TTULOS VALORES

GENERALIDADES
Los ttulos valores forman parte de los bienes mercantiles, junto con los establecimientos de
comercio que son el conjunto de bienes organizados por el comerciante para lograr los fines de la
empresa, la llamada propiedad industrial constituida por las patentes de invencin, las marcas de
productos y servicios, el nombre comercial y la ensea que sirve para distinguir o identificar un
establecimiento.
Dichos bienes mercantiles estn reglamentados por las disposiciones contenidas en el libro III del
cdigo de comercio y, dentro de este, el titulo III esta dedicado a los ttulos valores y comprende los
artculos 619 al 821.
CONCEPTO Y CLASIFICACION DE LOS TI TULOS VALORES
El articulo 619 del cdigo de comercio define los ttulos valores de la siguiente forma
Los ttulos valores son documentos necesarios para legitimar el ejercicio del derecho literal y
autnomo que en ellos se incorpora.
Esta primera parte de la norma citada nos brinda las caractersticas fundamentales de los ttulos
valores, los cuales explicaremos a continuacin.
El titulo valor como documento
Es necesario destacar el concepto establecido por la definicin del mencionado articulo 619 del
cdigo de comercio segn el cual el titulo valor es un documento necesario, vale decir,
indispensable, para reclamar el derecho en el incorporado.
LITERALIDAD
Tiene por objeto este principio el de darle certeza al derecho contenido en el titulo valor. De acuerdo
a este principio solo se puede exigir en los trminos que textualmente exprese el documento. De esta
forma se determina en forma precisa los elementos fundamentales del titulo tales como clase de
titulo valor, cuanta, lugar del pago, plazo y firmas de las personas obligadas. Los artculos del
cdigo de comercio que se refieren a la literalidad son 619, 621 al 623, 626, 630, 631, 635 al 637
,655, 664, 665 , 687 y 688.
AUTONOMIA
Este principio esta consagrado en el articulo 627 del Cdigo de Comercio, en los siguientes
trminos:
Todo suscriptor de un titulo valor se obliga autnomamente. Las circunstancias que invaliden la
obligacin de alguno o algunos de los signatarios, no afectaran las obligaciones de los dems.
La finalidad de este principio es el de lograr la rpida circulacin cambiaria, por una parte, y el de la
seguridad para el tenedor legitimo de obtener el derecho incorporado en el titulo, porque cada
signatario contrae una obligacin independiente, constituyndose cada uno en garanta de pago, lo
que evidencia la mayor seguridad para el acreedor .
NECESIDAD
Consiste este principio en la absoluta necesidad para quien pretende ejercer el derecho cambiario, de
exhibir, presentar y entregar el titulo valor a la parte obligada. El artculo 624 de Cdigo de
Comercio consagra este principio as:
El ejercicio del derecho consignado en un titulo valor requiere la exhibicin del mismo. Si el titulo
es pagado, deber ser entregado a quien lo pague, salvo que el pago sea parcial o solo de los
derechos accesorios. En estos supuestos el tenedor anotara el pago parcial en el titulo y extender
por separado el recibo correspondiente. En caso de pago parcial el titulo conservara su eficacia por la
parte no pagada.
LEGITIMACIN
Esta vinculado este principio a que el poseedor del titulo valor, debe ser de tal naturaleza que lo
acredite, cierta y seguramente, como al verdadero acreedor, vale decir, como la persona que tiene
derecho de exigir el cumplimiento de la obligacin.
El formalismo y la tipicidad cambiaria.
Los ttulos valores estn sometidos por disposicin de la ley a ciertos formalismos y requisitos que lo
hacen tpicos, lo cual tiene por objeto la certeza y la seguridad, toda vez que esta clase de
documentos esta destinada a la circulacin, de tal suerte que el ultimo tenedor pueda ignorar quienes
son las otras personas que han intervenido en las operaciones cambiarias contenidas en el titulo, tales
como creadores del mismo, giradores, otorgantes, aceptantes, endosantes o avalistas.
Este principio de la tipicidad se aplica a todas las secuencias del titulo valor, vale decir, a su
creacin, circulacin, garanta y ejecucin, y constituye un marco limitante en cuanto a que no se
pueden crear ttulos valores consuetudinariamente o que por su rigorismo legislativo, no sean
muchos los documentos que tengan tal categora.
Por otro lado el articulo 621 del cdigo de comercio establece que adems de los requisitos
exigidos para cada titulo valor en particular, deben cumplir los siguientes requisitos.
1. La mencin del derecho que en el titulo se incorpora
2. La firma de quien lo crea.
La omisin de tales menciones y requisitos genera la ineficacia del titulo valor como tal, pero
como lo previene el enciso 2 del artculo 620, no afecta el negocio jurdico que dio origen al
documento o al acto.
Requisitos del titulo valor
Ya vimos como el artculo 621 nos habla de menciones y requisitos. No obstante de la lectura de
algunos artculos del cdigo de comercio encontramos los siguientes requisitos
LA INCORPORACIN.
Establecida en la parte final del articulo 619, nos define concretamente que es lo que se puede
incorporar en el titulo al establecer que solo hay ttulos valores de contenido crediticio, corporativos
o de participacin y de tradicin o representativos de mercancas. Esto nos indica que cada tipo de
titulo valor debe incorporar lo que corresponde a su categora, de tal manera que un cheque o una
letra de cambio, por ejemplo, no puede incorporar mercancas sino solamente dinero.
LA INCONDICIONALIDAD
Este requisito es fundamental, ya que si los ttulos valores pudieran estar sometidos a
condiciones desaparecera la seguridad y la certeza de las operaciones cambiarias.
LA IRREVOCABILIDAD
Este requisito va unido al de la inalterabilidad del titulo valor y evita que el deudor se pueda retractar
o que el acreedor sea sorprendido, y esta consagrado en varias disposiciones del Cdigo de
Comercio como son los artculos 630,631y 655. No obstante, el articulo 724 autoriza la revocacin
del cheque bajo la responsabilidad del librador,
LA CIRCULACIN LEGAL
El titulo valor solamente puede circular por la va que le autoriza la ley, bien sea la nominativa, a la
orden o al portador, y solo por una de ellas, como lo establecen los artculos 648,651 y 688 del
Cdigo de Comercio, normas que adems legitiman al tenedor del titulo para ejercer sus derechos.
Tipos de ttulos valores
La parte final del articulo 619 del Cdigo de Comercio se refiere a los diferentes tipos de ttulos
valores, segn la clase de derecho que se incorpore en ellos, al establecer que estos pueden ser de
contenido crediticio, corporativos o de participacin y de tradicin o representativos de mercancas.
TITULOS DE CONTENIDO CREDITICIO
Podemos afirmar que estos son los ttulos valores por excelencia, son los tambin llamados ttulos de
crdito o instrumentos negociables y tienen por objeto la obligacin del pago en dinero. Ejemplos de
esta categora tenemos la letra de cambio, el pagare y el cheque.
TITULOS CORPORATIVOS O DE PARTICIPACIN
Tambin llamados societarios, estos confieren a su titular la calidad de miembro o socio de una
corporacin o sociedad, con el conjunto de derechos que esta calidad imprime. Ejemplo tpico de
este tipo de titulo valor son las acciones de las sociedades annimas.
TITULOS DE TRADICIN O REPRESENTATIVOS DE MERCANCAS
A diferencia de los ttulos valores de contenido crediticio, estos no representan moneda sino
mercancas, para documentar la circulacin y el transporte de las mismas. El derecho que incorporan
son las mismas mercancas, por lo que tambin se llaman ttulos valores reales y permiten la
negociacin de las mercancas y su circulacin sin que sea necesario el desplazamiento material de
ellas, pues la posesin del titulo equivale a la posicin de las mercancas.
Ejemplo de este tipo de titulo valor es el certificado de deposito que expiden los almacenes
generales de deposito que expiden los almacenes generales de deposito por las mercancas a ellos
confiadas.
Ley de circulacin de los ttulos valores
Cada tipo de titulo valor tiene su propia ley de circulacin, que esta constituida por los requisitos que
el titulo rena legalmente para pasar de una persona a otra en tal forma que legitime a su tenedor.
Por ello el articulo 647 del Cdigo de Comercio establece que Se considera tenedor legitimo del
titulo a quien lo posea conforme a su ley de circulacin.
Las formas de circulacin estn definidas en los artculos 648,651 y 688 del Cdigo de Comercio y
ellas discriminan los ttulos nominativos, a la orden, o al portador, teniendo que escoger por parte del
creador del titulo una sola de ellas, as que no puedan existir un titulo valor que sea simultneamente
al portador y a la orden.
CIRCULACIN DE LOS TITULOS NOMINATIVOS
El artculo 648 del Cdigo de Comercio es bastante claro en cuanto a la manera de circular de los
ttulos nominativos, al expresar:
El titulo valor ser nominativo cuando en el o en la norma que rige su creacin se exija la
inscripcin del tenedor en el registro que llevara el creador del titulo. Solo ser
reconocidocomo tenedor legitimo quien figure, a la vez, en el texto del documento y en el registro de
este.
La transferencia de un titulo nominativo por endoso, dar derecho al adquiriente para obtener la
inscripcin de que trata este articulo. .
CIRCULACIN DE LOS TITULOS A LA ORDEN
Es necesario aclarar que la clusula a la orden , no es necesario que sea expresa, pues ella se
presume como que forma parte de la esencia misma de estos ttulos. Esto se puede deducir de la
lectura del artculo 651 del Cdigo de Comercio que reza:
Los ttulos valores expedidos a favor de determinada persona, en los cuales se agregue la clusula
a la orden o se exprese que son transferibles por endoso o se diga que son negociables, o se
indique su denominacin especifica de titulo valor, sern a la orden y se transmitirn por endoso y
entrega del titulo.
CIRCULACIN DE LOS TITULOS AL PORTADOR
El artculo 668 del Cdigo de Comercio los define as:
Son ttulos al portador los que no se expidan a favor de la persona determinada, aunque no incluyan
la clusula al portador y los que contengan dicha clusula.
...La simple exhibicin del titulo legitimara al portador y su tradicin se producir por la sola
entrega
EL ENDOSO
El Dr. Bernardo Trujillo Calle define el endoso como Un acto mas en la vida de un titulo valor ya
creado, que agrega la garanta de pago del endosante a las que tenia el documento por las firmas
insertadas en el con anterioridad.
El endoso tiene la virtud de sustituir un acreedor cambiario por otro, transmitiendo al nuevo acreedor
no solamente el derecho incorporado sino tambin la legitimacin para exigir ese derecho. Por estas
razones y por el principio de la literalidad, ya estudiado, la firma del endosante es esencial y debe
constar en el mismo documento o en hoja adherida al mismo.
El endoso debe ser incondicional. Al efecto dice el artculo 655 del Cdigo de Comercio:
El endoso debe ser puro y simple. Toda condicin se tendr por no puesta. El endoso parcial se
tendr por no escrito.
El tratadista Lus Javier Lopera Salazar resume los efectos del endoso en la siguiente forma:
a) Transmite todos los derechos que se derivan del titulo.
b) Crea las obligaciones de garanta de los endosantes, salvo expresin escrita en contrario.
c) Da al endosario la calidad de tenedor legitimado.
CLASES DE ENDOSO
De acuerdo a la doctrina y al cdigo de comercio existen las siguientes clases de endosos.
Endoso en blanco
Es el que requiere la sola firma del endosante, pero el tenedor del titulo debe llenarlo con su nombre
o el de un tercero para ejercer el derecho incorporado.
Endoso nominativo
Es el que expresa el nombre del endosatario, quien para transferir legtimamente el titulo debe a su
vez, endosarlo.
Endoso al portador
Produce los mismos efectos del endoso en blanco.
Endoso en propiedad
Este es el que transmite el titulo con la totalidad de sus derechos principales y accesorios, sin
ninguna limitacin y en forma autnoma, por lo que al tenedor no se le pueden oponer excepciones
relativas al negocio que dio origen al titulo valor y en las que dicho tenedor no fue parte.
Por esta expresa el artculo 657 del Cdigo de Comercio. El endosante contraer obligacin
autnoma frente a todos los tenedores posteriores a el.
Endoso en procuracin
Esto lo establece el artculo 658 del Cdigo de Comercio. Se trata de un endoso para el cobro que no
transfiere la propiedad del titulo sino que le confiere al endosario facultades de mandatario que acta
en representacin del endosante y puede presentar el documento para su aceptacin, para cobrarlo
judicial o extrajudicialmente, para endosarlo en procuracin y para protestarlo.
Endoso en garanta.
Este endoso tampoco transmite la propiedad del titulo, sino que constituye un derecho prendario
sobre el y se otorgara con las clusulas en garanta o en prenda u otra equivalente. El
endosatario en garanta tiene las facultades que le confiere el endoso en procuracin, adems de sus
derechos como acreedor prendario.
Endoso cualificado
El principio general es el de quien firma un titulo valor se obliga. Pero la segunda parte del articulo
657 establece un endoso cualificado, en virtud del cual el endosante: Podr liberarse de la
obligacin cambiaria, mediante la clusula sin mi responsabilidad u otra equivalente al endoso. A
diferencia del endoso en propiedad que transmite el titulo y garantiza el pago, este solamente
transmite el titulo.
Endoso sin efectos cambiarios
El inciso 2 del articulo 660 de Cdigo de Comercio establece: El endoso posterior al vencimiento
del titulo, producir los efectos de una cesin ordinaria.
Con el vencimiento del titulo termina su vida cambiaria. El documento realmente muere como titulo
valor, pues ya no contiene un derecho literal y autnomo. De ah que el endoso posterior al
vencimiento del titulo no produzca sino los efectos de la cesin de crditos civiles que no transmiten
al cesionario mas derechos que los que tenia su cedente, con todas sus cualidades, vicios y defectos.
Transferencia de ttulos por medios diferentes del endoso
Existen otras formas de transmisin de los ttulos valores que no son las cambiarias, como pueden
ser las llamadas transmisiones judiciales como los procesos de sucesin, remates, etc., o tambin
por actos como donaciones, nacin en pago, etc.
Sobre este aspecto el articulo 653 dice: Quien justifique que se le ha transferido un titulo a la orden
por medio distinto del endoso, podr exigir que el juez en va de jurisdiccin voluntaria haga constar
la transferencia en el titulo o en una hoja adherida a el. La constancia que ponga el juez en el titulo,
se tendr como endoso.
CONCEPTO AVAL
En esencia, el aval supone una contribucin espontnea por parte de una persona, que decide colocar
su firma en el titulo-valor, a favor de otra u otras personas que ya son intervinientes en el mismo. Por
colocar su firma en el titulo, la garanta que ofrece se hace visible, cumple con el principio de
literalidad, pueden apreciarla los terceros sucesivos tenedores y en esto se diferencia principalmente
de la intervencin por acomodamiento, en donde el interviniente queda oculto.
De esta manera podramos definir el aval como una garanta cambiaria accesoria que pretende
asegurar el pago de un titulo valor, total o parcialmente, y que se otorga a favor de un obligado
directo o de un obligado de regreso, o a favor de uno de ellos e incluso de todos los firmantes del
titulo, si no se hace indicacin concreta de la persona o personas avaladas.
El Cdigo en su Art. 633 dice que:
Mediante el aval se garantiza, en todo o en parte, el pago de un titulo valor. De aqu se deduce que
el aval presupone la existencia de un titulo, y la de, al menos, un firmante de dicho titulo, antes de
poder ser colocado. El aval es pues una garanta accesoria del titulo, ya que su colocacin necesita
de el. Por su parte el Art. 636: El avalista quedara obligado en lostrminos que corresponderan
formalmente al avalado y su obligacin ser valida aun cuando la de este ultimo no lo sea.
Como lo anota el profesor Gerardo Ravassa... el aval es una garanta que puede establecerse en
cualquier titulo valor y que genera una obligacin autnoma, valida con independencia de la
obligacin del avalado. Es, por tanto, una obligacin objetiva, que solo podra quedar inoperante en
caso de un defecto formal que pudiera encontrarse en la misma redaccin del aval, como, por
ejemplo, si este fuera prestado bajo condicin pero, por lo dems, ni siquiera la ilicitud de la causa
de la obligacin garantizada el aval, pues semejante ilicitud nada tiene que ver con la forma.
Basados en la obra del jurista Gerardo Ravassa, nos proponemos analizar las diferencias existentes
entre el aval y otras figuras jurdicas como la fianza y el endoso.
1. En la fianza encontramos una sola obligacin principal, respaldada por uno o varios fiadores
(C.C.; Art.2361); en el aval existen tantas obligaciones distintas como avalistas, porque por
el principio de la autonoma, cada avalista que firma el titulo, adquiere una obligacin
distinta de la del avalado y de la de los dems avalistas.
Esta es la principal y esencialmente ms importante distincin, de la cual se derivan todas
las dems.
2. Como consecuencia, si bien en la fianza la obligacin de los fiadores se extingue
si, por cualquier motivo, la, obligacin principal desaparece. (C.C; Art. 2406), por cuanto
hay una sola obligacin, y si esta deja de existir igualmente para todos; en al aval no, puesto
que la extincin de la obligacin del avalado o de un avalista, no puede extinguir las dems
obligaciones de otros avalistas, tambin por el principio de autonoma, ya que son
obligaciones diferentes.
3. El fiador puede oponer al acreedor las excepciones reales inherentes a la obligacin
principal, como las de dolo, violencia o cosa juzgada (C.C; Art.2380); el avalista no pues la
obligacin es independiente de la obligacin del avalado.
4. La fianza puede prestarse bajo condicin, o desde cierto da, o hasta cierto DIA
(C.C; art2366); el aval no.
5. La fianza no se presume (C.C; Art. 2373); el aval puede presumirse, pues el Art.
634, inc. 2, establece que: La sola firma puesta en el titulo, cuando no se le pueda atribuir
otra significacin, se tendr como firma de avalista.
6. l fiador goza del beneficio de excusin (C.C. Art. 2383) y del beneficio de divisin
(C.C. Art. 2383) y del beneficio de divisin (C.C; Art. 2392), si es reconvenido en el primer
caso y si existe mancomunidad en ambos; el avalista no. Aclaremos que el beneficio de
excusin consiste en que el fiador, como dice el articulo citado, ..Podr exigir que antes de
proceder contra el se persiga la deuda en los bienes del deudor principal..., lo cual implica
que solamente en el caso de que tales bienes no sean suficientes para cubrir dicha deuda,
tendra el fiador que responder, en efectivo o con sus propios bienes. A su vez, el beneficio
de divisin estriba en que, existiendo varios fiadores, cada uno responde tan solo por su
cuota-parte, por lo que si, por ejemplo, hay fiadores, no puede exigir a cada uno de ellos
mas que un tercio de la deuda.
En cuanto al endoso, se encuentran las siguientes diferencias, muy bien expuestas por
Bernardo Trujillo:
1. Mientras que el endoso es originario, el aval constituye una garanta indirecta. Esto quiere
decir que, para poder endosar un titulo, se requiere ser tenedor del mismo; en cambio el
aval puede colocarse en cualquier momento y a favor de su suscriptor cualquiera, a
pesar de que el titulo haya salido ya de las manos de dicho suscriptor; y as, puede
avalarse al librador, cuando ya aparecen varios endosantes, es decir, en un momento
posterior al del giro del titulo por aquel, ya que el avalista no requiere tener la posesin
del titulo en ningn tiempo; simplemente se le llama para que coloque su firma y
despus, inmediatamente, se le retira el titulo.
2. El endosante es siempre un obligado de regreso. El avalista puede ser obligado de regreso
si avala al librador, al beneficiario o a un endosante, pero tambin puede ser obligado
directo si avala al librado y ello por la disposicin tantas veces citada del Art. 636.
3. El endoso no puede ser parcial; el aval, lo mismo que la aceptacin, puede concederse por
una cantidad menor a la que figure en el titulo.
Forma de prestar el aval
El principal articulo que trata de la forma de prestar el aval, el 634, dice: El aval podra constar en el
titulo mismo o en hoja adherida a el. Podr tambin, otorgarse por escrito separado en que se
identifique plenamente el titulo cuyo pago total o parcial se garantiza. Se expresara con la formula
por aval u otra equivalente y deber llevar la firma de quien lo presta. La sola firma puesta en el
titulo, cuando no se le pueda atribuir otra significacin, se tendr como firma de avalista. Cuando el
aval se otorgue en documento separado del titulo, la negociacin de este implicara la transferencia de
la garanta de aquel.
En la practica, la prestacin del aval requiere de sumo cuidado. En efecto, el Art. 637 expresa: En el
aval debe indicarse la persona avalada. A falta de indicacin quedaran garantizadas las obligaciones
de todas las partes en el titulo. A su vez, el Art. 635 seala: A falta de mencin de cantidad, el aval
garantiza el importe total del titulo; eel 2 inc. Del Art. 634, ya mencionado, hace constar que: La
sola firma puesta en el titulo, cuando no se le pueda atribuir otra significacin, se tendr como
firma de avalista. Veamos con unos ejemplos, las consecuencias de estas disposiciones legales:
Una forma practica E IDONEA de constituir el aval es la siguiente:
Por aval de JORGE ENRIQUE MOLINARODRGUEZ,
Hasta la suma de $3.500.000..
Firma: IVAN CAMILO SUSREA CARRILLO
Con ella queda sealada la persona a quien se le avala, con lo que la obligacin del avalista se
extender exclusivamente frente a los firmantes posteriores a JORGE ENRIQUE MOLINA
RODRGUEZ; la cantidad por la que se avala que puede ser menor a la cifra fijada en el titulo. La
expresin por aval que no deja duda sobre la calidad en que esta actuando IVAN CAMILO
SUSREA CARRILLO
Otras formas de constituir el aval serian:
Por aval de JORGE ENRIQUE MOLINARODRGUEZ,
Firma: IVAN CAMILO SUSREA CARRILLO
En este caso, el avalista, o sea IVAN CAMILO SUSREA CARRILLO, Esta avalando la totalidad
del importe del titulo.
La solidaridad en los ttulos-valores
El artculo 632, establece la aplicacin de la solidaridad a los firmantes de un titulo-valor as:
Cuando dos o mas personas suscriban un titulo-valor, en un mismo grado como giradores,
otorgantes, aceptantes, endosantes, avalistas, se obligaran solidariamente. El pago del titulo por uno
de los signatarios solidarios no confiere a quien paga, respecto de los dems coobligados, sino que
los derechos y acciones que competen al deudor solidario contra estos, sin perjuicio de las acciones
cambiarias contra las otras partes.
As pues cuando dos o mas personas firman un titulo en un mismo grado, como siempre ocurre en
los actos en que una parte se conforma por varias personas, aparece la solidaridad entre ellas,
TITULOS VALORES CON ESPACIOS EN BLANCO
Conforme al artculo 622 del cdigo de comercio el tenedor de un titulo valor esta facultado para
llenar los espacios en blanco, de acuerdo a las instrucciones establecidas por el suscriptor.
Al respecto la circular 010 de 1985 expedida por la Sper bancaria, establece que si bien el artculo
622 establece la posibilidad de crear ttulos valores con espacios en blanco, el mismo articulo prev
que en las instrucciones dadas por el suscriptor no pueden existir vacos, toda vez que el titulo debe
ser llenado siguiendo las instrucciones expresas del creador y no al criterio del tenedor.
De acuerdo a la mencionada circular la carta de instrucciones debe contener por lo menos los
siguientes puntos:
-Clase de titulo valor
-Identificacin plena del titulo
-Eventos y circunstancia que facultan al tenedor para llenar el titulo valor
Distintas especies de ttulos valores
LA LETRA DE CAMBIO
El profesor Ramiro Rengifo, citando a Francesco Messineo, define la letra de cambio como:
Una orden escrita dada por una persona (girador o librador) a otra (girado o librado) de pagar una
determinada suma de dinero en un tiempo futuro a un tercero (tomador o beneficiario) o a quien este
designe.
Requisitos de la letra de cambio
Nuestro Cdigo de Comercio no define la letra de cambio, pero en su artculo 671 establece los
requisitos que debe contener, a saber:
1. La orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero.
2. El nombre del girado.
3. La forma de vencimiento.
4. La indicacin de ser pagadera a la orden o al portador.
De acuerdo al citado artculo 671 tendramos:
1. La orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero. La orden de pago que da el
girador debe ser ante todo clara e imperativa. No podra ser expresada en la forma de una
solicitud o de un favor.
De conformidad con lo previsto en el articulo 678, al dar la orden de pago el girado se hace
responsable tanto de la aceptacin como del pago y toda clusula que lo exima de esta
responsabilidad, se tendr por no escrita.
El girador ordena al girado que pague, pero a la vez esta garantizando o prometiendo que si este no
lo hace, el pagara invariablemente.
La cantidad a pagarse debe s en dinero y no otra cosa. La circunstancia de que la suma a pagar sea
determinada no impide, que en la letra de cambio se incluyan clusulas de intereses.
En el supuesto de que se presentaren discordancias en cuanto al valor exacto de la letra de cambio,
por diferencias entre lo atestado y lo escrito en letras, se aplicaran las reglas previstas por el artculo
623 del cdigo de comercio.
2. El nombre del girado. Es la persona natural o jurdica que recibe la orden de pago dada por el
girador y, si firma, se entiende que acepta tal orden de pago, convirtindose por ello en el
principal obligado, segn previsin del artculo 687 del Cdigo de Comercio.
3. La forma de vencimiento. La estipulacin del vencimiento en la letra de cambio es
importante, porque al fijar la fecha de tal vencimiento se originan las siguientes
consecuencias
Seala el fin de la circulacin cambiaria del titulo.
Fija la exigibilidad del derecho por parte del tenedor legitimo
Determina el da en que empieza a contarse el trmino de prescripcin de la accin
cambiaria directa, conforme al artculo 789 de Cdigo de Comercio.
Vencimientos que establece la ley Colombiana para la letra de cambio:
El cdigo de Comercio en su artculo 673 consigna las siguientes formas de
vencimiento de la letra de cambio:
Letra a la vista. Esta forma de vencimiento implica que una vez presentada al girado
por su tenedor legitimado, debe ser pagada. La letra a la vista no se presenta al girado
para su aceptacin, sino para su pago.
Como el girado ignora en que momento se le har la presentacin para el pago, el
artculo 692 del Cdigo de Comercio ha establecido un ao de plazo contado a partir de
la fecha del titulo. Sin embargo cualquiera de los Obligados podr reducir este plazo,
anotndolo as en el mismo cuerpo del
Titulo y el girador podr en la misma forma, ampliarlo y prohibir la presentacinantes
de determinar la fecha.
Letra de cambio a da cierto determinado. En la letra de cambio con vencimiento a
da cierto determinado, se fija en el mismo texto del titulo el da, el mes y el ao en que
debe ser pagada.
Letra de cambio a da cierto indeterminado. Esta modalidad de la letra de cambio es
poco frecuente. Un da es cierto e indeterminado cuando necesariamente habr de
cumplirse, mediante la ocurrencia de un hecho futuro como la muerte de una persona
que sabemos cierta pero no cuando ocurrir.
Letra de cambio con vencimientos ciertos sucesivos. Tambin llamada
Por cuotas o por insta lamentos, esta forma de letra de cambio se caracteriza por tener
das ciertos y determinados para hacer pagos peridicos.
Letra de cambio a un da cierto despus de la fecha o de la vista. El vencimientoa cierto
da despus de la fecha se calcula desde la fecha de la creacin de laletra de cambio,
como por ejemplo, a tres meses despus de la fecha, se servir Ud. Pagar...De ah la
importancia de la fecha de la creacin de la letra de cambio. El da de la vista es el
punto de partida para contabilizar el plazo de la letra de cambio, por ejemplo, a dos
meses despus de la vista se servir Ud. Pagar....
4. La indicacin de ser pagadera a la orden o al portador. Este ultimo requi-
sito de la letra de cambio establece la ley de circulacin de la misma. La
Ms importante es la letra de cambio a la orden, por el peligro que implica
la emisin de letras de cambio al portador que por lo mismo no son de uso
frecuente.
EL PAGO DE LA LETRA DE CAMBIO.
Trata nuestro Cdigo de Comercio este punto en sus artculos 691 a 696.
La solucin o paga efectivo es la presentacin de lo que se debe y es una de las formas o modos de
extinguir las obligaciones. El artculo 691 del Cdigo de Comercio establece que la letra de cambio
deber presentarse para su pago el da de su vencimiento o dentro de los ocho (8) das comunes
siguientes. Como la letra de cambio como titulo valor es un documento necesario, su tenedor
legitimo al solicitar el pago, debe presentar fsicamente tal documento al deudor cambiario.
El pago, en principio puede exigirse al principalmente obligado, vale decir, al aceptante o su
avalista, pero tambin se puede exigir de los obligados subsidiarios o secundariamente obligados en
accin de regreso, como lo son el girador y los endosantes, quienes podrn negarse y pedir que se
acuda primero al obligado
Directo, salvo cuando se trata de ttulos valores de tradicin representativos de mercancas.
EL PROTESTO.
El Cdigo de Comercio trata este punto en sus artculos 697 a 708. La regla general es el no protesto
y nuestra legislacin lo reglamenta solamente para el caso en que el creador de la letra de cambio o
algn tenedor inserte la clusula con protesto en el anverso del titulo y con caracteres visibles,
segn lo proviene el articulo 697, pero en la practica esto puede suceder muy rara vez.
El protesto no es ms que una prueba del rechazo total o parcial de la aceptacin por parte del girado
o del pago por parte del aceptante. Tambin demuestra la presentacin oportuna para la aceptacin
(Art. 680 y 681) o para su pago (art.691).
El plazo para hacer el protesto por falta de aceptacin es hasta antes del vencimiento del titulo y por
falta de pago, dentro de los quince (15) das siguientes al vencimiento. Si la letra fuere protestada
por falta de aceptacin, no ser necesario protestarla por falta de pago. La letra a la vista solo se
protesta por falta de pago.
La diligencia de protesto se practica ante notario y este levantara acta, de acuerdo con los requisitos
del artculo 706.
Aviso de rechazo.
El articulo 707 del Cdigo de Comercio impone al tenedor como un deber, dar aviso de la negativa
de la aceptacin o del pago, a todos loo signatarios del titulo cuya direccin consta en el, dentro de
los cinco das comunes siguientes a la fecha del protesto o a la presentacin para la aceptacin o el
pago. Este aviso tambin se puede dar a travs del notario que formaliza el protesto. La
negligencia del tenedor al no dar aviso correspondiente le acarrea responsabilidad hasta por la suma
o valor de la letra, de los daos y perjuicios que se causen, pues los obligados indirectos (girador,
endosantes y sus avalistas) se pueden ver complicados al pago o sometidos a procedimientos
judiciales que pudieran afectar su patrimonio.
EL PAGARE
Solamente tres artculos de nuestro Cdigo de Comercio se refieren al pagare: del 709 al 711.
El pagare se ha definido como la promesa incondicional de quien lo emite(prometiente u otorgante),
de pagar una suma determinada de dinero, en un tiempo futuro determinado, a favor de una persona
(tomador o beneficiario), o del legitimo tenedor del titulo.
La anterior definicin encaja dentro de los requisitos exigidos por el articulo 709 de Cdigo de
Comercio, que son los exigidos para todo titulo valor por el articulo 621; la mencin del derecho que
en titulo se incorpora a la firma de quien lo crea, y adems los siguientes:
1. La promesa incondicional de pagar una determinada suma de dinero.
2. El nombre de la persona a quien deba hacerse el pago.
3. La indicacin de ser pagadero a la orden o al portador.
4. La forma de vencimiento.
El pagare tiene diferencias con respecto a la letra de cambio. En principio, en la letra de cambio hay
tres personas, girador, aceptante y beneficiario. En la letra de cambio, el girador da una orden a un
tercero y solamente cuando este desatiende la orden de aceptacin o de pago, compromete su propia
responsabilidad. En el pagare, es el emisor u otorgante quien se obliga de manera principal y directa.
Como en el pagare no existe la orden, tampoco existe la aceptacin, pero en el articulo 710 de
Cdigo de Comercio dice que el suscriptor del pagare se equipara al aceptante de una letra de
cambio.
A pesar de las diferencias anotadas tambin tiene similitudes, por lo que el articulo 711 establece
que le sern aplicadas al pagare, en lo conducente, las disposiciones relativas a la letra de cambio.
Entre las similitudes podramos citar las concernientes al endoso, a su ley de circulacin que puede
ser a la orden o al portador, al pago, a las acciones por falta de pago, a la prescripcin, etc.
El pagare como titulo valor abstracto, literal, completo, necesario y autnomo, no requiere que en su
texto se incorpore el negocio que dio origen al titulo valor.Los bancos suelen incorporar en los
pagares el negocio causal.
EL CHEQUE
El cheque esta regulado por nuestro Cdigo de Comercio en sus artculos 712 al 751. El actual
Cdigo de Comercio no define al cheque.
.
El tratadista mexicano Joaqun Rodrguez (citada por el profesor Ramiro Rengifo) define el cheque
en los siguientes trminos:
Una orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero, a la vista, al portador o a la
orden, dada a una institucin de crdito, que autoriza el giro, a cargo de una provisin previa y
disponible
.
Todo lo anterior supone que previamente al giro de los cheques, el librador ha celebrado con el
girado o librado (banco) un contrato de cuenta corriente bancaria, en virtud del cual el girador queda
autorizado para consignar en dicha cuenta sumas de dinero y para disponer de ellas total
o parcialmente. Para ello, el librado le han entregado la libreta de cheques al librador, dando a
entender con esto que lo ha autorizado para librar cheques a su cargo, desde luego, teniendo
provisin de fondos disponibles en la cuenta corriente bancaria. (Art. 714).
El cheque, como la letra de cambio, es una orden de pago y en este sentido se asimilan, pero ambos
ttulos se diferencian en cuanto a la funcin econmica que cumplen, pues en tanto que la letra de
cambio es un instrumento de crdito, el cheque es un instrumento de pago. Otras Diferencias,
enumeradas por el profesor Rengifo, son las siguientes:
a) El girado o librado tiene que ser necesariamente un banco. En la letra de cambio puede ser
cualquier tercero.
b) En el cheque no existe la institucin de la aceptacin; en la letra de cambio esta
necesariamente tiene que existir, salvo en la letra de cambio pagadera a la vista.
c) El cheque tiene que ser librado o girado, pagadero a la vista, en tanto que la letra de cambio se
extiende pagadera a un trmino posterior a su emisin, aun en la letra a la vista, segn lo
previene el artculo 692 del Cdigo de Comercio.
Requisitos del cheque
Adems de los requisitos exigidos por el artculo 621 del Cdigo de Comercio antes citado, el
cheque deber cumplir los siguientes requisitos:
-La orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero.
-El nombre del banco librado.
-La indicacin de ser pagadero a la orden o al portador.
Adems de los anteriores, el cheque como todo titulo valor debe contener:
a) El lugar de expedicin, es de vital importancia para establecer los plazos en que debe ser
presentado al banco para su pago, segn lo previene el artculo 718 del Cdigo de
Comercio.
b) La fecha de expedicin, esta relacionado con el anterior y que sirve para contar los plazos a
partir de ella, para presentar el cheque y exigir su pago.
c) Lugar de pago. Por regla general, el mismo formulario del cheque tiene el
nombre del banco y su direccin.
d) Formulario especial.Todos los requisitos que hemos estudiado no configuraran el cheque si este
no se extendiera en el formulario especial de cheques suministrado por el banco librado, y a cargo
del mismo; lo que si puede suceder con la letra de cambio, que puede extenderse en cualquier clase
de formato, lo mismo que el pagare.
A este respecto es enftico el articulo 712 del Cdigo de Comercio, que en su segunda parte dice:
El titulo que en forma de cheque se expida en contravencin a este articulo, no producir efectos de
titulo valor; lo cual significa que un titulo en esas condiciones ser ineficaz cambiariamente sin
necesidad de declaracin judicial, segn lo previene el articulo 897 de nuestro Cdigo de Comercio.
La circulacin del cheque
Por su naturaleza y medio de pago el cheque esta destinado a tener una vida cambiaria muy corta,
pero esto en nada impide que el tenedor legtimo pueda negociarlo antes de su presentacin para el
pago, transfirindolo mediante el endoso y la entrega si el cheque es a la orden, y mediante la simple
entrega si es al portador.
Sin embargo la negociabilidad de los cheques puede limitarse en virtud de la norma del artculo 715,
insertando en ellos una clusula que as lo indique, para que solo puedan cobrarse a travs de un
banco. Ejemplo de lo anterior es el cheque endosado o girado a favor del mismo banco librado, y el
cheque fiscal establecido por la ley primera de 1980.
Presentacin y pago
Siendo muy corta la vida cambiaria del cheque, la ley ha establecido tambin plazos muy cortos para
presentar el cheque al cobro. Estos plazos los fija el artculo 718 del Cdigo de Comercio as:
1. Quince das a partir de la fecha del cheque, si fuere pagadero en el mismo lugar de
expedicin.
2. Un mes si fuere pagadero en el mismo pas de su expedicin, pero en lugar dic-Tinto a esta.
3. Tres meses si fuere expedido en un pas latinoamericano y pagadero en algn
Otro pas de Amrica latina.
La presentacin para el pago se hace al librado o girado (banco), pero la prctica comercial bancaria
ha hecho surgir la llamada cmara de compensacin, que simplifica las mltiples operaciones
bancarias que surgen del gran flujo de cheques. Esta funcin de cmara de compensacin la lleva a
efecto en Colombia el Banco de la Republica y es conocida popularmente como canje.
Por esta razn el artculo 819 dice que la presentacin del cheque en cmara de compensacin,
surtir los mismos efectos que la hecha directamente al librado.
Caducidad de las acciones cambiarias
Si el cheque no es presentado dentro de los plazos fijados por el articulo 718, que se cuentan desde la
fecha del cheque, se genera la caducidad de las acciones cambiarias y lo mismo sucede cuando es
presentado en tiempo indebido al banco librado y este niega su pago, si no se deja constancia de tal
hecho mediante el debido protesto, que consiste en la anotacin queel banco librado o la cmara de
compensacin incorporen en el mismo cuerpo del cheque, tal como lo establece el articulo 727 del
Cdigo de Comercio.
En conclusin, la simple omisin de la presentacin oportuna o del debido protesto, produce la
caducidad de las acciones cambiarias contra los endosantes y sus avalistas, toda vez que estos se han
obligado cambiariamente en forma subsidiaria, vale decir para el caso de que el girador no pague,
quedando vivas las acciones en contra de este. (Art.729, Cdigo de Comercio).
Con respecto a la caducidad de las acciones cambiarias frente al librador, se requieren otras
circunstancias, as:
1. La no presentacin dentro de los plazos legales.
2. El no protesto oportuno, que por analoga con la letra de cambio, debe cumplirse dentro de los
quince das siguientes a la fecha de presentacin con resultados negativos, o sea, el no pago
del cheque por el banco librado.
3. La suficiencia de fondos del librador durante los plazos de presentacin establecidos por el
artculo 718.
4. Por otra parte, es posible tambin la negativa del pago por causa no imputable al girador,
como podra ser la culpa, o insolvencia del banco girado.
Caducidad del cheque
El artculo 721 contempla un plazo limite como mximo para la presentacin del cheque. No se
puede dejar gravitando indefinidamente sobre una persona, los riesgos de haber girado un cheque
que el tenedor no quiere presentar para su cobro. Entonces se puso un limite prudencial, arbitrario
como todos los limites de tiempo en las leyes, pero prudencial, de seis meses. Transcurridos seis
meses, el cheque caduca como tal. Aqu la caducidad afecta al titulo valor mismo. Ya no vamos a
hablar de caducidad de los derechos cambiarios inherentes al titulo valor. En otras palabras, ese
cheque pierde su categora de tal, transcurridos seis meses desde la fecha. Si pierde su calidad o
categora de tal, todas las consecuencias tanto civiles como penales, que se derivan del hecho de
haber girado un cheque, desaparecen tambin, porque deja de ser cheque.
Prescripcin de las acciones derivadas del cheque
El fenmeno de la prescripcin extintiva es diferente de la caducidad, pues en la prescripcin el
derecho existe pero se pierde por negligencia del titular que ha dejado transcurrir el tiempo sin
ejercer su derecho. En la caducidad el derecho no ha surgido a la vida jurdica.
La ley, al establecer los trminos de prescripcin se fundamenta en razones de inters social como la
de que las situaciones jurdicas no pueden permanecer indefinidamente inciertas en que son el
transcurso prolongado del tiempo sin ejercer el derecho por parte del interesado, demuestra que
tienen intencin de abandonarlo o demuestra la negligente falta de gestin sobre sus intereses.
La prescripcin es un modo de extinguir las obligaciones, consagrado por el artculo 1625 del
Cdigo Civil. Se define como un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por no haberse
ejercido durante cierto tiempo. Nuestro Cdigo de Comercio consagra la prescripcin de las acciones
cambiarias derivadas del mismo, en el articulo 730 que dice: Las acciones cambiarias derivadas del
cheque prescriben: las del ultimo tenedor, en seis meses contados desde la presentacin; las de los
endosantes y avalistas, en el mismo termino, contados desde el da siguiente a aquel en que paguen
el cheque.
Revocacin del cheque
El artculo 724 del Cdigo de Comercio le confiere al librador del cheque la facultad de dar una
contraorden al banco girado para que no pague, pero bajo su responsabilidad; una vez notificada la
revocacin al banco, este no debe pagar el cheque. La contraorden de pago debe ser justificada y no
libera al girador de sus obligaciones cambiarias, en principio, con el tenedor del titulo, ya que si la
revocacin fue injustificada, el girador deber pagar el valor del cheque mas el 20% con sancin
establecida por el articulo 731 del Cdigo de Comercio, o enfrentar la accin penal que el tenedor le
pueda promover con fundamento en el articulo 357 del Cdigo Penal.
El librado (banco) debe rehusar el pago en los casos de quiebra, concurso, liquidacin judicial o
administrativa del librador, si el cheque fuere presentado despus de la publicacin de los
respectivos edictos emplaza torios. Arts. 1945,1946, 1947 y 726 del Cdigo de Comercio).
El pago parcial del cheque
El artculo 1626 del Cdigo Civil define el pago efectivo como la prestacin de lo que se debe, por
lo que el cheque debe pagarse en dinero efectivo y por la suma total del mismo. No obstante, puede
suceder que el librador no tenga suficiente provisin de fondos en el banco, caso en el cual el banco,
por disposicin del articulo 720, esta obligado a ofrecer el pago parcial, que el tenedor puede
rechazar como lo previene el articulo 723. Esta disposicin es contraria a la correspondiente de la
letra de cambio, ya que el articulo 693 le impone al tenedor de la letra la obligacin de no rehusar un
pago parcial. Si el tenedor del cheque acepta el pago parcial, el banco librado debe colocar en el
mismo cuerpo del cheque la constancia del monto pagado y devolver el titulo al tenedor.
Pago indebido del cheque
El banco girado, en virtud del contrato de cuenta corriente con el librador, asume la obligacin de
pagar el cheque, si este es regular en su forma exterior, vale decir, que no presente seales de
adulteracin y que la firma del librador coincida con la registrada en el banco. Lo anterior significa
que el pago de un cheque adulterado o con firma falsificada seria un pago indebido e in oponible al
girador, generando responsabilidad a cargo del banco por disposicin de los artculos 732 y 1391 del
Cdigo de Comercio, salvo que la falsedad o alteracin se deba a culpa del librador.
Tambin el banco girado se exime de responsabilidad, si el cuentacorrentista, conocedor del pago del
cheque falsificado o adulterado, no formula su reclamo en el termino de tres meses contados desde el
momento en que el banco le devuelva el cheque pagado indebidamente (Art.728), o dentro del
termino de seis meses contados desde el momento en que recibi del banco la informacin
correspondiente.
Perdida de la chequera
El artculo 733 seala un caso concreto de culpa del librador y al efecto dice:
El dueo de una chequera que hubiere perdido uno o mas formularios y no hubiere dado aviso
oportunamente al banco, solo podr objetar el pago si la alteracin o la falsificacin fueren
notorios.
Tratndose de adulteracin o falsedad notorias, resulta evidente que si el banco girado paga el
cheque, incurre en grave negligencia en la comprobacin de la regularidad del cheque.
Cheques especiales
Cheque cruzado. Est reglamentado por los artculos 734,735 y 736 del Cdigo de Comercio. El
cruzamiento consiste en dos lneas paralelas trazadas transversalmente sobre el anverso del cheque.
En virtud del cruzamiento, el cheque no puede ser cobrado al banco girado por ventanilla y el
tenedor debe recurrir a la intervencin de un banco para obtener el cobro respectivo. Tampoco el
cruzamiento limita la circulacin del cheque. Pues este puede ser negociado por su tenedor. La
finalidad del cheque cruzado es la de buscar una mayor seguridad y prevenir, hasta donde ello sea
posible, el uso doloso del titulo por quienes no siendo tenedores legtimos, carecen de legitimacin
para obtener algo.
Cheque para abono de cuenta. Esta clase de cheque la establece el articulo 737 y consiste en
insertar en el cuerpo del cheque la expresin para abono en cuenta, lo cual significa que el
librador ha prohibido que sea pagado en dinero efectivo, de tal manera que el banco girado solo
podr pagar el cheque abonando su valor en la cuenta corriente bancaria que tenga o abra el tenedor.
Desde un punto de vista terico, esta clase de cheque no limita la circulacin cambiaria del mismo,
pero en la prctica hay una limitacin relativa, pues puede ocurrir que el tenedor legtimo no tenga
cuenta corriente bancaria o que no rena los requisitos que el banco exija para abrrsela. Esta clase
de cheque tambin busca la seguridad y permite la fcil identificacin de quien recibi el pago.
Cheque certificado. Tambin conocido como cheque visado esta regulado por los artculos
739,740 y 741. Por virtud de la certificacin el banco asume la obligacin cambiaria, quedando el
girador y todos los endosantes libres de responsabilidad.
La certificacin consiste en el visto bueno u otra expresin similar seguida de la firma del gerente
de banco. La finalidad del cheque certificado es la seguridad absoluta del pago y puede ser solicitada
al banco por el librador como por el tenedor legitimo del cheque, y solo es procedente para cheques
a la orden, excluyendo de esa modalidad los cheques al portador. La certificacin debe ser antes de
que transcurra el plazo de presentacin establecido en el artculo 718, segn lo establece el artculo
742.
Cheque con provisin garantizada. Esta clase de cheques esta prevista en los artculos 743 y 744
del Cdigo de Comercio. Consiste en que el banco podr entregar a sus cuentacorrentistas,
formularios de cheques con provisin garantizada en los cuales conste la fecha de la entrega y, en
caracteres impresos, la cuanta mxima por la cual cada cheque puede ser girado. La entrega de los
formularios respectivos produce los efectos de la certificacin. La ventaja de esta clase de cheques es
la seguridad absoluta del pago y la de ser negociable.
La garanta de provisin se extingue si el cheque no es presentado dentro del ao siguiente a la fecha
de entrega de los formularios.
Cheque de gerencia. Tiene como fundamento la facultad que el artculo 745 del Cdigo de Comercio
otorga a los bancos para que puedan expedir cheques a cargo de sus propias dependencias. En esta
clase de cheques el banco es a la vez girador y girado, por lo que inspira confianza en cuanto a la
seguridad de su pago. Su uso en Colombia es muy generalizado; este cheque es negociable, tiene la
ventaja de que no esta ligado necesariamente al contrato de cuenta corriente y se adquiere mediante
compra en los mismos bancos. La ley no impide que se puedan expedir al portador, pero la
costumbre bancaria ha hecho que se expidan a la orden de persona determinada. Tambin se llama
cheque de caja.
Cheque viajero. Conocido como cheque turstico, esta consagrado en los artculos 746 al 751 del
Cdigo de Comercio. En esta clase de cheques, tambin el librador y el librado son la misma persona
que necesariamente debe ser un banco. El articulo 746 lo define as: Los cheques de viajero sern
expedidos por el librador a su cargo y sern pagaderos por su establecimiento principal o por las
sucursales o los corresponsales que tenga el librador en su pas o en el exterior.
Su finalidad prctica consiste en procurar el movimiento de dinero, pero sin que este se desplace
fsicamente, lo cual facilita los medios de pago en el pas o a escala internacional.
.
Establece el artculo 747 que el beneficiario de un cheque viajero deber firmarlo al recibirlo y
nuevamente al negociarlo, con el objeto de que quien pague y reciba el cheque pueda comprobar la
autenticidad de la firma del tenedor con la que inicialmente coloco ante el banco librador.
El banco girador deber entregar al beneficiario una lista de las sucursales o corresponsales en donde
el cheque de viajero puede ser cobrado. El corresponsal que ponga en circulacin los cheques de
viajero se obligara como avalista del banco librador.
Cheque fiscal. Este no figura entre los cheques especiales del Cdigo de Comercio, pero fue creado
por la ley 1 de 1980. Se trata del cheque girado a favor de las entidades pblicas. Con el fin de
prevenir el fraude contra tales entidades, la citada ley ha restringido la negociabilidad del cheque
fiscal, prohibindose que se pague en efectivo o que se abone en cuenta diferente a la de la entidad
publica beneficiaria e igualmente, prohibiendo que se modifiquen al reverso las anotaciones en la
cara o anverso del titulo. La citada ley atribuye responsabilidad a cargo de funcionarios y banqueros
por el pago indebido de cheques fiscales. Todo ello con el fin de que las entidades del Estado no
puedan ser defraudadas mediante la negociacin y el pago dolosos a tenedores ilegtimos.
Cheque posdatado. La naturaleza del cheque como titulo valor es la de ser un instrumento de pago.
De ah que el artculo 717 del Cdigo de Comercio sea enftico en postular que el cheque ser
siempre pagadero a la vista y que cualquier anotacin en contrario se tendr por no puesta. En
Colombia es muy frecuente el uso de cheques posdatados y quizs por ese motivo nuestro Cdigo de
Comercio en el mismo articulo 717 que venimos comentando, en su parte final hace la nica
mencin del mismo cuando dice: El cheque posdatado ser pagadero a su presentacin.
REPOSICIN Y CANCELACIN DE TITULOS VALORES
El articulo 803 del cdigo de comercio establece que quien haya sufrido el extravi, hurto o
destruccin total de un titulo nominativo o a la orden, podr solicitar la cancelacin de este, y en su
caso la reposicin.
El tratadista Eugenio Sanin Echeverri establece que la reposicin es un remedio para poder ejercitar
el derecho incorporado en un titulo que se deteriore de manera que no puede seguir circulando.
Agrega que la reposicin reemplaza fsicamente el documento.
La cancelacin para el mismo tratadista, es un remedio extraordinario para los casos de robo,
extravi o destruccin total del documento, del cual no puede hacerse la reposicin. En la
cancelacin se declara judicialmente sin el valor el titulo extraviado y no se repone sino que se da ala
sentencia o a un titulo nuevo el valor del anterior.
SOCIEDADES
DEFINICION: La sociedad es un contrato por medio del cual dos o mas personas se obligan a hacer
un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre
si las utilidades por la empresa (.Art. 98 del c de c)
De acuerdo a la doctrina de la Corte Suprema de Justicia Para que el contrato de sociedad sea valido
se requiere el concurso de 3 clases de requisitos comunes o generales, especialesde acuerdo al tipo
de sociedad:
...Los requisitos de fondo exigidos para toda clase de contratos por el articulo 1502 del cdigo civil,
vale decir, capacidad de los contratantes, consentimiento exento de vicios (error, fuerza, dolo),
objeto licito y causa licita.
Los elementos especiales que le son propios al contrato de sociedad, es decir la concurrencia de un
numero plural de personas, el aporte de los socios, la persecucin de un beneficio comn, el reparto
entre los socios de las utilidades y finalmente el animo de asociarse.
Los requisitos de forma que la ley exige para cada tipo de sociedad, segn tengan el carcter de
civil, o mercantil y segn corresponda al tipo de sociedades de personas o a las de capital.
Es igualmente importante mencionar que en virtud del articulo 1 de la ley 222 de 1995, las
sociedades civiles y comerciales se rigen para todos los efectos, por la legislacin mercantil.
Constitucin de la sociedad
De acuerdo al artculo 110del cdigo de comercio la sociedad se constituir por escritura pblica en
la cual se debe expresar los siguientes aspectos
-Nombre y domicilio de las personas que intervienen como otorgantes
Si se trata de personas naturales deber indicarse su nacionalidad por razn del control sobre la
vinculacin de extranjeros y su documento de identificacin.. Con respecto a las personas jurdicas
terceros deber indicarse adems de su nombre la ley, decreto, escritura o documento de que se
deriva su existencia.
-Clase o tipo de sociedad que se constituye y el nombre de la misma.
Lo anterior depender de los requisitos exigidos para cada tipo de sociedad como se vera mas
adelante.
-Domicilio de la sociedad y el de las diferentes sucursales que se establezcan en el acto de
constitucin
Es de suma importancia establecer en forma precisa el domicilio de la sociedad, es decir donde
funciona su direccin y administracin. Lo anterior por cuanto en la cmara de comercio de ese
lugar debe hacerse la inscripcin de la escritura publica. Adicionalmente hay obligaciones que deben
cumplirse en el domicilio tales como las derivadas de los impuestos, as como el de registro de los
libros de contabilidad.
-Objeto social
Esto es la actividad o negocio de la sociedad, para lo cual se deber hacer una enunciacin clara y
completa de las actividades principales, siendo de esta forma ineficaz la clusula a travs de la cual
el objeto social se extienda a actividades indeterminadas.
El artculo 99 del cdigo de comercio establece que la capacidad de la sociedad para adquirir
derechos y obligaciones se limita a su objeto social.
-Capital social, la parte del mismo que se suscribe y que se paga por cada asociado en el acto de
constitucin
-La forma de administrar los negocios sociales
En este caso se debe indicar las atribuciones y de los administradores con el fin de verificarlas
limitaciones y facultades para actuar.
-poca y forma de convocar la asamblea o junta de socios
Es importante indicar que la asamblea general la integran todos los socios. Al respecto el articulo
181 del cdigo de comercio, los socios se reunirn en junta de socios o asamblea general por lo
menos una vez al ao en la poca fijada en los estatutos. De igual formapueden llevarse a cavo
reuniones extraordinarias cuando sean convocadas por los administradores o por el revisor fiscal.
-Fechas en que deben hacerse los inventarios y balances generales y la forma como deben
distribuirse las utilidades.
De lo anterior se desprenden 2 conceptos de inters. En primer lugar debe quedar claramente
definida la duracin de cada ejercicio social para determinar contablemente las utilidades del
negocio. Conforme lo precisa el artculo 152 del cdigo de comercio este periodo no puede ser
superior a un ao. En segundo lugar aun cuando las utilidades son repartibles en su totalidad, las
sociedades de capital estn obligadas a constituir las denominadas reservas legales.
-Duracin de la sociedad
De acuerdo al mencionado articulo 110 las sociedades no pueden tener una duracin indefinida,
razn por lo cual en os estatutos se debe precisar en forma precisa el termino en que se obligan en la
sociedad.. La duracin de la sociedad puede ser prorrogada mediante reforma al contrato social: En
el evento que no se prorrogue su existencia la sociedad incurrir en una sociedad en causal de
disolucin.
-las causales de disolucin y la forma de hacer la liquidacin de la sociedad
SITUACIN JURDICA
La sociedad una vez constituida forma una persona jurdica diferente de los socios. Es importante en
este punto definir el concepto de persona jurdica. Segn el artculo 663 del cdigo civil se llama
persona jurdica, una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles y de
ser representadas judicial y extrajudicialmente. De acuerdo a la anterior definicin la persona
jurdica es una creacin de la ley con el fin de que puedan en el campo civil contraer derechos y
obligaciones. Las personas jurdicas pueden ser de derecho privado o de derecho publico, segn
estn conformadas por particulares o Por entidades estatales.
PRUEBA DE LA EXISTENCIA Y REPRESENTACIN DE LA SOCIEDAD
Segn el artculo 117 del C de C la existencia de la sociedad as como las clusulas del contrato
social se probaran mediante certificacin expedida por la cmara de comercio del domicilio social.
En esta certificacin constaran el numero, fecha y notaria de la escritura de constitucin y de las
reformas del contrato y la constancia de que la sociedad no se halla disuelta.
La representacin de la sociedad se probara de igual forma con la certificacin de la correspondiente
cmara de comercio. En esta certificacin se indicara el nombre de los representantes y las
facultades otorgadas a cada una de ellos.
Es importante mencionar que frente a la sociedad y a terceros no se admitir prueba de ninguna
especie al tenor de la escritura de constitucin de la sociedad (ART.118 del C de C)
Si la escritura social no es registrada en la cmara de comercio el contrato ser in oponible a
terceros.
DIVERSOS TIPOS DE SOCIEDADES
Las sociedades pueden ser de varias clases como lo veremos a continuacin
SOCIEDAD COLECTIVA
Se ha reputado este tipo de sociedad de personas por excelencia. En la formacin y ejecucin del
contrato, los socios se otorgan una confianza reciproca. Predomina en ella el intuitu personae, es
decir, la consideracin y las cualidades de las personas que la integran. En todas las operaciones que
la sociedad celebra con terceros, los socios responden solidaria e ilimitadamente, de tal manera que
la misma ley mercantil establece que se tenga por no escrito cualquier pacto en contrario, es decir,
cualquier acuerdo que trate de desvirtuar los principios de solidaridad o de ilimitacin en la
responsabilidad de los socios. (art294)
Se trata de una sociedad de tipo cerrado, a la cual no puede ingresar un extrao, sino obtiene n el
consentimiento expreso de los restantes socios. De igual modo, los socios no pueden explotar
negocios de la misma clase en que se ocupe la compaa, ni formar parte de sociedades por cuotas,
tampoco intervenir en la administracin de las mismas ni de sociedades por acciones cuyo objeto
social sea igual o similar al de la sociedad de la cual forman parte (art.296).
SOCIEDAD EN COMANDITA
Dispone el artculo 323 del Cdigo de Comercio que la sociedad en comandita se formara siempre
entre uno o ms socios que comprometen solidaria e ilimitadamente su responsabilidad por las
operaciones sociales y otros que limitan la responsabilidad a susrespectivos aportes. Los primeros se
denominaran socios gestores o colectivos y los segundos, socios comanditarios.
De la norma transcrita se concluye que este tipo de sociedad tiene dos clases de socios: los
colectivos o gestores, que responden solidaria e ilimitadamente por los resultados de los negocios
sociales, circunstancia por la cual son los administradores y representantes de la sociedad; y los
comanditarios, quienes tienen la obligacin de hacer un aporte de capital siendo esta su ms
importante vinculacin con la sociedad a la que no pueden administrar, ni representar aunque si
ejercen la inspeccin y vigilancia interna de la misma.
La sociedad en comandita puede ser de dos clases: la en comandita simple y la en comandita por
acciones.
Tienen en comn la forma de administrarlas, la intervencin necesaria de los socios colectivos o
gestores en el acto de constitucin de la sociedad y las causales de disolucin, salvo en cuanto a las
perdidas, que en las comanditas simples es causal cuando estas reduzcan su capital a la tercera parte
o menos, y en la comandita por acciones cuando dichas perdidas reduzcan el patrimonio neto a
menos del 50% del capital suscrito. Les es comn tambin el rgimen de los socios colectivos o
gestores, que para todos los efectos legales se asimila al rgimen de los socios colectivos o gestores,
que para todos los efectos legales se asimila al rgimen de los gestores en la sociedad colectiva, Se
diferencian, por otra parte, en cuanto a que en la sociedad en comandita por acciones es obligatorio
tener un revisor fiscal en tanto que en la simple es de pacto voluntario llegar a tenerlo. Tambin se
diferencian en cuanto al rgimen de los socios comanditarios, que en la simple se asimila al rgimen
de los socios de la sociedad de responsabilidad limitada y en la comandita por acciones, al rgimen
de los accionistas de la sociedad annima /arts 330,341y352).. Otra diferencia fundamental la
determina el nmero de socios. Mientras que la sociedad en comandita simple se puede constituir
con dos socios, por lo menos, la sociedad en comandita por acciones adems del socio gestor,
requiere para su constitucin y funcionamiento no menos de cinco (5) accionistas (art.343).
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Para su constitucin se requieren dos o ms personas, pero en ningn caso los socios podrn exceder
de veinticinco ya que esta situacin constituye una causal de disolucin que puede evitarse si dentro
de los dos meses siguientes al acaecimiento del hecho se reduce el exceso mediante una reforma
estatutaria o mediante la transformacin en otro tipo legal de sociedad.
En este tipo de sociedad, los socios limitan su responsabilidad hasta el monto de sus aportes, sin
perjuicio de que en los estatutos pueda estipularse para todos o para alguno de los socios una mayor
responsabilidad con indicacin de su naturaleza, cuanta, duracin y dems modalidades que se
quieran.
A diferencia de las otras sociedades, en este tipo de sociedad el capital debe pagarse ntegramente en
el momento de constituirse o en el momento de solemnizarse cualquier aumento del mismo. Cuando
el capital se pague con aportes en especie, los socios respondern solidariamente por el valor que les
atribuyan. (arts.354 y 355).
SOCIEDAD ANNIMA
Para su constitucin y funcionamiento requiere no menos de cinco(5) accionistas, tener una
denominacin social seguida de las palabras sociedad annima o de las letras S.A, suscribirse no
menos del 50% del capital autorizado y pagarse por lo menos la tercera parte del valor de cada
accin que se suscriba.
La consecuencia de la omisin de las letras S.A, o de las palabras sociedad annima al pie de la
denominacin social, es la de hacer solidariamente responsables a los administradores de las
operaciones sociales que se celebren o ejecuten; la disminucin de los accionistas a menos de cinco,
hace incurrir a la sociedad en causal de disolucin (art.218,ord.3)
Establece el artculo 375 del Cdigo de Comercio, que el capital de la sociedad annima se deber
dividir en acciones de igual valor que se representaran en ttulos negociables. Le imprime esta
norma a la accin de carcter de verdadero titulo valor, en cuya esencia esta la libre negociabilidad.
Una vez constituida la sociedad o colocadas las acciones mediante un reglamento de suscripcin,
deber entregar al accionista o suscriptor dentro de los treinta das siguientes uno o varios
ttulos representativos de las acciones tomadas o suscritas.
Estos ttulos se registraran en el libro de registro de acciones que debe llevar la sociedad. Hecha la
inscripcin, cada accin conferir a su propietario los siguientes derechos, a tenor de lo dispuesto
por el artculo 379 del Cdigo de Comercio:
-El de participar en las deliberaciones de la asamblea general de accionistas y votar en ella.
-El de recibir una parte proporcional de los beneficios sociales establecidos por los balances de fin
de ejercicio, con sujecin a lo dispuesto en la ley o en los estatutos.
-El de negociar libremente las acciones, a menos que se estipule el derecho de preferencia en favor
de la sociedad o de los accionistas, o de ambos.
-El de inspeccionar, libremente, los libros y papeles sociales dentro de los quince das hbiles
anteriores a las reuniones de la asamblea general en que se examinen los balances de fin de ejercicio.
-El de recibir una parte proporcional de los activos sociales al tiempo de la liquidacin y una vez
pagado el pasivo externo de la sociedad.
La estructura bsica de la sociedad annima esta conformada por: la asamblea general de
accionistas, la junta directiva, la gerencia y la revisora fiscal.
La asamblea general la constituyen los accionistas, reunidos por el qurum y en las condiciones
previstas en los estatutos. Es el rgano mximo de administracin de la sociedad a travs del cual
ejercen sus derechos los accionistas. A el corresponde tomar las decisiones trascendentales, como
reformar los estatutos, aprobar los estados financieros, etc. (art.419).
La junta directiva es otro rgano de administracin social, cuyas atribuciones se deben estipular en
los estatutos y que por lo regular tiene facultades suficientes para ordenar que se ejecute o celebre
cualquier acto o contrato comprendido dentro del objeto social y para tomar cualquier
determinacin que tienda al cumplimiento o el logro de los fines sociales (arts 434,438) . Este
rgano se compone de no menos de tres miembros principales con sus respectivos suplentes y es
elegido por la asamblea general mediante la aplicacin del sistema del cociente electoral, a menos
que se acuerde una sola lista.
La gerencia es un rgano de administracin directa de la sociedad. Le corresponde llevar la
representacin legal, judicial y extrajudicialmente, con facultades que se expresaran en los
estatutos y de todos modos con atribuciones para comprometer a la sociedad de acuerdo con la
capacidad expresada en el objeto social. Este representante legal, al igual que la junta directiva, es
elegido por la misma para periodos determinados, o por la asamblea general, segn lo que establezca
en los estatutos. Tendr por lo menos un suplente y su nombramiento deber registrarse en la cmara
de comercio del domicilio social con base en el acta de la reunin en que se haya hecho su
designacin. Las personas cuyos nombres se inscriban en el registro mercantil, como principales o
suplentes, tendrn la calidad de representantes o gerentes mientras no se cancele su inscripcin con
el registro de un nuevo nombramiento (arts. 440 al 444).
La revisora fiscal, que es obligatoria en las sociedades annimas y las en comandita por acciones,
cumple en representacin de los accionistas funciones de control y vigilancia sobre los actos de la
sociedad y de los administradores, para que tengan cabal ejecucin las disposiciones legales y
estatutarias y las ordenes impartidas por la asamblea general. Este funcionario, el revisor fiscal, ser
siempre elegido por la asamblea para lapsos iguales a los periodos de la junta directiva y sus
funciones se establecern en los estatutos, de conformidad con lo dispuesto por el articulo 207 del
Cdigo de Comercio, en ejercicio de sus funciones, tiene derecho a intervenir en las reuniones de la
asamblea o de la mesa directiva, as como a inspeccionar en cualquier tiempo los libros de
contabilidad, de actas, correspondencia, comprobantes de las cuentas y dems papeles de la sociedad
(art. 213). En ejercicio de sus funciones, el revisor fiscal tiene derecho de voz pero no de voto en las
reuniones de la asamblea general.
ADMINISTRACIN DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES
Como lo expresamos anteriormente en las sociedades annimas el rgano mxima de deliberacin y
decisin es la junta de socios o asamblea general de accionistas, que el rgano de administracin es
la junta directiva, que el rgano de ejecucin y de representacin externa de la sociedad es el gerente
o representante legal y que el rgano de fiscalizacin y control lo es el revisor fiscal.
Estos rganos estn conformados por una o varias persona autorizadas para expresar la voluntad
colectiva, ejecutarla, representar la persona jurdica ante terceros y en general para llevar a cabo toda
clase de actuaciones que sean necesarias o conducentes al logro de los fines de la sociedad pero
siempre que estos se pretendan dentro de la capacidad que le imprime el objeto social. Dichos
rganos funcionan, desde luego, dentro de una esfera de competencia que le es propia por mandato
legal o que le es atribuida por los socios en los estatutos sociales. Al ejercer esa competencia se
manifiesta la voluntad de la sociedad para producir efectos internos o externos, o sea entre la
sociedad y los socios o entre la sociedad y los terceros.
JUNTA DE SOCIOS O ASAMBLEA GENERAL
Se conoce con estos nombres la reunin de los asociados bajo las condiciones de convocatoria y
qurum que exija la ley y las estipulaciones estatutarias. Cuando se habla de junta de socios se hace
referencia a las sociedades colectivas, de responsabilidad limitada y en comandita simple; cuando se
habla de asamblea general de accionistas se trata de sociedades annimas y en comandita por
acciones.
La junta o asamblea general es el rgano mximo de direccin del ente colectivo que funciona o
acta mediante deliberaciones y decisiones que puede adoptar durante la existencia de la sociedad en
ejercicio de los poderes que le otorga la ley y las clusulas estatutarias. En la junta o asamblea
general reside la soberana de la sociedad para tomar todas las determinaciones comprendidas en el
objeto social y dentro del mbito de los estatutos; por esto sus decisiones obligan a todos los
asociados, incluidos los disidentes y los ausentes, siempre y cuando se tomen con el qurum previsto
en los acuerdos estatutarios y con el previsto de la ley.
Estas decisiones obligan tambin a los dems rganos sociales, pero no obligan cuando se tomen sin
el lleno de los requisitos indicados o cuando se adopten con violacin de los estatutos o de los
derechos esenciales que la ley otorga a los socios.
Tiene otras atribuciones de carcter general que pueden sealarse en los estatutos, como las de
adoptar medidas que redunden en el inters comn de los socios, reservarse o delegar el
nombramiento del gerente, y las dems de carcter general que eventualmente puede delegar en
comisiones nombradas d su seno o en los otros rganos de administracin, pero dicha delegacin no
puede hacerse en trminos genricos sino para casos concretos, previamente determinados.
JUNTA DIRECTIVA
La junta directiva es un rgano de administracin interna que se compone de no menos de tres (3)
miembros principales con sus suplentes personales o numricos, designados por la junta o asamblea
general mediante la aplicacin del sistema del cociente electoral. Estos miembros pueden ser
reelegidos sucesivamente o removidos en cualquier tiempo.
En los estatutos sociales debern expresarse las atribuciones que se asignan a la junta directiva, por
cuanto si no se establecen, se presumir que dicho rgano social tendr atribuciones suficientes para
ordenar que se celebre o ejecute cualquier acto o contrato comprendido dentro del objeto social y
para tomar todas aquellas determinaciones que sean necesarias en orden a que la sociedad
cumpla sus fines (art.438).
Es importante anotar que la junta directiva como rgano de administracin solamente es obligatoria
en las sociedades annimas y que en los dems tipos de sociedad es de carcter potestativo.
GERENCIA
Es un rgano de administracin directa de la sociedad que, adems, lleva la representacin legal de
la misma con poder de vincularla con terceros en todas las operaciones que celebre. Como rgano de
ejecucin cumple con las ordenes o decisiones que imparta o tome la junta o asamblea de socios y la
junta directiva, y con las atribuciones que s e indiquen en los estatutos sociales. A falta de estas
estipulaciones, se entender que las personas que representan a la sociedad podrn celebrar o
ejecutar todos los actos y contratos comprendidos dentro del objeto social o que se relacionen
directamente con la existencia y el funcionamiento de la sociedad.
TRANSFORMACIN Y FUSION DE SOCIEDADES
Conforme lo establece el artculo 167 del Cdigo de Comercio, una sociedad puede adoptar antes de
su disolucin otra de las formas de la sociedad comercial reguladas en el Cdigo de Comercio, para
lo cual deber efectuar una reforma del contrato social.
Al transformarse la sociedad en otro tipo legal, deber efectuar los cambios correspondientes en su
administracin, en la responsabilidad de los socios, etc.
La fusin es un fenmeno jurdico definido en los artculos 172 al 180 del Cdigo de
Comercio. Consiste en que dos o ms compaas fusionan sus patrimonios, subsistiendo una de ella
que absorbe a la otra, o bien podra crearse una nueva sociedad.
En estas dos situaciones, las sociedades fusionadas entran en disolucin pero sin fusionarse.
El acuerdo de fusin establecido por la junta de socios o las asambleas deber cumplir con los
siguientes requisitos:
Los motivos de la proyectada fusin y las condiciones en que se realizar.
Los datos tomados de los libros de contabilidad de las sociedades interesadas, que hubieren servido
de base para establecer las condiciones en que se realizar la fusin.
La discriminacin y valoracin de los activos y pasivos de las sociedades que sern adsorbidas y de
la absorbente.
Copia certificadas de los balances generales de las sociedades participantes.
Una vez aprobado el acuerdo de fusin los representantes legales debern darlo a conocer al pblico,
mediante aviso publicado en un diario de amplia circulacin nacional.
Cumplidos los anteriores requisitos podr formalizarse el acuerdo de fusin, mediante escritura
pblica.
La sociedad absorbente o la nueva compaa adquieren todos los derechos y obligaciones de la
sociedad o sociedades disueltas al momento de formalizarse el acuerdo de fusin.
TERMINACIN DE LA SOCIEDAD
Si la sociedad incurre en una causal de disolucin, termina el contrato social, razn por la cual la
sociedad deber continuar y concluir las operaciones sociales pendientes al tiempo de la disolucin,
para as dar paso a la terminacin de la sociedad
CAUSALES DE DISOLUCON DE LA SOCIEDAD
El artculo 218 del cdigo de comercio establece las causales generales que son comunes a todas las
sociedades, las cuales enunciamos a continuacin, con sus correspondientes efectos:
Causal de disolucin Efectos
Por vencimiento del termino previsto para su
duracin en el contrato
La disolucin de la sociedad se
producirentre los asociados y respecto a
terceros, a partir de la fecha de expiracin del
termino, sin necesidad de formalidades
especiales
Por la imposibilidad de desarrollar su objeto
social
Los asociados debern declarar disuelta la
sociedad por ocurrencia de la causal y darn
cumplimiento a las formalidades exigidas
para las reformas del contrato social.
Por reduccin del numero de asociados a
menos del requerido en la ley o que exceda
del numero mximo
Los asociados debern declarar disuelta la
sociedad por ocurrencia de la causal y darn
cumplimiento a las formalidades exigidas
para las reformas del contrato social
Por las causales que expresamente se
estipulen en el contrato
Los asociados debern declarar disuelta la
sociedad por ocurrencia de la causal y darn
cumplimiento a las formalidades exigidas
para las reformas del contrato social
Por decisin de los asociados Los asociados debern declarar disuelta la
sociedad por ocurrencia de la causal y darn
cumplimiento a las formalidades exigidas
para las reformas del contrato social
Por decisin de autoridad competente Los asociados debern declarar disuelta la
sociedad por ocurrencia de la causal y darn
cumplimiento a las formalidades exigidas
para las reformas del contrato social
Por las causales de disolucin establecidas
en la Ley para cada tipo de sociedad..
Los asociados debern declarar disuelta la
sociedad por ocurrencia de la causal y darn
cumplimiento a las formalidades exigidas
para las reformas del contrato social
Ahora bien para cada tipo de sociedad se establecen unas causales especiales de disolucin las cuales
comentamos a continuacin
La sociedad de responsabilidad limitada se disolver cuando ocurran prdidas que reduzcan el
capital por debajo del 50% o cuando el nmero de socios exceda de 25. (ART. 370 del C de C)
Segn el articulo 319 del cdigo de comercio las causales especiales de disolucin de la sociedad
colectiva son: Por muerte de alguno de los socios; Por renuncia o retiro injustificado de uno de los
socios; Por enajenacin forzada del inters de uno de los socios a favor de un extrao; Por
incapacidad de alguno de los socios.
La Sociedad en comandita se disolver por las mismas causales establecidas para la sociedad
colectiva, cuando ocurran respecto de los socios gestores y por desaparicin de una de las dos
categoras de socios (ART. 333 del C de C) . Para la sociedad en comandita por acciones se adiciona
a las anteriores como causal de liquidacin las perdidas que reduzcan el patrimonio neto por debajo
del 50% del capital suscrito.
(ART. 351 del C de C)
La sociedad annima se disolver conforme al artculo 457 del cdigo de comercio por las prdidas
que reduzcan el patrimonio neto por debajo del 50% del capital suscrito. Y cuando el 95% o ms de
las sociedades lleguen a pertenecer a un solo accionista.
LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD
Disuelta la sociedad se proceder de inmediato a su liquidacin. En consecuencia la sociedad, no
podr iniciar nuevas operaciones en desarrollo de su objeto y conservara su capacidad jurdica
nicamente para los actos necesarios a la inmediata liquidacin.
El nombre de la sociedad disuelta deber adicionarse cn la expresin en liquidacin
La liquidacin del patrimonio social se har por un liquidador nombrado conforme a los estatutos o
a la Ley. Este nombramiento deber inscribirse en el registro mercantil del domicilio social y es a
partir de esta fecha que el liquidador adquiere las facultades y obligaciones de su cargo.
FACULTADES DEL LIQUIDADOR
De acuerdo al artculo 238 del cdigo de comercio, los liquidadores tendrn las siguientes funciones
-Continuar y concluir las operaciones sociales pendientes al tiempo de la disolucin.
-Exigir cuenta de su gestin a. los administradores anteriores.
-Cobrar crditos activos de .la sociedad.
-Vender los bienes sociales.
-Liquidar y cancelar las cuentas de terceros y de los socios.
-Rendir cuentas o presentar informes del estado de la liquidacin.
EMPRESA UNIPERSONAL
Finalmente comentaremos los aspectos que consideramos de mayor inters de esta figurajurdica
creada por la Ley 222 de 1995.
La empresa unipersonal esta reglamentada por los artculos 71 a 81 de la Ley 222 de 1995.
Podra definirse, como un mecanismo para que una persona natural o jurdica que rena las calidades
para ejercer el comercio, destina parte de sus activos para la realizacin de una o varias actividades
de carcter mercantil.
La regla general es que la empresa unipersonal, se crea mediante documento privado, el cual debe
contener los siguientes aspectos.
-Nombre, documento de identidad, domicilio y direccin del empresario.
-Razn social de la empresa seguida de la expresin Empresa Unipersonal, o de su sigla E. U..
-El domicilio.
-Trmino de duracin si este no fuera indefinido.
-Una enunciacin clara y completa de las principales actividades, a menos que la empresa exprese
que podr realizar cualquier acto de comercio.
-El monto del capital, haciendo una relacin de los bienes aportados con estimacin de su valor.
-La forma de administracin y el nombre y documento de identidad de sus administradores.
El anterior documento deber inscribirse en la Cmara de Comercio. Una vez inscrito en el registro
mercantil, forma una persona jurdica.
Es importante aclarar que cuando el capital aportado a la empresa, lo constituyan bienes cuya
transferencia requiera escritura pblica (bienes inmuebles), la constitucin de la empresa deber
efectuarse mediante escritura pblica.
La responsabilidad del empresario est limitada al monto del aporte efectuado en esta empresa.
DEFINICIN DE CONTRATO COMERCIAL
El contrato es un acuerdo de dos o ms partes para constituir, regular o extinguir entre ellas una
relacin jurdica patrimonial (Artculo 864 del C. De Co.). La anterior definicin es distinta de la que
trae el cdigo civil, ya que ella no se queda en el contrato bilateral, sino que da campo abierto a los
denominados contratos plurilaterales o de colaboracin, como por ejemplo el contrato de sociedad.
Observe que la norma citada se refiere a dos o ms partes y no como lo hace la definicin civil, para
la cual una parte se obliga con otra.
ANOMALIAS DEL NEGOCIO JURDICO.
En los artculos 897 a 904 el Cdigo de Comercio se dedica a la ineficacia, inexistencia, nulidad,
anulacin e inoponibilidad.
INEFICACIA.
Cuando el cdigo de comercio exprese que un acto no produce efectos, se entender que es ineficaz
de pleno derecho, sin necesidad de declaracin judicial-. Como ejemplos de normas en las cuales se
estable la sancin de la ineficacia, estn las siguientes: Artculos 200, 433, 524, 992, 1005, 1045,
1055, 1203,1244. Gaviria Gutirrez dice que no existiendo para la ineficacia la necesidad de
intervencin judicial, adquiere mayor amplitud el campo de accin de las autoridades
administrativas ; as por ejemplo, la Superintendencia de Sociedades y la Superintendencia
Bancaria pueden en un momento dado considerar como ineficaces ciertos actos de las sociedades
sometidas a su control y vigilancia, cuando estas incurran en la violacin de las normas que
consagran dicha sancin, facultad de la cual careceran si estuvieran frente a un caso de simple
nulidad.
INEXISTENCIA.
Las causales de inexistencia del negocio jurdico son dos, segn el articulo 898 del C. De Co. , inciso
2., a saber: cuando al negocio le falte alguno de sus elementos esenciales o cuando se haya
celebrado sin las solemnidades sustanciales que la ley exija para su formacin, en razn del acto o
contrato. Como ejemplos de la primera causal podemos considerar los siguientes: la carencia de
precio en un pretendido contrato de compraventa, la no obligacin de realizar aportes por parte de
alguno o algunos de los socios en un pretendido contrato de sociedad. La inexistencia no requiere,
tampoco, declaracin judicial, lo cual significa que produce efectos de pleno derecho. Un ejemplo de
la segunda causal de inexistencia es la celebracin de un pretendido contrato de compraventa sobre
bien inmueble por documento privado.
NULIDAD.
El Cdigo de Comercio se refiere a varias clases de nulidad, a saber: nulidad absoluta, nulidad
relativa o anulabilidad, nulidad parcial y nulidad individual. A diferencia de la ineficacia y la
inexistencia, la nulidad si requiere declaratoria judicial. Los Artculos 899,900, y 902 a 904 aluden a
esta sancin. Un ejemplo de nulidad es el contrato celebrado con un incapaz.
INOPONIBILIDAD.
Ser In oponible a terceros el negocio jurdico celebrado sin cumplir con los requisitos de publicidad
que la ley exija (Artculo 9014 del C. De Co). El artculo 29, numeral 4. Del mismo cdigo,
refirindose al registro mercantil, expresa: La inscripcin podr solicitarse en cualquier tiempo, si
la ley no fija un trmino especial para ello, pero los actos y documentossujetos a registros no
producirn efectos respecto de terceros sino a partir de la fecha de su inscripcin. La inoponibilidad
es otra sancin al negocio jurdico que no requiere declaratoria judicial, o sea que produce efectos de
pleno derecho. Un ejemplo de inoponibilidad es la falta de inscripcin en el registro mercantil de la
escritura pblica en la cual consta la celebracin del contrato de sociedad de responsabilidad
limitada, el cual podr ser desconocido por los terceros acreedores y, por consiguiente, exigir el
cumplimiento de las obligaciones sociales a cada uno de los socios.
DE ALGUNOS CONTRATOS EN ESPECIAL, REGULADOS POR EL CODIGO DE
COMERCIO.
LA COMPRAVENTA
La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a transmitir la propiedad de una
cosa y la otra a pagarla en dinero. El dinero que el comprador da por la cosa vendida se llama precio.
Cuando el precio consista de parte en dinero y parte en otra cosa, se entender permuta si la cosa
vale ms que el dinero, y venta en el caso contrario. Para efectos del Artculo 905 del C de Co., se
equipararan a dinero los ttulos valores de contenido crediticio y los crditos comunes
representativos en dinero.
Sobre el pago de obligaciones con ttulos valores de contenido crediticio se expresa as el Artculo
882 del C. De Co.:
La entrega de letras, cheques, pagares y dems ttulos-valores de contenido crediticio, por una
obligacin anterior, valdr como paga de esta si no se estipula otra cosa; pero llevara implcita la
condicin resolutoria del pago, en caso de que el instrumento o dando caucin, a satisfaccin del
juez de indemnizar al deudor los perjuicios que pueda causarle la no devolucin del mismo.
Si el acreedor deja caducar o prescribir el instrumento, la obligacin originaria o fundamental se
extinguir asimismo; no obstante tendr accin contra quien se haya enriquecido sin justa causa a
consecuencia de la, caducidad o prescripcin.
Esta accin prescribir en un ao.
Se ha trado a colacin el Artculo 882, con el objeto de satisfacer las inquietudes que se presentan
cuando el pago se lleva a cabo con ttulos-valores de contenido crediticio y, de manera especial, por
ser comn, la cancelacin de obligaciones con cheques.
En cuanto a la tradicin del dominio, el Cdigo de Comercio establece que cuando se trata de bienes
inmuebles esta requerir, adems de la inscripcin en la correspondiente oficina de registro de
instrumentos pblicos, la entrega material del bien. De la misma manera se realizara la tradicin del
dominio de los vehculos automotores, pero la inscripcin del ttulo se efectuara ante el funcionario y
en la forma que determinen las disposiciones legales pertinentes. La tradicin as efectuada ser
reconocida y bastara ante cualesquiera autoridades.
La junta liquidadora del Instituto Nacional de Transporte y Transito expidi el acuerdo Nro. 051 de
1993, el cual en los Artculos 73 y siguientes se refiere al riesgo inicial de vehculos, cambio de
propietario por traspaso, traslado de registro de un vehculo etc.
LA ANTICRESIS.
La anticresis mercantil es un contrato por el que se entrega al acreedor un bien mueble o inmueble
para que se pague con sus frutos. El contrato se perfecciona con la entrega del bien. Puede entregarse
en anticresis el derecho de usufructo. La anticresis de acciones se perfeccionara como la prenda y el
usufructo, es decir, mediante el registro en el libro de acciones, y solo conferir al acreedor
el derecho de percibir las utilidades que correspondan a dichas acciones a titulo de dividendo, salvo
estipulacin en contrario.
LA FIDUCIA MERCANTIL.
La fiducia mercantil es un negocio jurdico en virtud del cual una persona, llamada fiduciante o
fideicomitente, transfiere uno o ms bienes especificados a otra, llamada fiduciario, quien se obliga a
administrarlos o enajenarlos para cumplir una finalidad determinada por elconstituyente, en
provecho de este o de un tercero llamado beneficiario o fideicomisario. Una persona puede ser al
mismo tiempo fiduciante y beneficiario.
Este contrato ha entrado en la actividad mercantil no solo para cumplir sus propias finalidades. Sino
que tambin sirve de base para llevar a cabo otras operaciones de financiamiento e inversin. La
Asociacin de Fiduciarias ha publicado en varias oportunidades la cartilla fiduciaria, en desarrollo
del programa de difusin que adelanta. Con la ayuda de dicho documento se presentara el panorama
general del contrato de fiducia mercantil, habida cuenta de las innovaciones que en su aplicacin se
han venido presentando, como son los casos de los procesos de titularizacin, la fiducia inmobiliaria
y la fiducia en garanta, siendo esta ultima una modalidad de aseguramiento en el cumplimiento de
las obligaciones, que tiende con el tiempo a desplazar en forma considerable a la tradicional
hipoteca.
CLASIFICACION DEL ARRENDAMIENTO FINANCIERO O LEASING.
La doctrina presenta varias clasificaciones del contrato leasing. Nos permitiremos transcribir la
siguiente, la cual se halla basada en los tipos de bienes y en las caractersticas del arrendador:
Leasing financiero: Es el contrato por el cual una sociedad de leasing se compromete ante un
usuario a comprar, de un proveedor elegido por el cliente, determinado bien, y luego, como
propietario, arrendar ese bien al usuario durante un plazo determinado, al trmino delcual el usuario
puede optar por comprar el bien.
Leasing operativo. Esta modalidad de leasing consiste bsicamente en el arrendamiento de bienes
productores de renta, sin que exista opcin de compra, consagrndose la facultad a favor del
arrendatario de pedir la terminacin del contrato en cualquier momento y solicitar el suministro de
nuevos bienes.
Lase back. El Lase back o retro arriend, es una operacin por la cual un empresario vende su
unidad productiva o una parte de sus bienes, transfiriendo la propiedad de estos bienes a la empresa
de leasing, pero conserva la tenencia de los mismos a titulo de arrendamiento celebrando un contrato
de leasing sobre dichos bienes.
Leasing inmobiliario. Instrumento de financiacin que consiste en que una sociedad de
financiamiento comercial adquiere un bien inmueble por solicitud de un cliente, y luego lo entrega a
este en arrendamiento, por un plazo determinado, dndole al arrendatario la opcin de compra del
inmueble.
Leasing nacional. Las operaciones de leasing realizadas bajo esta modalidad se dan entre
nacionales, arrendador y arrendatario, y los bienes objeto del contrato pueden adquirirse en el pas o
importarse directamente por la arrendadora.
Leasing internacional. Es una operacin mediante la cual una compaa de leasingextranjera sin
residencia ni domicilio en Colombia, celebra un contrato de leasing con una persona nacional, cuyo
fin consiste en la explotacin del bien arrendado en Colombia.
Leasing de exportacin. Es una operacin mediante la cual una compaa de leasing colombiana
celebra un contrato con una persona extranjera, con el fin de que esta ltima tenga el derecho de usar
en el exterior un bien exportado de Colombia a cambio de un canon de arrendamiento.
Subleasing. Las compaas de financiamiento comercial especializadas en leasing, pueden recibir de
las compaas de leasing extranjeras, bienes para ser entregados en calidad de subarriendo financiero
a personas domiciliadas o residentes en Colombia. En este evento, la compaa de financiamiento
comercial debe estar expresamente autorizada por la sociedad de leasing extranjera para entregar el
bien en subarriendo.
Leasing en copropiedad. Varias compaas de financiamiento comercial pueden entregar
conjuntamente en arrendamiento financiero, bienes de los cuales sean copropietarias. Tambin se le
conoce como leasing en sindicacin.
Ion contra quien se haya enriquecido sin justa causa a consecuencia de la, caducidad o prescripcin.
Esta accin prescribir en un ao.
Se ha trado a colacin el Artculo 882, con el objeto de satisfacer las inquietudes que se presentan
cuando el pago se lleva a cabo con ttulos-valores de contenido crediticio y, de manera especial, por
ser comn, la cancelacin de obligaciones con cheques.
En cuanto a la tradicin del dominio, el Cdigo de Comercio establece que cuando se trata de bienes
inmuebles esta requerir, adems de la inscripcin en la correspondiente oficina de registro de
instrumentos pblicos, la entrega material del bien. De la misma manera se realizara la tradicin del
dominio de los vehculos automotores, pero la inscripcin del ttulo se efectuara ante el funcionario y
en la forma que determinen las disposiciones legales pertinentes. La tradicin as efectuada ser
reconocida y bastara ante cualesquiera autoridades.
La junta liquidadora del Instituto Nacional de Transporte y Transito expidi el acuerdo Nro. 051 de
1993, el cual en los Artculos 73 y siguientes se refiere al riesgo inicial de vehculos, cambio de
propietario por traspaso, traslado de registro de un vehculo etc.