resultado de los 3,nculos de tipo de comercial! organizati3o! econ(mico o jur,dico antes referidos$ En casos distintos al sealado en el p8rrafo anterior! someter a la autorizaci(n del =nstituto su participaci(n en la licitaci(n de bandas de frecuencias de espectro radioel*ctrico destinadas a la prestaci(n de ser3icios de radiodifusi(n4 III. Entregar la contabilidad separada de los concesionarios de radiodifusi(n4 IV. Entregar al =nstituto informaci(n de los sitios de transmisi(n! su ubicaci(n y caracter,sticas t*cnicas4 V. Presentar anualmente al =nstituto los planes de modernizaci(n de sus sitios de transmisi(n4 VI. %a informaci(n a .ue se refieren las fracciones => y > anteriores deber8 entregarse en los t*rminos .ue determine el =nstituto! para conocer la operaci(n y e+plotaci(n de sus ser3icios de radiodifusi(n4 VII. Permitir a los concesionarios de radiodifusi(n el acceso y uso de su infraestructura pasi3a bajo cual.uier t,tulo legal! sobre bases no discriminatorias y sin sujetarlo a la ad.uisici(n de otros bienes y ser3icios$ %os concesionarios .ue cuenten con 1- M)z o m8s de espectro radioel*ctrico en la localidad de .ue se trate! no podr8n acceder a la compartici(n de infraestructura referida en esta fracci(n4 VIII. /ealizar una oferta p0blica de referencia a los concesionarios referidos en la fracci(n anterior! .ue contenga las condiciones! t*rminos y tarifas aplicables a la compartici(n de infraestructura pasi3a necesaria para la prestaci(n del ser3icio de tele3isi(n radiodifundida concesionada4 I7. =nformar al =nstituto sobre la capacidad e+cedente de infraestructura pasi3a para efecto de lo dispuesto en la fracci(n anterior4 7. Permitir .ue los usuarios utilicen cual.uier e.uipo receptor .ue cumpla con las normas oficiales me+icanas4 7I. @o restringir el acceso a la publicidad cuando ello impli.ue el desplazamiento de sus competidores o la afectaci(n a la libre concurrencia4 7II. En los contratos .ue documenten lo dispuesto en la fracci(n anterior! se deber8n pre3er t*rminos de mercado4 7III. Publicar en su sitio de =nternet y entregar al =nstituto la informaci(n relati3a a los di3ersos ser3icios de publicidad .ue ofrece en el ser3icio de tele3isi(n radiodifundida concesionada4 7IV. Abstenerse de aplicar un trato discriminatorio respecto de los espacios publicitarios ofrecidos en el ser3icio de tele3isi(n radiodifundida concesionada4 7V. En caso de .ue pretenda ad.uirir el control! administrar! establecer alianzas comerciales o tener participaci(n accionaria directa o indirecta en otras empresas concesionarias de radiodifusi(n! deber8 obtener autorizaci(n del =nstituto4 60 Pgina 61 de 128 7VI. Abstenerse de participar de manera directa o indirecta en el capital social! administraci(n o control del agente econ(mico preponderante en telecomunicaciones4 7VII. Abstenerse de participar directa o indirectamente en sociedades .ue lle3en a cabo la producci(n! impresi(n! comercializaci(n o distribuci(n de medios impresos de circulaci(n diaria! ya sea local! regional o nacional! seg0n lo determine el =nstituto4 7VIII. Pro3eer ser3icios obser3ando los ni3eles m,nimos de calidad .ue establezca el =nstituto$ Estos ni3eles se re3isar8n cada dos aos4 7I7. Abstenerse de establecer barreras t*cnicas! contractuales o de cual.uier naturaleza! .ue impidan u obstaculicen a otros concesionarios competir en el mercado4 77. Abstenerse de contratar en e+clusi3a derec&os para radiodifundir e3entos deporti3os con altos ni3eles esperados de audiencia a ni3el nacional! para lo cual deber8 el =nstituto emitir un listado cada dos aos en el .ue seale las razones por las .ue considera .ue dic&a abstenci(n generar8 competencia efecti3a en el sector de la radiodifusi(n4 77I. Abstenerse de participar! sin autorizaci(n del =nstituto! en acuerdos con otros agentes econ(micos para la ad.uisici(n de derec&os de transmisi(n de contenidos audio3isuales para ser radiodifundidos con la finalidad de mejorar los t*rminos de dic&a ad.uisici(n4 77II. %os concesionarios de tele3isi(n restringida podr8n solicitar al agente econ(mico preponderante en el sector de la radiodifusi(n .ue se entreguen por otros medios! las seales a .ue se refiere la fracci(n = de este art,culo! siempre y cuando tenga por objeto optimizar la retransmisi(n y paguen a dic&o agente la contraprestaci(n correspondiente a dic&a entrega a precios de mercado4 77III. ?(lo podr8 participar o permanecer en clubes de compra de contenidos audio3isuales radiodifundidos o cual.uier figura an8loga! con autorizaci(n del =nstituto! siempre y cuando la compra no tenga efectos anticompetiti3os! y 77IV. A.uellas medidas espec,ficas adicionales .ue el =nstituto considere necesarias para pre3enir posibles afectaciones a la competencia$ El Pleno del =nstituto deber8 emitir un dictamen en el .ue se establezca como m,nimo: aJ %a posible afectaci(n a la competencia econ(mica .ue se pretende corregir! y 5J %a razonabilidad de las medidas con relaci(n a dic&a afectaci(n$ Ar)F%!lo <?@. En lo .ue respecta al sector de telecomunicaciones el =nstituto podr8 imponer las siguientes medidas al agente econ(mico preponderante: I. ?ometer anualmente a la aprobaci(n del =nstituto las ofertas p0blicas de referencia para los ser3icios de: aC intercone+i(n! la .ue incluir8 el proyecto de con3enio marco de intercone+i(n y lo dispuesto en el art,culo 19-! bC usuario 3isitante! cC compartici(n de infraestructura pasi3a! dC desagregaci(n efecti3a de la red p0blica de telecomunicaciones local! eC accesos! incluyendo enlaces! y fC ser3icios de re3enta mayorista sobre cual.uier ser3icio .ue preste de forma minorista4 II. Presentar para la autorizaci(n del =nstituto las tarifas .ue aplica: iC a los ser3icios .ue presta al p0blico iiC a los ser3icios intermedios .ue presta a otros concesionarios! y iiiC a su operaci(n de manera desagregada e indi3idual a efecto de impedir subsidios cruzados entre ser3icios o es.uemas .ue desplacen a la competencia$ A tal efecto: aJ 'eber8 someter junto con la solicitud de autorizaci(n de las tarifas al p0blico! los pa.uetes comerciales! promociones y descuentos! y desagregar el precio de cada ser3icio$ @o se podr8 comercializar o publicitar los ser3icios en medios de comunicaci(n! sin la pre3ia autorizaci(n del =nstituto$ El =nstituto deber8 asegurarse .ue las tarifas al p0blico puedan ser replicables por el resto de los concesionarios$ Para tal efecto! el =nstituto deber8 elaborar y &acer p0blico el dictamen de autorizaci(n de las tarifas$ 'ic&o dictamen deber8 analizar los costos .ue imputa el agente econ(mico preponderante al resto de los concesionarios y los .ue se aplica a s, mismo! a fin de e3itar .ue la propuesta comercial tenga como objeto o efecto desplazar a sus competidores4 5J %as tarifas de los ser3icios intermedios .ue pro3ea a otros concesionarios deber8n ser iguales o menores a a.uellas .ue aplica o imputa a su operaci(n! e+cepto en las casos en .ue esta %ey disponga algo distinto$ @o podr8 imputarse tarifas distintas a las .ue tenga autorizadas ante el =nstituto$ El 61 Pgina 62 de 128 =nstituto emitir8 un dictamen a fin de e3itar subsidios cruzados! depredaci(n de precios o pr8cticas anticompetiti3as4 III. Presentar anualmente informaci(n sobre su: iC topolog,a de red al8mbrica! inal8mbrica y la relati3a a la banda anc&a! incluyendo los planes de modernizaci(n o crecimiento! iiC centrales y dem8s elementos de infraestructura .ue determine el =nstituto! para lo cual deber8 detallar! entre otros! elementos f,sicos y l(gicos! su ubicaci(n por medio de coordenadas geoFreferenciadas! especificaciones t*cnicas! jerar.u,a! funcionalidades y capacidades4 IV. Permitir la intercone+i(n e interoperabilidad entre concesionarios de redes p0blicas de telecomunicaciones en cual.uier punto factible! independientemente de donde se ubi.uen! y pro3isionar las capacidades de intercone+i(n en los t*rminos en .ue le sean solicitados$ %a intercone+i(n para la terminaci(n de llamadas y de mensajes cortos en sus redes se otorgar8 en los t*rminos .ue establece esta %ey4 V. /especto de los ser3icios de telecomunicaciones .ue se originan o terminan dentro de su red! no podr8 ofrecer a sus usuarios condiciones comerciales! de calidad y precio! diferentes a a.uellos .ue se originen en la red de un tercero y terminen en su red! o se originen en su red y terminen en la red de otro concesionario4 VI. @o podr8n discriminar entre el tr8fico de su propia red y el tr8fico de los dem8s concesionarios de redes p0blicas de telecomunicaciones4 VII. Pro3eer ser3icios obser3ando los ni3eles m,nimos de calidad .ue establezca el =nstituto$ Estos ni3eles se re3isar8n cada dos aos4 VIII. @o establecer obligaciones! penas con3encionales o restricciones de cual.uier tipo en los con3enios .ue celebre! .ue tengan como efecto in&ibir a los consumidores a elegir a otro pro3eedor de ser3icios4 I7. Proporcionar al =nstituto informaci(n contable separada por ser3icio! de forma detallada! .ue contendr8 el desglose del cat8logo de cuentas de todas las empresas del agente! en la .ue se reflejar8n! en su caso! los descuentos impl,citos y los subsidios cruzados$ %a contabilidad separada deber8 ajustarse a la regulaci(n y metodolog,as .ue al efecto establezca el =nstituto y deber8 basarse en est8ndares internacionales4 7. Afrecer y pro3eer los ser3icios a los concesionarios de redes p0blicas de telecomunicaciones en los mismos t*rminos! condiciones y calidad .ue se ofrece a s, mismo$ A tal efecto deber8 atender las solicitudes y pro3isionar los ser3icios de telecomunicaciones a sus competidores en el mismo tiempo y forma en .ue lo &ace respecto de su operaci(n! bajo el principio el primero en solicitar es el primero en ser atendido$ El =nstituto estar8 facultado para determinar los mecanismos .ue aseguren el cumplimiento de esta obligaci(n! incluyendo los tiempos de entrega e instalaci(n4 7I. Permitir .ue los usuarios utilicen cual.uier e.uipo terminal .ue cumpla con los est8ndares establecidos por el =nstituto! el cual emitir8 reglas para garantizar la no e+clusi3idad! portabilidad e interoperabilidad de los mismosN y abstenerse de blo.uear los e.uipos terminales a fin de .ue puedan usarse en otras redes4 7II. Dodos los ser3icios o bienes empa.uetados podr8n ser ad.uiridos por los usuarios o competidores de forma indi3idual y desagregada4 7III. @o podr8 imponer condiciones .ue in&iban la portabilidad del n0mero telef(nico! para lo cual! a solicitud del usuario! en caso de &aberse comercializado otros bienes y ser3icios! estos deber8n indi3idualizarse y facturarse de forma independiente4 7IV. %os ser3icios de facturaci(n y cobranza .ue preste a terceros deber8n otorgarse de forma no discriminatoria! con respecto de terceros y de a.uellos .ue presta a su operaci(n4 7V. 'esglosar de manera indi3idual y suficiente en las facturas .ue e+pida! cada uno de los ser3icios .ue presta! con el objeto de conocer las tarifas o precios aplicables a cada uno de ellos4 7VI. Abstenerse de establecer barreras t*cnicas o de cual.uier naturaleza! .ue impidan el establecimiento de infraestructura de telecomunicaciones o el suministro de ser3icios de telecomunicaciones de otros concesionarios con redes p0blicas de telecomunicaciones4 7VII. Prestar ser3icios de medici(n! tasaci(n! facturaci(n y cobranza de ser3icios prestados a sus usuarios! por parte de otros concesionarios en condiciones no discriminatorias y proporcionar la informaci(n necesaria y precisa para la facturaci(n y cobro respecti3os4 7VIII. Actuar sobre bases no discriminatorias al proporcionar informaci(n de car8cter comercial respecto de sus suscriptores! a filiales! subsidiarias o terceros! sin perjuicio de lo establecido en la %ey Federal de Protecci(n de 'atos Personales en Posesi(n de los Particulares4 62 Pgina 63 de 128 7I7. En materia de ad.uisiciones gubernamentales por parte de dependencias y entidades de la Administraci(n P0blica Federal! estatal o municipal! del 'istrito Federal! de los otros poderes federales o de organismos aut(nomos! deber8: aJ Afrecer tarifas correspondientes a todos los ser3icios de manera desagregada e indi3idualizada y! en su caso! autorizadas por el =nstituto! y 5J En los casos en .ue los dem8s concesionarios no cuenten con infraestructura en determinadas localidades y re.uieran la contrataci(n de la pro3isi(n de determinados ser3icios intermedios! entre ellos enlaces! por parte del agente econ(mico! se deber8 establecer un sistema de seguimiento en la pro3isi(n de dic&os ser3icios entre el (rgano gubernamental respecti3o! el concesionario .ue deba prestarle el ser3icio! el agente econ(mico preponderante y el =nstituto$ En este caso! las bases de licitaci(n deber8n contener obligaciones m,nimas a cargo del agente econ(mico preponderante! a las .ue deber8 dar seguimiento preciso el =nstituto! y 77. A.uellas medidas adicionales .ue a juicio del =nstituto sean necesarias para pre3enir pr8cticas monop(licas o promo3er la competencia$ Dodos los ser3icios de intercone+i(n ser8n obligatorios para el agente econ(mico preponderante en telecomunicaciones$ Para efectos de este art,culo! cuando se &aga referencia a los ser3icios .ue se presta el agente econ(mico preponderante a s, mismo o a su operaci(n! se entender8 .ue incluye a.uellos ser3icios .ue preste a subsidiarias! filiales! afiliadas o cual.uier otra persona .ue forme parte del agente econ(mico$ %as medidas a .ue se refiere este art,culo! incluyendo! en su caso! sus modificaciones! la informaci(n presentada y las metodolog,as! deber8n inscribirse en el /egistro P0blico de Delecomunicaciones y publicarse en la p8gina de =nternet del =nstituto en la fec&a de su e+pedici(n$ ?egundo$ En cuanto a las obligaciones .ue impone el =FD a los agentes econ(micos preponderantes en el sector de telecomunicaciones en materia de desagregaci(n de la red p0blica de telecomunicaciones local: Ar)F%!lo <?B. El =nstituto podr8 imponer al agente econ(mico preponderante en el sector de las telecomunicaciones las siguientes obligaciones espec,ficas en materia de desagregaci(n de la red p0blica de telecomunicaciones local: I. Permitir a otros concesionarios de redes p0blicas de telecomunicaciones el acceso de manera desagregada a elementos! infraestructuras de car8cter acti3o y pasi3o! ser3icios! capacidades y funciones de sus redes sobre tarifas indi3iduales no discriminatorias .ue no e+cedan de a.uellas fijadas por el =nstituto$ El acceso deber8 otorgarse al menos! en los mismos t*rminos y condiciones .ue se ofrece a s, mismo! sus filiales o subsidiarias u otras empresas del mismo grupo de inter*s econ(mico$ Para efectos de lo anterior se considerar8n elementos de la red p0blica de telecomunicaciones local! las centrales de cual.uier tipo y jerar.u,a! radioFbases! e.uipos! sistemas maestros! sistemas de prueba! el acceso a funcionalidades de la red y los dem8s elementos de red .ue sean necesarios para .ue la prestaci(n de los ser3icios se proporcione! al menos! en la misma forma y t*rminos en .ue lo &ace el agente econ(mico preponderante4 II. Afrecer cual.uier tipo de ser3icio de acceso a la red p0blica de telecomunicaciones local! al circuito f,sico .ue conecta el punto de cone+i(n terminal de la red en el domicilio del usuario a la central telef(nica o instalaci(n e.ui3alente de la red p0blica de telecomunicaciones local desde la cual se presta el ser3icio al usuario4 y al circuito f,sico .ue conecta el punto de terminaci(n de dic&a red en el domicilio del usuario a un punto t*cnicamente factible entre el domicilio del usuario final y la central telef(nica o instalaci(n e.ui3alente de la red p0blica de telecomunicaciones local desde la cual se presta el ser3icio al usuario4 ya sea .ue se solicite ser3icio completamente desagregado! ser3icio compartido! compartido sin ser3icio telef(nico b8sico! transferencia de datos! o cual.uiera .ue la tecnolog,a permita y .ue acuerde con el concesionario interesado! o lo determine el =nstituto4 III. ?ometer a la aprobaci(n del =nstituto! a m8s tardar el 9# de junio de cada ao! las ofertas p0blicas de referencia para la compartici(n de infraestructura pasi3a y desagregaci(n de la red p0blica de telecomunicaciones local$ 63 Pgina 64 de 128 El =nstituto someter8 la oferta o las ofertas respecti3as a consulta p0blica durante un plazo de treinta d,as naturales$ Derminada la consulta el =nstituto contar8 con cuarenta y cinco d,as &8biles para aprobar! y en su caso! modificar la oferta respecti3a! plazo dentro del cual dar8 3ista a dic&o agente para .ue manifieste lo .ue a su derec&o con3enga$ %a oferta de .ue se trate deber8 entrar en 3igor y publicarse a tra3*s de la p8gina del =nstituto dentro de los primeros .uince d,as del mes de diciembre de cada ao$ %a oferta respecti3a permanecer8 3igente por el ao siguiente y deber8 ser actualizada en caso de .ue el agente econ(mico preponderante ofrezca! apli.ue o facture a concesionarios de redes p0blicas de telecomunicaciones nue3as condiciones! coberturas o tecnolog,as4 IV. /ealizar a su costa la creaci(n! desarrollo y la implantaci(n de procesos! sistemas! instalaciones y dem8s medidas .ue resulten necesarias para permitir la pro3isi(n eficiente y en condiciones de competencia de los elementos y ser3icios de desagregaci(n a los dem8s concesionarios de redes p0blicas de telecomunicaciones .ue determine el =nstituto$ Entre otros elementos y ser3icios! se incluir8n los relati3os a reporte de fallas! coubicaci(n dentro y fuera de la central de la red del agente econ(mico preponderante! establecimiento de ni3eles de calidad del ser3icio! procesos de facturaci(n! pruebas y &omologaci(n de e.uipos! est8ndares operati3os y procesos de mantenimiento$ Para la definici(n de las medidas a .ue se refiere el p8rrafo anterior y garantizar su debida ejecuci(n! el =nstituto establecer8 grupos de trabajo a los .ue deber8n integrarse el agente econ(mico preponderante y los dem8s concesionarios de redes p0blicas de telecomunicaciones .ue seale el =nstituto$ Adicionalmente! los grupos de trabajo atender8n tareas relati3as a la definici(n de los procesos para el monitoreo de las medidas impuestas por el =nstituto! tecnolog,a a ser utilizada! topolog,a! ni3eles de calidad de ser3icios y creaci(n de reportes de desempeo sobre factores operati3os! econ(micos! administrati3os! comerciales y t*cnicos asociados$ El =nstituto emitir8 las reglas de instalaci(n y operaci(n de los grupos de trabajo y resol3er8 de manera e+pedita las diferencias entre sus miembros$ Para los asuntos pre3istos en las reglas mencionadas! el =nstituto podr8 au+iliarse con la contrataci(n de un tercero con probada e+periencia4 V. Permitir .ue otros concesionarios de redes p0blicas de telecomunicaciones puedan acceder! entre otros! a los medios f,sicos! incluyendo la fibra (ptica! t*cnicos y l(gicos de la red p0blica de telecomunicaciones local perteneciente al agente econ(mico preponderante! de conformidad con las medidas .ue le imponga el =nstituto para .ue dic&o acceso sea efecti3o$ %as medidas a .ue se refiere el p8rrafo anterior deber8n considerar como insumo esencial todos los elementos necesarios para la desagregaci(n efecti3a de la red p0blica de telecomunicaciones local$ En particular! los concesionarios podr8n elegir los elementos de la red local .ue re.uieran del agente preponderante y el punto de acceso a la misma$ %as citadas medidas podr8n incluir la regulaci(n de precios y tarifas! condiciones t*cnicas y de calidad! as, como su calendario de implantaci(n con el objeto de procurar la cobertura uni3ersal y el aumento en la penetraci(n de los ser3icios de telecomunicaciones4 VI.Permitir el acceso de otros concesionarios de redes p0blicas de telecomunicaciones a los recursos esenciales de su red! con base en el modelo de costos .ue determine el =nstituto! mismo .ue deber8 promo3er la competencia efecti3a y considerar las mejores pr8cticas internacionales! las asimetr,as naturales de las redes y la participaci(n en el sector de cada concesionario$ El agente econ(mico preponderante no podr8 imponer a los otros concesionarios de dic&as redes p0blicas t*rminos y condiciones menos fa3orables .ue los .ue se ofrece a s, mismo! a sus filiales y subsidiarias y a las empresas .ue formen parte del mismo grupo de inter*s econ(mico4 VII. El =nstituto podr8 inter3enir de oficio para garantizar .ue en el acceso desagregado a .ue se refiere este art,culo e+istan condiciones de no discriminaci(n! competencia efecti3a en el sector de telecomunicaciones! eficacia econ(mica y un beneficio m8+imo para los usuarios finales! y VIII. A.uellas medidas adicionales .ue a juicio del =nstituto sean necesarias para garantizar la desagregaci(n efecti3a$ 64 Pgina 65 de 128 Es e3idente .ue la regulaci(n asim*trica resultado de la preponderancia es ineficaz en el caso de la radiodifusi(n! las medidas .ue se le imponen son en muc&os casos obligaciones generales establecidas en la propia constituci(n a todos los prestadores de ser3icios de /adiodifusi(n! como es el caso de la retransmisi(n de su seal para concesionarios de tele3isi(n restringida$ 'el mismo modo se establece como una medida asim*trica la pro&ibici(n .ue ya e+presamente la constituci(n estableci( en su participaci(n en las nue3as licitaciones de espectro radioel*ctrico$ U al no establecer una regulaci(n con3ergente por ser3icios deja al margen ser3icios del tele3isi(n restringida a fa3or de los derec&os fundamentales consagrados el articulo y : de la constituci(n y la b0s.ueda de competencia y libre concurrencia e+presamente tuteladas en nuestro fa3or en el art,culo -6 de nuestra Carta Magna$ Por lo anteriormente e+puesto! respetuosamente! solicitamos a este )$ Euzgado de 'istrito declare la anticonstitucionalidad de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! publicada en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 1" de julio de -#1"! y son otorgue el Amparo y Protecci(n de la Eusticia de la 7ni(n$ V$ola%$2n a n!es)ros dere%&os de l$5re a%%eso a $n6or#a%$2n "l!ral ' o"or)!na, asF %o#o a 5!s%ar, re%$5$r ' d$6!nd$r $n6or#a%$2n e $deas de )oda Fndole "or %!al+!$er #ed$o de eH"res$2n, l$5re %o#"e)en%$a ' l$5re a%%eso a los #er%ados de )ele%o#!n$%a%$ones ' rad$od$6!s$2n, ' de %ons!#$dor "or ordenarse la de%lara%$2n de aen)es "re"onderan)es "or se%)or ' no "or ser1$%$o. %os art,culos 9! fracci(n <>%=! 1;! fracciones << y <<==! 11B! 1-#! 191! 1""! p8rrafo tres! 1::! fracci(n >==! -#! -#6! --! 0ltimo p8rrafo! -9! -;! -! fracciones <>= y <<==! -:! p8rrafos primero y antepen0ltimo! -B! -:#! -:1! -:-! -:9! -:"! -:;! p8rrafo tres! -::! -6" de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y los siguientes art,culos transitorios del decreto de reformas del 1" de julio de -#1": no3eno! d*cimo! p8rrafo tres! d*cimo primero! inciso a$! d*cimo segundo! p8rrafos dos y tres y fracciones =>! >=! >=== y <! cuadrag*simo y cuadrag*simo .uinto! del 'ecreto por el .ue se e+piden la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y la %ey del ?istema P0blico de /adiodifusi(n del Estado Me+icano4 y se reforman! adicionan y derogan di3ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n! publicado el 1" de julio de -#1" en el 'iario Aficial de la Federaci(n! 3iolan nuestros derec&os de libre acceso a informaci(n plural y oportuna! as, como a buscar! recibir y difundir informaci(n e ideas de toda ,ndole por cual.uier medio de e+presi(n! libre competencia y libre acceso a los mercados de telecomunicaciones y radiodifusi(n! y de consumidor por ser contrarios a los art,culos 5! H! fracciones =! == y ===! :5! -6! segundo y octa3o transitorio! fracciones === y => del decreto de reformas constitucionales publicado el 11 de junio de -#19! de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos! relati3os a la facultad del =nstituto Federal de Delecomunicaciones para declarar agentes preponderantes por ser3icio$ %as normas constitucionales .ue se transgreden! son las siguientes: Ar)F%!lo ?o. ITer%er "(rra6oJ El Estado garantizar8 el derec&o de acceso a las tecnolog,as de la informaci(n y comunicaci(n! as, como a los ser3icios de radiodifusi(n y telecomunicaciones! incluido el de banda anc&a e internet$ Para tales efectos! el Estado establecer8 condiciones de competencia efecti3a en la prestaci(n de dic&os ser3icios$ O 3. En materia de radiodifusi(n y telecomunicaciones: 65 Pgina 66 de 128 I. El Estado garantizar8 a la poblaci(n su integraci(n a la sociedad de la informaci(n y el conocimiento! mediante una pol,tica de inclusi(n digital uni3ersal con metas anuales y se+enales$ II. %as telecomunicaciones son ser3icios p0blicos de inter*s general! por lo .ue el Estado garantizar8 .ue sean prestados en condiciones de competencia! calidad! pluralidad! cobertura uni3ersal! intercone+i(n! con3ergencia! continuidad! acceso libre y sin injerencias arbitrarias$ III. %a radiodifusi(n es un ser3icio p0blico de inter*s general! por lo .ue el Estado garantizar8 .ue sea prestado en condiciones de competencia y calidad y brinde los beneficios de la cultura a toda la poblaci(n! preser3ando la pluralidad y la 3eracidad de la informaci(n! as, como el fomento de los 3alores de la identidad nacional! contribuyendo a los fines establecidos en el art,culo 9o$ de esta Constituci(n$ Ar)F%!lo @o. Es in3iolable la libertad de difundir opiniones! informaci(n e ideas! a tra3*s de cual.uier medio$ @o se puede restringir este derec&o por 3,as o medios indirectos! tales como el abuso de controles oficiales o particulares! de papel para peri(dicos! de frecuencias radioel*ctricas o de enseres y aparatos usados en la difusi(n de informaci(n o por cuales.uiera otros medios y tecnolog,as de la informaci(n y comunicaci(n encaminados a impedir la transmisi(n y circulaci(n de ideas y opiniones$ @inguna ley ni autoridad puede establecer la pre3ia censura! ni coartar la libertad de difusi(n! .ue no tiene m8s l,mites .ue los pre3istos en el primer p8rrafo del art,culo o$ de esta Constituci(n$ En ning0n caso podr8n secuestrarse los bienes utilizados para la difusi(n de informaci(n! opiniones e ideas! como instrumento del delito$ Ar)F%!lo <A. O IP(rra6o <J En consecuencia! la ley castigar8 se3eramente! y las autoridades perseguir8n con eficacia! toda concentraci(n o acaparamiento en una o pocas manos de art,culos de consumo necesario y .ue tenga por objeto obtener el alza de los precios4 todo acuerdo! procedimiento o combinaci(n de los productores! industriales! comerciantes o e#"resar$os de ser1$%$os, +!e de %!al+!$er #anera &aan, "ara e1$)ar la l$5re %on%!rren%$a o la %o#"e)en%$a en)re sF o "ara o5l$ar a los %ons!#$dores a "aar "re%$os eHaerados y! en general! todo lo .ue constituya una 3entaja e+clusi3a indebida a fa3or de una o 3arias personas determinadas y con perjuicio del p0blico en general o de alguna clase social$ ;=nfasis a>adido< IP(rra6o /?J El =nstituto Federal de Delecomunicaciones ser8 tambi*n la autoridad en materia de competencia econ(mica de los sectores de radiodifusi(n y telecomunicaciones! por lo .ue en *stos ejercer8 en forma e+clusi3a las facultades .ue este art,culo y las leyes establecen para la Comisi(n Federal de Competencia Econ(mica y regular8 de forma asim*trica a los participantes en es)os #er%ados con el objeto de eliminar eficazmente las barreras a la competencia y la libre concurrencia4 impondr8 l,mites a la concentraci(n nacional y regional de frecuencias! al concesionamiento y a la propiedad cruzada .ue controle 3arios medios de comunicaci(n .ue sean concesionarios de radiodifusi(n y telecomunicaciones .ue sir3an a un mismo mercado o zona de cobertura geogr8fica! y ordenar8 la desincorporaci(n de acti3os! derec&os o partes necesarias para asegurar el cumplimiento de estos l,mites! garantizando lo dispuesto en los art,culos o$ y :o$ de esta Constituci(n$ 'el decreto de reformas constitucionales publicado en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 11 de junio de -#19: CUARTO. En el mismo plazo referido en el art,culo anterior! el Congreso de la 7ni(n deber8 e+pedir un solo ordenamiento legal .ue regule de manera con3ergente! el uso! apro3ec&amiento y e+plotaci(n del espectro radioel*ctrico! las redes de telecomunicaciones! as, como la prestaci(n de ser3icios de radiodifusi(n y telecomunicaciones$ %a ley establecer8 .ue las concesiones ser8n 0nicas! de forma .ue los concesionarios puedan prestar todo tipo de ser3icios a tra3*s de sus redes! siempre .ue cumplan con las obligaciones y contraprestaciones .ue les 66 Pgina 67 de 128 imponga el =nstituto Federal de Delecomunicaciones y en su caso! las contraprestaciones correspondientes$ El =nstituto Federal de Delecomunicaciones! una 3ez .ue &aya determinado los concesionarios .ue tienen el car8cter de agente econ(mico preponderante en t*rminos de la fracci(n === del art,culo Acta3o Dransitorio de este 'ecreto! establecer8! dentro de los sesenta d,as naturales siguientes! mediante lineamientos de car8cter general! los re.uisitos! t*rminos y condiciones .ue los actuales concesionarios de radiodifusi(n! telecomunicaciones y telefon,a deber8n cumplir para .ue se les autorice la prestaci(n de ser3icios adicionales a los .ue son objeto de su concesi(n o para transitar al modelo de concesi(n 0nica! siempre .ue se encuentren en cumplimiento de las obligaciones pre3istas en las leyes y en sus t,tulos de concesi(n$ %a autorizaci(n a .ue se refiere este p8rrafo podr8 otorgarse a los agentes econ(micos preponderantes s(lo cuando se encuentren en cumplimiento de las medidas .ue se les &ayan impuesto conforme a lo pre3isto en las fracciones === y => del art,culo Acta3o Dransitorio de este 'ecreto$ El =nstituto deber8 resol3er sobre la procedencia o improcedencia de las autorizaciones a .ue se refiere este p8rrafo dentro de los sesenta d,as naturales siguientes a la presentaci(n de las solicitudes respecti3as y! en el primer caso! determinar8 las contraprestaciones correspondientes$ OCTAVO. 7na 3ez constituido el =nstituto Federal de Delecomunicaciones conforme a lo dispuesto en el art,culo ?e+to Dransitorio! deber8 obser3arse lo siguiente: III. El =nstituto Federal de Delecomunicaciones deber8 determinar la e+istencia de agentes econ(micos preponderantes en los sectores de radiodifusi(n y de telecomunicaciones! e impondr8 las medidas necesarias para e3itar .ue se afecte la competencia y la libre concurrencia y! con ello! a los usuarios finales$ 'ic&as medidas se emitir8n en un plazo no mayor a ciento oc&enta d,as naturales contados a partir de su integraci(n! e incluir8n en lo aplicable! las relacionadas con informaci(n! oferta y calidad de ser3icios! acuerdos en e+clusi3a! limitaciones al uso de e.uipos terminales entre redes! regulaci(n asim*trica en tarifas e infraestructuras de red! incluyendo la desagregaci(n de sus elementos esenciales y! en su caso! la separaci(n contable! funcional o estructural de dic&os agentes$ Para efectos de lo dispuesto en este 'ecreto! se %ons$derar( %o#o aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e, en raG2n de s! "ar)$%$"a%$2n na%$onal en la "res)a%$2n de los ser1$%$os de rad$od$6!s$2n o )ele%o#!n$%a%$ones! a cual.uiera .ue cuente! directa o indirectamente! con una participaci(n nacional mayor al cincuenta por ciento! medido este porcentaje ya sea por el n0mero de usuarios! suscriptores! audiencia! por el tr8fico en sus redes o por la capacidad utilizada de las mismas! de acuerdo con los datos con .ue disponga el =nstituto Federal de Delecomunicaciones$ %as obligaciones impuestas al agente econ(mico preponderante se e+tinguir8n en sus efectos por declaratoria del =nstituto Federal de Delecomunicaciones una 3ez .ue conforme a la ley e+istan condiciones de %o#"e)en%$a e6e%)$1a en el #er%ado de +!e se )ra)e$ IV. El =nstituto Federal de Delecomunicaciones! en un plazo no mayor a ciento oc&enta d,as naturales contados a partir de su integraci(n! establecer8 las medidas .ue permitan la desagregaci(n efecti3a de la red local del agente preponderante en telecomunicaciones de manera .ue otros concesionarios de telecomunicaciones puedan acceder! entre otros! a los medios f,sicos! t*cnicos y l(gicos de cone+i(n entre cual.uier punto terminal de la red p0blica de telecomunicaciones y el punto de acceso a la red local pertenecientes a dic&o agente$ Estas medidas tambi*n ser8n aplicables al agente econ(mico con poder sustancial en el mercado rele3ante de ser3icios al usuario final$ ;=nfasis a>adidos< %a reforma constitucional publicada en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 11 de junio de -#19! pre3* la creaci(n del =nstituto Federal de Delecomunicaciones R=FDC! como (rgano aut(nomo! .ue tiene como atribuciones! entre otras! ser Iautoridad en materia de competencia econmica de los sectores de radiodifusin y telecomunicaciones, por lo que en 5stos e6ercer@ en forma exclusi#a las facultades que el art(culo ,- constitucional y las leyes establecen para la &omisin Federal de &ompetencia Econmica y re"ular@ de forma asim5trica a los participantes en estos mercados con el ob6eto de eliminar efica?mente las 67 Pgina 68 de 128 barreras a la competencia y a la libre concurrencia$J Rart,culo -6! p8rrafo 1! constitucionalC$ Con la reforma constitucional mencionada se introduce al sistema jur,dico me+icano el t*rmino: preponderancia! como medida oportuna y e+pedita para fomentar la competencia en los ser3icios de telecomunicaciones y radiodifusi(n$ %a introducci(n del concepto tiene por objeto los siguientes fines: 1$ Aumentar la eficiencia regulatoria y disminuir el posible dao .ue la falta de competencia efecti3a causa al usuario de determinado ser3icio de telecomunicaciones o radiodifusi(n4 -$ 'otar al regulador de un instrumento adicional al de Poder ?ustancial de Mercado RP?MC! del .ue se desprende regulaci(n asim*trica en beneficio de los usuarios por el simple &ec&o de encontrar .ue ;#L o m8s de la pro3isi(n de un ser3icio se encuentra en manos de un solo pro3eedor$ @o &ace falta prueba adicional y su aplicaci(n es autom8tica ante dic&o escenario$ 9$ /econocer una realidad monop(lica en la prestaci(n de estos ser3icios en M*+ico y! al ser reconocidos estos como condiciones para el ejercicio de los derec&os fundamentales a la informaci(n o a la libertad de e+presi(n! producir una &erramienta .ue permita al Estado la su e+igibilidad$ En este sentido! no es una medida sustituta del poder sustancial de mercado Rni *ste del primeroC puesto .ue sus procedimientos! temporalidad e incluso condiciones de aplicaci(n son radicalmente distintos$ El art,culo octa3o transitorio del decreto de reforma citado! confiere la atribuci(n al =nstituto Federal de Delecomunicaciones para determinar la e+istencia de agentes econ(micos preponderantes! .ue en relaci(n con el art,culo cuarto transitorio de ese decreto! seala la temporalidad para .ue! "or !na sola 1eG, se realice la determinaci(n de agentes preponderantes! esto se desprende del siguiente te+to: Iuna 3ez .ue &aya determinado los concesionarios .ue tienen el car8cter de agente econ(mico preponderanteJ$ %a facultad es pro3isional! por ello no se regul( en el art,culo -6 constitucional sino en las normas transitorias del decreto de reforma constitucional$ %a declaraci(n de agentes econ(micos preponderantes! busca la apertura de los mercados a tra3*s de someter a una regulaci(n asim*trica a las empresas con m8s del ;#L de participaci(n nacional en la prestaci(n de los ser3icios de telecomunicaci(n y radiodifusi(n! con ello se satisface la demanda de la sociedad de una democratizaci(n de medios$ 7na 3ez .ue la apertura de esos mercados conduzca a .ue ninguna empresa rebase ese porcentaje de participaci(n! el =nstituto Federal de Delecomunicaciones conser3ar8 la facultad en materia de competencia econ(mica para declarar agentes econ(micos con poder sustancial en el mercado rele3ante! con fundamento en .ue la %ey Federal de Competencia Econ(mica$ Al respecto! en la I=niciati3a de decreto .ue reforma y adiciona di3ersas disposiciones de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanosJ presentada ante la )$ C8mara de 'iputados el 11 de marzo de -#19! por el Ejecuti3o Federal y los 'iputados Coordinadores de los 1rupos Parlamentarios del PA@! P/=! P/' y P>EM! se pre3* lo siguiente: ?e regular8 a cual.uier operador dominante en telefon,a y ser3icios de datos para generar competencia efecti3a en las telecomunicaciones y eliminar barreras a la entrada de otros operadores! incluyendo tratamientos asim*tricos en el uso de redes y determinaci(n de tarifas! regulaci(n de la oferta conjunta de dos o m8s ser3icios y reglas de concentraci(n! conforme a las mejores pr8cticas internacionales$ 68 Pgina 69 de 128 %a declaraci(n de preponderancia la realiza el =nstituto Federal de Delecomunicaciones en una sola ocasi(n! as, se seala en el I'ictamen de las Comisiones 7nidas de Puntos Constitucionales4 de Comunicaciones y Dransportes4 de /adio! Dele3isi(n y Cinematograf,a y de Estudios %egislati3os! con la opini(n de las Comisiones de 1obernaci(n y Eusticia! respecto de la Minuta con Proyecto de 'ecreto por el .ue se reforman di3ersas disposiciones de los art,culos 5! :5! -:! -6! :9! :6! B" y 1#; de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos en materia de telecomunicacionesJ del ?enado de la /ep0blica! en el cual se establece lo siguiente: %a determinaci(n de agentes econ(micos preponderantes est8 supeditada a la instalaci(n del =nstituto Federal de Delecomunicaciones! ya .ue se re.uiere al nue3o (rgano con el c0mulo de sus atribuciones para realizar las in3estigaciones necesarias .ue le permitan determinar y encuadrar en los supuestos pre3istos por la reforma constitucional a los agentes preponderantes! lo cual no puede ser! e+ anteOJ En la fracci(n => del art,culo octa3o transitorio citado! se pre3* .ue el =nstituto Federal de Delecomunicaciones tendr8 un plazo no mayor a 16# d,as naturales! contados a partir de su integraci(n para establecer las medidas .ue permitan la desagregaci(n efecti3a de la red local del agente preponderante en los ser3icios de telecomunicaciones4 las obligaciones impuestas a los agentes econ(micos preponderantes se e+tinguir8n por declaratoria del propio =nstituto! una 3ez .ue e+istan condiciones de competencia efecti3a en los ser3icios respecti3os4 la regulaci(n asim*trica terminar8 una 3ez .ue el mercado se estabilice$ Esto confirma la temporalidad de la atribuci(n del =nstituto Federal de Tele%o#!n$%a%$ones "ara de%larar aen)es "re"onderan)es. %a reforma constitucional faculta al =nstituto Federal de Delecomunicaciones para determinar a los agentes econ(micos preponderantes a fin de generar una competencia efecti3a en telecomunicaciones Ren sentido latoC y eliminar barreras a la entrada de otros operadores$ 7na 3ez logrado esto se e+tingue su atribuci(n! pero permanece la de declarar a los agentes con poder sustancial en el mercado rele3ante$ Es anticonstitucional el 0ltimo p8rrafo del art,culo -- de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! .ue establece: IEl =nstituto est8 facultado para declarar en cual.uier momento agentes econ(micos preponderantes en los sectores de telecomunicaciones y radiodifusi(nJ! por.ue concede la atribuci(n permanentemente y no transitoriamente! por una sola 3ez! como se desprende de los preceptos constitucionales$ Esto no implica .ue sea anticonstitucional la regulaci(n de la preponderancia en la ley! ya .ue es necesario en 3irtud de .ue se debe pre3er la regulaci(n asim*trica de los agentes .ue &ayan sido declarados preponderantes$ Con la lectura del proceso de reforma constitucional! resulta e3idente .ue el autor de la reforma constitucional gener( un r*gimen e+cepcional y transitorio para atender a una situaci(n &ist(rica: la necesidad de regular a determinados agentes .ue &ab,an logrado amasar grandes porcentajes en los sectores de radiodifusi(n y telecomunicaciones! estableciendo fuertes restricciones al ejercicio de sus libertades en aras de beneficiar a los usuarios$ 7na &abilitaci(n permanente al =nstituto es 3iolatoria de los fines buscados por el art,culo -; constitucional! .ue prescribe: Ar)F%!lo <>. Corresponde al Estado la rector,a del desarrollo nacional para garantizar .ue *ste sea integral y sustentable! .ue fortalezca la ?oberan,a de la @aci(n y su r*gimen democr8tico y .ue! mediante la competiti3idad! el fomento del crecimiento econ(mico y el empleo y una m8s justa distribuci(n del ingreso y la ri.ueza! permita el pleno ejercicio de la libertad y la dignidad de los indi3iduos! grupos y clases sociales! cuya seguridad protege esta Constituci(n$ %a competiti3idad se entender8 como el conjunto de condiciones 69 Pgina 70 de 128 necesarias para generar un mayor crecimiento econ(mico! promo3iendo la in3ersi(n y la generaci(n de empleo$ Al facultar al =nstituto para .ue sancione con la regulaci(n asim*trica generada por el r*gimen de preponderancia el crecimiento de un agente econ(mico a m8s del ;#L del sector sin demostrar .ue ello genera un dao a la competencia y! con ello! al suscrito como usuario final efinalidad buscada por el art,culo Acta3o Dransitorio citadoe se transgrede frontalmente el art,culo -; constitucional! pues se genera un mecanismo .ue desincenti3a el crecimiento econ(mico! la in3ersi(n y la generaci(n del empleo$ Con esta disposici(n el legislador &a diseado un mecanismo contrario al mandato de competiti3idad perseguido por el autor de la reforma constitucional y por lo tanto 3iolatoria de nuestros derec&os de competencia y libre acceso a los mercados de telecomunicaciones y radiodifusi(n! y de consumidor$ %a reforma constitucional del 11 de junio de -#19! a los art,culos ?o., @o., <@, <A, @0, @A, B= ' /C> surge a partir de la necesidad de regular la /adiodifusi(n y las Delecomunicaciones y la competencia y la libre concurrencia en los mercados en general! buscando combatir los monopolios y pr8cticas monop(licas de todo tipo en el marco de los derec&os fundamentales$ El legislador asumi( la necesidad de reconocer .ue: IToda persona tiene derec$o al libre acceso a informacin plural y oportuna, as( como a buscar, recibir y difundir informacin e ideas de toda (ndole por cualquier medio de expresinJ Rsegundo p8rrafo del art,culo 5 constitucionalC$ 'erec&os .ue nos son 3iolados$ Con este prop(sito y con el fin de garantizar dic&os derec&os reconoci( a la /adiodifusi(n y a las Delecomunicaciones como derec&os &umanos y ser3icios p0blicos de inter*s general Rart,culo 5! tercer p8rrafo y H! fracciones == y ===! de la Constituci(nC! pues est8n de por medio los derec&os &umanos de acceso a la informaci(n plural y oportuna! libertad de e+presi(n! y acceso a las tecnolog,as de la informaci(n y comunicaci(n$ El objeto de la ley con3ergente es regular las condiciones para garantizar nuestro derec&o a la competencia en los ser3icios de telecomunicaciones y radiodifusi(n! para ello se debe e+pedir una regulaci(n con base en los ser3icios y no en la distinci(n de sectores$ %a regulaci(n por sectores permitir8 acuerdos entre empresarios de ser3icios en contra de la competencia y la libre ocurrencia$ Es por ello .ue el ser3icio de tele3isi(n restringida .ue constituye el ;#L del acceso a contenidos de tele3isi(n abierta &a .uedado sin regulaci(n$ %a reforma constitucional faculta al =nstituto Federal de Delecomunicaciones para determinar a los agentes econ(micos preponderantes a fin de generar una competencia efecti3a en telecomunicaciones y radiodifusi(n! y eliminar barreras a la entrada de otros operadores$ %a conceptualizaci(n de la prestaci(n de ser3icios di3ididos en sectores! tiene como antecedente la e+istencia de dos leyes e+pedidas en distinto tiempo para regular esos (#5$)os .ue eran considerados separados y distintos: la Ley Federal de Radio y Tele#isin publicada en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 1B de enero de 1B#! y la Ley Federal de Telecomunicaciones publicada en el mismo medio oficial el : de junio de 1BB;$ Estas leyes constitu,an un marco jur,dico no con3ergente$ El mandato constitucional .ue pre3* el te+to constitucional desde la reforma del 11 de junio de -#19! .ue obliga al Congreso de la 7ni(n a Ie+pedir un solo ordenamiento legal .ue reguleO la prestaci(n de ser3icios de radiodifusi(n y telecomunicaciones$J! no fue respetado en la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin por.ue en *l se imponen restricciones a las posibles declaratorias de dominancia basada en la di3isi(n de sectores .ue la Constituci(n ordena eliminar$ 70 Pgina 71 de 128 E+iste una aparente contradicci(n en la regla .ue concede la atribuci(n al =nstituto Federal de Delecomunicaciones para declarar agentes econ(micos preponderantes! en relaci(n a si es por sector o por ser3icio$ El p8rrafo primero de la fracci(n === del art,culo octa3o transitorio citado! pre3* .ue la facultad de determinar agentes econ(micos preponderantes es en los sectores de radiodifusi(n y telecomunicaciones! el te+to es el siguiente: El =nstituto Federal de Delecomunicaciones deber8 determinar la e+istencia de agentes econ(micos preponderantes en los se%)ores de radiodifusi(n y de telecomunicaciones!O ;=nfasis a>adido< %o anterior se puede interpretar en el sentido de .ue la preponderancia debi( determinarse respecto de cada IsectorJ Ren el conjunto de sus ser3iciosC! o en relaci(n a la prestaci(n de cada uno de los Iser3iciosJ Rde ambos sectoresC$ A fin de determinar la interpretaci(n constitucionalmente 38lida de esta disyunti3a! resulta indispensable analizar los p8rrafos siguientes de la misma fracci(n del art,culo octa3o transitorio$ En este sentido! optar por la preponderancia Ipor sectorJ ser,a contradictorio con el p8rrafo segundo de la citada fracci(n! en el .ue se pre3* la declaraci(n de agentes econ(micos preponderantes con base en los diferentes ser3icios de radiodifusi(n y telecomunicaciones4 el te+to es el siguiente: Para efectos de lo dispuesto en este 'ecreto! se considerar8 como agente econ(mico preponderante! en raG2n de s! "ar)$%$"a%$2n na%$onal en la "res)a%$2n de ser1$%$os de rad$od$6!s$2n o )ele%o#!n$%a%$ones! a cual.uiera .ue cuente! directa o indirectamente! con una participaci(n nacional mayor al cincuenta por ciento! medido este porcentaje ya sea por el n0mero de usuarios! suscriptores! audiencia! por el tr8fico en sus redes o por la capacidad utilizada de las mismas! de acuerdo con los datos con .ue disponga el =nstituto Federal de Delecomunicaciones$ ;=nfasis a>adido< ?e dice sin e.u,3ocos: Ien la prestaci(n de los ser3icios de radiodifusi(n o telecomunicacionesJ! no de los sectores$ Esta norma aclara y no contradice4 es la regla especial$ El primer p8rrafo no es un p8rrafo normati3o! sino des%r$")$1o de (#5$)os de a"l$%a%$2n de la regla de preponderancia .ue claramente se establece en el segundo p8rrafo$ %a descripci(n pre3ista en el primer p8rrafo: Ideber8 determinar la e+istencia de agentes econ(micos preponderantes en los se%)ores de rad$od$6!s$2n ' de )ele%o#!n$%a%$onesJ ;5nfasis a>adido<! es gen*rica y describe los (#5$)os en los .ue deber8 determinar la preponderancia! por lo .ue no precisa si s(lo se deben declarar dos agentes preponderantes! uno por cada sector! o si la preponderancia debe declararse dentro de cada sector en cada uno de los ser3icios .ue los conforman$ Esta 0ltima interpretaci(n se aclara en el segundo p8rrafo de la fracci(n citada! .ue tiene un car8cter eminentemente normati3o! al considerar a los agentes econ(micos preponderantes Ien raz(n de su participaci(n nacional en la prestaci(n de los ser1$%$os de radiodifusi(n y telecomunicacionesJ ;5nfasis a>adido<! con lo cual! adem8s de definir los par8metros .ue se deben tomar en consideraci(n para .ue el supuesto de preponderancia! se especifica .ue la atribuci(n del =nstituto Federal de Delecomunicaciones ser8 declarar *sta en cada uno de los ser3icios$ Cuando una facultad o una atribuci(n se concede a un poder u (rgano! se distingue entre la norma .ue delimita el (#5$)o de aplicaci(n de sus facultades en t*rminos generales y la .ue establece! en 6or#a "r$1a)$1a o eH%l!s$1a! los "ar(#e)ros para .ue se ejerza la facultad otorgada al poder u (rgano! por lo .ue no se debe confundir el 8mbito de aplicaci(n de la norma con la disposici(n .ue define lo .ue se &a de regular$ 71 Pgina 72 de 128 Por lo anterior! la regla pre3ista en el segundo p8rrafo es la aplicable para la determinaci(n de la preponderancia! por las siguientes razones: Primero$ En la interpretaci(n de los te+tos constitucionales contradictorios o difusos! trat8ndose de normas .ue son mandatos definiti#os! debe pre3alecer la norma .ue sal3aguarde el principio fundamental impl,cito en ellos$ %a radiodifusi(n y las telecomunicaciones son ser3icios p0blicos y son derec&os &umanos de los .ue gozamos! .ue el Estado tiene obligaci(n de garantizar! en t*rminos de lo pre3isto en los art,culos 5 y :5 constitucionales Rtal como se analizar8 m8s adelanteC$ @uestros derec&os &umanos .ue se sal3aguardan con la declaraci(n de agentes econ(micos preponderantes son los de libre concurrencia y competencia econ(mica Rart,culo -6 constitucionalC$ Por ello! debe pre3alecer la norma .ue m8s fa3orezca a estos4 en el caso es la pre3ista en el p8rrafo segundo de la citada fracci(n! .ue ordena .ue la declaraci(n de preponderancia se realice por ser3icios$ %o anterior deri3a de .ue las telecomunicaciones y la radiodifusi(n est8n compuestas por di3ersos ser3icios con mercados Robjeto de la regulaci(nC .ue si bien en ocasiones con3ergen Rpor ejemplo! en lo .ue se denomina el Itriple playJC! tambi*n compiten en lo indi3idual$ Por ejemplo! el ser3icio de la telefon,a fija forma parte de un mercado .ue no compite! necesariamente! con el de la telefon,a m(3il4 por su parte! el ser3icio de la tele3isi(n abierta constituye un mercado .ue no compite con el de la radio$ En este sentido! si se considera .ue la preponderancia se pre3i( como una medida encaminada a garantizar una competencia efecti3a! y eliminar barreras a la entrada de otros operadores Ren el caso de agentes econ(micos .ue cuenten! directa o indirectamente! con una participaci(n nacional mayor al ;#L de un mercadoC! la declaratoria de preponderancia por IsectorJ carecer,a de un efecto 0til respecto de ser3icios espec,ficos respecto de los cuales el agente econ(mico preponderante no cuenta con este ni3el de concentraci(n4 adem8s! implicar,a .ue ser3icios espec,ficos respecto de los cuales s, e+iste un agente econ(mico con tales ni3eles de concentraci(n Rpero .ue no los tiene respecto de la totalidad de ser3icios .ue integran el sectorC! se conser3aran sin la regulaci(n pretendida$ En cambio! una regulaci(n por Iser3icioJ garantiza .ue las medidas e+traordinarias pre3istas en la Constituci(n se establezcan respecto de %ada !no de los #er%ados en los .ue se busca garantizar la competencia y libre concurrencia! en el sentido mismo del te+to del art,culo -6 constitucional$ =nterpretar lo contrario! estar,a atentando contra el objeto mismo del art,culo -6 citado! ya .ue permitir,a los monopolios en los mercados espec,ficos .ue componen cada sector$ %a interpretaci(n anteriormente e+puesta tambi*n es congruente con el mecanismo a tra3*s del cual se pre3* .ue se e+tinguir8n las obligaciones impuestas al agente econ(mico preponderante RIcuando existan condiciones de competencia efecti#a en el mercado de que se trateJC! en t*rminos de lo dispuesto en el 0ltimo p8rrafo de la fracci(n === del art,culo octa3o transitorio referido! .ue establece lo siguiente: OCTAVO. 7na 3ez constituido el =nstituto Federal de Delecomunicaciones conforme a lo dispuesto en el art,culo ?e+to Dransitorio! deber8 obser3arse lo siguiente: III. R0ltimo p8rrafoC %as obligaciones impuestas al agente econ(mico preponderante se e+tinguir8n en sus efectos por declaratoria del =nstituto Federal de Delecomunicaciones una 3ez .ue conforme a la ley e+istan condiciones de %o#"e)en%$a e6e%)$1a en el #er%ado de +!e se )ra)e$ 72 Pgina 73 de 128 Aunado a lo e+puesto! debe sealarse .ue la declaraci(n de agentes preponderantes por ser3icio beneficia la libre concurrencia y competencia en el mercado! y son beneficia como usuario de los ser3icios! por las razones siguientes: 1$ El usuario no utiliza o contrata sectores! sino ser3icios$ El inter*s de los usuarios es la eficiencia de los mercados atendidos por los diferentes ser3icios .ue se prestan! y no por la conjugaci(n de los sectores completos$ 'e considerarse lo anterior! se pudiera llegar a los e+tremos de medir la penetraci(n de los monopolios! medidos por los reinos de la naturaleza! como el animal! el 3egetal y el mineral! caso por dem8s absurdo$ %a Constituci(n pre3* a los ser3icios de telecomunicaciones y radiodifusi(n como de inter*s general y orden p0blico! en funci(n de .uienes los consumen dentro de dic&os mercados espec,ficos! es decir! telefon,a fija! telefon,a celular! tele3isi(n abierta! transmisiones radiof(nicas! tele3isi(n restringida por cable! tele3isi(n restringida satelital! y no todos estos ser3icios acumulados en los sectores de telecomunicaciones y radiodifusi(n$ -$ ?i se adopta el criterio de sectores Res decir de la suma de los ser3icios .ue lo componenC! se impide una regulaci(n eficiente y suficiente para adoptar las medidas necesarias en beneficio de los usuarios$ En los t*rminos .ue se &an e+puesto! la di3isi(n por sectores tiene el perjuicio de e3itar .ue algunos agentes econ(micos preponderantes en determinado ser3icio .ue pudieran ostentar ;#L o m8s de dic&o ser3icio! por estar en el 3elo .ue le da estar dentro de un sector$ El perjuicio es para el consumidor! un desprop(sito total .ue atenta contra el objeto del art,culo -6 constitucional de combatir a los monopolios$ 9$ Al posibilitar .ue en un sector e+ista un agente preponderante en alg0n ser3icio y otro en otro ser3icio del mismo sector sin .ue el =nstituto pueda declararlos preponderantes y someterlos a la regulaci(n asim*trica$ "$ %a preponderancia por sectores tiene por consecuencia .ue muc&os agentes econ(micos pueden escapar de la declaraci(n de preponderancia y de la correspondiente regulaci(n Ren beneficio tanto de la competencia efecti3a! como de los derec&os de los usuariosC por.ue! aun.ue concentran m8s del ;#L de la participaci(n nacional en un ser3icio Rlo .ue la propia Constituci(n pre3i( como una medida contraria a la competencia y libre concurrenciaC! no alcanzan ese porcentaje de concentraci(n respecto de la totalidad del sector$ 'e considerar .ue el =FD tiene .ue identificar un solo preponderante por sector B ! es posible .ue no pueda &acerlo! en al menos dos &ip(tesis: 1$ Por.ue s(lo e+ista preponderancia en alguno de los ser3icios! pero no en el conjunto .ue componen el sector$ En este caso! la definici(n de preponderancia por sector podr,a tener como consecuencia .ue se tenga .ue declarar .ue no &ay preponderancia! a pesar de .ue alg0n agente econ(mico ejerza un fuerte poder dominante en alg0n ser3icio Rm8s no el conjunto de todos ellosC$ En nuestro car8cter de consumidor de ese ser3icio nos perjudica y el regulador no podr8 aplicar medidas e+peditas para proteger nuestro derec&o$ 69 El =nstituto Federal de Delecomunicaciones! resol3i( de forma err(nea la declaraci(n de agentes preponderantes! lo &izo por sector y no por ser3icio$ ?u resoluci(n es anticonstitucional! aun.ue se puede interpretar .ue si un agente econ(mico es preponderante por sector! pudiera tambi*n declararse como preponderante por ser3icio! siguiendo el principio de mayor,a de raz(n$ %a resoluci(n anticonstitucional del =FD no puede determinar la 3alidez de la legislaci(n secundaria$ %os agentes .ue &an sido declarados con ese car8cter podr,an obtener sus amparos! por.ue fue incorrecto .ue se les &aya determinado preponderantes por sector! lo cual ocasionar8 un se3ero efecto negati3o en la competencia econ(mica de la materia$ Es responsabilidad de esta )$ ?uprema Corte enmendar la incorrecta actuaci(n del (rgano aut(nomo en materia de telecomunicaciones y del Congreso de la 7ni(n$ 73 Pgina 74 de 128 -$ Que e+istan operadores diferentes .ue concentran m8s del ;#L de la participaci(n nacional en algunos de los ser3icios$ En el caso de esta &ip(tesis! podr,a suceder .ue s(lo sea posible declarar preponderante a uno de esos operadores! y no declarar al otro! aun.ue cuente con el mismo ni3el de concentaci(n respecto de otro ser3icio del mismo sector$ Esto son causa perjuicio! nue3amente! en nuestro car8cter de consumidor$ ?i se declara la preponderancia por ser3icio! es claro cu8les son las empresas .ue concentran el mercado nacional de telefon,a m(3il! internet! tele3isi(n abierta! telefon,a fija! tele3isi(n restringida o de paga! y tele3isi(n radiodifundida! y con ello afectan nuestros derec&os &umanos de competencia y libre concurrencia$ Ante una declaratoria de preponderancia por sector! la medici(n de la concentraci(n se tendr8 .ue determinar respecto de la totalidad de los ser3icios .ue! aun.ue forman parte del mismo sector! no necesariamente compiten entre s,$ %a preponderancia por sector! pre3ista en el te+to del p8rrafo primero de la fracci(n === del art,culo octa3o transitorio citado! interpretada aisladamente! afecta nuestros derec&os de libre concurrencia y competencia econ(mica en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n! as, como nuestros derec&os de los usuarios4 debe sucumbir ante la preponderancia por ser3icios .ue es la .ue m8s fa3orece a esos principios y! por lo tanto! al inter*s p0blico$ En relaci(n con lo anterior! no debe pasar inad3ertido .ue! con moti3o de la reforma constitucional en materia de telecomunicaciones! se modific( la naturaleza de las telecomunicaciones y la radiodifusi(n! las cuales pasaron de ser una acti3idad de inter*s p0blico! a un ser3icio p0blico de inter*s general$ ?egundo$ %as normas .ue reconocen derec&os &umanos se interpretan de conformidad con la Constituci(n y los tratados internacionales de la materia! fa3oreciendo en todo tiempo a la persona la protecci(n m8s amplia Rart,culo 15 constitucionalC$ %a preponderancia por ser3icios es m8s eficiente para romper las pr8cticas monop(licas .ue e+traen rentas en condiciones de pri3ilegio a todos los usuarios de los ser3icios de telecomunicaciones y radiodifusi(n$ %a democracia necesita di3ersidad de medios y pluralidad de ideas$ Entre m8s tipos de medios &aya! la sociedad estar8 mejor informada y con mayor participaci(n$ El agente econ(mico con una participaci(n nacional mayor al ;#L en cual.uiera de los ser3icios de telecomunicaciones y radiodifusi(n! determina en gran medida la l,nea de pensamiento de la poblaci(n$ Estos ni3eles de concentraci(n y el perjuicio al inter*s p0blico .ue deri3a de los mismos Ren t*rminos de las decisiones constitucionales adoptadas al respectoC se combate con mayor eficiencia a partir de una la regulaci(n por ser3icio$ En la pr8ctica ey dado las condiciones notorias en las cuales se prestan los ser3icios de telecomunicaciones en nuestro pa,se la preponderancia por sector tendr,a el efecto de impedir .ue el =nstituto Federal de Delecomunicaciones regulase por esa 3,a ser3icios importantes como el de tele3isi(n abierta Rsubsumido artificialmente en el Isector radiodifusi(nJ en el .ue con3i3en con todas las emisoras de radioC o el de tele3isi(n de paga Ropacado por la preponderancia .ue un grupo ostenta en la mayor parte de los ser3icios de telecomunicaciones! pero no as, el de tele3isi(n restringidaC$ %a interpretaci(n por sector! nos perjudica como usuario al lastimar la pro3isi(n de dos ser3icios 3inculados con los derec&os consagrados por los art,culos c y :c de la Constituci(n$ Como se e+puso pre3iamente! la 3,a del Poder ?ustancial de Mercado! no es sustituta! ni en tiempo ni alcance! de la preponderancia$ 74 Pgina 75 de 128 Dercero$ %a Constituci(n obliga al Congreso de la 7ni(n a legislar en funci(n de los ser3icios! por su car8cter de derec&os &umanos! no en base a la distinci(n entre los sectores de telecomunicaciones y radiodifusi(n! la cual surgi( por la e+istencia de dos leyes e+pedidas en distinto tiempo para regular esos 8mbitos: la Ley Federal de Radio y Tele#isin publicada en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 1B de enero de 1B#! y la Ley Federal de Telecomunicaciones publicada en el mismo medio oficial el : de junio de 1BB;$ Con la con3ergencia se pretende .ue los ser#icios sean la base de la legislaci(n y la distinci(n de sectores sea secundaria! aplicable 0nicamente para la determinaci(n 0nica .ue debiera realizar el =nstituto Federal de Delecomunicaciones de seleccionar los ser3icios con agentes preponderantes! dentro de la distinci(n de los 8mbitos sectoriales indicados por la constituci(n$ Cuarto$ %a medida para determinar la participaci(n nacional dentro de los di3ersos ser3icios .ue comprenden los sectores indicados! es por el n0mero de usuarios! suscriptores! audiencia! por el tr8fico de sus redes o por la capacidad utilizada en la misma! esto en cada ser3icio y no en los sectores globales$ Quinto$ El art,culo segundo transitorio del decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19! establece: KSE9UNDO. Las #ed$das de 6o#en)o a la %o#"e)en%$a en )ele1$s$2n, rad$o, )ele6onFa ' ser1$%$os de da)os, de5er(n a"l$%arse en )odos los se#en)os de 6or#a +!e se aran)$%e en s! %on,!n)o la %o#"e)en%$a e6e%)$1a en la rad$od$6!s$2n ' )ele%o#!n$%a%$ones.L 'e la redacci(n del precepto se desprende .ue las medidas a la competencia deben aplicarse en los IsegmentosJ! es decir! ser3icios! ya .ue se busca la competencia efecti3a en radiodifusi(n y telecomunicaciones$ ?e+to$ En el I'ictamen de las Comisiones 7nidas de Puntos Constitucionales4 de Comunicaciones y Dransportes4 de /adio! Dele3isi(n y Cinematograf,a y de Estudios %egislati3os! con la opini(n de las Comisiones de 1obernaci(n y Eusticia! respecto de la Minuta con Proyecto de 'ecreto por el .ue se reforman di3ersas disposiciones de los art,culos 5! :5! -:! -6! :9! :6! B" y 1#; de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos en materia de telecomunicacionesJ del ?enado de la /ep0blica! se argumenta lo siguiente: @o pasa desapercibido .ue en nuestro pa,s cada segmento del mercado Rredes fijas! telefon,a m(3il! tele3isi(n abierta! tele3isi(n de paga y banda anc&aC se encuentra dominado por una sola empresa! e+istiendo una diferencia significati3a en la participaci(n de mercado entre el operador dominante y su competidor m8s cercano$ Al respecto! resulta ilustrati3a la siguiente tabla .ue obra en la Minuta en an8lisis: Aperador Delefon,a Fija Delefon,a M(3il D> de Paga =nternet RFijoC =ngresos Dotales por la participaci(n de mercado RLC Am*rica M(3il RDelme+ y DelcelC Participaci(n de Mercado Participaci(n de =ngresos :B$L :B$BL :#L B$-L :"L L L Delef(nica Participaci(n de Mercado -$"L -1$6L :$1L 75 Pgina 76 de 128 Participaci(n de =ngresos 1$BL 1-$9L Dele3isa Participaci(n de Mercado Participaci(n de =ngresos -$1L 1$"L "$6L $#L ;$:L @e+tel Participaci(n de Mercado Participaci(n de =ngresos 9$6L 19$;L :$-L =usacell Participaci(n de Mercado Participaci(n de =ngresos "$"L ;$#L -$:L Atros Participaci(n de Mercado Participaci(n de =ngresos 1;$BL 1$6L 99$L -#L -6L 11$9L Dotal /B.? #$llones de lFneas B/.0 #$llones de s!s%r$"M )ores /C.< #$llones de s!s%r$"M )ores //.= #$llones de s!s%r$"M )ores <@ CCC #$llones de s!s%r$"M )ores %a tabla y el p8rrafo citado! aclaran la intenci(n y necesidad de regular a los agentes econ(micos por ser3icio! por lo tanto se les debe declarar como agentes preponderante conforme a estos y no por sector$ Acta3o$ En la I=niciati3a de decreto .ue reforma y adiciona di3ersas disposiciones de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanosJ presentada ante la )$ C8mara de 'iputados el 11 de marzo de -#19! por el Ejecuti3o Federal y los 'iputados Coordinadores de los 1rupos Parlamentarios del PA@! P/=! P/' y P>EM! se opt( por la preponderancia por ser3icios en raz(n de .ue es la manera m8s eficaz de: ubicar a los agentes econ(micos preponderantes! imponerles limitaciones y fomentar la competencia para fa3orecer a los consumidores$ En la e+posici(n de moti3os de la iniciati3a! en relaci(n con lo pre3isto por el art,culo octa3o transitorio citado! se seala lo siguiente: Para ello! se pre3* un criterio objeti3o en raz(n de la participaci(n nacional en la prestaci(n de los ser1$%$os de rad$od$6!s$2n o )ele%o#!n$%a%$ones! por lo .ue se considerar8 como agente econ(mico preponderante! a cual.uiera .ue cuente! directa o indirectamente! con una participaci(n nacional mayor al cincuenta por ciento! medido este porcentaje ya sea por el n0mero de usuarios! por el tr8fico en sus redes o la capacidad utilizada de las mismas! de acuerdo con los datos con .ue disponga el =nstituto Federal de Delecomunicaciones$ Con el mismo fin! se pre3* .ue el =nstituto establezca las medidas .ue permitan la desagregaci(n efecti3a de la red local del aen)e "re"onderan)e en )ele6onFa, )ele1$s$2n res)r$n$da e $n)erne) 6$,os, de manera .ue los concesionarios de telecomunicaciones puedan acceder! entre otros! a los medios f,sicos! t*cnicos y l(gicos de cone+i(n entre cual.uier punto terminal de la red p0blica de telecomunicaciones y el punto de acceso a la red local pertenecientes a dic&o agente$ Esta medida ser8 aplicable tambi*n a los 76 Pgina 77 de 128 concesionarios con poder sustancial en el mercado rele3ante de ser3icios al usuario final$ El p8rrafo segundo de la fracci(n === del art,culo octa3o transitorio citado! para mayor claridad! se entiende de la siguiente manera: se considerar8 como agente econ(mico preponderante en la prestaci(n de alguno de los ser3icios de radiodifusi(n o telecomunicaciones! a cual.uiera .ue cuente! directa o indirectamente! con una participaci(n nacional mayor al cincuenta por ciento en el mercado de alguno de los ser3icios de radiodifusi(n o telecomunicaciones de .ue se trate! medido este porcentaje ya sea por el n0mero de usuarios! suscriptores! audiencia! por el tr8fico en sus redes o por la capacidad utilizada de las mismas! de acuerdo con los datos con .ue disponga el =nstituto$ %a norma secundaria .ue se reclama como 3iolatoria de nuestros derec&os y .ue transgrede al art,culo octa3o transitorio en estudio! es reproducido de manera literal en el art,culo --! a la cual se le agrega un p8rrafo .ue es anticonstitucional! es el siguiente: El =nstituto est8 facultado para declarar en cual.uier momento agentes econ(micos preponderantes en los se%)ores de telecomunicaciones y radiodifusi(n$ ;=nfasis a>adido< Es e3idente la anticonstitucionalidad de este p8rrafo al sealar .ue la preponderancia debe determinarse por sector$ Xste a su 3ez es el sustento normati3o de muc&os de los art,culos de la %ey Federal de Delecomunicaciones .ue regulan la preponderancia por sector! y .ue a continuaci(n se transcriben$ %as normas anticonstitucionales son las siguientes: Ar)F%!lo 0. Para los efectos de esta %ey se entender8 por: 7LVI. Pre"onderan%$a; Calidad determinada por el =nstituto de un agente econ(mico en los t*rminos del art,culo -- de esta %ey4 Ar)F%!lo />. Para el ejercicio de sus atribuciones corresponde al =nstituto: 77. 'eterminar la e+istencia de agentes econ(micos con poder sustancial en los mercados rele3antes .ue correspondan! as, como aen)es e%on2#$%os "re"onderan)es en los se%)ores de rad$od$6!s$2n ' de )ele%o#!n$%a%$ones4 e imponer las medidas necesarias para e3itar .ue se afecte la competencia y la libre concurrencia en los mercados materia de esta %ey4 77II. Establecer las medidas e imponer las obligaciones espec,ficas .ue permitan la desagregaci(n efecti3a de la red local del aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones o del agente .ue a ni3el nacional tenga poder sustancial en el mercado rele3ante de ser3icios de acceso al usuario final! de manera .ue otros concesionarios puedan acceder a los medios f,sicos! t*cnicos y l(gicos de cone+i(n entre cual.uier punto terminal de la red p0blica de telecomunicaciones y el punto de acceso a la red local pertenecientes a dic&os agentes! entre otros elementos4 Ar)F%!lo //B. %os concesionarios .ue tengan redes p0blicas de telecomunicaciones .ue presten ser3icios m(3iles! celebrar8n libremente acuerdos relati3os al ser3icio de usuario 3isitante en los .ue establezcan los t*rminos y condiciones bajo los cuales se efectuar8 la cone+i(n entre sus plataformas para originar o recibir comunicaciones de 3oz y datos$ %a celebraci(n de dic&os acuerdos ser8 obligatoria para el aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones o a los agentes econ(micos con poder sustancial! a .uienes se les podr8 imponer la obligaci(n de suscribir el acuerdo respecti3o dentro de los sesenta d,as naturales siguientes a la fec&a de la solicitud por parte del concesionario interesado$ Ar)F%!lo /<C. El =nstituto regular8 los t*rminos! condiciones y tarifas de los ser3icios de usuario 3isitante .ue deber8 prestar el aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones o los agentes econ(micos con poder sustancial! a los dem8s concesionarios de redes p0blicas de telecomunicaciones$ A tal efecto! el =nstituto determinar8 las tarifas con base en un modelo de costos .ue propicie competencia efecti3a y considere las mejores pr8cticas internacionales y la participaci(n de los 77 Pgina 78 de 128 concesionarios en el mercado$ 'ic&as tarifas en ning0n caso podr8n ser superiores a la menor tarifa .ue dic&o agente registre! ofrezca! apli.ue o cobre a cual.uiera de sus clientes a fin de fomentar la competencia efecti3a en el sector de las telecomunicaciones$ El agente econ(mico preponderante o los agentes econ(micos con poder sustancial no podr8n discriminar en la pro3isi(n de este ser3icio y la calidad del mismo deber8 ser igual a la .ue reciban sus clientes$ Ar)F%!lo /0/. Cuando el =nstituto considere .ue eH$s)en %ond$%$ones de %o#"e)en%$a e6e%)$1a en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones! determinar8 los criterios conforme a los cuales los concesionarios de redes p0blicas de telecomunicaciones! fijas y m(3iles! celebrar8n de manera obligatoria acuerdos de compensaci(n rec,proca de tr8fico! sin cargo alguno por terminaci(n! incluyendo llamadas y mensajes cortos$ 'urante el tiempo en .ue e+ista un aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones o un agente econ(mico .ue cuente directamente o indirectamente con una participaci(n nacional mayor al cincuenta por ciento en el sector de las telecomunicaciones! medido este porcentaje ya sea por el n0mero de usuarios! suscriptores! por el tr8fico en sus redes o por la capacidad utilizada de las mismas de acuerdo con los datos con .ue disponga el =nstituto! las tarifas de terminaci(n de tr8fico fijo y m(3il! incluyendo llamadas y mensajes cortos! ser8n asim*tricas conforme a lo siguiente: Ar)F%!lo /==. O ROC %os concesionarios .ue operen redes compartidas mayoristas s(lo podr8n ofrecer acceso a capacidad! infraestructura o ser3icios al aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e del se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones o declarado con poder sustancial! pre3ia autorizaci(n del =nstituto! el cual fijar8 los t*rminos y condiciones correspondientes$ Ar)F%!lo /@@. El =nstituto ser8 el encargado de crear! lle3ar y mantener actualizado el /egistro P0blico de Concesiones en el cual se inscribir8n: VIII. %as ofertas p0blicas .ue realicen los concesionarios declarados %o#o aen)es e%on2#$%os "re"onderan)es en los se%)ores de )ele%o#!n$%a%$ones ' rad$od$6!s$2n o con poder sustancial4 Ar)F%!lo <C?. El %on%es$onar$o de )ele%o#!n$%a%$ones +!e &a'a s$do de%larado %o#o aen)e "re"onderan)e no podr8 otorgar trato preferencial a los ser3icios .ue ofrecen! consistentes con los principios de competencia! por s, o a tra3*s de sus empresas subsidiarias! filiales! afiliadas o .ue pertenezcan al mismo grupo de inter*s econ(mico$ Ar)F%!lo <CA. %a libertad tarifaria a .ue se refiere el art,culo -#"! as, como lo pre3isto en los art,culos -#; y -#:! no aplicar8 a los concesionarios de telecomunicaciones .ue sean declarados como aen)es e%on2#$%os "re"onderan)es en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones o con poder sustancial! en cuyo caso! deber8n cumplir con la regulaci(n espec,fica .ue en materia de tarifas le imponga el =nstituto$ Estas tarifas deber8n ser aprobadas por el =nstituto! el cual deber8 lle3ar un registro de las mismas! a efecto de darles publicidad$ El aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones o con poder sustancial en el mercado de terminaci(n de llamadas y mensajes cortos! tendr8! entre otras obligaciones! las siguientes: I. @o podr8 establecer a sus usuarios cargas o condiciones comerciales distintas en calidad y precio! para los ser3icios .ue se originan y terminan en su red! .ue a.uellas .ue apli.ue a los ser3icios .ue se originan o terminan en la red de otro concesionario4 II. @o podr8 cobrar de manera diferenciada a sus usuarios del ser3icio m(3il por las llamadas .ue reciban pro3enientes de su red o de la de otros concesionarios4 III. Abstenerse de cobrar al resto de los concesionarios de redes p0blicas de telecomunicaciones! tarifas mayores a las .ue ofrece dic&o agente a cual.uier usuario final! debiendo &acerse e+tensi3a dic&a tarifa al concesionario .ue la solicite4 IV. Abstenerse de celebrar acuerdos de e+clusi3idad en la compra y 3enta de e.uipos terminales! as, como de cual.uier conducta .ue tenga como objeto o efecto limitar el acceso de e.uipos terminales para el resto de competidores! y V. Abstenerse de celebrar contratos de e+clusi3idad para puntos de 3enta y de distribuci(n! incluyendo compra de tiempo aire! distintos a los del agente 78 Pgina 79 de 128 econ(mico preponderante! .ue impidan u obstaculicen a otros concesionarios a acceder a dic&os puntos de 3enta$ TDTULO DECIMO SE9UNDO De la Re!la%$2n As$#.)r$%a Ca"F)!lo I De la Pre"onderan%$a Ar)F%!lo <?<. El =nstituto deber8 determinar la e+istencia de agentes econ(micos preponderantes en los sectores de radiodifusi(n y de telecomunicaciones! e impondr8 las medidas necesarias para e3itar .ue se afecte la competencia y la libre concurrencia y! con ello! a los usuarios finales! e incluir8n en lo aplicable! las relacionadas con informaci(n! oferta y calidad de ser3icios! acuerdos en e+clusi3a! limitaciones al uso de e.uipos terminales entre redes! regulaci(n asim*trica en tarifas e infraestructuras de red! incluyendo la desagregaci(n de sus elementos esenciales y! en su caso! la separaci(n contable! funcional o estructural de dic&os agentes$ Para efectos de lo dispuesto en esta %ey! se considerar8 como agente econ(mico preponderante! en raz(n de su participaci(n nacional en la prestaci(n de los ser3icios de radiodifusi(n o telecomunicaciones! a cual.uiera .ue cuente! directa o indirectamente! con una participaci(n nacional mayor al cincuenta por ciento! medido este porcentaje ya sea por el n0mero de usuarios! suscriptores! audiencia! por el tr8fico en sus redes o por la capacidad utilizada de las mismas! de acuerdo con los datos con .ue disponga el =nstituto$ %as obligaciones impuestas al agente econ(mico preponderante se e+tinguir8n en sus efectos por declaratoria del =nstituto una 3ez .ue! conforme a la %ey! e+istan condiciones de competencia efecti3a en el mercado de .ue se trate$ El Ins)$)!)o es)( 6a%!l)ado "ara de%larar en cual.uier momento aen)es e%on2#$%os "re"onderan)es en los se%)ores de )ele%o#!n$%a%$ones ' rad$od$6!s$2n. Ar)F%!lo <?>. Para la declaraci(n de aen)e e%on2#$%o %o#o "re"onderan)e y la imposici(n de las medidas necesarias para e3itar .ue se afecten la competencia y la libre concurrencia y con ello a los usuarios finales! )an)o en el se%)or de rad$od$6!s$2n %o#o de )ele%o#!n$%a%$ones! el =nstituto aplicar8 el siguiente procedimiento: Ar)F%!lo <??. En lo .ue respecta al se%)or de rad$od$6!s$2n el =nstituto podr8 imponer las siguientes medidas al aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e: 7VI. Abstenerse de participar de manera directa o indirecta en el capital social! administraci(n o control del aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en )ele%o#!n$%a%$ones4 77II. Los %on%es$onar$os de )ele1$s$2n res)r$n$da "odr(n sol$%$)ar al aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de la rad$od$6!s$2n .ue se entreguen por otros medios! las seales a .ue se refiere la fracci(n = de este art,culo! siempre y cuando tenga por objeto optimizar la retransmisi(n y paguen a dic&o agente la contraprestaci(n correspondiente a dic&a entrega a precios de mercado4 Ar)F%!lo <?@. En lo .ue res"e%)a al se%)or de )ele%o#!n$%a%$ones el =nstituto podr8 imponer las siguientes medidas al aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e: ROC Dodos los ser1$%$os de $n)er%oneH$2n ser(n o5l$a)or$os "ara el aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en )ele%o#!n$%a%$ones. Ar)F%!lo <?B. El Ins)$)!)o "odr( $#"oner al aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones las siguientes obligaciones espec,ficas en materia de desagregaci(n de la red p0blica de telecomunicaciones local: Ar)F%!lo <@C. El aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones de5er( "er#$)$r a los %on%es$onar$os y a los autorizados a comercializar ser3icios de telecomunicaciones en el 8mbito geogr8fico de su concesi(n! la posibilidad de ofrecer a sus usuarios! bajo las mismas modalidades de pago y en condiciones competiti3as! los ser3icios m(3iles disponibles! .ue a su 3ez el aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones presta a sus usuarios! los .ue de manera enunciati3a! mas no limitati3a consisten en: 79 Pgina 80 de 128 Ar)F%!lo <@/. El aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones deber8 permitir a los concesionarios y a los autorizados a comercializar ser3icios de telecomunicaciones! seleccionar la infraestructura y plataforma para soportar su modelo de negocio! as, como facilitar la integraci(n de dic&a plataforma con las plataformas de sistemas del agente econ(mico preponderante$ Ar)F%!lo <@<. %os concesionarios y los autorizados a comercializar ser3icios de telecomunicaciones tendr8n derec&o a ad.uirir los ser3icios mayoristas sealados en los art,culos anteriores del aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones y en su caso del agente econ(mico con poder sustancial de mercado$ Para el establecimiento de los precios mayoristas de los ser3icios entre el aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones o en su caso del agente econ(mico con poder sustancial de mercado y el concesionario! deber8 estar soportado en una metodolog,a .ue le permita al concesionario o al autorizado 3ender los mismos ser3icios .ue ofrece el agente econ(mico preponderante o en su caso el agente econ(mico con poder sustancial de mercado de forma competiti3a y obtener un margen de utilidad razonable y e.uitati3o! .ue cuando menos sea similar al del agente econ(mico preponderante! a efecto de e3itar ser desplazado por *ste$ Para determinar dic&o precio mayorista! el =nstituto deber8 considerar el precio m8s bajo .ue el aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones y! en su caso! el agente econ(mico con poder sustancial de mercado! cobre u ofrezca a cual.uiera de sus clientes o registre! respecto de cada ser3icio$ El aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones y! en su caso! el agente econ(mico con poder sustancial de mercado! no podr8 discriminar el tr8fico mayorista y la calidad del ser3icio deber8 ser igual al .ue reciban sus clientes$ Ar)F%!lo <@0. %as tarifas! las condiciones y los t*rminos de los ser3icios .ue el aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones apli.ue al concesionario o al autorizado para comercializar ser3icios de telecomunicaciones! inclusi3e las modificaciones .ue los mismos sufran! as, como los pa.uetes y promociones! deber8n ser autorizadas por el =nstituto$ Ar)F%!lo <@=. El con3enio .ue los concesionarios o los autorizados para comercializar ser3icios de telecomunicaciones y el aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones celebren no deber8 estar sujeto a ni3eles de consumo m,nimos ni m8+imosO Ar)F%!lo <@>. O ROC 'e ser el caso! pre3iamente a la contrataci(n del auditor e+terno! el =nstituto recibir8 la opini(n de los concesionarios interesados .ue no tengan el %ar(%)er de aen)es e%on2#$%os "re"onderan)es en el se%)or +!e %orres"onda y en el plazo .ue para tal efecto establezca$ Ar)F%!lo <@@. Los aen)es e%on2#$%os "re"onderan)es en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones ' en el se%)or de la rad$od$6!s$2n! podr8n participar en licitaciones de bandas de frecuencias del espectro radioel*ctrico! siempre y cuando lo autorice el =nstituto y se apeguen a los l,mites de acumulaci(n de espectro radioel*ctrico .ue al efecto determine$ Ar)F%!lo <A=. Los aen)es e%on2#$%os "re"onderan)es en los se%)ores de rad$od$6!s$2n o )ele%o#!n$%a%$ones ser8n susceptibles de ser declarados con poder sustancial! y el =nstituto podr8 imponerles las obligaciones espec,ficas .ue determine conforme a lo dispuesto en esta %ey$ NOVENO. En tanto e+ista !n aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en los se%)ores de )ele%o#!n$%a%$ones ' rad$od$6!s$2n! con el fin de promo3er la competencia y desarrollar competidores 3iables en el largo plazo! no re.uerir8n de autorizaci(n del =nstituto Federal de Delecomunicaciones las concentraciones .ue se realicen entre agentes econ(micos titulares de concesiones! ni las cesiones de concesi(n y los cambios de control .ue deri3en de *stas! .ue re0nan los siguientes re.uisitos: ROC %. Que en dic&a concentraci(n no participe el aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or en el +!e se lle1e a %a5o la %on%en)ra%$2n! y DECIMO. O ROC 80 Pgina 81 de 128 @o ser8 aplicable lo dispuesto en el presente art,culo despu*s de transcurridos cinco aos contados a partir de la entrada en 3igor de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! siempre .ue el aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones est* en cumplimiento del art,culo Acta3o Dransitorio de este 'ecreto! de las medidas .ue se le &ayan impuesto conforme a lo pre3isto en las fracciones === y => del art,culo Acta3o Dransitorio del 'ecreto por el .ue se reforman y adicionan di3ersas disposiciones de los art,culos o$! :o$! -:! -6! :9! :6! B" y 1#; de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos! en materia de telecomunicaciones! publicado en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 11 de junio de -#19! y de a.uellas .ue le &aya impuesto el =nstituto Federal de Delecomunicaciones en los t*rminos de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n$ DECIMO PRIMERO. El tr8mite de la solicitud a .ue se refiere el art,culo anterior se sujetar8 a lo siguiente: a. 'ic&a autorizaci(n pueda tener como efecto incrementar la participaci(n en el sector .ue corresponda del agente econ(mico preponderante o del grupo de inter*s econ(mico al cual pertenecen los concesionarios cuyos t,tulos de concesi(n contengan alguna pro&ibici(n o restricci(n para prestar ser3icios determinados! respecto de la participaci(n determinada por el =nstituto Federal de Delecomunicaciones en la resoluci(n mediante la cual se le declar( aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or +!e %orres"onda. DECIMO SE9UNDO. El aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones podr8 optar en cual.uier momento por el es.uema pre3isto en el art,culo -: de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n o ejercer el derec&o .ue establece este art,culo$ El aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones podr8 presentar al =nstituto Federal de Delecomunicaciones un plan basado en una situaci(n realO IV. En el supuesto de .ue el =nstituto Federal de Delecomunicaciones apruebe el plan! el aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones contar8 con un plazo de &asta diez d,as &8biles para manifestar .ue acepta el planO VI. A partir de la fec&a en .ue el aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones &aya aceptado el plan y durante el plazo referido en la fracci(n anterior! se aplicar8n pro3isionalmente entre el aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones y los dem8s concesionariosO VIII. En caso de .ue el plan no se ejecute en el plazo a .ue se refiere la fracci(n > o! en su caso! al t*rmino de la pr(rroga correspondiente! o el =nstituto Federal de Delecomunicaciones niegue la certificaci(n referida en la fracci(n anterior o determine .ue no se dio cumplimiento total a dic&o plan en los t*rminos aprobados! se dejar8n sin efectos los acuerdos de compensaci(n rec,proca de tr8fico y la suspensi(n de las tarifas a .ue se refieren los incisos aC y bC del art,culo 191 de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! entre el aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones y los dem8s concesionariosO 7. 7na 3ez .ue el =nstituto Federal de Delecomunicaciones certifi.ue .ue el plan aprobado &a sido ejecutado efecti3amente! proceder8 a e+tinguir: a. %as resoluciones mediante las cuales &aya determinado al aen)e e%on2#$%o %o#o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones as, como las medidas asim*tricas .ue le &aya impuesto en los t*rminos de lo dispuesto en la fracci(n === y => del art,culo Acta3o del 'ecreto antes referido! y CUADRA9ESIMO. El aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en el se%)or de las )ele%o#!n$%a%$ones o el agente con poder sustancial en el mercado rele3ante .ue corresponda! estar8n obligados a cumplir con lo dispuesto en los art,culos 196! fracci(n >===! -#6 y en las fracciones > y >= del art,culo -: de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! a partir de su entrada en 3igor$ CUADRA9ESIMO 4UINTO. %a restricci(n para acceder a la compartici(n de infraestructura del aen)e e%on2#$%o "re"onderan)e en rad$od$6!s$2n! pre3ista en la fracci(n >== del art,culo - de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n$ V$ola%$2n a n!es)ros dere%&os &!#anos de l$5re %o#"e)en%$a e%on2#$%a ' %on%!rren%$a en los ser1$%$os de )ele%o#!n$%a%$ones ' rad$od$6!s$2n, asF %o#o n!es)ros dere%&os de se!r$dad ' %er)eGa ,!rFd$%a. 81 Pgina 82 de 128 El art,culo no3eno transitorio del decreto de reformas publicado en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 1" de julio de -#1"! 3iola nuestros derec&os &umanos de competencia econ(mica y libre concurrencia! por ser contrario al art,culo -6 de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos! en cuanto in3ade las facultades del =nstituto Federal de Delecomunicaciones en materia de competencia econ(mica$ %a norma constitucional .ue se transgrede es la siguiente: Ar)F%!lo <A. O I"(rra6o <J En consecuencia! la ley castigar8 se3eramente! y las autoridades perseguir8n con eficacia! toda concentraci(n o acaparamiento en una o pocas manos de art,culos de consumo necesario y .ue tenga por objeto obtener el alza de los precios4 todo acuerdo! procedimiento o combinaci(n de los productores! industriales! comerciantes o empresarios de ser3icios! .ue de cual.uier manera &agan! para e3itar la libre concurrencia o la competencia entre s, o para obligar a los consumidores a pagar precios e+agerados y! en general! todo lo .ue constituya una 3entaja e+clusi3a indebida a fa3or de una o 3arias personas determinadas y con perjuicio del p0blico en general o de alguna clase social$ I"(rra6o /?J El =nstituto Federal de Delecomunicaciones ser8 tambi*n la autoridad en materia de competencia econ(mica de los sectores de radiodifusi(n y telecomunicaciones! por lo .ue en *stos ejercer8 en forma e+clusi3a las facultades .ue este art,culo y las leyes establecen para la Comisi(n Federal de Competencia Econ(mica y regular8 de forma asim*trica a los participantes en estos mercados con el objeto de eliminar eficazmente las barreras a la competencia y la libre concurrencia4 impondr8 l,mites a la concentraci(n nacional y regional de frecuencias! al concesionamiento y a la propiedad cruzada .ue controle 3arios medios de comunicaci(n .ue sean concesionarios de radiodifusi(n y telecomunicaciones .ue sir3an a un mismo mercado o zona de cobertura geogr8fica! y ordenar8 la desincorporaci(n de acti3os! derec&os o partes necesarias para asegurar el cumplimiento de estos l,mites! garantizando lo dispuesto en los art,culos o$ y :o$ de esta Constituci(n$ El =nstituto Federal de Delecomunicaciones ser8 tambi*n la autoridad en materia de competencia econ(mica de los sectores de radiodifusi(n y telecomunicaciones! por lo .ue en *stos ejercer8 en forma e+clusi3a las facultades .ue este art,culo y las leyes establecen para la Comisi(n Federal de Competencia Econ(mica y regular8 de forma asim*trica a los participantes en estos mercados con el objeto de eliminar eficazmente las barreras a la competencia y la libre concurrencia4 impondr8 l,mites a la concentraci(n nacional y regional de frecuencias! al concesionamiento y a la propiedad cruzada .ue controle 3arios medios de comunicaci(n .ue sean concesionarios de radiodifusi(n y telecomunicaciones .ue sir3an a un mismo mercado o zona de cobertura geogr8fica! y ordenar8 la desincorporaci(n de acti3os! derec&os o partes necesarias para asegurar el cumplimiento de estos l,mites! garantizando lo dispuesto en los art,culos o$ y :o$ de esta Constituci(n$ El =nstituto Federal de Delecomunicaciones es la m8+ima y e+clusi3a autoridad en materia de competencia econ(mica en radiodifusi(n y telecomunicaciones$ El art,culo no3eno transitorio del decreto publicado el 1" de julio de -#1"! 3iola nuestros derec&os de competencia econ(mica y libre concurrencia al permitir la concentraci(n de medios a tra3*s de la ad.uisici(n de ser3icios adicionales sin autorizaci(n del =nstituto Federal de Delecomunicaciones$ %o cual tambi*n transgrede nuestros derec&os de seguridad y certeza jur,dica$ %a ad.uisici(n de ser3icios locales se permite sobre la base de .ue el solicitante cumpla con sus obligaciones como agente preponderante y .ue la ad.uisici(n de dic&os ser3icios no rebase la participaci(n permitida en el mercado! a juicio del =nstituto Federal de Delecomunicaciones$ %a norma secundaria citada permite a las grandes tele3isoras ad.uirir redes de tele3isi(n de paga sin mediar autorizaci(n del =nstituto Federal de 82 Pgina 83 de 128 Delecomunicaciones y sin .ue afecte su condici(n de agente econ(mico preponderante$ %a norma anticonstitucional es la siguiente: @o3eno transitorio del decreto publicado el 1" de julio de -#1": NOVENO. En tanto e+ista un agente econ(mico preponderante en los sectores de telecomunicaciones y radiodifusi(n! con el fin de promo3er la competencia y desarrollar competidores 3iables en el largo plazo! no re.uerir8n de autorizaci(n del =nstituto Federal de Delecomunicaciones las concentraciones .ue se realicen entre agentes econ(micos titulares de concesiones! ni las cesiones de concesi(n y los cambios de control .ue deri3en de *stas! .ue re0nan los siguientes re.uisitos: a. 1eneren una reducci(n sectorial del ]ndice de 'ominancia I='J! siempre .ue el ,ndice )irsc&manF)erfinda&l I=))J no se incremente en m8s de doscientos puntos4 5. Dengan como resultado .ue el agente econ(mico cuente con un porcentaje de participaci(n sectorial menor al 3einte por ciento4 %. Que en dic&a concentraci(n no participe el agente econ(mico preponderante en el sector en el .ue se lle3e a cabo la concentraci(n! y d. @o tengan como efecto disminuir! daar o impedir la libre competencia y concurrencia! en el sector .ue corresponda$ Por ]ndice )irsc&manF)erfinda&l I=))J se entiende la suma de los cuadrados de las participaciones de cada agente econ(mico R=))Ni .i-C! en el sector .ue corresponda! medida para el caso del sector de las telecomunicaciones con base en el indicador de n0mero de suscriptores y usuarios de ser3icios de telecomunicaciones! y para el sector de la radiodifusi(n con base en audiencia$ Este ,ndice puede tomar 3alores entre cero y diez mil$ Para calcular el ]ndice de 'ominancia I='J! se determinar8 primero la contribuci(n porcentual &i de cada agente econ(mico al ,ndice =)) definido en el p8rrafo anterior R&i N 1##+.i-G=))C$ 'espu*s se calcular8 el 3alor de =' aplicando la f(rmula del )irsc&manF)erfinda&l! pero utilizando a&ora las contribuciones &i en 3ez de las participaciones .i Res decir! ='Ni &i-C$ Este ,ndice tambi*n 3ar,a entre cero y diez mil$ %os agentes econ(micos deber8n presentar al =nstituto Federal de Delecomunicaciones! dentro de los 1# d,as siguientes a la concentraci(n! un a3iso por escrito .ue contendr8 la informaci(n a .ue se refiere el art,culo 6B de la %ey Federal de Competencia Econ(mica referida al sector correspondiente as, como los elementos de con3icci(n .ue demuestren .ue la concentraci(n cumple con los incisos anteriores$ El =nstituto in3estigar8 dic&as concentraciones en un plazo no mayor a no3enta d,as naturales y en caso de encontrar .ue e+iste poder sustancial en el mercado de redes de telecomunicaciones .ue presten ser3icios de 3oz! datos o 3ideo o en el de radio y tele3isi(n seg0n el sector .ue corresponda! podr8 imponer las medidas necesarias para proteger y fomentar en dic&o mercado la libre competencia y concurrencia! de conformidad con lo dispuesto en la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n y la %ey Federal de Competencia Econ(mica sin perjuicio de las concentraciones a .ue refiere el presente art,culo$ %as medidas .ue imponga el =nstituto se e+tinguir8n una 3ez .ue se autorice a los agentes econ(micos preponderantes la prestaci(n de ser3icios adicionales$ %a inclusi(n de este precepto impugnado en el sistema jur,dico me+icano! ser,a 38lida si e+istiera una regulaci(n IsectorialJ de las telecomunicaciones! en lugar de una con3ergente conforme a los ser3icios .ue obtiene el consumidor$ Por ello! el art,culo! indebidamente! incluye t*rminos como Ireducci(n sectorialJ! Iparticipaci(n sectorialJ o Icompetencia en el sector .ue se trateJ$ El art,culo es! en la pr8ctica! el mejor ejemplo de los perjuicios .ue potencialmente puede causar una interpretaci(n sectorial de la %ey$ El art,culo reclamado! est8 diseado para permitir la concentraci(n en los distintos ser3icios de telecomunicaciones! siempre y cuando el =)) de determinado sector no se llegue a alterar$ El precepto regula la preponderancia por sector! lo cual es err(neo y en perjuicio del consumidor! y pre3* una f(rmula engaosa! .ue tiende siempre a disminuir el =)) en un sector determinado$ Es l(gico .ue cual.uier operaci(n de concentraci(n o cesi(n .ue no in3olucre al agente econ(mico preponderante! tiende a disminuir el =)) de ese sector! aun.ue en la pr8ctica &aya fomentado la concentraci(n en un ser3icio y perjuicio del 83 Pgina 84 de 128 consumidor o usuario$ Esto puede ser probado por cual.uier perito especializado en la materia$ El efecto .ue genera la aplicaci(n del art,culo reclamado es &a%er n!a)or$o el #ar%o %o#"e)en%$al en #a)er$a de %o#"e)en%$a e%on2#$%a! por ello es contrario al mandato .ue ordena al regulador el art,culo -6 constitucional$ Esto tiene como efecto el de autorizar monopolios por mercados o ser3icios! siempre y cuando &aya un agente preponderante por sector dentro del cual se encuentra comprendido dic&o ser3icio o mercado! ello en clara 3iolaci(n al art$ -6 constitucional$ El legislador ordinario pretende! con el art,culo transitorio reclamado! .ue cual.uier concentraci(n en la .ue no participe el agente econ(mico preponderante del sector de .ue se trate! pueda realizarse y consumarse sin pre3ia notificaci(n al =nstituto Federal de Delecomunicaciones! lo cual anula las facultades del regulador en la materia para la mayor,a de los casos esal3o el supuesto de .ue alguno de a.u*llos sea el sujeto de la concentraci(ne lo cual es una carta blanca a cual.uier agente econ(mico distinto del preponderante en el sector de .ue se trate! para .ue lle3e a cabo concentraciones! fusiones o ad.uisiciones .ue! de no e+istir el transitorio! estar,an sujetas al escrutinio del regulador$ El art,culo no beneficiar,a los intereses de los consumidores sino de los agentes .ue pretendan concentrarse$ @o e+iste justificaci(n objeti3a y razonable para .ue la %ey limite las facultades amplias de competencia econ(mica .ue le fueron conferidas al =nstituto Federal de Delecomunicaciones en el art,culo -6 constitucional$ Con la disposici(n reclamada! el =nstituto Federal de Delecomunicaciones no tiene ni la facultad de emitir una opini(n pre3ia en operaciones tendientes a fusionar! concentrar! ceder o modificar el control de empresas$ El Pleno de esta )$ ?uprema Corte de Eusticia! reconoci( la posici(n .ue ocupan los (rganos constitucionales aut(nomos en el orden jur,dico me+icano! como un cambio paradigm8tico de la di3isi(n de poderes tradicional! en el cual e+isten nue3os organismos .ue se encuentran a la par de los poderes de la uni(n! con .uienes guardan relaciones de coordinaci(n: Xpoca: @o3ena Xpoca /egistro: 1:#-96 =nstancia: Pleno Dipo de Desis: Eurisprudencia Fuente: ?emanario Eudicial de la Federaci(n y su 1aceta Domo <<>==! Febrero de -##6 MateriaRsC: Constitucional Desis: P$GE$ 1-G-##6 P8gina: 16:1 W/1A@A? CA@?D=D7C=A@A%E? A7DW@AMA?$ ?7? CA/ACDE/]?D=CA?$ Con moti3o de la e3oluci(n del concepto de distribuci(n del poder p0blico se &an introducido en el sistema jur,dico me+icano! a tra3*s de di3ersas reformas constitucionales! (rganos aut(nomos cuya actuaci(n no est8 sujeta ni atribuida a los depositarios tradicionales del poder p0blico RPoderes %egislati3o! Ejecuti3o y EudicialC! a los .ue se les &an encargado funciones estatales espec,ficas! con el fin de obtener una mayor especializaci(n! agilizaci(n! control y transparencia para atender eficazmente las demandas sociales4 sin .ue con ello se altere o destruya la tradicional doctrina de la di3isi(n de poderes! pues la circunstancia de .ue los referidos organismos guarden autonom,a e independencia de los poderes primarios! no significa .ue no formen parte del Estado me+icano! ya .ue su misi(n principal radica en atender necesidades torales tanto del Estado como de la sociedad en general! conform8ndose como nue3os organismos .ue se encuentran a la par de los (rganos tradicionales$ A&ora bien! aun cuando no e+iste alg0n precepto constitucional .ue regule la e+istencia de los (rganos constitucionales aut(nomos! *stos deben: aC estar establecidos y configurados directamente en la Constituci(n4 bC mantener con los otros (rganos del Estado relaciones de coordinaci(n4 cC contar con autonom,a e independencia funcional y financiera4 84 Pgina 85 de 128 y! dC atender funciones coyunturales del Estado .ue re.uieran ser eficazmente atendidas en beneficio de la sociedad$ Mermar las facultades del =nstituto Federal de Delecomunicaciones en materia de concentraci(n constituye una 3iolaci(n a su autonom,a constitucional! al colocarlo en una relaci(n de supra subordinaci(n con relaci(n al Congreso de la 7ni(n! en contra3enci(n a su mandato! pre3isto en la Constituci(n$ El sentido de la reforma constitucional en materia de telecomunicaciones es fortalecer al (rgano regulador! se ele3( su autonom,a de legislati3a a una constitucional! dej( la subordinaci(n .ue ten,a con la ?ecretar,a de Comunicaciones y Dransportes! .ue fue reconocida por el Pleno de la ?uprema Corte al resol3er la Acci(n de =nconstitucionalidad -G-## y la Contro3ersia Constitucional :G-##B$ El art,culo reclamado constituye una in3oluci(n en la materia! la ampliaci(n constitucional de las facultades regulatorias del (rgano el legislador las &a constreido y cercenado$ Con la autonom,a del =nstituto Federal de Delecomunicaciones en materia de competencia econ(mica! y por ser el (rgano competente se garantiza .ue se eliminen eficazmente las barreras a la competencia y la libre concurrencia! con el mandato e+preso de imponer l,mites a la concentraci(n nacional y regional de frecuencias! pre3isto en el art,culo -6 constitucional! el te+to! en lo conducente! es el siguiente: Iimpondr@ l(mites a la concentracin nacional y re"ional de frecuencias, al concesionamiento y a la propiedad cru?ada que controle #arios medios de comunicacin que sean concesionarios de radiodifusin y telecomunicaciones que sir#an a un mismo mercado o ?ona de cobertura "eo"r@fica, y ordenar@ la desincorporacin de acti#os, derec$os o partes necesarias para ase"urar el cumplimiento de estos l(mites, "aranti?ando lo dispuesto en los art(culos )o* y +o* de esta &onstitucin*A Con ello se protegen nuestros derec&os &umanos4 En el art,culo no3eno transitorio reclamado el legislador ordinario pri3a al =nstituto Federal de Delecomunicaciones de su competencia en materia de concentraciones4 el art,culo! realiza una preFcalificaci(n sobre las condiciones de competencia &asta en tanto subsista un agente preponderante en materia de telecomunicaciones$ Esto 3iola nuestros derec&os de seguridad y certeza jur,dica$ El estudio y la autorizaci(n de las concentraciones! constituye una atribuci(n esencial de todo (rgano regulador de competencia econ(mica! al igual .ue las atribuciones para in3estigar! perseguir y sancionar pr8cticas monop(licas! sean relati3as o absolutas$ ?on estos dos los principales elementos constituti3os de un (rgano regulador de los mercados: su capacidad de pre3enir fen(menos de concentraci(n anticompetiti3os! a tra3*s del an8lisis y autorizaci(n de las concentraciones4 y su capacidad correcti3a para procesar fen(menos y conductas anticompetiti3as al sancionar a los responsables de las mismas! lo .ue genera incenti3os para un correcto funcionamiento de los mercados$ El art,culo no3eno transitorio reclamado reduce las atribuciones del =nstituto Federal de Delecomunicaciones en materia de concentraciones! a un ni3el testimonial o simb(lico4 la concentraci(n .ue se plantee en los mercados de radiodifusi(n o telecomunicaciones! siempre .ue dic&a transacci(n no in3olucre al agente econ(mico preponderante! podr8 realizarse! concretarse y producir efectos sin &aberse notificado al =nstituto$ Esta regulaci(n secundaria concibe a la m8+ima autoridad en competencia econ(mica en los sectores de radiodifusi(n y telecomunicaciones como un mero espectador de los mercados .ue debe regular4 se le presentan informes a posteriori sobre las concentraciones$ El art,culo no3eno transitorio 3ulnera nuestro derec&o &umano en materia de competencia econ(mica! reconocido en el p8rrafo segundo del art,culo -6 de la Carta Magna: 85 Pgina 86 de 128 Ar)F%!lo <A. O En consecuencia! la ley castigar8 se3eramente! y las autoridades perseguir8n con eficacia! toda concentraci(n o acaparamiento en una o pocas manos de art,culos de consumo necesario y .ue tenga por objeto obtener el alza de los precios4 todo acuerdo! procedimiento o combinaci(n de los productores! industriales! comerciantes o empresarios de ser3icios! .ue de cual.uier manera &agan! para e3itar la libre concurrencia o la competencia entre s, o para obligar a los consumidores a pagar precios e+agerados y! en general! todo lo .ue constituya una 3entaja e+clusi3a indebida a fa3or de una o 3arias personas determinadas y con perjuicio del p0blico en general o de alguna clase social$ El legislador ordinario debe responder al mandato constitucional e+preso de castigar se3eramente y pro3eer lo necesario para .ue la autoridad persiga con eficacia los acaparamientos! las concentraciones y las pr8cticas .ue resulten anticompetiti3as$ En el art,culo reclamado no se obser3a este mandato! por el contrario genera impunidad regulatoria al permitir .ue cual.uier concentraci(n .ue no in3olucre al agente econ(mico preponderante del sector de .ue se trate! no pueda ser analizada o conocida por el =nstituto Federal de Delecomunicaciones! (rgano regulador en la materia$ En el sector de telecomunicaciones! el precepto anticonstitucional! implica una &abilitaci(n legal e+presa para .ue un agente econ(mico distinto del preponderante compre todas y cada una de las empresas de tele3isi(n restringida4 este es s(lo un ejemplo$ Para los ser3icios de radiodifusi(n! los efectos del no3eno transitorio! podr,an significar una &abilitaci(n para .ue cual.uier agente econ(mico distinto del preponderante! pudiera ad.uirir pr8cticamente todos los grupos de radiodifusi(n sonora del pa,s! sin .ue dic&as concentraciones pudieran ser analizadas por el =nstituto Federal de Delecomunicaciones$ 7na ley cuyo contenido debe desarrollar y concretar mandatos constitucionales proFcompetiti3os en sectores tan concentrados! no puede generar una &abilitaci(n con escenarios como los descritos en los dos p8rrafos anteriores$ %o 0nico .ue se le reconoce al =nstituto Federal de Delecomunicaciones! en esta materia de competencia econ(mica! es la declaraci(n de poder sustancial! lo cual no subsana la imposibilidad del instituto para impedir las concentraciones! ordenar su supresi(n o desconcentraci(n! o establecer condicionantes a las mismas$ El transitorio impugnado introduce en su porci(n normati3a final una sal3aguarda m8s a los agentes econ(micos cuyas concentraciones .uedan &abilitadas: cual.uier regulaci(n asim*trica o espec,fica .ue el =nstituto &aya impuesto como resultado de las determinaciones de poder sustancial en el mercado rele3ante! cesar8 en su 3igencia tan pronto Ise autorice a los agentes econ(micos preponderantes la prestaci(n de ser3icios adicionalesJ$ fQu* tiene .ue 3er el funcionamiento de los mercados regulados al e+istir poder sustancial! con la autorizaci(n de ser3icios adicionales a un agente preponderantea fPor .u* el legislador ordinario asume .ue la mera autorizaci(n de cual.uier ser3icio adicional a un agente econ(mico preponderante resuel3e ipso facto cual.uier problema de competencia identificado por el =nstituto! y entonces &ace desaparecer la regulaci(n espec,fica impuestaa ?on preguntas .ue e3idencian la ligereza con .ue actu( el legislador al pri3ar al =nstituto Federal de Delecomunicaciones de una de sus atribuciones m8s consustanciales e importantes$ Por lo anteriormente e+puesto! respetuosamente! solicitamos a este )$ Euzgado de 'istrito declare la anticonstitucionalidad de los art,culos 9! fracci(n <>%=! 1;! fracciones << y <<==! 11B! 1-#! 191! 1""! p8rrafo tres! 1::! fracci(n >==! -#! -#6! --! 0ltimo p8rrafo! -9! -;! -! fracci(n es <>= y <<==! -:! p8rrafos 86 Pgina 87 de 128 primero y antepen0ltimo! -B! -:#! -:1! -:-! -:9! -:"! -:;! p8rrafo tres! -::! -6" de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y los siguientes art,culos transitorios del decreto de reformas publicado en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 1" de julio de -#1": no3eno! d*cimo! p8rrafo tres! d*cimo primero! inciso a$! duod*cimo! p8rrafos dos y tres y fracciones =>! >=! >=== y <! cuadrag*simo y cuadrag*simo .uinto! y nos otorgue el Amparo y Protecci(n de la Eusticia de la 7ni(n$ NOVENO. >iolan nuestros derec&os de seguridad y certeza jur,dica por la e+pedici(n de las normas secundarias .ue pre3*n la in3asi(n de las competencias y autonom,a constitucional del =nstituto Federal de Delecomunicaciones$ %os art,culos B! fracciones =! ==! ===! =>! =<! <==! <===! <=>! <>=! <>==! <>===! <=<! << y <<=4 1;! fracciones %< y %<==! -#! fracci(n <=! ""! ;1! 1##! 1B"! -1:! fracciones =! >=! >==! >===! =< y <! -1B! fracciones === y >! -9-! -99! -9"! -9;! -9! -B:! 9#6 de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y 9B! fracci(n >==! 6! :# y :1 de la %ey Federal de Metrolog,a y @ormalizaci(n! 3iolan nuestros derec&os de seguridad y certeza jur,dica reconocidos en el art,culo 1" y 1 constitucionales! por.ue las normas secundarias citadas pre3*n una in3asi(n a la competencias y la autonom,a constitucional del =nstituto Federal de Delecomunicaciones pre3ista en los art,culos -6 de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos y art,culo tercero transitorio del 'ecreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19$ %as normas constitucionales .ue pre3*n las competencias del =nstituto Federal de Delecomunicaciones! y .ue se transgreden son las siguientes: Ar)F%!lo <A. El =nstituto Federal de Delecomunicaciones es un (rgano aut(nomo! con personalidad jur,dica y patrimonio propio! .ue tiene por objeto el desarrollo eficiente de la radiodifusi(n y las telecomunicaciones! conforme a lo dispuesto en esta Constituci(n y en los t*rminos .ue fijen las leyes$ Para tal efecto! tendr8 a su cargo la regulaci(n! promoci(n y super3isi(n del uso! apro3ec&amiento y e+plotaci(n del espectro radioel*ctrico! las redes y la prestaci(n de los ser3icios de radiodifusi(n y telecomunicaciones! as, como del acceso a infraestructura acti3a! pasi3a y otros insumos esenciales! garantizando lo establecido en los art,culos o$ y :o$ de esta Constituci(n$ 'el decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19: DECIMO PRIMERO. Para .ue la publicidad en radio y tele3isi(n sea e.uilibrada! la ley dotar8 al =nstituto Federal de Delecomunicaciones de atribuciones para 3igilar el cumplimiento de los tiempos m8+imos .ue la misma seale para la transmisi(n de mensajes comerciales$ %a ley deber8 asegurar .ue la programaci(n dirigida a la poblaci(n infantil respete los 3alores y principios a .ue se refiere el art,culo 9o$ de la Constituci(n! as, como las normas en materia de salud y establecer8 lineamientos espec,ficos .ue regulen la publicidad pautada en la programaci(n destinada al p0blico infantil$ El =nstituto contar8 con facultades para super3isar su cumplimiento$ Asimismo! corresponder8 al =nstituto resol3er cual.uier desacuerdo en materia de retransmisi(n de contenidos! con e+cepci(n de la materia electoral$ En t*rminos de lo pre3isto en el art,culo -6 constitucional! el =nstituto Federal de Delecomunicaciones es un (rgano aut(nomo! con un objeto espec,fico: el desarrollo eficiente de la radiodifusi(n y las telecomunicaciones epara lo cual tendr8 a su cargo la regulaci(n! promoci(n y super3isi(n del uso! apro3ec&amiento y e+plotaci(n del espectro radioel*ctrico! las redes y la prestaci(n de los ser3icios de radiodifusi(n y telecomunicaciones! as, como del acceso a infraestructura acti3a! pasi3a y otros insumos esenciales! garantizando lo establecido en los art,culos o$ y :o$ de esta Constituci(ne! y ser la autoridad en materia de competencia econ(mica en dic&os sectores$ 87 Pgina 88 de 128 Conforme a la jurisprudencia de la ?uprema Corte de Eusticia de la @aci(n! como (rgano constitucional aut(nomo! el =nstituto Federal de Delecomunicaciones tiene las siguientes caracter,sticas: :#
1$ %a Constituci(n directamente lo pre3*! regula y configura4 -$ Mantiene con los otros (rganos del Estado relaciones de coordinaci(n4 9$ Cuenta con autonom,a e independencia funcional y financiera4 y "$ Atiende funciones coyunturales del Estado .ue re.uieran ser eficazmente atendidas en beneficio de la sociedad$ Estas caracter,sticas &acen .ue el =nstituto Federal de Delecomunicaciones no est* sujeto a los Poderes de la 7ni(n4 es un (rgano independiente del Estado Me+icano con funciones estatales espec,ficas! cuya especializaci(n permite atender la necesidad toral del Estado en el 8mbito de las telecomunicaciones y radiodifusi(n$ %a reforma constitucional en materia de telecomunicaciones Rpre3isto en el art,culo -6 constitucional! como en su r*gimen transitorio pre3isto en el decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19C! dot( al =nstituto Federal de Delecomunicaciones de un conjunto de atribuciones y obligaciones! para el cumplimiento de su objeto$ Entre otras! destacan las siguientes: 1$ /egular! promo3er y super3isar el uso! apro3ec&amiento y e+plotaci(n del espectro radioel*ctrico! las redes y la prestaci(n de los ser3icios de radiodifusi(n y telecomunicaciones! as, como el acceso a infraestructura acti3a! pasi3a y otros insumos esenciales! garantizando lo establecido en los art,culos 5 y :5 de esta Constituci(n$ -$ /egular de forma asim*trica de los participantes en los mercados de telecomunicaciones y radiodifusi(n! con el objeto de eliminar eficazmente las barreras a la competencia y la libre concurrencia4 9$ =mponer de l,mites a la concentraci(n nacional y regional de frecuencias! al concesionamiento y a la propiedad cruzada .ue controle 3arios medios de comunicaci(n .ue sean concesionarios de radiodifusi(n y telecomunicaciones .ue sir3an a un mismo mercado o zona de cobertura geogr8fica! y la de ordenar la desincorporaci(n de acti3os! derec&os o partes necesarias para asegurar el cumplimiento de estos l,mites! .ue garanticen lo dispuesto en los art,culos o$ y :o$ de esta Constituci(n4 "$ Atorgar! re3ocar y autorizar las cesiones o cambios de control accionario! titularidad u operaci(n de sociedades relacionadas con concesiones en materia de radiodifusi(n y telecomunicaciones4 ;$ Fijar el monto de las contraprestaciones por el otorgamiento de las concesiones! as, como por la autorizaci(n de ser3icios 3inculados a *stas4 $ %le3ar un registro p0blico de concesiones4 :$ Emitir disposiciones administrati3as de car8cter general e+clusi3amente para el cumplimiento de su funci(n regulatoria en el sector de su competencia4 6$ Presentar anualmente un programa de trabajo y trimestralmente un informe de acti3idades a los Poderes Ejecuti3o y %egislati3o de la 7ni(n4 y comparecer ante la C8mara de ?enadores anualmente y ante las C8maras del Congreso4 70 Eurisprudencia4 Ba$ Xpoca4 Pleno4 ?$E$F$ y su 1aceta4 tomo <<>==! febrero de -##64 p8g$ 16:1$ P$GE$ 1-G-##6$ @o$ de registro: 1:# -96$ 88 Pgina 89 de 128 B$ Atorgar las autorizaciones para el acceso a la multiprogramaci(n! incluyendo en su caso! el pago de las contraprestaciones debidas Rart,culo tercero transitorio! fracci(n >=== del decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19C4 1#$ Crear un Consejo Consulti3o! encargado de fungir como (rgano asesor en la obser3ancia de los principios establecidos en los art,culos o$ y :o$ constitucionales Rart,culo tercero transitorio! fracci(n =<! del decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19C4 11$ /esol3er diferendos en torno a las condiciones y precios de los contenidos radiodifundidos o de la retransmisi(n! en caso de agentes preponderantes o con poder sustancial! o cuando e+istan condiciones de competencia en los mercados Rart,culo octa3o transitorio! fracci(n =! p8rrafos tercero y cuarto! del decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19C4 1-$ Emitir la declaraci(n de condiciones de competencia en cada uno de los mercados de radiodifusi(n y telecomunicaciones Rart,culo octa3o transitorio! fracci(n =! p8rrafos tercero y cuarto! del decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19C4 19$ 'eterminar la e+istencia de agentes econ(micos preponderantes en los sectores de radiodifusi(n y de telecomunicaciones! e imponer las medidas necesarias para e3itar .ue se afecte la competencia y la libre concurrencia y! con ello! a los usuarios finales Rart,culo octa3o transitorio! fracci(n ===! del decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19C4 1"$ >erificar el cumplimiento de los t*rminos! condiciones y modalidades de las concesiones Rart,culo octa3o transitorio! fracci(n >! del decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19C4 1;$ >igilar el cumplimiento de los tiempos m8+imos .ue la ley seale para la transmisi(n de mensajes comerciales Rart,culo d*cimo primero! p8rrafo primero! del decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19C4 1$ ?uper3isar el cumplimiento de los lineamientos legales .ue regulen la publicidad pautada en la programaci(n destinada al p0blico infantil Rart,culo d*cimo primero transitorio! p8rrafo segundo! del decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19C4 y 1:$ /esol3er cual.uier desacuerdo en materia de retransmisi(n de contenidos! con e+cepci(n de la materia electoral Rart,culo d*cimo primero transitorio! p8rrafo tercero! del decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19C$ %a reforma constitucional del 11 de junio de -#19! precis( los 8mbitos espec,ficos en los .ue el =nstituto Federal de Delecomunicaciones debe actuar coordinadamente con di3ersas dependencias del Poder Ejecuti3o$ En particular! especific( el alcance de la inter3enci(n de estas 0ltimas en el ejercicio de las atribuciones del primero en las materias siguientes: 1$ En el ejercicio de sus facultades para otorgar! re3ocar y autorizar concesiones o cambios de control accionario! titularidad u operaci(n de sociedades relacionadas con concesiones en materia de radiodifusi(n y telecomunicaciones! se pre3* .ue el =nstituto notificar8 al ?ecretario del ramo pre3io a su determinaci(n! .uien podr8 emitir una opini(n t*cnica no 3inculante! en un plazo no mayor a 9# d,as4 -$ En el ejercicio de sus atribuciones para fijar el monto de las contraprestaciones por el otorgamiento de las concesiones! as, como por la autorizaci(n de ser3icios 3inculados a *stas! se pre3* .ue el =nstituto 89 Pgina 90 de 128 recabar8 una opini(n pre3ia! no 3inculante! de la autoridad &acendaria! .uien contar8 con un plazo m8+imo de 9# d,as para emitirla4 9$ En el ejercicio de sus facultades para re3ocar las concesiones! se pre3* .ue el =nstituto dar8 a3iso pre3io al Ejecuti3o Federal a fin de .ue *ste ejerza! en su caso! las atribuciones necesarias .ue garanticen la continuidad en la prestaci(n del ser3icio4 "$ /especto de su obligaci(n de presentar anualmente un programa de trabajo y trimestralmente un informe de acti3idades a los Poderes Ejecuti3o y %egislati3o de la 7ni(n! se pre3* .ue el Ejecuti3o Federal podr8 solicitar a cual.uiera de las C8maras la comparecencia de sus titulares ante *stas4 ;$ ?e pre3* .ue el =nstituto deber8 realizar las acciones necesarias para contribuir con los objeti3os de la pol,tica de inclusi(n digital uni3ersal! a cargo del Ejecuti3o Federal Rart,culo d*cimo cuarto transitorio! transitorio p8rrafo tercero! del decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19C4 $ ?e pre3* .ue las atribuciones de Delecomunicaciones de M*+ico para promo3er el acceso a ser3icios de banda anc&a! planear! disear y ejecutar la construcci(n y el crecimiento de una robusta red troncal de telecomunicaciones de cobertura nacional! as, como la comunicaci(n 3,a sat*lite y la prestaci(n del ser3icio de tel*grafos! se ejercer8n de conformidad con los lineamientos y acuerdos emitidos por el =nstituto Rart,culo d*cimo .uinto transitorio del decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19C4 :$ ?e pre3* .ue el Estado! a tra3*s del Ejecuti3o Federal! en coordinaci(n con el =nstituto! garantizar8 la instalaci(n de una red p0blica compartida de telecomunicaciones .ue impulse el acceso efecti3o de la poblaci(n a la comunicaci(n de banda anc&a y a los ser3icios de telecomunicaciones! de conformidad con los principios contenidos en el art,culo 5! Apartado H! fracci(n == de la Constituci(n Rart,culo d*cimo se+to transitorio del decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19C4 y 6$ ?e pre3* .ue el =nstituto deber8 realizar las acciones necesarias para contribuir con los objeti3os y metas fijados en el Plan @acional de 'esarrollo y dem8s instrumentos program8ticos! relacionados con los sectores de radiodifusi(n y telecomunicaciones$ @o obstante lo anterior! di3ersas disposiciones de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n 3ulneran la autonom,a del =nstituto Federal de Delecomunicaciones! y con ello nuestros derec&os de seguridad y certeza jur,dica ya .ue cada autoridad debe actuar en el 8mbito de sus competencias constitucionales$ %a ley reclamada pre3* di3ersas acti3idades en las .ue! m8s all8 de la coordinaci(n referida en los p8rrafos anteriores! se subordina al =nstituto a distintas dependencias del Ejecuti3o Federal4 en particular! a la ?ecretar,a de Comunicaciones y Dransportes$ Dambi*n! traslada a la ?ecretar,a de 1obernaci(n muc&as de las facultades en materia de super3isi(n! 3igilancia! monitoreo y sanciones .ue le corresponden al =nstituto Federal de Delecomunicaciones$ =ncluso! se establece .ue la Comisi(n Federal de Mejora /egulatoria opine pre3iamente sobre los proyectos regulatorios del =nstituto$ En la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin se incluyen las siguientes disposiciones! .ue por esta 3,a se reclama su anticonstitucionalidad: Primero$ El art,culo B de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin pre3* las atribuciones de la ?ecretar,a de Comunicaciones y Dransportes! al margen de la regulaci(n y del ejercicio de las atribuciones propias del =nstituto Federal de Delecomunicaciones$ Es decir! se faculta a dic&a ?ecretar,a a ejercer di3ersas funciones relacionadas con la administraci(n de las concesiones 90 Pgina 91 de 128 otorgadas al 1obierno Federal! as, como del espectro radioel*ctrico y los ser3icios de telecomunicaciones y radiodifusi(n! sin precisar .ue las mismas se encuentran subordinadas a la regulaci(n del =nstituto4 particularmente! las siguientes: Ar)F%!lo B. Corresponde a la ?ecretar,a: P III. Planear! fijar! instrumentar y conducir las pol,ticas y programas de cobertura uni3ersal y cobertura social de conformidad con lo establecido en esta %ey4 IV. Elaborar las pol,ticas de telecomunicaciones y radiodifusi(n del 1obierno Federal4 P 7I. Administrar y 3igilar el uso eficiente de la capacidad satelital propia! ya sea concesionada o ad.uirida o a.uella establecida como reser3a del Estado4 P 7II. Procurar la continuidad de los ser3icios satelitales .ue proporciona el Estado! bajo pol,ticas de largo plazo4 7III. 'eclarar y ejecutar la re.uisa de las 3,as generales de comunicaci(n a .ue se refiere esta %ey4 7IV. Proponer a la ?ecretar,a de /elaciones E+teriores la posici(n del pa,s y participar! con apoyo del =nstituto! en la negociaci(n de tratados y con3enios internacionales en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n4 O 7VI. Ad.uirir! establecer y operar! en su caso! por s,! a tra3*s o con participaci(n de terceros! infraestructura! redes de telecomunicaciones y sistemas satelitales para la prestaci(n de ser3icios de telecomunicaciones y radiodifusi(n4 7VII. Promo3er la generaci(n de in3ersi(n en infraestructura y ser3icios de telecomunicaciones! radiodifusi(n y satelital en el pa,s4 P 7I7. Elaborar! integrar y ejecutar de forma peri(dica los programas sectoriales! institucionales y especiales! a los .ue se refiere el art,culo '*cimo ?*ptimo Dransitorio del 'ecreto4 77. =ncluir en el Plan @acional de 'esarrollo y en los programas sectoriales! institucionales y especiales conducentes! el programa a .ue se refiere la fracci(n > del art,culo '*cimo ?*ptimo Dransitorio del 'ecreto4 77I. Atender las disposiciones .ue en materia de Estrategia 'igital emita el Ejecuti3o Federal4 P ?i bien la ?ecretar,a de Comunicaciones y Dransportes! como dependencia de la Administraci(n P0blica Federal! cuenta con facultades para el ejercicio de las referidas atribuciones! de ello no se deri3a un r*gimen de e+cepci(n respecto del ejercicio de las atribuciones del =nstituto Federal de Delecomunicaciones! como organismo constitucional aut(nomo encargado del desarrollo eficiente de la radiodifusi(n y las telecomunicaciones$ Es contrario a la Constituci(n el .ue se establezca! 3,a una legislaci(n secundaria! un 8mbito de desarrollo de la radiodifusi(n y telecomunicaciones .ue se encuentre al margen de la regulaci(n! promoci(n y super3isi(n del (rgano constitucional aut(nomo creado con este fin$ A fin de contar con un desarrollo integral de las telecomunicaciones y la radiodifusi(n en nuestro pa,s! si bien la ?ecretar,a de Comunicaciones y Dransportes cuenta con atribuciones propias! .ue debe ejercer en su 8mbito de competencia! las mismas deben estar sujetas! en todo momento! a la regulaci(n y super3isi(n del =nstituto Federal de Delecomunicaciones! en el ejercicio de las facultades constitucionales conferidas a este 0ltimo$ ?egundo$ El art,culo B de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin! establece a la ?ecretar,a de Comunicaciones y Dransportes un conjunto de 91 Pgina 92 de 128 atribuciones .ue in3aden la esfera de competencia constitucional del =nstituto4 particularmente las siguientes: Ar)F%!lo B. Corresponde a la ?ecretar,a: I. Emitir opini(n t*cnica no 3inculante al =nstituto! en un plazo no mayor a treinta d,as naturales sobre el otorgamiento! la "r2rroa, la re3ocaci(n! as, como la autorizaci(n de cesiones o cambios de control accionario! titularidad u operaci(n de sociedades relacionadas con concesiones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n4 II. Adoptar! en su caso! las acciones y medidas necesarias .ue garanticen la continuidad en la prestaci(n de los ser3icios de telecomunicaciones y radiodifusi(n cuando el =nstituto le d* a3iso de la e+istencia de causas de terminaci(n por re3ocaci(n o res%a)e de %on%es$ones, d$sol!%$2n o +!$e5ra de las so%$edades %on%es$onar$as4 O 7VIII. En3iar al =nstituto su o"$n$2n, no 1$n%!lan)e, so5re el "rora#a an!al de )ra5a,o ' el $n6or#e )r$#es)ral pre3istos en la fracci(n >=== del art,culo -6 de la Constituci(n4 O En relaci(n con lo anterior! resulta rele3ante formular las consideraciones siguientes: 1$ ?i bien en el art,culo -6 constitucional se pre3* la opini(n t*cnica no 3inculante del ?ecretario del ramo en el ejercicio de las facultades del =nstituto para otorgar! re3ocar y autorizar cesiones o cambios de control accionario! titularidad u operaci(n de sociedades relacionadas con concesiones en materia de radiodifusi(n y telecomunicaciones! la fracci(n = del art,culo B impugnado no incluye tal opini(n en el caso de "r2rroas de concesiones$ 'e a&, .ue la inclusi(n de la opini(n t*cnica de la ?ecretar,a de Comunicaciones y Dransportes! en caso de pr(rrogas in3ada el 8mbito de facultades del =nstituto Federal de Delecomunicaciones$ Ello! considerando .ue a lo largo de la %ey! tal facultad no se establece como optati3a para el =nstituto$ -$ ?i bien en el art,culo -6 constitucional se pre3* .ue en el ejercicio de sus facultades para re3ocar las concesiones! el =nstituto dar8 a3iso pre3io al Ejecuti3o Federal a fin de .ue *ste ejerza! en su caso! las atribuciones necesarias .ue garanticen la continuidad en la prestaci(n del ser3icio! la fracci(n == del art,culo B impugnado no incluye tal a3iso en el caso de res%a)e de %on%es$ones, d$sol!%$2n o +!$e5ra de las so%$edades %on%es$onar$as$ 'e a&, .ue la inclusi(n del referido a3iso a la ?ecretar,a de Comunicaciones y Dransportes! en caso de rescate de concesiones! disoluci(n o .uiebra de las sociedades concesionarias! para .ue *sta adopte! en su caso! las acciones y medidas necesarias .ue garanticen la continuidad en la prestaci(n de los ser3icios de telecomunicaciones y radiodifusi(n! in3ada el 8mbito de facultades del =nstituto Federal de Delecomunicaciones$ Ello! considerando .ue a lo largo del desarrollo de la %ey! tal facultad no se establece como optati3a para el =nstituto$ 9$ ?i bien en el art,culo -6 constitucional se pre3* la obligaci(n del =nstituto de presentar anualmente un programa de trabajo y trimestralmente un informe de acti3idades a los Poderes Ejecuti3o y %egislati3o de la 7ni(n! y se faculta al Ejecuti3o Federal para solicitar a cual.uiera de las C8maras la comparecencia de sus titulares ante *stas! la fracci(n === del art,culo B reclamado no establece .ue pre3io a la presentaci(n de tales programas e informes se re.uiera una opini(n no 3inculante de la ?ecretar,a de Comunicaciones y Dransportes$ 'e a&, .ue la inclusi(n de la misma in3ada el 8mbito de facultades del =nstituto Federal de Delecomunicaciones$ Ello! considerando .ue a lo largo del desarrollo de la %ey! tal facultad no se establece como optati3a para el =nstituto$ 92 Pgina 93 de 128 Es constitucional .ue los (rganos constitucionales aut(nomos deban establecer mecanismos de coordinaci(n con los Poderes del Estado para el ejercicio de sus atribuciones! pero! de ello no se deri3a .ue la %ey pueda supeditar su actuaci(n a las decisiones u opiniones de a.u*llos! en los conte+tos y circunstancias .ue no est8n e+presamente pre3istos en la Constituci(n$ 'ic&o de otro modo! si bien el =nstituto Federal de Delecomunicaciones! como organismo constitucional aut(nomo! no puede operar al margen de las acti3idades del Estado! y est8 obligado a establecer los mecanismos de coordinaci(n necesarios con las dependencias del Ejecuti3o Federal para el ejercicio de sus atribuciones! de ello no se deri3a una dependencia o subordinaci(n a a.u*l! pues la misma ser,a contraria a su propia naturaleza constitucional$ Dercero$ El art,culo 1; de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin! .ue pre3* las facultades del =nstituto Federal de Delecomunicaciones! establece lo siguiente: Ar)F%!lo />. Para el ejercicio de sus atribuciones corresponde al =nstituto: O L7. ?uper3isar .ue la programaci(n dirigida a la poblaci(n infantil respete los 3alores y principios a .ue se refiere el art,culo 9o$ de la Constituci(n! las normas en materia de salud y los lineamientos establecidos en esta %ey .ue regulan la publicidad pautada en la programaci(n destinada al p0blico infantil! con base en las disposiciones reglamentarias emitidas por las autoridades competentes4 P L7II. In6or#ar a la Se%re)arFa de Sal!d ' a la Se%re)arFa de 9o5erna%$2n, los resultados de las super3isiones realizadas en t*rminos de la fracci(n %< de este art,culo! para .ue .s)as e,erGan s!s 6a%!l)ades de san%$2n! y %as atribuciones .ue el art,culo 1; impugnado otorga a las ?ecretar,as de ?alud y de 1obernaci(n! in3aden el 8mbito de competencia del =nstituto Federal de Delecomunicaciones! tomando en consideraci(n .ue el art,culo -6 constitucional lo crea como un organismo p0blico aut(nomo para ejercer! entre otras! las funciones correspondientes a Ila re"ulacin, promocin y super#isin del uso, apro#ec$amiento y explotacin del espectro radioel5ctrico, las redes y la prestacin de los ser#icios de radiodifusin y telecomunicacionesQ "aranti?ando lo establecido en los art(culos )R y +R de esta &onstitucinJ$ Al respecto! debe sealarse .ue el ejercicio pleno e.ue no est8 limitado o condicionado en la propia Carta Magnae de estas atribuciones een particular! la relati3a a la Isuper3isi(nJe implica no s(lo la mera 3erificaci(n del cumplimiento de las obligaciones de los concesionarios! sino e3entualmente! la imposici(n de las sanciones correspondientes en caso de incumplimiento$ 'e lo contrario! las facultades del (rgano constitucional aut(nomo creado con este prop(sito se limitar,an a funcionar como un au+iliar de las distintas dependencias del Ejecuti3o Federal! trasladando a *stas las facultades sancionatorias! necesarias para una adecuada regulaci(n! promoci(n y super3isi(n del sector! misma .ue como se &a sealado! fue atribuida al =nstituto Federal de Delecomunicaciones por mandato constitucional$ %o anterior se 3e reforzado con lo dispuesto en el art,culo '*cimo Primero transitorio del decreto de reformas constitucionales publicado en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 11 de junio de -#19! .ue no pre3* atribuci(n alguna en la materia para las dependencias sealadas! al establecer lo siguiente: DECIMO PRIMERO. Para .ue la publicidad en radio y tele3isi(n sea e.uilibrada! la ley dotar8 al =nstituto Federal de Delecomunicaciones de atribuciones para 3igilar el cumplimiento de los tiempos m8+imos .ue la misma seale para la transmisi(n de mensajes comerciales$ 93 Pgina 94 de 128 %a ley deber8 asegurar .ue la programaci(n dirigida a la poblaci(n infantil respete los 3alores y principios a .ue se refiere el art,culo 9o$ de la Constituci(n! as, como las normas en materia de salud y establecer8 lineamientos espec,ficos .ue regulen la publicidad pautada en la programaci(n destinada al p0blico infantil$ El Ins)$)!)o %on)ar( %on 6a%!l)ades "ara s!"er1$sar s! %!#"l$#$en)o. Asimismo! corresponder8 al =nstituto resol3er cual.uier desacuerdo en materia de retransmisi(n de contenidos! con e+cepci(n de la materia electoral$ ;=nfasis a>adido< %a Constituci(n no otorga atribuciones en materia de programaci(n dirigida a la poblaci(n infantil .ue respete los 3alores y principios a .ue se refiere el art,culo 95 de la Constituci(n y las normas en materia de salud a la Administraci(n P0blica Federal! de tal manera .ue resulta contrario a la propia Carta Magna limitar las atribuciones del =nstituto a una funci(n de 3erificaci(n y trasladar a las ?ecretar,as de ?alud y de 1obernaci(n la imposici(n de sanciones en estas materias$ Al crearse un (rgano constitucional aut(nomo con las atribuciones sealadas! cual.uier facultad .ue en la materia pudiera corresponder a alguna dependencia del Ejecuti3o Federal debe ser e+presa! y contemplarse en la propia Constituci(n4 al respecto! rige el principio de especialidad en cuanto a las atribuciones conferidas al =nstituto! como autoridad especializada en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n! por lo .ue le corresponde conocer! 3igilar! super3isar y! en su caso! sancionar la programaci(n dirigida a la poblaci(n infantil .ue respete los 3alores y principios a .ue se refiere el art,culo 95 de la Constituci(n y las normas en materia de salud$ 'e a&, .ue las disposiciones reclamadas transgreden la autonom,a del =nstituto Federal de Delecomunicaciones$ U con ello nuestros derec&os de seguridad y certeza jur,dica al depositarse en una dependencia facultades .ue no le corresponden$ Cuarto$ Contrario a lo pre3isto en la Constituci(n! los art,culos -1:! -9-! -99! -9"! -9;! -9! -B: p8rrafo cuarto! y 9#6 de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin conceden di3ersas facultades a la ?ecretar,a de 1obernaci(n! .ue 3ulneran el 8mbito de competencia del =nstituto Federal de Delecomunicaciones$ El te+to de los preceptos y las razones de su anticonstitucionalidad son las siguientes: Ar)F%!lo </@. Corresponde a la ?ecretar,a de 1obernaci(n: I. Ardenar y administrar la transmisi(n de los tiempos de Estado en los t*rminos pre3istos en esta %ey! as, como! en su caso! a.uellos pre3istos en otras disposiciones aplicables4 O VI. ?uper3isar y monitorear la transmisi(n de los tiempos de Estado! as, como! en su caso! a.uellos pre3istos en otras disposiciones aplicables! los boletines y las cadenas nacionales! en los t*rminos pre3istos por esta %ey y sancionar el incumplimiento de los concesionarios4 VII. /e.uerir a los concesionarios .ue presten el ser3icio de tele3isi(n y audio restringidos! la reser3a gratuita de canales para la distribuci(n de seales de tele3isi(n de conformidad con las disposiciones legales4 VIII. >erificar .ue las transmisiones de radio y tele3isi(n cumplan con los criterios de clasificaci(n! .ue se emitan en t*rminos de la presente %ey! incluidos a.uellos relati3os a la programaci(n dirigida a la poblaci(n infantil! de conformidad con los lineamientos .ue emita en t*rminos de la presente %ey4 I7. Con base en los resultados de la super3isi(n .ue realice el =nstituto! imponer las sanciones establecidas en esta %ey por el incumplimiento a los lineamientos .ue regulen la programaci(n y publicidad pautada destinada al p0blico infantil4 7. Establecer lineamientos espec,ficos .ue regulen la publicidad pautada en la programaci(n destinada al p0blico infantil! a fin de asegurar los 3alores y principios a .ue se refiere el art,culo 9o$ de la Constituci(n! y 94 Pgina 95 de 128 El art,culo -6 constitucional pre3* .ue el =nstituto: Itendr8 a su cargo la regulaci(n! promoci(n y super3isi(n del uso! apro3ec&amiento y e+plotaci(n del espectro radioel*ctrico! las redes y la prestaci(n de los ser3icios de radiodifusi(n y telecomunicaciones! as, como del acceso a infraestructura acti3a! pasi3a y otros insumos esenciales! garantizando lo establecido en los art,culos o$ y :o$ de esta Constituci(nJ! contrario a esta norma fundamental las fracciones del preceptos impugnado conceden atribuciones a la ?ecretar,a de 1obernaci(n en materia de contenidos de radio! tele3isi(n! administraci(n de los tiempos de Estado! monitoreo de la publicidad y sanci(n! .ue corresponden al =nstituto Federal de Delecomunicaciones! por ser el (rgano aut(nomo especializado en la materia$ El =nstituto Federal de Delecomunicaciones es el (rgano aut(nomo en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n! y con competencia e+clusi3a en *stas! encargado de garantizar el ejercicio de nuestros derec&os de libertad de e+presi(n! informaci(n y acceso a las tecnolog,as de la informaci(n y comunicaci(n! y a la libertad de difusi(n$ %a ley atribuye competencias sobre estas materias a dependencias de la Administraci(n P0blica Federal! lo cual contraria la Constituci(n! y son genera inseguridad jur,dica por.ue nuestros derec&os no son garantizados por la autoridad competente$ Para .ue la ?ecretar,a de 1obernaci(n goce de esas competencias! se re.uiere .ue la Constituci(n lo pre3ea e+presamente$ @o &ay pre3isi(n en la Carta Magna$ El =nstituto Federal de Delecomunicaciones debe contar con facultades para 3igilar! super3isar y! en su caso! sancionar! las infracciones a lo dispuesto en la %ey! en materia de contenidos audio3isuales$ Por lo anterior! se 3ulnera la autonom,a constitucional del =nstituto al trasladar facultades propias de este a una dependencia del Poder Ejecuti3o$ En el mismo sentido! son anticonstitucionales los art,culos -9- a -9 de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! su te+to es el siguiente: Ar)F%!lo <0<. %os concesionarios .ue presten el ser3icio de tele3isi(n o audio restringidos deber8n retransmitir de manera gratuita las seales radiodifundidas por instituciones p0blicas federales$ Cuando el concesionario no cuente con capacidad para la retransmisi(n de todas las seales! incluidas las multiprogramadas! la Se%re)arFa de 9o5erna%$2n! trat8ndose de seales del Ejecuti3o Federal o la instituci(n p0blica titular de la seal! indicar8n al concesionario cu8l de los canales de programaci(n deber8n retransmitir$ En caso de .ue e+ista desacuerdo! resol3er8 el =nstituto$ ;=nfasis a>adido< Ar)F%!lo <00. %os concesionarios .ue presten el ser3icio de tele3isi(n o audio restringido deber8n reser3ar gratuitamente canales para la distribuci(n de las seales de tele3isi(n de instituciones p0blicas federales! .ue indi.ue el Ejecuti3o Federal! por conducto de la Se%re)arFa de 9o5erna%$2n! conforme a lo siguiente: I. 7n canal! cuando el ser3icio consista de 91 a 9: canales4 II. 'os canales! cuando el ser3icio consista de 96 a "; canales! y III. Dres canales! cuando el ser3icio consista de " a " canales$ Por arriba de este 0ltimo n0mero! se incrementar8 un canal por cada 9- canales de transmisi(n$ ;=nfasis a>adido< Ar)F%!lo <0=. Cuando el ser3icio consista &asta de 9# canales! la ?ecretar,a podr8 re.uerir .ue! en un canal espec,fico! se destinen &asta &oras diarias para la transmisi(n de la programaci(n .ue indi.ue la Se%re)arFa de 9o5erna%$2n. ;=nfasis a>adido< Ar)F%!lo <0>. La Se%re)arFa de 9o5erna%$2n re.uerir8 directamente a los concesionarios los canales a .ue se refieren los dos art,culos anteriores y podr8 indicar al concesionario el n0mero de canal .ue deber8 asignarles$ ;=nfasis a>adido< 95 Pgina 96 de 128 Ar)F%!lo <0?. El concesionario podr8 utilizar los canales a .ue se refiere el art,culo anterior! en tanto no le sean re.ueridos por la Se%re)arFa de 9o5erna%$2n. El concesionario cubrir8 por su cuenta el costo de los e.uipos e instalaciones necesarios para la recepci(n y distribuci(n de las seales .ue le sean indicadas$ %a calidad de transmisi(n de estas seales ser8! por lo menos! igual a las del resto del ser3icio$ ;=nfasis a>adido< El art,culo tercero transitorio! fracci(n >=== del decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19! pre3* .ue el =nstituto Federal de Delecomunicaciones es competente para otorgar autorizaciones para el acceso a la multiprogramaci(n$ El te+to constitucional! es el siguiente: TERCERO. El Congreso de la 7ni(n realizar8 las adecuaciones necesarias al marco jur,dico conforme al presente 'ecreto dentro de los ciento oc&enta d,as naturales siguientes a su entrada en 3igor! y deber8: VIII. 'eterminar los criterios conforme a los cuales el =nstituto Federal de Delecomunicaciones otorgar8 las autorizaciones para el acceso a la multiprogramaci(n! bajo los principios de competencia y calidad! garantizado el derec&o a la informaci(n y atendiendo de manera particular la concentraci(n nacional y regional de frecuencias! incluyendo en su caso! el pago de las contraprestaciones debidas4 El =nstituto es el (rgano garante de los derec&os a la informaci(n! los principios de competencia y calidad en telecomunicaciones y radiodifusi(n! por ello! es al .ue se le otorga la facultad de otorgar esas autorizaciones$ %a funci(n del =nstituto Federal de Delecomunicaciones para otorgar las autorizaciones mencionadas garantiza .ue se cumpla con la obligaci(n de los concesionarios de tele3isi(n restringida de retransmitir las seales radiodifundidas por instituciones p0blicas federales y! en su caso! resol3er cual.uier desacuerdo en materia de retransmisi(n de contenidos! incluso a.u*llos .ue deri3en del otorgamiento de autorizaciones para el acceso a la multiprogramaci(n$ Aunado a lo e+puesto en este apartado! indebidamente se faculta a la ?ecretar,a de 1obernaci(n para re.uerir a los concesionarios .ue presten el ser3icio de tele3isi(n y audio restringidos! la reser3a gratuita de canales para la distribuci(n de seales de tele3isi(n! a pesar .ue la Constituci(n establece e+presamente .ue corresponde al =nstituto Federal de Delecomunicaciones emitir la regulaci(n correspondiente en materia de radiodifusi(n y otorgar las autorizaciones para el acceso a la multiprogramaci(n$ %a atribuci(n anteriormente sealada in3ade el 8mbito de competencia del =nstituto! pues supedita el ejercicio de sus atribuciones en materia de radiodifusi(n y! en particular! de multiprogramaci(n! a las determinaciones .ue! sin estar pre3istas en la Constituci(n! la ley confiere a la ?ecretar,a de 1obernaci(n$ Por lo tanto! se 3iolan nuestros derec&os de seguridad y certeza jur,dica$ 'e igual forma! resultan anticonstitucionales los art,culos -B:! p8rrafo cuarto y 9#6 de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin! .ue establecen lo siguiente: Ar)F%!lo <B@. IP(rra6o =J. La Se%re)arFa de 9o5erna%$2n sancionar8 el incumplimiento de lo establecido en esta %ey en materia de contenidos! tiempos de Estado! as, como! en su caso! a.uellos pre3istos en otras disposiciones aplicables4 cadenas nacionales! boletines! el )imno @acional! concursos! as, como la reser3a de canales de tele3isi(n y audio restringidos conforme a lo dispuesto en el Cap,tulo === de este D,tulo$ 96 Pgina 97 de 128 ;=nfasis a>adido< Ar)F%!lo 0CA. %as infracciones a lo dispuesto en esta %ey y a las disposiciones .ue deri3en de ella en materia de contenidos audio3isuales! se sancionar8n por la Se%re)arFa de 9o5erna%$2n! de conformidad con lo siguiente: AJ Con apercibimiento por una sola 3ez o multa por el e.ui3alente de #$#1L &asta el #$:;L de los ingresos del concesionario! autorizado o programador! por presentar de manera e+tempor8nea a3isos! reportes! documentos o informaci(n$ En el supuesto de .ue &aya cumplimiento espont8neo del concesionario autorizado o programador y no &ubiere mediado re.uerimiento o 3isita de inspecci(n o 3erificaci(n de la Se%re)arFa de 9o5erna%$2n! no se aplicar8 la sanci(n referida en el presente inciso$ En caso de .ue se trate de la primera infracci(n! la Se%re)arFa de 9o5erna%$2n amonestar8 al infractor por 0nica ocasi(n4 ;=nfasis a>adido< /esulta contrario a la Constituci(n y 3iolatorio a la autonom,a del =nstituto Federal de Delecomunicaciones el trasladar a la ?ecretar,a de 1obernaci(n facultades en materia de sanci(n! propias del =nstituto! por ser *ste el (rgano aut(nomo especializado en la materia! pues la Carta Magna no concede atribuciones a la dependencia referida sobre estas materias$ Quinto$ /especto a las atribuciones sancionatorias indebidamente conferidas a la ?ecretar,a de ?alud! y a las relati3as a contenidos establecidas para la ?ecretar,a de 1obernaci(n! el art,culo -1B de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin! pre3* lo siguiente: Ar)F%!lo </B. Corresponde a la ?ecretar,a de ?alud: O III. Autorizar la publicidad de suplementos alimenticios! productos biotecnol(gicos! bebidas alco&(licas! medicamentos! remedios &erbolarios! e.uipos m*dicos! pr(tesis! (rtesis! ayudas funcionales! agentes de diagn(stico! insumos de uso odontol(gico! materiales .uir0rgicos! plaguicidas! nutrientes 3egetales y sustancias t(+icas o peligrosas y dem8s .ue se determinen en la legislaci(n aplicable$ %a ?ecretar,a de ?alud podr8 emitir las disposiciones generales aplicables a la publicidad de los productos sealados en este art,culo! s$n "er,!$%$o de las a)r$5!%$ones +!e en #a)er$a de %on)en$dos %orres"ondan a la Se%re)arFa de 9o5erna%$2n4 O V. Con base en los resultados de la super3isi(n realizada por el =nstituto! imponer las sanciones por el incumplimiento de las normas .ue regulen la programaci(n y la publicidad pautada dirigida a la poblaci(n infantil en materia de salud! y O %os preceptos citados! resultan contrarios a la Constituci(n al trasladar a las dependencias del Ejecuti3o Federal facultades de sanci(n Ren la fracci(n >C! as, como en materia de contenidos Ren la fracci(n ===C! propias del =nstituto Federal de Delecomunicaciones! por ser el (rgano aut(nomo especializado en la materia! pues la Carta Magna no concede atribuciones a esas dependencias sobre las materias mencionadas$ %o anterior! en perjuicio de la autonom,a del primero y! por tanto! de nuestros derec&os de seguridad y certeza jur,dica$ ?e+to$ En otro orden de ideas! el art,culo 1## de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin 3iola la autonom,a constitucional del =nstituto Federal de Delecomunicaciones! al subordinar el ejercicio de sus funciones en materia de la determinaci(n de las contraprestaciones! a una opini(n de la ?ecretar,a de )acienda y Cr*dito P0blico sobre el an8lisis realizado por el primero con este fin$ Al respecto! el art,culo referido! establece lo siguiente: Ar)F%!lo /CC. Para fijar el monto de las contraprestaciones por el otorgamiento! la pr(rroga de la 3igencia o los cambios en los ser3icios de las concesiones! as, como por la autorizaci(n de los ser3icios 3inculados a *stas 97 Pgina 98 de 128 trat8ndose de concesiones sobre el espectro radioel*ctrico! el =nstituto deber8 considerar los siguientes elementos: =$ Handa de frecuencia del espectro radioel*ctrico de .ue se trate4 ==$ Cantidad de espectro4 ===$ Cobertura de la banda de frecuencia4 =>$ >igencia de la concesi(n4 >$ /eferencias del 3alor de mercado de la banda de frecuencia! tanto nacionales como internacionales! y >=$ El cumplimiento de los objeti3os sealados en los art,culos o$ y -6 de la Constituci(n4 as, como de los establecidos en el Plan @acional de 'esarrollo y dem8s instrumentos program8ticos$ En la solicitud de opini(n .ue formule el =nstituto a la ?ecretar,a de )acienda y Cr*dito P0blico! deber8 incluir! en lo aplicable! la informaci(n a .ue se refieren las fracciones = a >= de este art,culo! asF %o#o el "ro'e%)o de %on)ra"res)a%$2n der$1ado del an(l$s$s de d$%&a $n6or#a%$2n$ ;=nfasis a>adido< El art,culo -6 constitucional pre3* .ue en el ejercicio de las atribuciones del =nstituto para fijar el monto de las contraprestaciones por el otorgamiento de las concesiones! as, como por la autorizaci(n de ser3icios 3inculados a *stas! *ste recabar8 una opini(n pre3ia! no 3inculante! de la autoridad &acendaria4 sin embargo! dic&a opini(n no puede implicar un acto de super3isi(n de la autoridad &acendaria! respecto del trabajo realizado por el propio =nstituto$ /esulta e+cesi3o .ue! para efectos de la emisi(n de la opini(n referida! el =nstituto deba remitir a la ?ecretar,a de )acienda y Cr*dito P0blico no s(lo los elementos .ue consider( para fijar la referida contraprestaci(n! sino el an8lisis propio de dic&a informaci(n$ 'ic&o an8lisis constituye el ejercicio de las funciones constitucionales aut(nomas del =nstituto! mismas .ue no deben estar sujetas a la 3aloraci(n de una dependencia del Ejecuti3o Federal! el cual 0nicamente cuenta con facultades para emitir una opini(n respecto del monto de las contraprestaciones! con base en los elementos .ue para ese fin la ley establece se deben analizar$ Que el monto de la contraprestaci(n este sujeto a Ilas referencias del 3alor en el mercado de la banda de frecuencia! tanto nacionales como internacionalesJ Rfracci(n > de la disposici(n impugnadaC! implica .ue el =nstituto Federal de Delecomunicaciones utilice las referencias .ue &an perdido 3igencia por.ue se e+pidieron antes de la reforma constitucional del 11 de junio de -#19 .ue pre3* la uni3ersalidad en la cobertura de ser3icios y fomenta la competencia! y son contrarias a estos fines$ Abligar al =nstituto Federal de Delecomunicaciones a considerar las referencias en el mercado internacional no es correcto! implica .ue el =nstituto obser3e medidas .ue no son conformes con las necesidades particulares del pa,s! lo cual es contrario a su autonom,a constitucional$ %a determinaci(n final de las contraprestaciones corresponde al =nstituto! por lo .ue de forma in3ersa a lo pre3isto en la disposici(n impugnada! es la ?ecretar,a de )acienda y Cr*dito P0blico la instancia .ue puede presentarle elementos adicionales a considerar para dic&a determinaci(n! sin .ue *sta cuente con facultades para opinar sobre el an8lisis .ue! con base en la totalidad de dic&a informaci(n R.ue debiera incluir la opini(n de la autoridad &acendaria! en caso de &aberse presentadoC! realice el =nstituto Federal de Delecomunicaciones$ El precepto impugnado permite .ue la ?ecretar,a de )acienda y Cr*dito P0blico 3alide y sancione las propuestas del =nstituto Federal de Delecomunicaciones transgrede la autonom,a constitucional de este! por.ue a pesar de no ser 3inculante la opini(n es un re.uisito sine .ua non puede seguirse 98 Pgina 99 de 128 los tr8mites de las contraprestaciones$ %a asignaci(n anticonstitucional de competencias a la ?ecretar,a de )acienda! son genera inseguridad e incerteza jur,dica$ ?*ptimo$ %os art,culos 1B" de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin y 9B! fracci(n >==! 6! :# y :1 de la Ley Federal de etrolo"(a y Hormali?acin contrar,an lo pre3isto en el art,culo -6 constitucional! pues a tra3*s de las mismas se in3ade la atribuci(n del =nstituto Federal de Delecomunicaciones de emitir la regulaci(n t*cnica correspondiente a la materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n! con lo cual se 3iolan nuestros derec&os de seguridad y certeza jur,dica$ ?e transcriben las normas impugnadas: 'e la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n: Ar)F%!lo /B=. %a ?ecretar,a de Econom,a emitir8 las normas oficiales me+icanas en coordinaci(n con el =nstituto .ue establezcan las obligaciones espec,ficas .ue deber8n obser3ar los concesionarios o autorizados! con el objeto de garantizar la protecci(n efecti3a de los derec&os de los usuarios pre3istos en la %ey Federal de Protecci(n al Consumidor y en esta %ey$ 'el art,culo s*ptimo del decreto publicado el 1" de julio de -#1"! .ue pre3* la reforma de los siguientes art,culos de la Ley Federal de etrolo"(a y Hormali?acin: ARTDCULO 0B$ ... I. a VI. ... VII. Coordinarse con las dem8s dependencias y con el =nstituto Federal de Delecomunicaciones para el adecuado cumplimiento de las disposiciones de esta %ey! en base a las atribuciones de cada dependencia y de dic&o =nstituto4 VIII. a 7II. ... ARTDCULO ?A. %a e3aluaci(n de la conformidad ser8 realizada por las dependencias competentes! por el =nstituto Federal de Delecomunicaciones o por los organismos de certificaci(n! los laboratorios de prueba o de calibraci(n y por las unidades de 3erificaci(n acreditados y! en su caso! aprobados en los t*rminos del art,culo :#$ ... I. a IV. ... ... ARTDCULO @C. %as dependencias competentes y el =nstituto Federal de Delecomunicaciones podr8n aprobar a las personas acreditadas .ue se re.uieran para la e3aluaci(n de la conformidad! en lo .ue se refiere a normas oficiales me+icanas! para lo cual se sujetar8n a lo siguiente: I. y II. ... ARTDCULO @/$ %as dependencias competentes y el =nstituto Federal de Delecomunicaciones podr8n en cual.uier tiempo realizar 3isitas de 3erificaci(n para comprobar el cumplimiento de esta %ey! sus reglamentos y las normas oficiales me+icanas! por parte de las entidades de acreditaci(n! las personas acreditadas o cual.uier otra entidad u organismo .ue realice acti3idades relacionadas con las materias a .ue se refiere esta %ey! as, como a a.uellas a las .ue presten sus ser3icios$ En cuanto a la emisi(n de normas oficiales! el art,culo -6! p8rrafo 1; de la Constituci(n pre3* .ue el =nstituto Federal de Delecomunicaciones Itendr8 a su cargo la re!la%$2n! promoci(n y super3isi(n del !so, a"ro1e%&a#$en)o ' eH"lo)a%$2n del es"e%)ro rad$oel.%)r$%o, las redes ' la "res)a%$2n de los ser1$%$os de rad$od$6!s$2n ' )ele%o#!n$%a%$ones! as, como del acceso a infraestructura acti3a! pasi3a y otros insumos esenciales! garantizando lo establecido en los art,culos o$ y :o$ de esta Constituci(n$J ;=nfasis a>adido<* 99 Pgina 100 de 128 'el mandato constitucional referido! la regulaci(n en la materia la debe emitir el =nstituto! sal3o las facultades legislati3as .ue la propia Constituci(n concede al Congreso de la 7ni(n$ Dal como se &a sealado! el =nstituto es un (rgano aut(nomo especializado en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n! por lo .ue tiene competencia e+clusi3a para regular todo lo concerniente a esa materia$ %a Constituci(n no concede la atribuci(n regulatoria en la materia a la Administraci(n P0blica Federal! por lo .ue la atribuci(n .ue al respecto se le concede en la legislaci(n secundaria! 3ulnera no s(lo la distribuci(n de competencias pre3ista a ni3el constitucional sino la propia autonom,a del =nstituto Federal de Delecomunicaciones! y con ello nuestros derec&os de seguridad y certeza jur,dica$ Conforme a lo pre3isto en la Ley Federal sobre etrolo"(a y Hormali?acin! *sta regir8 en toda la /ep0blica! sus disposiciones son de orden p0blico e inter*s social! y su aplicaci(n y 3igilancia corresponde al Ejecuti3o Federal por conducto de las dependencias de la Administraci(n P0blica Federal .ue tengan competencia en las materias reguladas en ese ordenamiento$ Por @orma Aficial Me+icana debe entenderse la regulaci(n t*cnica de obser3ancia obligatoria e+pedida por las dependencias competentes! de acuerdo con las reglas! especificaciones! atributos! directrices! caracter,sticas o prescripciones aplicables a un producto! proceso! instalaci(n! sistema! acti3idad! ser3icio o m*todo de producci(n u operaci(n! as, como con a.uellas relati3as a terminolog,a! simbolog,a! embalaje! marcado o eti.uetado y las .ue se refieran a su cumplimiento o aplicaci(n :1 4 las @ormas Aficiales Me+icanas son disposiciones generales emitidas con base en cl8usulas &abilitantes! cuya finalidad es establecer y desarrollar cuestiones t*cnicas en materia de metrolog,a$ Conforme a la legislaci(n secundaria aplicable! los anteproyectos de las normas oficiales me+icanas las realizan las dependencias de la Administraci(n P0blica Federal! a .uienes corresponda la regulaci(n o control de producto! ser3icio! m*todo! proceso o instalaci(n! acti3idad o materia a armonizarse$ :-
A tra3*s de la %ey Federal de Metrolog,a y @ormalizaci(n el Congreso de la 7ni(n! faculta a las autoridades administrati3as para emitir normas oficiales me+icanas! con la finalidad de pormenorizar y precisar la regulaci(n establecida en las leyes y reglamentos! con el fin de lograr su eficaz aplicaci(n! para lo cual est8n sujetos a una serie de principios: el de seguridad jur,dica! reser3a de ley! reser3a reglamentaria! primac,a de la ley y preferencia reglamentaria4 no deben incidir en el 8mbito reser3ado a la ley o al reglamento! ni ir en contra de lo dispuesto en actos de esta naturaleza4 deben ceirse a lo pre3isto en el conte+to formal y materialmente legislati3o o reglamentario .ue &abilita y condiciona su emisi(n$ %as @ormas Aficiales Me+icanas! son creaci(n del legislador ordinario federal! .ue bas( su facultad legislati3a en los art,culos :9! fracci(n <<< y B# de la Constituci(n Federal4 sin embargo! no cuentan con un fundamento constitucional e+preso$ 'eri3ado de lo anterior! son anticonstitucionales las normas pre3istas en el decreto publicado el 1" de julio de -#1"! .ue subordinan el mandato del art,culo -6 constitucional a la Ley Federal de etrolo"(a y Hormali?acin! al sealar .ue la ?ecretar,a de Econom,a emitir8 las @ormas Aficiales Me+icanas .ue establezcan las obligaciones espec,ficas .ue deber8n obser3ar los concesionarios o autorizados! con el objeto de garantizar la protecci(n efecti3a de los derec&os de los usuarios pre3istos en la Ley Federal de Proteccin al &onsumidor y en la Ley 71 Art,culos 95! fracci(n <= y "# de la %ey Federal sobre Metrolog,a y @ormalizaci(n$ 72 Art,culos "9 y "" de la %ey Federal sobre Metrolog,a y @ormalizaci(n$ 100 Pgina 101 de 128 Federal de Telecomunicaciones! ya .ue la norma constitucional pre3* .ue el =nstituto Itendr8 a su cargo la re!la%$2n! promoci(n y super3isi(n del uso! apro3ec&amiento y e+plotaci(n del espectro radioel*ctrico! las redes y la prestaci(n de los ser3icios de radiodifusi(n y telecomunicacionesJ$ El precepto fundamental no &ace distinci(n4 el =nstituto tiene a su cargo toda la regulaci(n en las materias mencionadas! por lo .ue su actuaci(n no puede estar subordinada a la ?ecretar,a de Econom,a! en los t*rminos pre3istos en la Ley Federal de etrolo"(a y Hormali?acin$ A tra3*s de las normas impugnadas! contrario a lo pre3isto tanto en la Constituci(n! como en el propio art,culo :! p8rrafo " de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin :9 ! al =nstituto se le pri3a de la atribuci(n de emitir las reglas t*cnicas y operati3as m,nimas para un sector eminentemente t*cnico! lo cual 3iola nuestros derec&os de seguridad y certeza jur,dica$ %a autonom,a constitucional del =nstituto implica .ue no depender8 de los Poderes de la 7ni(n para ejercer sus atribuciones! por ello no se sal3a la anticonstitucionalidad de las normas citadas al establecer un sistema de coordinaci(n en el .ue participa el =nstituto en la creaci(n de las normas oficiales$ %as atribuciones del =nstituto de regulaci(n en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n! incluyen la emisi(n de normas t*cnicas! y si bien *ste puede establecer mecanismos de coordinaci(n con di3ersas dependencias p0blicas o entes pri3ados con este fin! el ejercicio de sus funciones! por ley! no pueden estar supeditadas a ello$ Por esto! el art,culo 1B" de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin! es una disposici(n restricti3a! al a3ocarse a Ilas obligaciones espec,ficas .ue deber8n obser3ar los concesionarios o autorizados! con el objeto de garantizar la protecci(n efecti3a de los derec&os de los usuarios pre3istos en la %ey Federal de Protecci(n al Consumidor y en la %ey Federal de DelecomunicacionesJ4 es anticonstitucional acotar la atribuci(n del =nstituto de emitir normas oficiales en todas las materias .ue le competen$ ?ir3en de apoyo a todas las consideraciones sustentadas en el presente concepto de impugnaci(n las jurisprudencias emitidas por el Pleno de la ?uprema Corte de Eusticia al fallar la Contro3ersia Constitucional :G-##B! en la .ue se in3alidaron di3ersas disposiciones del /eglamento =nterior de la ?ecretar,a de Comunicaciones y Dransportes! por ser 3iolatorias de la autonom,a legislati3a otorgada a la e+tinta CAFEDE%$ Estas razones sir3en de apoyo por mayor,a de raz(n en el caso .ue nos ocupa! pues si el Ejecuti3o Federal no puede soca3ar la autonom,a le"islati#a con mayor raz(n deben in3alidarse una instancia donde el legislador pretenda transgredir la autonom,a constitucional, pretendiendo subordinar al (rgano constitucional aut(nomo al Poder Ejecuti3o Federal$ Por su rele3ancia se cita la Desis P$GE$ B;G-#1#! donde se reconoce .ue la autonom,a regulatoria implica .ue no puede condicionarse el ejercicio de esta atribuci(n a la aprobaci(n de otros poderes! a saber: Xpoca: @o3ena Xpoca /egistro: 19:;9 =nstancia: Pleno Dipo de Desis: Eurisprudencia Fuente: ?emanario Eudicial de la Federaci(n y su 1aceta Domo <<<==! ?eptiembre de -#1# MateriaRsC: Constitucional! Administrati3a Desis: P$GE$ B;G-#1# P8gina: B;1 /A'=A'=F7?=W@$ E% A/D]C7%A -;! F/ACC=W@ =! 'E% /E1%AME@DA =@DE/=A/ 'E %A ?EC/EDA/]A 'E CAM7@=CAC=A@E? U D/A@?PA/DE?! A% ADA/1A/ A %A '=/ECC=W@ 1E@E/A% 'E PA%]D=CA 'E DE%ECAM7@=CAC=A@E? U 'E /A'=A'=F7?=W@ %A FAC7%DA' 'E A7<=%=A/ A% ?EC/EDA/=A 'E% /AMA E@ 73 Que pre3* : IEl =nstituto es la autoridad en materia de lineamientos t*cnicos relati3os a la infraestructura y los e.uipos .ue se conecten a las redes de telecomunicaciones! as, como en materia de &omologaci(n y e3aluaci(n de la conformidad de dic&a infraestructura y e.uipos$J 101 Pgina 102 de 128 E% EEE/C=C=A 'E ?7 AD/=H7C=W@ PA/A F=EA/! CA@'7C=/ U CA@D/A%A/ %A PA%]D=CA 'E %A ?EC/EDA/]A E@ AQ7E%%A MADE/=A! >=A%A %A? A/D]C7%A? :9! F/ACC=W@ <>== U 6B! F/ACC=W@ =! 'E %A CA@?D=D7C=W@ PA%]D=CA 'E %A? E?DA'A? 7@='A? ME<=CA@A?$ En los art,culos BFA! fracci(n <>= y cuarto transitorio de la %ey Federal de Delecomunicaciones y Bo$ de la %ey Federal de /adio y Dele3isi(n! reformados mediante decreto publicado en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 11 de abril de -##! el Congreso de la 7ni(n estableci( .ue la Comisi(n Federal de Delecomunicaciones tiene facultades e+clusi3as en materia de radio y tele3isi(n .ue son conferidas a la ?ecretar,a de Comunicaciones y Dransportes en la %ey Federal de /adio y Dele3isi(n! y .ue las referencias .ue con anterioridad se &ac,an a la ?ecretar,a respecto de las atribuciones sealadas en el art,culo BFA deben entenderse &ec&as a la Comisi(n$ En tales t*rminos! el art,culo -;! fracci(n =! del /eglamento =nterior de la ?ecretar,a de Comunicaciones y Dransportes! publicado en el indicado medio de difusi(n oficial el 6 de enero de -##B! al otorgar a la 'irecci(n 1eneral de Pol,tica de Delecomunicaciones y de /adiodifusi(n la facultad de au+iliar al secretario del ramo en el ejercicio de su atribuci(n para fijar! conducir y controlar la pol,tica de la ?ecretar,a en materia de radiodifusi(n! 3iola los art,culos :9! fracci(n <>== y 6B! fracci(n =! de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos! pues el desarrollo de las pol,ticas en materia de radiodifusi(n corresponde a la Comisi(n Federal de Delecomunicaciones al &ab*rsele otorgado estas facultades de manera e+clusi3a y directa por la ley y contar con autonom,a t*cnica! operati3a y de gesti(n! por lo .ue no pueden 38lidamente realizarse por (rganos .ue no sean dependientes de dic&a Comisi(n$ Contro3ersia constitucional :G-##B$ C8mara de 'iputados del Congreso de la 7ni(n$ -" de no3iembre de -##B$ Mayor,a de nue3e 3otos$ Ausente: Mariano Azuela 1Vitr(n$ 'isidente: ?ergio ?al3ador Aguirre Anguiano$ Ponente: 1enaro 'a3id 1(ngora Pimentel$ ?ecretaria: Udalia P*rez Fern8ndez Ceja$ El Dribunal Pleno! el seis de septiembre en curso! aprob(! con el n0mero B;G-#1#! la tesis jurisprudencial .ue antecede$ M*+ico! 'istrito Federal! a seis de septiembre de dos mil diez$ Por lo anteriormente e+puesto! respetuosamente! solicitamos a este )$ Euzgado de 'istrito declare la anticonstitucionalidad de los art,culos B! fracciones =! ==! ===! =>! =<! <==! <===! <=>! <>=! <>==! <>===! <=<! << y <<=4 1;! fracciones %< y %<==! 1##! 1B"! -1:! fracciones =! >=! >==! >===! =< y <! -1B! fracciones === y >! -9-! -99! -9"! -9;! -9! -B:! 9#6 de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin! y 9B! fracci(n >==! 6! :# y :1 de la Ley Federal de etrolo"(a y Hormali?acin! y son otorgue el Amparo y Protecci(n de la Eusticia de la 7ni(n$ DECIMO SE9UNDO. %as adiciones a los art,culos -: y 1"" de la Ley Federal de Derec$os de %utor publicadas en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 1" de julio de -#1"! 3iolan nuestros derec&os &umanos de la informaci(n y acceso a la radiodifusi(n en condiciones de competencia efecti3a por ser contrarios a los art,culos 5 y -6 constitucionales! as, como al art,culo octa3o transitorio del decreto de reformas constitucional publicado el 11 de junio de -#19! por transgredir el mandato concreto de retrasmisi(n gratuita de seales$ 'e las normas constitucionales .ue se transgreden! del decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19! destaca la siguiente: OCTAVO. 7na 3ez constituido el =nstituto Federal de Delecomunicaciones conforme a lo dispuesto en el art,culo ?e+to Dransitorio! deber8 obser3arse lo siguiente: I. %os concesionarios .ue presten ser3icios de tele3isi(n radiodifundida est8n obligados a permitir a los concesionarios de tele3isi(n restringida la retransmisi(n de su seal! de manera gratuita y no discriminatoria! dentro de la misma zona de cobertura geogr8fica! en forma ,ntegra! simult8nea y sin modificaciones! incluyendo la publicidad y con la misma calidad de la seal .ue se radiodifunde$ %os concesionarios .ue presten ser3icios de tele3isi(n restringida est8n obligados a retransmitir la seal de tele3isi(n radiodifundida! de manera 102 Pgina 103 de 128 gratuita y no discriminatoria! dentro de la misma zona de cobertura geogr8fica! en forma ,ntegra! simult8nea y sin modificaciones! incluyendo la publicidad y con la misma calidad de la seal .ue se radiodifunde! e incluirla sin costo adicional en los ser3icios contratados por los suscriptores y usuarios$ %os concesionarios de tele3isi(n restringida 3,a sat*lite! s(lo deber8n retransmitir obligatoriamente las seales radiodifundidas de cobertura del cincuenta por ciento o m8s del territorio nacional$ Dodos los concesionarios de tele3isi(n restringida deber8n retransmitir las seales radiodifundidas por instituciones p0blicas federales$ %os concesionarios de telecomunicaciones o de tele3isi(n radiodifundida .ue &ayan sido declarados con poder sustancial en cual.uiera de los mercados de telecomunicaciones o radiodifusi(n o como agentes econ(micos preponderantes en los t*rminos de este 'ecreto! no tendr8n derec&o a la regla de gratuidad de los contenidos de radiodifusi(n o de la retransmisi(n gratuita4 lo .ue en ning0n caso se reflejar8 como costo adicional en los ser3icios contratados por los suscriptores y usuarios$ Estos concesionarios deber8n acordar las condiciones y precios de los contenidos radiodifundidos o de la retransmisi(n$ En caso de diferendo! el =nstituto Federal de Delecomunicaciones determinar8 la tarifa bajo los principios de libre competencia y concurrencia$ El =nstituto Federal de Delecomunicaciones sancionar8 con la re3ocaci(n de la concesi(n a los agentes econ(micos preponderantes o con poder sustancial .ue se beneficien directa o indirectamente de la regla de gratuidad! a tra3*s de otros concesionarios! sin perjuicio del pago de las contraprestaciones .ue correspondan$ Dambi*n se re3ocar8 la concesi(n a estos 0ltimos$ %as obligaciones de ofrecer y retransmitir gratuitamente los contenidos radiodifundidos perder8n su 3igencia simult8neamente cuando e+istan condiciones de competencia en los mercados de radiodifusi(n y telecomunicaciones$ Esta declaraci(n ser8 realizada por el =nstituto Federal de Delecomunicaciones en los t*rminos .ue establezca la ley$ En este caso! los concesionarios estar8n en libertad de acordar los precios y condiciones de la retransmisi(n de contenidos radiodifundidos$ En caso de diferendo el =nstituto Federal de Delecomunicaciones determinar8 la tarifa .ue deber8 estar orientada a costos$ %a retransmisi(n de contenidos radiodifundidos! es una medida .ue! en congruencia con lo pre3isto en los art,culos 5 y -6 de la Constituci(n! promue3e mayor competencia en todos los sistemas de paga y reconoce el derec&o de las audiencias a recibir toda seal radiodifundida$ Es un derec&o .ue son fa3orece como suscriptor de tele3isi(n de paga! independientemente de la tecnolog,a .ue usen! y promue3e la competencia tanto en la tele3isi(n de paga como en la tele3isi(n abierta! a partir de la difusi(n de todas las seales en los distintos medios de transmisi(n audio3isual$ Es una medida .ue! de conformidad con lo establecido en el art,culo 5 constitucional! garantiza nuestro derec&o &umano a la informaci(n! a tra3*s de la radiodifusi(n$ %as adiciones a los art,culos -: y 1"" de la %ey Federal del 'erec&o de Autor! por lo .ue respecta a la parte final .ue establece de manera te+tual ! By sin menoscabo de los derec$os de autor y conexos que correspondenA! son limitantes a esos derec&os de la audiencia y a las reglas fundamentales .ue fa3orecen la competencia efecti3a! lo .ue &ar,a imposible cumplir con los objeti3os de obtener una competencia en los ser3icios de telecomunicaciones y radiodifusi(n$ Con la retransmisi(n gratuita de contenidos radiodifundidos se pretende la apertura para nue3os agentes econ(micos en el mercado! .ue indirectamente fa3orece a la audiencia con mayores contenidos y! a los suscriptores de tele3isi(n restringida! no se les genera un cargo adicional$ %os preceptos constitucionales! de la fracci(n = del art,culo octa3o transitorio citado! .ue tienen el car8cter de mandatos concretos! para lo .ue a.u, interesa! son los siguientes: %os concesionarios .ue presten ser3icios de tele3isi(n radiodifundida est8n obligados a permitir a los concesionarios de tele3isi(n restringida la retransmisi(n de su seal! de manera gratuita y no discriminatoriaO 103 Pgina 104 de 128 %os concesionarios .ue presten ser3icios de tele3isi(n restringida est8n obligados a retransmitir la seal de tele3isi(n radiodifundida! de manera gratuita y no discriminatoriaO Estas son las denominadas reglas de must offer y must carry RMCMAC$ Con relaci(n a estos t*rminos el I'ictamen de las Comisiones 7nidas de Puntos Constitucionales4 de Comunicaciones y Dransportes4 de /adio! Dele3isi(n y Cinematograf,a y de Estudios %egislati3os! con la opini(n de las Comisiones de 1obernaci(n y Eusticia! respecto de la Minuta con Proyecto de 'ecreto por el .ue se reforman di3ersas disposiciones de los art,culos 5! :5! -:! -6! :9! :6! B" y 1#; de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos en materia de telecomunicacionesJ del ?enado de la /ep0blica! pre3* lo siguiente: ustS&arry$ El t*rmino mustScarry se conoce como el Iderec&oJ .ue tienen las estaciones de tele3isi(n radiodifundida de transitar por las redes de tele3isi(n restringida$ 'ic&o de otra forma! el mustScarry se refiere a la obligaci(n .ue tienen los concesionarios de tele3isi(n restringida Rpor cable o satelitalC! de incluir en las seales .ue transmiten a sus suscriptores! los canales de tele3isi(n abierta! cuando el concesionario de dic&o canal lo solicite$ Esta regla permite .ue la seal radiodifundida llegue a m8s &ogares y .ue no sea desplazada por los contenidos de tele3isi(n restringida .ue compiten por obtener la misma audiencia$ ?i no se estableciera esta regla! a medida .ue creciera la penetraci(n de la tele3isi(n restringida la efecti3idad de la tele3isi(n abierta disminuir,a y la tele3isi(n restringida ser,a la .ue captara la audiencia de los &ogares y personas en nuestro pa,s$ ustS'ffer$ El t*rmino mustSoffer se conoce como el Iderec&oJ de los concesionarios de tele3isi(n restringida de retransmitir las seales radiodifundidas de las estaciones de tele3isi(n abierta$ 'e tal forma .ue el mustFoffer es la obligaci(n de los concesionarios de tele3isi(n abierta de ofrecer sus seales de tele3isi(n a los concesionarios de tele3isi(n restringida .ue as, lo soliciten$ Esta regla permite .ue la audiencia de los &ogares de tele3isi(n restringida se enri.uezca de contenidos con 3,nculos y 3alores nacionales$ %a regla de gratuidad es una caracter,stica primordial y se encuentra establecida de manera e+presa en el art,culo octa3o transitorio citado! para la retransmisi(n de seales entre los concesionarios de ser3icios de tele3isi(n! en los t*rminos .ue las reglas pre3*n$ %as razones de la gratuidad son las siguientes: 1$ El must offer y el must carry implican la obligaci(n de los concesionarios de tele3isi(n abierta de dar acceso gratuito a sus seales a los concesionarios de tele3isi(n de paga! y la obligaci(n de estos 0ltimos de retransmitirla de manera gratuita a los usuarios$ Esto tiene por consecuencia .ue de forma directa o a tra3*s de la tele3isi(n de paga! en nuestro calidad de usuarios tengo el derec&o a recibir sin costo los canales de tele3isi(n abierta4 de lo contrario podr,an presentarse dos supuestos! ambos con consecuencias negati3as respecto de la garant,a del ejercicio de nuestros derec&os: A$ Que los concesionarios de los canales de tele3isi(n abierta cobraran a los de tele3isi(n de paga! y estos a su 3ez les cobraran a sus usuarios! lo cual es indebido ya .ue 3ersa sobre concesiones para tele3isi(n gratuita! a0n cuando el medio de difusi(n sea a tra3*s de un ser3icio de tele3isi(n de paga4 o H$ Que los concesionarios de los canales de tele3isi(n abierta no permitieran la retransmisi(n de sus seales en ser3icios de tele3isi(n de paga! en perjuicio de las audiencias y su derec&o a la informaci(n$ -$ %os concesionarios de la tele3isi(n radiodifundida o abierta tienen una autorizaci(n para difusi(n gratuita de los contenidos! por.ue el espectro radioel*ctrico sobre el .ue 3iaja su seal es propiedad de la naci(n Rart,culo -: constitucionalC$ 104 Pgina 105 de 128 9$ Adem8s del beneficio para los usuarios! las reglas de gratuidad! permiten fortalecer la competencia entre los prestadores del ser3icio4 por esto! en t*rminos de lo dispuesto en el art,culo octa3o transitorio anteriormente trascrito! las obligaciones de ofrecer y retransmitir gratuitamente los contenidos radiodifundidos! perder8n su 3igencia simult8neamente cuando e+istan condiciones de competencia en los mercados de radiodifusi(n y telecomunicaciones$ 'e no e+istir la regla de gratuidad! los concesionarios .ue prestan ser3icios de tele3isi(n radiodifundida cobrar,an a los concesionarios .ue prestan ser3icios de tele3isi(n restringida y! dic&a situaci(n! resultar,a en nuestro perjuicio directo! como usuario de esos ser3icios! lo cual es contrario al esp,ritu de las reforma constitucional del 11 de junio de -#19! .ue es la implementaci(n inmediata de medidas para fa3orecer la competencia en los distintos ser3icios de radiodifusi(n y telecomunicaciones$ Es innecesaria la adici(n a los art,culos -: y 1"" de la Ley Federal de Derec$os de %utor! .ue pre3*: By sin menoscabo de los derec$os de autor y conexos que correspondenA! ya .ue intenta acotar un supuesto legal .ue se encuentra regulado en el te+to constitucional$ En el I'ictamen de las Comisiones 7nidas de Puntos Constitucionales4 de Comunicaciones y Dransportes4 de /adio! Dele3isi(n y Cinematograf,a y de Estudios %egislati3os! con la opini(n de las Comisiones de 1obernaci(n y Eusticia! respecto de la Minuta con Proyecto de 'ecreto por el .ue se reforman di3ersas disposiciones de los art,culos 5! :5! -:! -6! :9! :6! B" y 1#; de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos en materia de telecomunicacionesJ del ?enado de la /ep0blica! se seala la raz(n de las normas: Esta regla permitir8 .ue las seales radiodifundidas tengan un acceso a las audiencias de los &ogares .ue s(lo tengan tele3isi(n restringida! con ello se fa3orece un derec&o .ue podr8n ejercer los concesionarios de radiodifusi(n$ ROC Esta colegisladora coincide plenamente con el prop(sito de la iniciati3a! reiterado en la minuta objeto de estudio! en cuanto a la con3eniencia de introducir un r*gimen de gratuidad por lo .ue &ace a la regulaci(n must carry M must offer! de manera transitoria! mientras el sector de radiodifusi(n transita &acia un entorno de competencia efecti3a! entendido *ste como la operaci(n de las nue3as concesiones de Dele3isi(n radiodifundida$ %as obligaciones de must offer o must carry perder8n su 3igencia simult8neamente cuando e+istan condiciones de competencia en los mercados de radiodifusi(n y telecomunicaciones$ Esta declaraci(n ser8 realizada por el =nstituto Federal de Delecomunicaciones$ En este caso! los concesionarios estar8n en libertad de acordar los precios y condiciones de la retransmisi(n de contenidos$ En caso de diferendo el =nstituto determinar8 la tarifa .ue deber8 estar orientada a costos$ ?i bien el art,culo 1" de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin :" reproduce el contenido del art,culo octa3o transitorio! fracci(n = del decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19! las normas anticonstitucionales! .ue transgreden el mandato del art,culo octa3o! fracci(n = del decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19! son las contenidas :" Ar)F%!lo /?=. %os concesionarios .ue presten ser3icios de tele3isi(n radiodifundida est8n obligados a permitir a los concesionarios de tele3isi(n restringida la retransmisi(n de su seal! de manera gratuita y no discriminatoria! dentro de la misma zona de cobertura geogr8fica! en forma ,ntegra! simult8nea y sin modificaciones! incluyendo la publicidad y con la misma calidad de la seal .ue se radiodifunde$ %os concesionarios .ue presten ser3icios de tele3isi(n restringida est8n obligados a retransmitir la seal de tele3isi(n radiodifundida! de manera gratuita y no discriminatoria! dentro de la misma zona de cobertura geogr8fica! en forma ,ntegra! simult8nea y sin modificaciones! incluyendo la publicidad y con la misma calidad de la seal .ue se radiodifunde! e incluirla sin costo adicional en los ser3icios contratados por los suscriptores y usuarios$ 105 Pgina 106 de 128 en los art,culos -: y 1"" de la Ley Federal del Derec$o de %utor! a la luz de las cuales se tendr8n .ue interpretar las obligaciones constitucionales referidas: ARTDCULO TERCERO.M ?e adicionan un segundo p8rrafo al art,culo -:4 y un segundo p8rrafo al art,culo 1"" de la %ey Federal del 'erec&o de Autor! para .uedar como sigue: Ar)F%!lo <@.M ... I. a VII. ... %o anterior! sin perjuicio de la obligaci(n de los concesionarios de radiodifusi(n de permitir la retransmisi(n de su seal y de la obligaci(n de los concesionarios de tele3isi(n restringida de retransmitirla en los t*rminos establecidos en la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n ' s$n #enos%a5o de los dere%&os de a!)or ' %oneHos +!e %orres"ondan. ;=nfasis a>adido< Ar)F%!lo /==.M ... I. a VI. ... %o anterior! sin perjuicio de la obligaci(n de los concesionarios de radiodifusi(n de permitir la retransmisi(n de su seal y de la obligaci(n de los concesionarios de tele3isi(n restringida de retransmitirla en los t*rminos establecidos en la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n ' s$n #enos%a5o de los dere%&os de a!)or ' %oneHos +!e %orres"ondan. ;=nfasis a>adido< Estos art,culos son contrarios a la norma constitucional .ue ordena la retransmisi(n gratuita de seales! pues al incluir la regla e+cepcional I?in menoscabo de los derec&os de autor y cone+os .ue correspondanJ! se menoscaba la gratuidad de la regla constitucional pre3ista para la retransmisi(n de contenidos! al obligarse a los concesionarios de tele3isi(n restringida e.ue a su 3ez est8n obligados a retransmitir las seales de tele3isi(n abiertae a pagar a los autores de los contenidos audio3isuales .ue est8n obligados a retransmitir$ %a medida incorporada en la %ey Federal del 'erec&o de Autor! pareciera garantizar los derec&os de los autores! .ue se 3ieron afectados por la pre3isi(n constitucional referida econ lo .ue entrar,a en conflicto un principio .ue beneficia a la colecti3idad y otro .ue beneficia a los indi3iduos particularese4 sin embargo! de un an8lisis detallado del supuesto bajo estudio se concluye .ue la disposici(n impugnada no tutela derec&o alguno de los autores! pues la contraprestaci(n correspondiente por sus obras fue cubierta! en su momento! por el concesionario de tele3isi(n abierta ederi3ado de lo cual! los contenidos fueron transmitidos a tra3*s de sus seales! utilizando el espectro radioel*ctrico! .ue es p0blicoe! por lo .ue! de persistir la 3igencia de estas normas! se estar,a estableciendo un doble beneficio a los autores! en perjuicio del ejercicio de nuestros derec&os de acceso a la informaci(n! pues la regla constitucional de retransmisi(n pudiera implicar una carga e+cesi3a para algunos concesionarios de tele3isi(n restringida! impidiendo con ello el uso de su concesi(n y! con ello! los beneficios sociales in&erentes a la prestaci(n de los ser3icios p0blicos de telecomunicaciones y radiodifusi(n$ Para la correcta interpretaci(n de la adici(n anticonstitucional a estos dos preceptos de la Ley Federal del Derec$o de %utor! es preciso tener presente .ue tanto la iniciati3a presentada por el Ditular del Ejecuti3o Federal como los di3ersos proyectos de dictamen realizados en el proceso legislati3o en las Comisiones 7nidas del ?enado de la /ep0blica! estaban en armon,a y consistencia con las reformas constitucionales en materia de telecomunicaciones del 11 de junio de -#19! por cuanto respectaba a la citada ley$ %a iniciati3a del Ejecuti3o Federal Ren te+to 3isible a foja -1- del documento oficial en3iado al ?enado de la /ep0blicaC propuso originalmente las siguientes adiciones: ARTDCULO TERCERO.M ?e REFORMA la fracci(n = del art,culo 1""! y se ADICIONAN un segundo p8rrafo al art,culo -:4 y un segundo p8rrafo al art,culo 1""! todos de la %ey Federal del 'erec&o de Autor! para .uedar como sigue: Ar)F%!lo <@.M $$$ I. a VII. $$$ 106 Pgina 107 de 128 Lo an)er$or, s$n "er,!$%$o de la o5l$a%$2n de los %on%es$onar$os de rad$od$6!s$2n de "er#$)$r la re)rans#$s$2n de s! se-al ' de la o5l$a%$2n de los %on%es$onar$os de )ele1$s$2n res)r$n$da de re)rans#$)$rla en los ).r#$nos es)a5le%$dos en la Le' Federal de Tele%o#!n$%a%$ones ' Rad$od$6!s$2n. Ar)F%!lo /==.M $$$ I. %a retransmisi(n$ II. a VI. $$$ Lo an)er$or, s$n "er,!$%$o de la o5l$a%$2n de los %on%es$onar$os de rad$od$6!s$2n de "er#$)$r la re)rans#$s$2n de s! se-al ' de la o5l$a%$2n de los %on%es$onar$os de )ele1$s$2n res)r$n$da de re)rans#$)$rla en los ).r#$nos es)a5le%$dos en la Le' Federal de Tele%o#!n$%a%$ones ' Rad$od$6!s$2n. Danto el Ejecuti3o Federal como en todos y cada uno de los ejercicios informales o borradores de dictamen presentados a las Comisiones 7nidas del ?enado! formularon una reforma de armonizaci(n! dirigida a producir una adecuaci(n o alineaci(n entre lo dispuesto por la Ley Federal del Derec$o de %utor Qconcretamente en dos de sus art,culos .ue se refieren al ejercicio de derec&os autorales y cone+os respecto a transmisi(n y retransmisi(n de contenidosQ y lo prescrito por la fracci(n = del art,culo octa3o transitorio del decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19$ %a armonizaci(n se lograba de manera correcta y n,tida con el te+to propuesto por el Ejecuti3o Federal! .ue establec,a .ue los derec&os tutelados por la ley autoral se ejercer,an sin perjuicio de las obligaciones establecidas para radiodifusores y concesionarios de tele3isi(n restringida en la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin! dado .ue dic&as obligaciones pro3ienen de un mandato constitucional e+preso$ %a propuesta originalmente concebida para producir armon,a normati3a y congruencia constitucional! fue modificada de 0ltima &ora en la 0ltima 3ersi(n del dictamen sometido a consideraci(n de las Comisiones 7nidas del ?enado! introduci*ndose as, las frases finales Iy sin menoscabo de los derec&os de autor y cone+os .ue correspondanJ$ ?e opt( en Comisiones 7nidas del ?enado por abandonar el camino de la armonizaci(n normati3a! para emprender el de la contradicci(n directa entre las normas autorales y la disposici(n constitucional multicitada$ %as adiciones a la Ley Federal de Derec$os de Autor! genera un conflicto entre una regla constitucional y una ley secundaria deri3ado de una e+cepci(n! .ue resultar,a en una limitaci(n para el cumplimiento de los objeti3os de competencia en los sectores de radiodifusi(n! en particular por lo .ue refiere al 0ltimo punto .ue de manera te+tual establece! By sin menoscabo de los derec$os de autor y conexos que correspondenA$ %a regla constitucional pre3alece sobre las reglas secundarias de las adiciones referidas! por su car8cter fundamental! primario y b8sico en el sistema jur,dico$ El legislador no puede ir m8s all8 del mandato concreto .ue implica la regla de gratuidad4 en el caso bajo an8lisis! lo contra3iene al e+ceptuar ede forma indirectae la gratuidad! por el reconocimiento eindebido! como se &a sealadoe de los derec&os de autor! .ue genera una ausencia de seguridad jur,dica por contemplar un te+to .ue adolece de fundamento! es obscuro y se traduce en una limitaci(n$ A0n en el supuesto de .ue este )$ Euzgado de 'istrito considerara .ue! contrario a lo .ue se &a sealado! e+isten dos derec&os en juego elos derec&os de autor y la regla constitucional pre3ista en la fracci(n citadae! la soluci(n normati3a .ue debiera aplicarse es a.u*lla en .ue se tutelan intereses generales y colecti3os$ 107 Pgina 108 de 128 ?i este )$ Euzgado de 'istrito ad3ierte .ue la regla constitucional pre3ista en el art,culo octa3o transitorio! fracci(n =! del decreto citado! somete a contradicci(n a dos principios fundamentales: nuestro derec&o de acceso a la informaci(n Rart,culo 5 constitucionalC y el derec&o de autor Rart,culo -6 constitucionalC! deber8 resol3er en fa3or del de mayor 3alor$ %os te+tos son los siguientes: Ar)F%!lo ?o. I"(rra6o <J Doda persona tiene derec&o al libre acceso a informaci(n plural y oportuna! as, como a buscar! recibir y difundir informaci(n e ideas de toda ,ndole por cual.uier medio de e+presi(n$ Ar)F%!lo <A. I"(rra6o /CJ Dampoco constituyen monopolios los pri3ilegios .ue por determinado tiempo se concedan a los autores y artistas para la producci(n de sus obras y los .ue para el uso e+clusi3o de sus in3entos! se otorguen a los in3entores y perfeccionadores de alguna mejora$ %a ponderaci(n conduce a una e+igencia de proporcionalidad! .ue implica establecer un orden de preferencias relati3o al caso concreto$ ?e trata de determinar .u* principio debe regir a la norma secundaria sin declarar la in3alidez del otro principio .ue se contrapone! por lo .ue abstractamente se preser3an ambos$ Con la resoluci(n de la antinomia no se pretende .ue uno de los preceptos fundamentales sea declarado como anticonstitucional! lo .ue se busca es resaltar la err(nea interpretaci(n del legislador ordinario y .ue se declare la anticonstitucionalidad de las adiciones a los art,culos -: y 1"" de la Ley Federal del Derec$o de %utor! publicadas el 1" de julio de -#1" en particular a la parte final de los p8rrafos adicionados a cada uno de dic&os preceptos .ue de manera te+tual establece! By sin menoscabo de los derec$os de autor y conexos que correspondanA$ %a finalidad es demostrar .ue uno de los principios pre3alece sobre el otro para ser fundamento de la norma secundaria$ En la ponderaci(n .ue realice este )$ Euzgado de 'istrito de esta posible colisi(n de derec&os de rango fundamental! debe darse perspecti3a a la restricci(n constitucional .ue significa la regla mustScarry mustSoffer en el conte+to del ejercicio de derec&os autorales$ Esto se logra considerando: 1$ Que la regla de gratuidad en la retransmisi(n de seales radiodifundidas constituye una medida transitoria! cuya implementaci(n fue razonada por el autor del decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19! como necesaria mientras se logran condiciones de competencia efecti3a en los mercados de telecomunicaciones y radiodifusi(n4 -$ Que la retransmisi(n obligatoria y gratuita 0nicamente procede bajo los par8metros y condiciones .ue establece la propia norma constitucional! es decir! .ue la retransmisi(n se realice 0nicamente en la misma zona de cobertura geogr8fica! .ue se realice ,ntegra y sin modificaciones! incluyendo la publicidad4 9$ Que se realice con la misma calidad de la seal .ue se radiodifunda4 "$ Que la retransmisi(n sea simult8nea4 y ;$ Que los sistemas de tele3isi(n restringida incluyan esta programaci(n sin costo alguno en los ser3icios contratados por sus suscriptores$ Estos elementos normati3os! .ue condicionan el ejercicio de los derec&os a una retransmisi(n obligatoria y gratuita! son la base para una adecuada ponderaci(n o an8lisis de la razonabilidad y proporcionalidad de la restricci(n constitucional al ejercicio de derec&os autorales y! por tanto! de la posible colisi(n entre derec&os de rango fundamental$ 108 Pgina 109 de 128 En relaci(n con el segundo elemento! es necesario el siguiente an8lisis: El principio de identidad de zonas de cobertura geogr8ficas es un elemento central de la retransmisi(n gratuita ordenada por la fracci(n = del art,culo octa3o transitorio citado! dado .ue el 0nico efecto real! material! econ(mico de la retransmisi(n gratuita es .ue el derec&o a recibir gratuitamente una seal radiodifundida 3,a los medios de recepci(n tradicionales de dic&a seal Rlas com0nmente conocidas como Iantenas de conejoJC! incluya el derec&o a recibir la misma seal dentro del sistema de tele3isi(n restringida! sin costo alguno en la factura de ese ser3icio de telecomunicaciones$ El principio de identidad en la cobertura geogr8fica impide .ue los sistemas de tele3isi(n restringida lle3en las seales radiodifundidas a los &ogares de suscriptores .ue! por su localizaci(n geogr8fica en di3ersa zona de cobertura! no tendr,an derec&o a recibir la seal radiodifundida a tra3*s de sus antenas de conejo$ A tra3*s del mustScarry mustSoffer! las audiencias beneficiadas por la retransmisi(n gratuita en sistemas de tele3isi(n restringida son e+actamente las mismas .ue las audiencias .ue ya tienen derec&o a recibir la seal radiodifundida de manera gratuita$ %a identidad de zonas de cobertura e.ui3ale as, a identidad de audiencias$ %a regla constitucional de gratuidad sal3aguarda los derec&os de autor y cone+os! al pre3er .ue a.uellas obras cuya transmisi(n 3,a radiodifusi(n &aya sido autorizada! ser8n tambi*n retransmitidas en la misma seal y sin modificaci(n alguna! en beneficio de los suscriptores de tele3isi(n restringida en la misma zona de cobertura geogr8fica .ue la seal radiodifundida$ %a retransmisi(n ordenada por la norma constitucional impide a los concesionarios de tele3isi(n restringida cual.uier tipo de e+plotaci(n de los contenidos audio3isuales o seales .ue retransmiten! fuera de los c8nones e+presamente ordenados en la Constituci(n$ ?e le pro&,be al concesionario de tele3isi(n restringida comercializar cual.uier tipo de publicidad 3inculada con estos contenidos radiodifundidos! ya .ue su obligaci(n es retransmitirlos de manera ,ntegra Qcon lo cual se sal3aguarda el derec&o econ(mico del radiodifusor cuyas ganancias crecer8n en la medida en .ue la publicidad pautada alcance e impacte a un uni3erso mayor de tele3identesQ y sin modificaci(n alguna$ Atra pro&ibici(n para el concesionario de tele3isi(n restringida es utilizar esa programaci(n para fines distintos! como ser,a retransmitirla en otros &orarios o formatos! al estar 0nicamente ordenada y permitida la retransmisi(n simult8nea de los contenidos radiodifundidos$ %a regla de gratuidad es trascendente para el consumidor! por.ue no s(lo se pro&,be al radiodifusor cobrar por los contenidos y al concesionario de tele3isi(n restringida cobrar por la retransmisi(n! sino .ue a *ste 0ltimo le est8 pro&ibido tambi*n impactar a sus suscriptores costo alguno por la retransmisi(n$ Que la regla de gratuidad trascienda a los operadores y concesionarios! comprueba .ue la 3oluntad de los autores de la reforma constitucional del 11 de junio de -#19 fue la de instituir un derec&o de las audiencias! .ue son los beneficiarios directos$ %a restricci(n &a sido debidamente ponderada por los autores de la reforma constitucional en materia de telecomunicaciones del 11 de junio de -#19! pues la regla de gratuidad se proyecta en una perspecti3a temporal! transitoria y m,nima! .ue supedita los intereses particulares de los autores para autorizar la retransmisi(n de sus obras ecuya transmisi(n es p0blica al &aber sido autorizada para la tele3isi(n abierta! dentro del mismo 8mbito de cobertura geogr8ficae! frente al inter*s superior de las audiencias y a los imperati3os de competencia! libre concurrencia y uso eficiente del espectro e.ue son de inter*s general! al estar 3inculadas a la prestaci(n de ser3icios p0blicose$ Aunado a lo anterior! los autores de las reformas constitucionales del 11 junio de -#19! 3aloraron la 3iabilidad para incorporar la regla de gratuidad a fin de alcanzar condiciones de competencia en los sectores de telecomunicaciones y radiodifusi(n$ 109 Pgina 110 de 128
Hajo este orden de ideas! de considerarse .ue la regla de retransmisi(n gratuita pudiera 3ulnerar o afectar los derec&os de autor! la anticonstitucionalidad sealada! a fin de .ue sea declarada por este )$ Euzgado de 'istrito! merecer,a el juicio de ponderaci(n siguiente: Primero$ %a ponderaci(n legal en donde pre3alece el derec&o de autor! es una medida .ue no representa un fin constitucionalmente legitimo y .ue! por el contrario! contra3iene los presupuestos de la reforma constitucional en materia de telecomunicaciones del 11 de junio de -#19! .ue son lograr: una competencia efecti3a en los ser3icios de radiodifusi(n y el acceso de la poblaci(n a las seales radiodifundidas$ El legislador realiz( una ponderaci(n err(nea en las normas pre3istas en los art,culo -: y 1"" de la %ey Federal de 'erec&os de Autor! transcritas! posterg( en abstracto el principio de derec&o de acceso a la informaci(n! en beneficio del derec&o de autor! y con ello estableci( la jerar.u,a del derec&o de autor sobre el derec&o a la informaci(n$ El legislador impuso una e+cepci(n! .ue pudiera llegar a ser interpretada como limitaci(n! a la regla e+cepcional fundamental pre3ista en el mandato concreto de la retransmisi(n gratuita! lo cual es anticonstitucional$ %o .ue en la ley se debi( &acer es concretar o &acer e+pl,cita la e+cepci(n! y con ello e3itar un te+to obscuro con una amplia posibilidad de interpretaci(n! .ue genera una completa falta de certeza jur,dica$ fEs 38lida la ponderaci(n del legislador al establecer .ue la regla de la retransmisi(n gratuita es sin menoscabo de los derec&os patrimoniales de autor y cone+osa @o es 38lida la ponderaci(n del legislador ordinario por.ue sin menoscabo de lo pre3isto por los principios en conflicto e+iste el mandato concreto de la retransmisi(n gratuita! .ue no tiene e+cepci(n alguna$ %as normas pre3istas en los art,culos -: y 1"" de la Ley Federal del Derec$o de %utor restringen la gratuidad .ue ordena el te+to constitucional$ En esta misma medida! los art,culos -: y 1"" desaf,an! contra3ienen y frustran una norma de rango constitucional! por lo .ue en esta 3,a de control abstracto de la constitucionalidad deben ser in3alidadas$ El legislador ordinario s(lo puede restringir o suspender el ejercicio de nuestros derec&os fundamentales een este caso! nuestro derec&o de las audiencias a recibir las seales radiodifundidas .ue se reconoce en el art,culo 5 constitucional! inciso H! fracci(n ===! as, como del art,culo octa3o transitorio del decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19e en los casos y en las condiciones .ue el propio Ardenamiento ?upremo establece! en t*rminos de lo prescribe su art,culo 15: Ar)F%!lo /o. En los Estados 7nidos Me+icanos todas las personas gozar8n de los derec&os &umanos reconocidos en esta Constituci(n y en los tratados internacionales de los .ue el Estado Me+icano sea parte! as, como de las garant,as para su protecci(n! %!'o e,er%$%$o no "odr( res)r$n$rse n$ s!s"enderse, sal1o en los %asos ' 5a,o las %ond$%$ones +!e es)a Cons)$)!%$2n es)a5le%e$ ;=nfasis a>adido<
El Congreso de la 7ni(n no tiene facultades para fijar limitaciones a derec&os fundamentales! adicionales a las .ue deri3an de la @orma Fundamental! y sus facultades de producci(n normati3a s(lo deben desplegarse para dar contenido e+acto a a.u*llas! de forma id(nea y adecuada para el caso concreto o la necesidad social .ue determina la Constituci(n$ Ante la regla fundamental de gratuidad en la retransmisi(n! el legislador no tiene .ue ponderar sino acatar la regla fundamental$ El inter*s .ue protegi( el legislador es particular Rlos derec&os patrimoniales de autor y cone+os! mismos 110 Pgina 111 de 128 .ue como se &a sealado! ya est8n garantizados a partir de la transmisi(n p0blica en tele3isi(n abiertaC! y deja de lado el 3alor e inter*s social de la retransmisi(n gratuita$ Es inco&erente con el marco a+iol(gico .ue pretende la reforma constitucional$ Entre el principio de los derec&os de autor R.ue se reitera! no se afectan con la retransmisi(n referidaC y la regla constitucional de gratuidad! la soluci(n normati3a 3iene en la regla! con base en el principio de especialidad$ Ante la presencia de la antinomia entre un principio y una regla! siendo esta una regla e+cepcional! pre3alece *sta$ ?e trata de un ser3icio p0blico de inter*s general al .ue tengo derec&o! por lo .ue es e3idente .ue debe pre3alecer sobre los intereses particulares pro3enientes de los derec&os de autor$ %a limitaci(n .ue! en su caso! pudiera presentarse a tales derec&os autorales es proporcional! transitoria y acotada por la propia norma constitucional$ ?egundo$ En cuanto a la idoneidad de la medida legislati3a: una de las finalidades de la reforma constitucional en materia de telecomunicaciones es la apertura de este mercado y la creaci(n de medidas .ue lo permitan4 la retransmisi(n gratuita posibilita la entrada al mercado de m8s agentes econ(micos! permite a los ya e+istentes competir con eficacia$ ?i .uienes tienen las obligaciones de retransmitir! tienen .ue pagar derec&os de autor tendr8n dos opciones: aumentar el precio de sus ser3icios con lo cual afectan al consumidor final! o absorber el precio y por lo tanto estar,an en una des3entaja f8ctica en la competencia$ Ambas! son contrarias a los fines constitucionales de libre concurrencia y competencia efecti3a y de acceso gratuito a los contenidos radiodifundidos Rlo cual garantiza nuestro derec&o de acceso a la informaci(nC$ %a medida no contribuye al logro de los fines de las normas fundamentales$ ?i la Constituci(n busca generar un mayor acceso a las seales radiodifundidas 3,a el mecanismo must carry M must offer y el legislador restringe su acceso 3,a el derec&o de autor! es e3idente .ue no se contribuye al objeti3o trazado en el te+to constitucional! en detrimento nuestro derec&o de las audiencias$ Al transgredirse un mandato constitucional no puede considerarse id(nea la medida legislati3a$ Por esas razones la medida legislati3a no es id(nea para garantizar nuestro derec&o &umano de acceso a la informaci(n! y a los dem8s fines de la reforma constitucional en materia de telecomunicaciones$ Dercero$ %a medida legislati3a no es necesaria$ Para .ue sea necesaria &a de acreditarse .ue no e+iste otra medida .ue obtenga! en los mismos t*rminos Ro por lo menos semejantesC! la finalidad perseguida! o resulte menos gra3osa o restricti3a$ @o se puede considerar necesaria una medida .ue atenta contra la obligaci(n de dar apertura en el mercado de las telecomunicaciones y .ue afecta nuestro derec&o a la informaci(n$ :;
El fin de la norma constitucional no pueda alcanzarse razonablemente por normas secundarias restricti3as o intrusi3as de nuestros derec&os fundamentales! dado .ue las restricciones constitucionales de los derec&os &umanos tienen un car8cter e+cepcional$ Cuarto$ En cuanto a la proporcionalidad en sentido estricto! bajo el postulado: ICuanto mayor sea el grado de no satisfacci(n o restricci(n de uno de los principios! tanto mayor deber8 ser el grado de la importancia de la satisfacci(n del otroJ! se considera lo siguiente: 75 %a medida legislati3a de car8cter restricti3o debe ser necesaria para asegurar la obtenci(n de los fines .ue la fundamentan4 esa medida debe ser la id(nea! (ptima e indispensable para su realizaci(n$ 111 Pgina 112 de 128 1$ El grado de no satisfacci(n o de afectaci(n de uno de los principios$ El grado de afectaci(n del principio de derec&o de autor es le3e! por.ue la obligaci(n de retransmisi(n gratuita no implica la p*rdida del derec&o de autor! no &ay pri3aci(n absoluta de beneficios econ(micos! .ueda intocado el derec&o patrimonial del autor a licenciar su obra Res decir! no se limita el beneficio econ(mico correspondiente relati3o la transmisi(n en tele3isi(n abierta de la programaci(n correspondienteC4 se restringe 0nicamente la modalidad relati3a a la retransmisi(n$ ?e deben tener presentes las consideraciones! ya analizadas! sobre las limitantes .ue los autores de la reforma constitucional del 11 de junio de -#19 introdujeron como modalidades de la retransmisi(n gratuita! las cuales acreditan .ue el grado de afectaci(n .ue! en su caso pudiera presentarse en la esfera jur,dica del titular de derec&os de autor es le3e y se encuentra minimizada$ -$ =mportancia de la satisfacci(n del principio .ue juega en sentido contrario$ Para el caso concreto de la retransmisi(n gratuita! acorde con el balance .ue realizaron los autores de la reforma constitucional del 11 de junio de -#19! es de mayor importancia el derec&o de acceso a la informaci(n Rderec&o de las audienciasC por ser un derec&o &umano del .ue gozamos! y ser obligaci(n del Estado garantizar a Ila poblaci(n su integraci(n a la sociedad de la informaci(n y el conocimientoJ Rart,culo 5! H! fracci(n =C$ Por el contrario! con los derec&os de autor se protegen los intereses particulares de los creadores$ 9$ %a importancia de la satisfacci(n del principio contrario justifica la restricci(n o la no satisfacci(n del otro$ El derec&o de autor debe ceder a fa3or de nuestro derec&o de acceso a la informaci(n! por la rele3ancia p0blica de este derec&o &umano$ Por disposici(n de la propia Constituci(n Federal! el ejercicio de derec&os autorales 0nicamente es objeto de restricci(n cuando se 3incula con la prestaci(n de ser3icios p0blicos de inter*s general! como son la radiodifusi(n y las telecomunicaciones$ %a ponderaci(n .ue a.u, se pide es por parte de este )$ Euzgado de 'istrito en un juicio en abstracto$ En el 8mbito constitucional rige el criterio de especialidad! es decir frente al mandato del derec&o de autor se prefiere la norma e+cepcional y especial .ue pre3* la gratuidad en la retransmisi(n$ En el plano abstracto la norma secundaria debe cumplir con lo .ue pre3* el te+to constitucional sin ir m8s all8$ ?i bien es cierto .ue podr,a considerarse .ue la normati3idad internacional podr,a contener una ampliaci(n de los derec&os patrimoniales de los autores! tambi*n lo es .ue en la especie ecomo se &a argumentadoe la ponderaci(n constitucional fa3orece nuestro derec&o a las audiencias y .ue &a de estarse a lo establecido en la restricci(n de la Carta Magna! a lo cual resulta aplicable la jurisprudencia recientemente emitida por el Dribunal Pleno: Xpoca: '*cima Xpoca /egistro: -##--" =nstancia: Pleno Dipo de Desis: Eurisprudencia Fuente: 1aceta del ?emanario Eudicial de la Federaci(n 112 Pgina 113 de 128 %ibro ;! Abril de -#1"! Domo = MateriaRsC: Constitucional Desis: P$GE$ -#G-#1" R1#a$C P8gina: -#- 'E/EC)A? )7MA@A? CA@DE@='A? E@ %A CA@?D=D7C=W@ U E@ %A? D/ADA'A? =@DE/@AC=A@A%E?$ CA@?D=D7UE@ E% PA/\MED/A 'E CA@D/A% 'E /E17%A/='A' CA@?D=D7C=A@A%! PE/A C7A@'A E@ %A CA@?D=D7C=W@ )AUA 7@A /E?D/=CC=W@ E<P/E?A A% EEE/C=C=A 'E AQ7X%%A?! ?E 'EHE E?DA/ A %A Q7E E?DAH%ECE E% DE<DA CA@?D=D7C=A@A%$ El primer p8rrafo del art,culo 1o$ constitucional reconoce un conjunto de derec&os &umanos cuyas fuentes son la Constituci(n y los tratados internacionales de los cuales el Estado Me+icano sea parte$ 'e la interpretaci(n literal! sistem8tica y originalista del contenido de las reformas constitucionales de seis y diez de junio de dos mil once! se desprende .ue las normas de derec&os &umanos! independientemente de su fuente! no se relacionan en t*rminos jer8r.uicos! entendiendo .ue! deri3ado de la parte final del primer p8rrafo del citado art,culo 1o$! cuando en la Constituci(n &aya una restricci(n e+presa al ejercicio de los derec&os &umanos! se deber8 estar a lo .ue indica la norma constitucional! ya .ue el principio .ue le brinda supremac,a comporta el encumbramiento de la Constituci(n como norma fundamental del orden jur,dico me+icano! lo .ue a su 3ez implica .ue el resto de las normas jur,dicas deben ser acordes con la misma! tanto en un sentido formal como material! circunstancia .ue no &a cambiado4 lo .ue s, &a e3olucionado a ra,z de las reformas constitucionales en comento es la configuraci(n del conjunto de normas jur,dicas respecto de las cuales puede predicarse dic&a supremac,a en el orden jur,dico me+icano$ Esta transformaci(n se e+plica por la ampliaci(n del cat8logo de derec&os &umanos pre3isto dentro de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos! el cual e3identemente puede calificarse como parte del conjunto normati3o .ue goza de esta supremac,a constitucional$ En este sentido! los derec&os &umanos! en su conjunto! constituyen el par8metro de control de regularidad constitucional! conforme al cual debe analizarse la 3alidez de las normas y actos .ue forman parte del orden jur,dico me+icano$ %as normas .ue en este concepto se reclaman son contrarias de la norma pre3ista en la fracci(n = del art,culo octa3o transitorio del 'ecreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19! por lo tanto debe declararse la inconstitucionalidad de las adiciones a los art,culos -: y 1"" de la Ley Federal del Derec$o de %utor publicadas en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 1" de julio de -#1"! a la 0ltima parte de los p8rrafos Rde id*ntico te+toC adicionados a dic&os numerales y .ue de manera te+tual establece: By sin menoscabo de los derec$os de autor y conexos que correspondanA$ Por lo anteriormente e+puesto! respetuosamente! solicitamos a este )$ Euzgado de 'istrito declare la anticonstitucionalidad de las adiciones a los art,culos -: y 1"" de la %ey Federal de 'erec&os de Autor publicadas en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 1" de julio de -#1"! y nos otorgue el Amparo y Protecci(n de la Eusticia de la 7ni(n$ DECIMO. El I'ecreto por el .ue se e+piden la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y la %ey del ?istema P0blico de /adiodifusi(n del Estado Me+icano4 y se reforman! adicionan y derogan di3ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(nJ publicado en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 1" de julio de -#1"! 3iolan nuestro derec&o &umano de la inclusi(n digital reconocido en los art,culos 5! H! fracci(n =! constitucional y octa3o transitorio! fracci(n =! del decreto de reformas constitucional publicado el 11 de junio de -#19$ %os preceptos constitucionales .ue pre3*n nuestro derec&o 3iolado son los siguientes: Ar)F%!lo ?o. 3. En materia de radiodifusi(n y telecomunicaciones: 113 Pgina 114 de 128 I. El Estado garantizar8 a la poblaci(n su integraci(n a la sociedad de la informaci(n y el conocimiento! mediante una pol,tica de inclusi(n digital uni3ersal con metas anuales y se+enales$ 'el decreto de reformas constitucionales publicado el 11 de junio de -#19: DECIMO CUARTO. El Ejecuti3o Federal tendr8 a su cargo la pol,tica de inclusi(n digital uni3ersal! en la .ue se incluir8n los objeti3os y metas en materia de infraestructura! accesibilidad y conecti3idad! tecnolog,as de la informaci(n y comunicaci(n! y &abilidades digitales! as, como los programas de gobierno digital! gobierno y datos abiertos! fomento a la in3ersi(n p0blica y pri3ada en aplicaciones de telesalud! telemedicina y E+pediente Cl,nico Electr(nico y desarrollo de aplicaciones! sistemas y contenidos digitales! entre otros aspectos$ 'ic&a pol,tica tendr8! entre otras metas! .ue por lo menos :# por ciento de todos los &ogares y 6; por ciento de todas las micros! pe.ueas y medianas empresas a ni3el nacional! cuenten con accesos con una 3elocidad real para descarga de informaci(n de conformidad con el promedio registrado en los pa,ses miembros de la Arganizaci(n para la Cooperaci(n y el 'esarrollo Econ(micos$ Esta caracter,stica deber8 ser ofrecida a precios competiti3os internacionalmente$ El =nstituto Federal de Delecomunicaciones deber8 realizar las acciones necesarias para contribuir con los objeti3os de la pol,tica de inclusi(n digital uni3ersal$ Asimismo! el Ejecuti3o Federal elaborar8 las pol,ticas de radiodifusi(n y telecomunicaciones del 1obierno Federal y realizar8 las acciones tendientes a garantizar el acceso a =nternet de banda anc&a en edificios e instalaciones de las dependencias y entidades de la Administraci(n P0blica Federal$ %as entidades federati3as &ar8n lo propio en el 8mbito de su competencia$ En el I'ictamen de las Comisiones 7nidas de Puntos Constitucionales4 de Comunicaciones y Dransportes4 de /adio! Dele3isi(n y Cinematograf,a y de Estudios %egislati3os! con la opini(n de las Comisiones de 1obernaci(n y Eusticia! respecto de la Minuta con Proyecto de 'ecreto por el .ue se reforman di3ersas disposiciones de los art,culos 5! :5! -:! -6! :9! :6! B" y 1#; de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos en materia de telecomunicacionesJ del ?enado de la /ep0blica! se establece lo siguiente: En otro orden de ideas! tambi*n se comparte lo dispuesto en el transitorio d*cimo cuarto! donde se dice .ue el Ejecuti3o Federal tendr8 a su cargo la pol,tica de inclusi(n digital uni3ersal! en la .ue se incluir8n los objeti3os y metas en materia de infraestructura! accesibilidad y conecti3idad! tecnolog,as de la informaci(n y comunicaci(n! y &abilidades digitales! as, como los programas de gobierno digital! gobierno y datos abiertos! fomento a la in3ersi(n p0blica y pri3ada en aplicaciones de telesalud! telemedicina y E+pediente Cl,nico Electr(nico y desarrollo de aplicaciones! sistemas y contenidos digitales! entre otros aspectos! as, como en el &ec&o de .ue dic&a pol,tica tenga como meta .ue por lo menos :# por ciento de todos los &ogares y 6; por ciento de las micros! pe.ueas y medianas empresas a ni3el nacional! cuenten con accesos con una 3elocidad real para descarga de informaci(n de conformidad con el promedio registrado en los pa,ses miembros de la Arganizaci(n para la Cooperaci(n y el 'esarrollo Econ(micos$ %a Constituci(n no pre3* e+presamente .ue el Congreso de la 7ni(n tenga .ue legislar sobre la pol,tica digital! sin embargo! el cumulo de facultades pre3istas para el Ejecuti3o Federal ameritan ser detalladas en la legislaci(n secundaria a efecto de garantizar nuestros derec&os de certeza y seguridad jur,dica$ Para &acer efecti3o nuestro derec&o &umano de la inclusi(n digital uni3ersal se debe colmar el principio legalidad! el cual e+ige .ue se regulen presupuestos 3inculantes y se identifi.uen con claridad los (rganos y procedimientos$ %a falta de normati3idad de pol,tica digital en el decreto citado constituye una omisi(n legislati3a relati3a$ %o es! por.ue no abarca la regulaci(n de todo lo ordenado por el art,culo d*cimo cuarto transitorio del decreto de reformas 114 Pgina 115 de 128 constitucionales del 11 de junio de -#194 son deficiencias .ue producen una falla en el mandato constitucional! por la insuficiencia normati3idad$ %a omisi(n legislati3a se configura por parte del Congreso de la 7ni(n! por &aber emitido la legislaci(n de la materia sin establecer normas .ue permitan la eficaz aplicaci(n y efecti3idad del te+to constitucional4 incumple con el desarrollo de las cl8usulas constitucionales! a fin de tornarlas operati3as$ Al respecto son rele3antes los siguientes criterios jurisprudenciales: Desis: P$GE$ 11G-## ?emanario Eudicial de la Federaci(n y su 1aceta @o3ena Xpoca 1:;6:- 1 de 1 Pleno Domo <<===! Febrero de -## Pag$ 1;-: EurisprudenciaRConstitucionalC AM=?=A@E? %E1=?%AD=>A?$ ?7? D=PA?$ En atenci(n al principio de di3isi(n funcional de poderes! los (rganos legislati3os del Estado cuentan con facultades o competencias de ejercicio potestati3o y de ejercicio obligatorio! y en su desarrollo pueden incurrir en di3ersos tipos de omisiones$ Por un lado! puede darse una omisi(n absoluta cuando a.u*llos simplemente no &an ejercido su competencia de crear leyes ni &an e+ternado normati3amente 3oluntad alguna para &acerlo4 por otro lado! puede presentarse una omisi(n relati3a cuando al &aber ejercido su competencia! lo &acen de manera parcial o simplemente no la realizan integralmente! impidiendo el correcto desarrollo y eficacia de su funci(n creadora de leyes$ A&ora bien! combinando ambos tipos de competencias o facultades Fde ejercicio obligatorio y de ejercicio potestati3oF! y de omisiones Fabsolutas y relati3asF! pueden presentarse las siguientes omisiones legislati3as: aC Absolutas en competencias de ejercicio obligatorio! cuando el (rgano legislati3o tiene la obligaci(n o mandato de e+pedir una determinada ley y no lo &a &ec&o4 bC /elati3as en competencias de ejercicio obligatorio! cuando el (rgano legislati3o emite una ley teniendo una obligaci(n o un mandato para &acerlo! pero lo realiza de manera incompleta o deficiente4 cC Absolutas en competencias de ejercicio potestati3o! en las .ue el (rgano legislati3o decide no actuar debido a .ue no &ay ning0n mandato u obligaci(n .ue as, se lo imponga4 y! dC /elati3as en competencias de ejercicio potestati3o! en las .ue el (rgano legislati3o decide &acer uso de su competencia potestati3a para legislar! pero al emitir la ley lo &ace de manera incompleta o deficiente$ CA@D/A>E/?=A CA@?D=D7C=A@A% 1"G-##;$ Municipio de Centro del Estado de Dabasco$ 9 de octubre de -##;$ 7nanimidad de diez 3otos$ Ausente: Margarita Heatriz %una /amos$ Ponente: Eos* /am(n Coss,o ',az$ ?ecretarios: %aura Patricia /ojas Samudio y /a0l Manuel Mej,a 1arza$ El Dribunal Pleno! el tres de enero en curso! aprob(! con el n0mero 11G-##! la tesis jurisprudencial .ue antecede$ M*+ico! 'istrito Federal! a tres de enero de dos mil seis$ Desis: P$GE$ ;G-##6 ?emanario Eudicial de la Federaci(n y su 1aceta @o3ena Xpoca 1:#"19 1 de 1 Pleno Domo <<>==! Febrero de -##6 Pag$ 199 EurisprudenciaRConstitucionalC ACC=W@ 'E =@CA@?D=D7C=A@A%='A'$ ?= H=E@ E? =MP/ACE'E@DE CA@D/A 7@A AM=?=W@ AH?A%7DA E@ %A E<PE'=C=W@ 'E 7@A %EU! @A %A E? C7A@'A AQ7X%%A ?EA /E?7%DA'A 'E 7@A 'EF=C=E@DE /E17%AC=W@ 'E %A? @A/MA? /E?PECD=>A?$ El Dribunal en Pleno de la ?uprema Corte de Eusticia de la @aci(n &a sostenido .ue la acci(n de inconstitucionalidad es improcedente contra la omisi(n de los Congresos de los Estados de e+pedir una ley! por no constituir una norma general .ue! por lo mismo! no &a sido promulgada ni publicada! los cuales son presupuestos indispensables para la procedencia de la acci(n$ ?in embargo! tal criterio no aplica cuando se trate de una omisi(n parcial resultado de una deficiente regulaci(n de las normas respecti3as$ ACC=W@ 'E =@CA@?D=D7C=A@A%='A' -"G-##"$ 'iputados integrantes de la Quincuag*sima Acta3a %egislatura del Congreso del Estado de Campec&e$ - de agosto de -##:$ 7nanimidad de diez 3otos$ Ausente y Ponente: Euan @$ ?il3a Meza4 en su ausencia &izo suyo el asunto Eos* /am(n Coss,o ',az$ ?ecretario: Mart,n Adolfo ?antos P*rez$ 115 Pgina 116 de 128 El Dribunal Pleno! el catorce de enero en curso! aprob(! con el n0mero ;G-##6! la tesis jurisprudencial .ue antecede$ M*+ico! 'istrito Federal! a catorce de enero de dos mil oc&o$ A efecto de .ue este )$ Euzgado de 'istrito pueda declarar la anticonstitucionalidad de la omisi(n legislati3a! se cumple con lo siguiente: 1$ E+iste un mandato normati3o e+preso en la constituci(n en los art,culos 5! H! fracci(n = y d*cimo cuarto transitorio del decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19$ @uestro derec&o &umano de inclusi(n digital uni3ersal es una norma program8tica! cuyo contenido y alcance re.uiere de una regulaci(n operati3a! a tra3*s de leyes e+pedidas por el Congreso de la 7ni(n$ Esto es as, por.ue las pol,ticas deben ser detalladas en la ley a efecto de .ue el Ejecuti3o Federal pueda operar dentro de un margen competencial .ue garantice los principios de certeza y seguridad jur,dica$ -$ En el decreto de reformas constitucionales del 11 de junio de -#19! se pre3* un plazo para .ue el Congreso de la 7ni(n e+pida la legislaci(n en la materia! lo cual &izo fuera del plazo! a tra3*s del decreto publicado en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 1" de julio de -#1"! en el cual debi( regular lo concerniente a nuestro derec&o &umano de inclusi(n digital uni3ersal$ %os preceptos de la reforma constitucional .ue sustentan la temporalidad son los siguientes: TERCERO. El Congreso de la 7ni(n realizar8 las adecuaciones necesarias al marco jur,dico conforme al presente 'ecreto dentro de los ciento oc&enta d,as naturales siguientes a su entrada en 3igor! y deber8: CUARTO. En el mismo plazo referido en el art,culo anterior! el Congreso de la 7ni(n deber8 e+pedir un solo ordenamiento legal .ue regule de manera con3ergente! el uso! apro3ec&amiento y e+plotaci(n del espectro radioel*ctrico! las redes de telecomunicaciones! as, como la prestaci(n de ser3icios de radiodifusi(n y telecomunicaciones$ 9$ %a omisi(n 3iola nuestro derec&o de inclusi(n digital uni3ersal por.ue este no se puede garantizar eficazmente sin una legislaci(n secundaria$ Al respecto es rele3ante el siguiente criterio: Desis: =$"o$A$-" ` R1#a$C 1aceta del ?emanario Eudicial de la Federaci(n '*cima Xpoca -##;16 ; de Dribunales Colegiados de Circuito %ibro 1! 'iciembre de -#19! Domo == Pag$ 1199 Desis AisladaRCom0nC =@CA@?D=D7C=A@A%='A' PA/ AM=?=W@ %E1=?%AD=>A$ E%EME@DA? Q7E 'EHE@ AC/E'=DA/?E PA/A ?7 CA@F=17/AC=W@$ Para declarar la inconstitucionalidad por omisi(n legislati3a! el juzgador deber8 re3isar .ue: aC e+ista un mandato normati3o e+preso Rde la Constituci(n! de un tratado internacional o de una leyC! luego de la declaraci(n en la norma Yprogram8ticaY! en la .ue se establece un derec&o fundamental dotado de contenido y alcance! re.uiera de complementaci(n Yoperati3aY en las leyes o acciones conducentes4 bC se configure la omisi(n del cumplimiento de tal obligaci(n por parte del legislador o funcionario competente de cual.uiera de los (rganos p0blicos4 y! cC la omisi(n produzca la 3iolaci(n de un derec&o o garant,a$ C7A/DA D/=H7@A% CA%E1=A'A E@ MADE/=A A'M=@=?D/AD=>A 'E% P/=ME/ C=/C7=DA$ Amparo en re3isi(n :G-#19$ Administraci(n %ocal de Auditor,a Fiscal del ?ur del 'istrito Federal y otra$ de junio de -#19$ 7nanimidad de 3otos$ Ponente: Eean Claude Dron Petit$ ?ecretarios: Mayra ?usana Mart,nez %(pez y Marco Antonio P*rez Meza$ 116 Pgina 117 de 128 Por lo anteriormente e+puesto! respetuosamente! solicit( a este )$ Euzgado de 'istrito ordene a las autoridades responsables la emisi(n de las normas secundarias .ue garanticen nuestro derec&o &umano de inclusi(n digital! y con ello nos otorgue el Amparo y Protecci(n de la Eusticia de la 7ni(n$ DECIMO PRIMERO. %os art,culos 9! fracciones <%==! <%>=== y %==! -6;! -6! -6: y -66 de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! 3iolan nuestros derec&os de libre acceso a informaci(n plural y oportuna! acceso a las tecnolog,as de la informaci(n y comunicaci(n! libertad de e+presi(n y difusi(n! y competencia econ(mica! reconocidos en los art,culos 5! :5 y -6 de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos! referente a la propiedad cruzada$ %as normas constitucionales .ue pre3*n nuestros derec&os 3iolados son la siguientes: Ar)F%!lo ?o. %a manifestaci(n de las ideas no ser8 objeto de ninguna in.uisici(n judicial o administrati3a! sino en el caso de .ue ata.ue a la moral! la 3ida pri3ada o los derec&os de terceros! pro3o.ue alg0n delito! o perturbe el orden p0blico4 el derec&o de r*plica ser8 ejercido en los t*rminos dispuestos por la ley$ El derec&o a la informaci(n ser8 garantizado por el Estado$ Doda persona tiene derec&o al libre acceso a informaci(n plural y oportuna! as, como a buscar! recibir y difundir informaci(n e ideas de toda ,ndole por cual.uier medio de e+presi(n$ El Estado garantizar8 el derec&o de acceso a las tecnolog,as de la informaci(n y comunicaci(n! as, como a los ser3icios de radiodifusi(n y telecomunicaciones! incluido el de banda anc&a e internet$ Para tales efectos! el Estado establecer8 condiciones de competencia efecti3a en la prestaci(n de dic&os ser3icios$ 3. En materia de radiodifusi(n y telecomunicaciones: I. El Estado garantizar8 a la poblaci(n su integraci(n a la sociedad de la informaci(n y el conocimiento! mediante una pol,tica de inclusi(n digital uni3ersal con metas anuales y se+enales$ II. %as telecomunicaciones son ser3icios p0blicos de inter*s general! por lo .ue el Estado garantizar8 .ue sean prestados en condiciones de competencia! calidad! pluralidad! cobertura uni3ersal! intercone+i(n! con3ergencia! continuidad! acceso libre y sin injerencias arbitrarias$ III. %a radiodifusi(n es un ser3icio p0blico de inter*s general! por lo .ue el Estado garantizar8 .ue sea prestado en condiciones de competencia y calidad y brinde los beneficios de la cultura a toda la poblaci(n! preser3ando la pluralidad y la 3eracidad de la informaci(n! as, como el fomento de los 3alores de la identidad nacional! contribuyendo a los fines establecidos en el art,culo 9o$ de esta Constituci(n$ Ar)F%!lo @o. Es in3iolable la libertad de difundir opiniones! informaci(n e ideas! a tra3*s de cual.uier medio$ @o se puede restringir este derec&o por 3,as o medios indirectos! tales como el abuso de controles oficiales o particulares! de papel para peri(dicos! de frecuencias radioel*ctricas o de enseres y aparatos usados en la difusi(n de informaci(n o por cuales.uiera otros medios y tecnolog,as de la informaci(n y comunicaci(n encaminados a impedir la transmisi(n y circulaci(n de ideas y opiniones$ @inguna ley ni autoridad puede establecer la pre3ia censura! ni coartar la libertad de difusi(n! .ue no tiene m8s l,mites .ue los pre3istos en el primer p8rrafo del art,culo o$ de esta Constituci(n$ En ning0n caso podr8n secuestrarse los bienes utilizados para la difusi(n de informaci(n! opiniones e ideas! como instrumento del delito$ Ar)F%!lo <A. O I"(rra6o /?J El =nstituto Federal de Delecomunicaciones ser8 tambi*n la autoridad en materia de competencia econ(mica de los sectores de radiodifusi(n y telecomunicaciones! por lo .ue en *stos ejercer8 en forma e+clusi3a las facultades .ue este art,culo y las leyes establecen para la Comisi(n Federal de Competencia Econ(mica y regular8 de forma asim*trica a los participantes en estos mercados con el objeto de eliminar eficazmente las 117 Pgina 118 de 128 barreras a la competencia y la libre concurrencia4 impondr8 l,mites a la concentraci(n nacional y regional de frecuencias! al concesionamiento y a la propiedad cruzada .ue controle 3arios medios de comunicaci(n .ue sean concesionarios de radiodifusi(n y telecomunicaciones .ue sir3an a un mismo mercado o zona de cobertura geogr8fica! y ordenar8 la desincorporaci(n de acti3os! derec&os o partes necesarias para asegurar el cumplimiento de estos l,mites! garantizando lo dispuesto en los art,culos o$ y :o$ de esta Constituci(n$ El =nstituto Federal de Delecomunicaciones! con fundamento en el art,culo -6! p8rrafo 1! constitucional! tiene la atribuci(n de imponer l,mites Ia la propiedad cru?ada que controle #arios medios de comunicacin que sean concesionarios de radiodifusin y telecomunicaciones que sir#an a un mismo mercado o ?ona de cobertura "eo"r@ficaJ! en la %ey Federal de Delecomunicaciones en los art,culos -6; a -66 no se establece una regulaci(n .ue permita identificar los l,mites de concesionamiento y concentraci(n de frecuencias y ser3icios! por lo .ue las facultades del =nstituto .uedan limitadas$ %a Constituci(n faculta al =nstituto Federal de Delecomunicaciones a imponer l,mites a la propiedad cruzada de medios de comunicaci(n! contrario a esto! la Ley Federal de Telecomunicaciones en su art,culo -6;! circunscribe la actuaci(n del =nstituto en esta materia a condiciones de pluralidad y 0nicamente sobre la base de concesionarios de tele3isi(n restringida$ El t*rmino Iinformaci(n pluralJ! pre3isto en la definici(n del art,culo -6; de la ley! es subjeti3o y e.ui3oco! por lo cual no constituye un par8metro .ue de certeza y seguridad jur,dica! a la .ue tengo derec&o! en la determinaci(n de la propiedad cruzada$ El te+to del precepto impugnado es el siguiente: Ar)F%!lo <A>. En los casos de concesionarios de radiodifusi(n y telecomunicaciones .ue sir3an a un mismo mercado o zona de cobertura geogr8fica! .ue impida o limite el acceso a $n6or#a%$2n "l!ral en tales mercados y zonas! se estar8 a lo siguiente: I. El =nstituto indicar8 al concesionario .ue preste el ser3icio de )ele1$s$2n res)r$n$da de .ue se trate a.uellos canales de informaci(n noticiosa o de inter*s p0blico .ue deber8 integrar en sus ser3icios! en la medida en .ue sea necesario para garantizar el acceso a informaci(n plural y oportuna! y II. El concesionario deber8 incluir al menos tres canales cuyos contenidos predominantemente sean producci(n propia de programadores nacionales independientes cuyo financiamiento sea mayoritariamente de origen me+icano! de conformidad con las reglas .ue al efecto emita el =nstituto$ ;=nfasis a>adido< El precepto &ace nugatoria la propiedad cruzada al pre3er una condicionante con la siguiente redacci(n: IEn los casos de concesionarios de rad$od$6!s$2n ' )ele%o#!n$%a%$ones .ue sir3an a un mismo mercado o zona de cobertura geogr8fica!J esto implica .ue s(lo &abr8 propiedad cruzada si los concesionarios tiene propiedad en radiodifusi(n y en telecomunicaciones! en los dos sectores$ %as medidas para la propiedad cruzada no se dan si no se abarcan ambos sectores$ %a IyJ es copulati3a no conjunti3a! ese es el sentido del te+to del art,culo -6 constitucional4 el te+to del art,culo -6;! debe tener mayor claridad para no dejar dudas interpretati3as .ue generen inseguridad jur,dica y .ue no &agan nugatoria la facultad del =nstituto Federal de Delecomunicaciones para imponer l,mites a la propiedad cruzada$ Considerar la interpretaci(n de IyJ conjunti3a! genera un re.uisito anticonstitucional! por no ser razonable y proporcional! ya .ue impedir,a .ue a los concesionarios con propiedad cruzada se le puedan imponer limitantes al ser pocos los .ue tendr,an propiedad en ambos sectores$ 118 Pgina 119 de 128 %a propiedad cruzada es un instrumento .ue garantiza nuestro derec&o a la pluralidad en los contenidos de los medios de comunicaci(n$ %a finalidad de esta figura es facilitar los medios para la opini(n p0blica$ Por ello! pre3er .ue la propiedad cruzada 0nicamente se d* si los agentes econ(micos tengan concesi(n en telecomunicaciones y radiodifusi(n en un mismo mercado o zona geogr8fica! 3iola nuestro derec&o de acceso a la informaci(n plural! reconocido en el art,culo 5 constitucional$ El =nstituto tiene la obligaci(n constitucional de tutelar nuestro derec&o &umano de libre acceso a informaci(n plural! 3eraz y oportuna! as, como de buscar! recibir y difundir informaci(n por cual.uier medio ejerciendo! entre otros derec&os! el de la r*plica en la prestaci(n de los ser3icios p0blicos de inter*s general de telecomunicaciones y radiodifusi(n$ Para proteger nuestros derec&os en el marco de una competencia efecti3a y con3ergente! el =nstituto! conforme a la facultad .ue la Constituci(n le otorga para imponer l,mites a la concentraci(n nacional y regional de frecuencias! al concesionamiento y a la propiedad cruzada .ue controle 3arios medios de comunicaci(n .ue sean concesionarios de radiodifusi(n y telecomunicaciones .ue sir3an a un mismo mercado o zona de cobertura geogr8fica! establecer8 las medidas necesarias para satisfacer dic&o prop(sito a tra3*s de disposiciones administrati3as de car8cter general! .ue re3isar8 y actualizar8 peri(dicamente$ Para cumplir con este mandato constitucional! la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin! pre3* los siguientes art,culos: Ar)F%!lo <A?. Cuando el concesionario incumpla lo pre3isto en el art,culo anterior! el =nstituto impondr8 los l,mites siguientes: I. A la concentraci(n nacional o regional de bandas de frecuencias del espectro radioel*ctrico destinado a la prestaci(n de ser3icios de radiodifusi(n4 II. Al otorgamiento de nue3as concesiones de bandas de frecuencias del espectro radioel*ctrico destinadas a la prestaci(n de ser3icios de radiodifusi(n! o III. A la propiedad cruzada de empresas .ue controlen 3arios medios de comunicaci(n .ue sean concesionarios de radiodifusi(n y telecomunicaciones .ue sir3an a un mismo mercado o zona de cobertura geogr8fica$ %o anterior! sin perjuicio de las sanciones .ue correspondan en los t*rminos de esta %ey$ Ar)F%!lo <A@. Para la imposici(n de los l,mites a .ue se refiere el art,culo anterior! el =nstituto considerar8: I. %as restricciones o limitaciones al acceso a la informaci(n plural! la e+istencia de barreras a la entrada de nue3os agentes y los elementos .ue pre3isiblemente puedan alterar tanto dic&as barreras como la oferta de otros competidores en ese mercado o zona de cobertura4 II. %a e+istencia de otros medios de informaci(n y su rele3ancia4 III. %as posibilidades de acceso del o de los agentes econ(micos y sus competidores a insumos esenciales .ue les permitan ofrecer ser3icios similares o e.ui3alentes4 IV. El comportamiento durante los dos aos pre3ios del o los agentes econ(micos .ue participan en dic&o mercado! y V. %as ganancias en eficiencia .ue pudieren deri3ar de la acti3idad del agente econ(mico .ue incidan fa3orablemente en el proceso de competencia y libre concurrencia en ese mercado y zona de cobertura$ Ar)F%!lo <AA. En el caso de .ue las medidas impuestas por el =nstituto en t*rminos de los dos art,culos anteriores no &ayan resultado eficaces! el =nstituto podr8 ordenar al agente econ(mico .ue desincorpore acti3os! derec&os o partes sociales de los .ue sea titular! en la parte .ue sea necesaria para asegurar el cumplimiento de dic&as medidas! a fin de garantizar lo dispuesto por los art,culos o$ y :o$ de la Constituci(n$ %os agentes econ(micos tendr8n derec&o a presentar un programa de desincorporaci(n ante el =nstituto! .uien lo aprobar8 o modificar8 moti3ando sus razones$ En la resoluci(n de desincorporaci(n de acti3os! el =nstituto deber8 otorgar un plazo razonable para ello$ 119 Pgina 120 de 128 Esta regulaci(n no satisface el mandato constitucional pre3isto en el art,culo -6! para imponer l,mites a la propiedad cruzada! para ello es pertinente .ue el =nstituto Federal de Delecomunicaciones cuente con las siguientes atribuciones: 1$ Establecer y publicar los criterios y lineamientos generales para identificar a.uellos fen(menos de concentraci(n de frecuencias! concesionamiento y propiedad cruzada .ue deben regularse para garantizar el cumplimiento de los derec&os contenidos en los art,culos 5 y :5 Constitucionales$ -$ 'eterminar! con base en estos criterios! a los agentes econ(micos sujetos a regulaci(n espec,fica! a los cuales les impondr8 las medidas necesarias para garantizar el derec&o de libre acceso a informaci(n plural! 3eraz y oportuna! as, como de buscar! recibir y difundir informaci(n por cual.uier medio$ 9$ =mponer las siguientes obligaciones espec,ficas a los agentes econ(micos a .ue se refiere el numeral anterior! como los siguientes: A$ =nclusi(n de contenidos independientes! en &orario estelar de los medios radiodifundidos! de paga o portales de mayor audiencia! n0mero de suscriptores o 3isitantes! .ue garanticen la pluralidad y di3ersidad de la informaci(n4 H$ Medidas espec,ficas .ue garanticen .ue el ejercicio del derec&o de r*plica atienda los efectos generados por la concentraci(n de frecuencias o la propiedad cruzada .ue &aya determinado4 C$ Medidas espec,ficas .ue garanticen la separaci(n e independencia eficaz de las decisiones editoriales de los medios in3olucrados! de los intereses comerciales o de cual.uier otra ,ndole de los agentes econ(micos .ue los controlan$ Contrario a lo .ue pre3* el art,culo -66 impugnado! si los agentes econ(micos incumplen total o parcialmente la regulaci(n impuesta! lo correcto es .ue el =nstituto imponga algunas o todas de las siguientes medidas: l,mites a la concentraci(n nacional o regional de frecuencias4 l,mites al concesionamiento4 compartici(n de infraestructura pasi3a y acti3a4 emisi(n de ofertas p0blicas no discriminatorias de capacidad o publicidad4 l,mites a la participaci(n directa o indirecta en la producci(n! impresi(n! comercializaci(n! o distribuci(n de medios impresos4 separaci(n funcional4 separaci(n estructural4 desincorporaci(n de acti3os4 o las dem8s .ue determine el =nstituto$ Para determinar .ue un grupo concentre di3ersos medios de comunicaci(n! deben establecerse procedimientos claros! de lo contrario se pone en riesgo nuestro derec&o a la pluralidad de la informaci(n$ Al pre3erse en la fracci(n == del art,culo -6; .ue IEl concesionario deber@ incluir al menos tres canales cuyos contenidos predominantemente sean produccin propia de pro"ramadores nacionales independientes cuyo financiamiento sea mayoritariamente de ori"en mexicano, de conformidad con las re"las que al efecto emita el EnstitutoJ! la propiedad cruzada ya no se mide en t*rminos del agentes econ(micos! por.ue el programador independiente no forme parte del agente econ(mico! lo .ue permite la propiedad cruzada$ Esto en 3irtud de las siguientes definiciones legales: Ar)F%!lo 0. Para los efectos de esta %ey se entender8 por: 7LVIII. Prod!%)or na%$onal $nde"end$en)e de %on)en$dos a!d$o1$s!ales; Persona f,sica o moral de nacionalidad me+icana .ue produce obras audio3isuales a ni3el nacional! regional o local! .ue no cuenta con una concesi(n de telecomunicaciones o radiodifusi(n! ni es controlado por un concesionario en 3irtud de su poder de mando4 120 Pgina 121 de 128 LII. Prora#ador na%$onal $nde"end$en)e; Persona f,sica o moral .ue no es objeto de control por parte de alg0n concesionario de radiodifusi(n o por alguna afiliada! filial o subsidiaria de *ste! ni es controlado por un concesionario en 3irtud de su poder de mando! .ue cuenta con la capacidad de conformar un canal de programaci(n con base en estructura program8tica formada mayoritariamente por producci(n propia y producci(n nacional independiente y cuya titularidad sobre los derec&os de autor sea mayoritariamente me+icana4 Es anticonstitucionalidad .ue los concesionarios en telecomunicaciones o radiodifusi(n no tengan poder de mando sobre productores nacionales independientes de contenidos audio3isuales y los programadores nacionales independientes4 son e+clusiones indebidas ya .ue limitan las facultades del =nstituto Federal de Delecomunicaciones en materia de competencia econ(mica cuando los concesionarios incluyen contenidos de los productores nacionales independientes en su programaci(n$ El poder de mando! se define por la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin! en el siguiente precepto: Ar)F%!lo 0. Para los efectos de esta %ey se entender8 por: 7LII. Poder de #ando; %a capacidad de &ec&o de influir de manera decisi3a en los acuerdos adoptados en las asambleas de accionistas o sesiones del consejo de administraci(n o en la gesti(n! conducci(n y ejecuci(n de los negocios de una persona .ue *sta controle o en las .ue tenga una influencia significati3a4 Este precepto relacionado con la definici(n de productor nacional independiente de contenidos audio3isuales y programador nacional independiente! pre3isto en el art,culo 9! fracciones <%>=== y %==! implica .ue los concesionarios de telecomunicaciones y radiodifusi(n no tengan poder de mando sobre ellos$ ?i los citados concesionarios no tienen ese poder de mando! el =nstituto Federal de Delecomunicaciones no les podr8 imponer l,mites a la propiedad cruzada lo .ue restringe las facultades en materia de competencia econ(mica del =nstituto y 3iola nuestro derec&o de acceso a informaci(n plural y oportuna$ @uestro derec&o de acceso a informaci(n plural y oportuna se transgrede por.ue si se incluye en la programaci(n independiente en un porcentaje por debajo del ;#L Rpor ejemploC! el concesionario 3a a tener tiempo adicional para incluir publicidad$ ?e transgrede el art,culo 5 constitucional por.ue al e+istir productores nacionales independientes en la programaci(n .ue presta un concesionario no se garantiza .ue e+istan otros contenidos y! con ello! la pluralidad$ %as grandes tele3isoras podr,an ser los grandes productores nacionales independientes e impedir la pluralidad$ %os productores y programadores nacionales independientes en realidad no lo son! por.ue al tener una relaci(n contractual! de inter*s o de influencia! forman parte del agente econ(mico$ Este entramado de definiciones anticonstitucionales pretende anular los criterios jurisprudenciales del Poder Eudicial de la Federaci(n .ue definen a los agentes econ(micos! como los siguientes:
Desis: 1a$ <<<G-##- ?emanario Eudicial de la Federaci(n y su 1aceta @o3ena Xpoca 16:99 1 de 1 Primera ?ala Domo <>! Abril de -##- Pag$ ";: Desis AisladaRAdministrati3aC A1E@DE? ECA@WM=CA?! CA@CEPDA 'E! PA/A %A? EFECDA? 'E %A %EU FE'E/A% 'E CAMPEDE@C=A ECA@WM=CA$ Por Yagentes econ(micosY! de conformidad con el significado gramatical de sus 3ocablos! y para los efectos de la %ey Federal de Competencia Econ(mica! se entiende a.uellas personas .ue! por su acti3idad! se encuentran 121 Pgina 122 de 128 estrec&amente 3inculadas con la producci(n! la distribuci(n! el intercambio y el consumo de art,culos necesarios! .ue repercute y trasciende necesariamente en la econom,a de un Estado! lo .ue se corrobora con el &ec&o de .ue el objeto de la referida ley consista en proteger el proceso de competencia y libre concurrencia! as, como e3itar los monopolios! las pr8cticas monop(licas y dem8s restricciones al funcionamiento eficiente de los mercados de bienes y ser3icios! .ue se presentan! por ejemplo! cuando dic&as personas especulan con los art,culos de consumo necesario! con el objeto de pro3ocar el alza de sus precios! esto es! persiguiendo un lucro e+cesi3o$ Amparo en re3isi(n :1GBB$ Eos* Melesio Mario P*rez ?alinas$ -# de febrero de -##-$ Cinco 3otos$ Ponente: )umberto /om8n Palacios$ ?ecretario: Francisco Acta3io Escudero Contreras$ Desis: 1a$GE$ :1G-##6 ?emanario Eudicial de la Federaci(n y su 1aceta @o3ena Xpoca 1B##: 1 de 1 Primera ?ala Domo <<>===! ?eptiembre de -##6 Pag$ 11 EurisprudenciaRAdministrati3aC A1E@DE? ECA@WM=CA?$ '=?D=@C=W@ E@D/E ?7EEDA? 'E 'E/EC)A U FA/MA? 'E PA/D=C=PAC=W@ E@ %A ACD=>='A' ECA@WM=CA! PA/A 'EDE/M=@A/ %A E<=?DE@C=A 'E P/\CD=CA? MA@APW%=CA? R=@DE/P/EDAC=W@ 'E% A/D]C7%A 9o$ 'E %A %EU FE'E/A% 'E CAMPEDE@C=A ECA@WM=CAC$ El citado art,culo distingue dos cuestiones fundamentales: 1C los sujetos de derec&o! y -C las formas en .ue pueden constituirse agentes econ(micos para efectos de determinar la e+istencia de pr8cticas monop(licas$ Esto es! primeramente enuncia los sujetos de derec&o .ue pueden considerarse con tal car8cter: personas f,sicas o morales! dependencias o entidades de la administraci(n p0blica federal! estatal o municipal! asociaciones! c8maras empresariales! agrupaciones de profesionistas y fideicomisos4 y en su parte final se refiere a Ycual.uier otra forma de participaci(n en la acti3idad econ(micaY4 de manera .ue los agentes econ(micos sujetos de derec&o son siempre las personas o entidades .ue responden in3ariablemente a un Y.ui*nY y no a un Yc(moY! mientras .ue las indicadas formas de participaci(n no deben entenderse como alg0n sujeto de derec&o! sino como la acti3idad .ue *stos pueden desarrollar y .ue al trascender a la 3ida econ(mica del Estado! pueden constituirse como agentes econ(micos para efectos de determinar la e+istencia de pr8cticas monop(licas! en tanto .ue los instrumentos o &erramientas jur,dicoFfinancieras se determinan en formas y no en sujetos$ AMPA/A E@ /E>=?=W@ 1BG-##:$ D&e CocaFCola E+port Corporation$ -" de octubre de -##:$ Cinco 3otos$ Ponente: Eos* /am(n Coss,o ',az$ ?ecretarios: Fernando A$ Casasola Mendoza! Alfredo Arag(n Eim*nez Castro! Heatriz Eoa.uina Eaimes /amos y Mart&a Elba )urtado Ferrer$ Desis: =$"o$A$ EG; ?emanario Eudicial de la Federaci(n y su 1aceta @o3ena Xpoca 16;1" 1 de 1 Dribunales Colegiados de Circuito Domo <<>===! @o3iembre de -##6 Pag$ 1-11 EurisprudenciaRAdministrati3aC A1E@DE? ECA@WM=CA?$ ?7 CA@CEPDA$ Danto el derec&o de defensa de la competencia nacional como el de la Comunidad Europea Rcomo referencia por ser an8loga a la legislaci(n me+icana! concretamente coincidente con los criterios jurisprudenciales de los tribunalesC consideran agente econ(mico a cual.uier sujeto de derec&o 122 Pgina 123 de 128 Rpersona f,sica o jur,dicaC .ue ejerza de forma aut(noma una acti3idad econ(mica en el mercado$ Dambi*n lo &an definido como toda entidad .ue ejerza una acti3idad econ(mica! independientemente de su estatuto jur,dico o de su modo de financiaci(n$ 'e acuerdo con lo anterior! debe entenderse por agente econ(mico a a.uellas personas .ue compiten y concurren en la producci(n! procesamiento! distribuci(n y comercializaci(n de bienes y ser3icios! mediante contratos! con3enios! arreglos o combinaciones .ue pactan entre s,! de tal forma .ue su acti3idad repercute en los mercados y procesos de libre concurrencia! ya .ue dadas las ganancias o utilidades comerciales .ue obtienen! trascienden a la econom,a del Estado$ C7A/DA D/=H7@A% CA%E1=A'A E@ MADE/=A A'M=@=?D/AD=>A 'E% P/=ME/ C=/C7=DA$ AMPA/A E@ /E>=?=W@ ":BG-##$ Uoli de Acapulco! ?$A$ de C$>$ 16 de junio de -##6$ 7nanimidad de 3otos$ Ponente: Eean Claude Dron Petit$ ?ecretario: Alfredo A$ Mart,nez Eim*nez$ Amparo en re3isi(n "61G-##$ Embotelladora Sapopan! ?$A$ de C$>$ y otra$ 16 de junio de -##6$ 7nanimidad de 3otos$ Ponente: Eean Claude Dron Petit$ ?ecretario: Alfredo A$ Mart,nez Eim*nez$ Amparo en re3isi(n 9B"G-##$ Embotelladora %a >ictoria! ?$A$ de C$>$ y otra$ 16 de junio de -##6$ 7nanimidad de 3otos$ Ponente: Eean Claude Dron Petit$ ?ecretario: Alfredo A$ Mart,nez Eim*nez$ Amparo en re3isi(n 9#G-##$ CocaFCola Femsa! ?$A$ de C$>$ y otra$ 16 de junio de -##6$ 7nanimidad de 3otos$ Ponente: Eean Claude Dron Petit$ ?ecretario: Alfredo A$ Mart,nez Eim*nez$ Amparo en re3isi(n ":6G-##$ D&e CocaFCola E+port Corporation$ 16 de junio de -##6$ 7nanimidad de 3otos$ Ponente: Eean Claude Dron Petit$ ?ecretario: Alfredo A$ Mart,nez Eim*nez$ Desis: =$"o$A$ EG ?emanario Eudicial de la Federaci(n y su 1aceta @o3ena Xpoca 16":# 1 de 1 Dribunales Colegiados de Circuito Domo <<>===! @o3iembre de -##6 Pag$ 1-"" EurisprudenciaRAdministrati3aC 1/7PA 'E =@DE/X? ECA@WM=CA$ ?7 CA@CEPDA U E%EME@DA? Q7E %A =@DE1/A@ E@ MADE/=A 'E CAMPEDE@C=A ECA@WM=CA$ En materia de competencia econ(mica se est8 ante un grupo de inter*s econ(mico cuando un conjunto de personas f,sicas o morales tienen intereses comerciales y financieros afines! y coordinan sus acti3idades para lograr un determinado objeti3o com0n$ As,! aunado a los elementos de inter*s Fcomercial y financieroF y de coordinaci(n de acti3idades! concurren otros como son el control! la autonom,a y la unidad de comportamiento en el mercado$ En esa tesitura! el control puede ser real si se refiere a la conducci(n efecti3a de una empresa controladora &acia sus subsidiarias! o bien! latente cuando sea potencial la posibilidad de efectuarlo por medio de medidas persuasi3as .ue pueden darse entre las empresas aun cuando no e+ista 3,nculo jur,dico centralizado y jerar.uizado! pero s, un poder real$ Hajo esta modalidad Fpoder latenteF es .ue la autonom,a jur,dica de las sociedades carece de contenido material! imponi*ndose los intereses del grupo o de la entidad econ(mica! entendida como organizaci(n unitaria de elementos personales! materiales e inmateriales .ue persigue de manera duradera un fin econ(mico determinado acorde a los intereses de las sociedades integrantes! es decir! a pesar de la personalidad jur,dica propia de cada una de las empresas! *stas se comportan funcionalmente como una sola en el mercado! lo .ue implica la p*rdida de la libertad indi3idual de actuaci(n$ Por lo tanto! para considerar .ue e+iste un grupo econ(mico y .ue puede tener el car8cter de agente econ(mico! para efectos de la %ey Federal de Competencia Econ(mica! se debe analizar si una persona! directa o indirectamente! coordina las acti3idades del grupo para operar en los mercados y! adem8s! 123 Pgina 124 de 128 puede ejercer una influencia decisi3a o control sobre la otra! en los t*rminos anotados! sin .ue sea necesario .ue se den de manera concomitante$ C7A/DA D/=H7@A% CA%E1=A'A E@ MADE/=A A'M=@=?D/AD=>A 'E% P/=ME/ C=/C7=DA$ AMPA/A E@ /E>=?=W@ ":BG-##$ Uoli de Acapulco! ?$A$ de C$>$ 16 de junio de -##6$ 7nanimidad de 3otos$ Ponente: Eean Claude Dron Petit$ ?ecretario: Alfredo A$ Mart,nez Eim*nez$ Amparo en re3isi(n "61G-##$ Embotelladora Sapopan! ?$A$ de C$>$ y otra$ 16 de junio de -##6$ 7nanimidad de 3otos$ Ponente: Eean Claude Dron Petit$ ?ecretario: Alfredo A$ Mart,nez Eim*nez$ Amparo en re3isi(n 9B"G-##$ Embotelladora %a >ictoria! ?$A$ de C$>$ y otra$ 16 de junio de -##6$ 7nanimidad de 3otos$ Ponente: Eean Claude Dron Petit$ ?ecretario: Alfredo A$ Mart,nez Eim*nez$ Amparo en re3isi(n 9#G-##$ CocaFCola Femsa! ?$A$ de C$>$ y otra$ 16 de junio de -##6$ 7nanimidad de 3otos$ Ponente: Eean Claude Dron Petit$ ?ecretario: Alfredo A$ Mart,nez Eim*nez$ Amparo en re3isi(n ":6G-##$ D&e CocaFCola E+port Corporation$ 16 de junio de -##6$ 7nanimidad de 3otos$ Ponente: Eean Claude Dron Petit$ ?ecretario: Alfredo A$ Mart,nez Eim*nez$ %o importante a&ora son los contenidos! en 3irtud de los derec&os de la audiencia y de tratarse de un ser3icio p0blico de inter*s general! y no la e+istencia de un poder de mando en los t*rminos .ue indebidamente precisa la ley$ Para medir la preponderancia no se puede medir en base a una empresa sino se tiene .ue medir a todo el grupo de inter*s econ(mico! lo .ue incluye a los denominados IindependientesJ$ Finalmente! e+iste una omisi(n legislati3a relati3a al no regularse los supuestos en .ue los concesionarios de telecomunicaciones o radiodifusi(n ad.uieran participaciones en medios de comunicaci(n distintos! como peri(dicos o re3istas! .ue genere una propiedad cruzada$ Al no pre3erse este supuesto! el =nstituto Federal de Delecomunicaciones no podr8 imponer limitantes! y la norma constitucional .ue pre3* la figura se 3er,a 3ulnerada! y con ello se 3iola nuestro derec&o de acceso a la informaci(n plural y oportuna$ Por lo anteriormente e+puesto! respetuosamente! solicitamos a este )$ Euzgado de 'istrito declare la anticonstitucionalidad de los art,culos 9! fracciones <%==! <%>=== y %==! -6;! -6! -6: y -66 de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y nos otorgue el Amparo y Protecci(n de la Eusticia de la 7ni(n$ DECIMO SE9UNDO. El art,culo -B:! p8rrafo segundo de la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! 3iola nuestros derec&os de certeza y seguridad jur,dica por ser contrarios al art,culo -6 de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos! referente a la ejecuci(n de las sanciones impuestas por el =nstituto Federal de Delecomunicaciones$ %os art,culos -:B a -6" de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin! establecen el procedimiento para regular a los agentes .ue tengan un poder sustancial de mercado$ %as disposiciones establecen .ue las obligaciones y limitaciones espec,ficas .ue se determine imponer a dic&os agentes! tendr8n por objeto .ue no se afecte la competencia y libre concurrencia! se seala! adem8s! en el art,culo -69 de esta %ey .ue las sanciones pre3istas en la Ley Federal de &ompetencia Econmica ser8n aplicables en el caso de agentes con poder sustancial. En el art,culo -B: de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin! establece lo siguiente: 124 Pgina 125 de 128 Ar)F%!lo <B@. %as infracciones a esta %ey! a las disposiciones administrati3as y a los t,tulos de concesi(n o autorizaciones! se sancionar8n por el =nstituto conforme al Cap,tulo == de este D,tulo y se tramitar8n en t*rminos de la %ey Federal de Procedimiento Administrati3o$ Las $n6ra%%$ones a la Le' Federal de Co#"e)en%$a E%on2#$%a, "or "ar)e de los s!,e)os re!lados en los se%)ores de )ele%o#!n$%a%$ones ' rad$od$6!s$2n, se san%$onar(n "or el Ins)$)!)o en ).r#$nos de lo d$s"!es)o ' a)end$endo a los "ro%ed$#$en)os es)a5le%$dos en d$%&a le'. ;=nfasis a>adido< 'el an8lisis conjunto de las disposiciones referidas se desprende .ue cuando el =nstituto Federal de Delecomunicaciones pretenda sancionar a un agente con poder sustancial en el sector de telecomunicaciones y radiodifusi(n! debe acudir a lo dispuesto en la Ley Federal de &ompetencia Econmica! en cuanto a los t*rminos de la sanci(n y al procedimiento .ue se debe seguir al respecto$ %a %ey Federal de Competencia Econ(mica en el 0ltimo p8rrafo del art,culo 191 te+tualmente dice: Ca"F)!lo IV De la San%$2n de Des$n%or"ora%$2n Ar)F%!lo /0/. ROC Cuando la Comisi(n ordene la desincorporaci(n o enajenaci(n de acti3os! derec&os! partes sociales o acciones de los Agentes Econ(micos! .s)as se e,e%!)ar(n &as)a +!e se res!el1a el ,!$%$o de a#"aro +!e, en s! %aso, se "ro#!e1a. ?i se diera el caso de la necesidad de sancionar a un agente con poder sustancial en el sector de telecomunicaciones y radiodifusi(n! con la desincorporaci(n o enajenaci(n de acti3os! derec&os! partes sociales o acciones! deri3ado de .ue por mandato del segundo p8rrafo del art,culo -B: impugnado! tales infracciones se sancionar8n Ien t*rminos de lo dispuesto y atendiendo a los procedimientos establecidosJ en la Ley Federal de &ompetencia Econmica! a.u*llas se ejecutar8n &asta .ue se resuel3a el juicio de amparo .ue! en su caso! se promue3a$ Conforme a lo dispuesto en la disposici(n reclamada! en estos supuestos! el =nstituto Federal de Delecomunicaciones se 3er,a obligado a no ejecutar la resoluci(n de sancionar a dic&os agentes con poder sustancial sino &asta .ue se cumpliera la condici(n de .ue se resol3iera el juicio de garant,as! lo .ue contra3iene el te+to del art,culo -6 constitucional y! en ese sentido! e.ui3aldr,a a otorgar por medio de la ley una suspensi(n de car8cter obligatorio para la autoridad sin .ue e+ista una 3aloraci(n judicial o administrati3a de por medio ya .ue la propia ley ordena la no ejecuci(n de esas medidas$ %a remisi(n .ue &ace la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin &acia la %ey Federal de Competencia Econ(mica en los casos especificados anteriormente! necesariamente obligan a obedecer los t*rminos y procedimientos sealados en esta 0ltima$ %o anterior es contrario a lo pre3isto en el art,culo -6 de la Constituci(n! pues en la parte .ue interesa literalmente seala: VII. Las nor#as enerales, a%)os ! o#$s$ones de la Co#$s$2n Federal de Co#"e)en%$a E%on2#$%a ' del Ins)$)!)o Federal de Tele%o#!n$%a%$ones "odr(n ser $#"!nados *n$%a#en)e #ed$an)e el ,!$%$o de a#"aro $nd$re%)o ' no ser(n o5,e)o de s!s"ens$2n. Sola#en)e en los %asos en +!e la Co#$s$2n Federal de Co#"e)en%$a E%on2#$%a $#"ona #!l)as o la des$n%or"ora%$2n de a%)$1os, dere%&os, "ar)es so%$ales o a%%$ones, .s)as 125 Pgina 126 de 128 se e,e%!)ar(n &as)a +!e se res!el1a el ,!$%$o de a#"aro +!e, en s! %aso, se "ro#!e1a. Cuando se trate de resoluciones de dic&os organismos emanadas de un procedimiento seguido en forma de juicio s(lo podr8 impugnarse la .ue ponga fin al mismo por 3iolaciones cometidas en la resoluci(n o durante el procedimiento4 las normas generales aplicadas durante el procedimiento s(lo podr8n reclamarse en el amparo promo3ido contra la resoluci(n referida$ %os juicios de amparo ser8n sustanciados por jueces y tribunales especializados en los t*rminos del art,culo B" de esta Constituci(n$ En ning0n caso se admitir8n recursos ordinarios o constitucionales contra actos intraprocesales4 ;=nfasis a>adido< El precepto constitucional citado! pre3* de forma e+presa .ue solamente en los casos de multas o desincorporaci(n de acti3os! derec&os! partes sociales o acciones $#"!es)os "or la Co#$s$2n Federal de Co#"e)en%$a E%on2#$%a! *stas se ejecutar8n &asta .ue se resuel3a el juicio de amparo .ue se promue3a en su contra! cuesti(n .ue de ninguna manera incluye a las resoluciones .ue emita el =nstituto Federal de Delecomunicaciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(n$ 'e a&, .ue la remisi(n .ue se &ace en el art,culos impugnado a la %ey Federal de Competencia Econ(mica! 3a en contra del te+to del art,culo -6 de la Constituci(n! pues en los &ec&os ampl,a! en contra del te+to constitucional! los supuestos de e+cepci(n a la suspensi(n de la ejecuci(n de las sanciones en materia de amparo! pues en los t*rminos e+puestos! la legislaci(n secundaria pre3* .ue tambi*n se abar.uen las resoluciones del =nstituto Federal de Delecomunicaciones! cuando se trate de agentes con poder sustancial en ese sector$ Por lo anteriormente e+puesto! respetuosamente solicitamos a este )$ ?uprema Euzgado de 'istrito! declare la anticonstitucionalidad del p8rrafo segundo del art,culo -B: impugnado! y nos otorgue el Amparo y Protecci(n de la Eusticia de la 7ni(n$ DECIMO TERCERO. El art,culo no3eno transitorio del I'ecreto por el .ue se e+piden la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y la %ey del ?istema P0blico de /adiodifusi(n del Estado Me+icano4 y se reforman! adicionan y derogan di3ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(nJ! publicada en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 1" de julio de -#19! 3iola nuestros derec&o de seguridad y certeza jur,dica por ser contrario a lo dispuesto por el art,culo .uinto transitorio! del decreto de reformas constitucional publicado el 11 de junio de -#19! relati3o a la transici(n digital terrestre$ El precepto constitucional .ue 3iola nuestros derec&os es el siguiente: 4UINTO. ROC %a transici(n digital terrestre culminar8 el 91 de diciembre de -#1;$ %os Poderes de la 7ni(n estar8n obligados a promo3er! en el 8mbito de sus competencias! la implementaci(n de e.uipos receptores y decodificadores necesarios para la adopci(n de esta pol,tica de gobierno garantizando! a su 3ez! los recursos presupuestales .ue resulten necesarios$ %os concesionarios y permisionarios est8n obligados a de3ol3er! en cuanto culmine el proceso de transici(n a la tele3isi(n digital terrestre! las frecuencias .ue originalmente les fueron concesionadas por el Estado! a fin de garantizar el uso eficiente del espectro radioel*ctrico! la competencia y el uso (ptimo de la banda de :## M)z$ El art,culo no3eno del I'ecreto por el .ue se e+piden la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y la %ey del ?istema P0blico de /adiodifusi(n del Estado Me+icano4 y se reforman! adicionan y derogan di3ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(nJ! 3iola nuestros derec&os de seguridad y certeza jur,dica por ser anticonstitucional al postergar la fec&a de culminaci(n de la transici(n digital terrestre al incorporar una 126 Pgina 127 de 128 condicionante: Iuna 3ez .ue se alcance un ni3el de penetraci(n de no3enta por ciento de &ogares de escasos recursos definidos por la ?ecretar,a de 'esarrollo ?ocial! con receptores o decodificadores aptos para recibir seales digitales de tele3isi(n radiodifundida$J %a Constituci(n no impone condicionantes! es claro el te+to constitucional al sealar .ue en la fec&a fijada se concluir8 la transici(n$ El legislador ordinario no puede 3iolar este mandato concreto fundamental al establecer otras condicionantes para .ue concluya la transici(n$ DECIMO NOVENO. %a transici(n digital terrestre culminar8 el 91 de diciembre de -#1;$ El Ejecuti3o Federal! a tra3*s de la ?ecretar,a de Comunicaciones y Dransportes! implementar8 los programas y acciones 3inculados con la pol,tica de transici(n a la tele3isi(n digital terrestre! para la entrega o distribuci(n de e.uipos receptores o decodificadores a .ue se refiere el tercer p8rrafo del art,culo Quinto transitorio del 'ecreto por el .ue se reforman y adicionan di3ersas disposiciones de los art,culos o$! :o$! -:! -6! :9! :6! B" y 1#; de la Constituci(n Pol,tica de los Estados 7nidos Me+icanos! en materia de telecomunicaciones! publicado en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 11 de junio de -#19$ El =nstituto Federal de Delecomunicaciones deber8 concluir la transmisi(n de seales anal(gicas de tele3isi(n radiodifundida en todo el pa,s! a m8s tardar el 91 de diciembre de -#1;! una 3ez .ue se alcance un ni3el de penetraci(n del no3enta por ciento de &ogares de escasos recursos definidos por la ?ecretar,a de 'esarrollo ?ocial! con receptores o decodificadores aptos para recibir seales digitales de tele3isi(n radiodifundida$ Para lo anterior! el =nstituto Federal de Delecomunicaciones deber8 concluir las seales anal(gicas de tele3isi(n radiodifundida anticipadamente al 91 de diciembre de -#1;! por 8rea de cobertura de dic&as seales! una 3ez .ue se alcance! en el 8rea .ue corresponda! el ni3el de penetraci(n referido en el p8rrafo .ue antecede$ %a ?ecretar,a de Comunicaciones y Dransportes y el =nstituto Federal de Delecomunicaciones realizar8n campaas de difusi(n para la entrega o distribuci(n de e.uipos y para la conclusi(n de la transmisi(n de seales anal(gicas de tele3isi(n! respecti3amente$ %os concesionarios y permisionarios de tele3isi(n radiodifundida estar8n obligados a realizar todas las in3ersiones e instalaciones necesarias para transitar a la tele3isi(n digital terrestre a m8s tardar el 91 de diciembre de -#1;$ El =nstituto Federal de Delecomunicaciones 3igilar8 el debido cumplimiento de la obligaci(n citada$ En caso de .ue para las fec&as de conclusi(n anticipada de las seales anal(gicas de tele3isi(n radiodifundida por 8rea de cobertura o de .ue al 91 de diciembre de -#1;! los actuales permisionarios .ue operen estaciones de tele3isi(n radiodifundida con una potencia radiada aparente menor o igual a 1 gP para canales de >)F y 1# gP para canales de 7)F! no se encuentren transmitiendo seales de tele3isi(n digital terrestre! yGo no se &ubiere alcanzado el ni3el de penetraci(n sealado en los p8rrafos tercero y cuarto de este art,culo! ya sea en alguna regi(n! localidad o en todo el pa,s4 el =nstituto Federal de Delecomunicaciones deber8 establecer un programa para .ue la poblaci(n contin0e recibiendo este ser3icio p0blico de inter*s general! en tanto los permisionarios inicien transmisiones digitales yGo se alcancen los ni3eles de penetraci(n sealados en este art,culo$ ?e derogan las disposiciones legales! administrati3as o reglamentarias en lo .ue se opongan al presente transitorio$ Adicionalmente! es incorrecto e+cluir a las tele3isiones por cable del conteo para adelantar transiciones en localidades determinadas dado .ue la suscripci(n a un sistema de cable permite recibir la seal digital y la radiodifundida a tra3*s del must carry y must offer$ Por lo anteriormente e+puesto! respetuosamente! solicitamos a este )$ Euzgado de 'istrito declare la anticonstitucionalidad del art,culo no3eno transitorio del I'ecreto por el .ue se e+piden la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y la %ey del ?istema P0blico de /adiodifusi(n del Estado Me+icano4 y se reforman! adicionan y derogan di3ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(nJ! publicada en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 1" de julio de -#1"! y nos otorgue el Amparo y Protecci(n de la Eusticia de la 7ni(n$ 127 Pgina 128 de 128 Por lo anteriormente e+puesto! respetuosamente! solicitamos a este )$ Euzgado de 'istrito declare la anticonstitucionalidad del art,culo no3eno transitorio del I'ecreto por el .ue se e+piden la %ey Federal de Delecomunicaciones y /adiodifusi(n! y la %ey del ?istema P0blico de /adiodifusi(n del Estado Me+icano4 y se reforman! adicionan y derogan di3ersas disposiciones en materia de telecomunicaciones y radiodifusi(nJ! publicada en el 'iario Aficial de la Federaci(n el 1" de julio de -#1"! y nos otorgue el Amparo y Protecci(n de la Eusticia de la 7ni(n$ Por lo e+puesto y fundado! a 7?DE' ?EhA/ E7ES 'E '=?D/=DA! atentamente pido se sir3a: PRIMERO. Denernos por presentados solicitando el Amparo y Protecci(n de la Eusticia de la 7ni(n$ SE9UNDO. ?uplir en todo lo .ue fa3orezca! la deficiencia o ausencia de los conceptos! tal y como lo &emos solicitado$ TERCERO. Con las copias e+&ibidas emplazar a las partes en el presente juicio de amparo$ CUARTO. En el momento oportuno! otorgarnos el Amparo y Protecci(n de la Eusticia de la 7ni(n en contra de la normas generales impugnadas$ PROTESTAMOS LO NECESARIO Carlos Fernando Angulo Parra M*+ico! 'istrito Federal a -- de septiembre de -#1"$ 128