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DEFENSORIA PBLICA ESTADUAL
Direito Civil
Cristiano Sobral
1
TEORIA GERAL DOS CONTRATOS
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1. DEFINIO

Contrato o negcio jurdico bilateral
formado pela convergncia de duas ou mais
vontades, que cria, modifica ou extingue
relaes jurdicas de natureza patrimonial.

um negcio jurdico, pois uma
atuao humana em que as partes escolhem
os efeitos que sero produzidos ao praticarem
o ato. bilateral, pois formado pelo acordo
de vontades, ou melhor, so necessrias pelo
menos dois desejos. O testamento um
negcio jurdico, j que a atuao humana
em que se escolhem os efeitos que dele sero
produzidos, contudo no um contrato, pois
um negcio jurdico unilateral.

2. CLASSIFICAES DOS CONTRATOS

2.1. Contrato Unilateral, Bilateral e
Plurilateral

Fala-se aqui em nmero de prestaes
e no na quantidade de vontades envolvidas,
pois no existe contrato com uma vontade
apenas.

a) Contrato unilateral: h prestao apenas
para uma das partes. Doao contrato, pois
existe duas vontades, em razo da
necessidade do donatrio aceit-la. Porm,
contrato unilateral, pois s tem prestao para
o doador (entregar o bem).

b) Contrato bilateral: alm de duas vontades,
existe prestao para ambas as partes, por
exemplo, contrato de compra e venda, pois o
vendedor tem a prestao de entregar o bem e
o comprador a de estabelecer o preo.

c) Contrato plurilateral: h pelo menos trs
vontades envolvidas. Exemplo: contrato de
sociedade, em que so partes os scios e a
prpria sociedade, como
parte credora das prestaes
dos scios (contribuio para o capital social).

2.2. Contrato oneroso e gratuito

a) Contrato oneroso: as partes ganham algo
equivalente sua prestao, quer dizer, h
equilbrio econmico entre as partes porque
ambos perdem e ganham na mesma proporo
econmica, por exemplo, contrato de compra e
venda.

b) Contrato gratuito: a parte no ganha algo
equivalente sua prestao, ou seja, h
desequilbrio econmico, pois uma das partes
s ganha e uma das partes s perde, por
exemplo, contrato de doao.

2.3. Contrato Comutativo e Aleatrio

a) Comutativo: as partes podem antever os
seus efeitos, isto , ao celebrar o contrato, j
sabem os efeitos que sero produzidos.
Exemplo: contrato de compra e venda, pois j
percebe-se que um entrega o bem e que outro
entrega o preo.

b) Aleatrio: as partes no podem antever os
seus efeitos, ou melhor, ao celebrar o contrato
no h como saber os efeitos que sero
produzidos. A razo simples: contrato
aleatrio o contrato de risco (lea significa
risco). Exemplo: contrato de seguro, pois o
segurado pode ou no receber a indenizao,
a depender se ocorre ou no o sinistro, o que
no se sabe quando o contrato celebrado.

O contrato aleatrio pode ser
naturalmente aleatrio (aleatrio tpico) ou
acidentalmente aleatrio (aleatrio atpico). O
contrato naturalmente aleatrio quando for da
sua essncia ser aleatrio, por exemplo,
contrato de seguro. O contrato
acidentalmente aleatrio quando for da sua
essncia ser comutativo, mas aleatrio em
razo de uma circunstncia que lhe
especfica. Exemplo: contrato de compra e
venda comutativo, no entanto o contrato de
compra e venda de uma safra que est sendo
plantada aleatrio, pois no se sabe qual
ser a quantidade da produo.

Os artigos 458 a 461 do Cdigo Civil
trazem duas categorias de contratos de compra







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e venda atipicamente aleatrios: compra e
venda de coisa futura e de coisa exposta a
risco.

a) Compra e venda de coisa futura: o
contrato de compra e venda de coisa futura
aleatrio, pois no se sabe se a coisa vir a
existir e em que quantidade. Pode o
contratante assumir o risco da coisa no vir a
existir, pagando mesmo assim o preo
(chamado de contrato de compra e venda
emptio spei) ou assumir o risco de vir a existir
em qualquer quantidade, pagando o preo se
vier a existir em quantidade inferior esperada,
todavia no pagando se nada do avenado vier
a existir (chamado contrato de compra e venda
emptio rei speratae). Em ambos os casos, no
pagar o preo se menos do esperado vier a
existir por culpa ou dolo do contratante. Como
exemplo, pense na compra de peixes que
ainda sero pescados, em que se paga o preo
mesmo que nenhum peixe seja pescado
(emptio spei) ou se vier em qualquer
quantidade, s no pagando se nenhum vier
(emptio rei speratae). Em nenhum dos dois
casos pagar, se o insucesso total ou parcial
decorreu de dolo ou culpa do pescador.

b) Compra e venda de coisa exposta a risco:
o contrato de compra e venda de coisa exposta
a risco de coisa que j existe, entretanto
atipicamente aleatrio, pois o comprador
assume o risco exposto. Exemplo: compra de
cermica a ser transportada em navio, cujo
risco de vir a se quebrar o comprador assuma.
Dever pagar todo o preo, mesmo que alguns
venham quebrados, a menos que dolosamente
o vendedor se aproveite, colocando alguns j
quebrados.

2.4. Contrato Consensual e Real

O contrato se forma, em regra, quando
a uma proposta se seguir uma aceitao, quer
dizer, com o acordo de vontade das partes.
Essa regra quebrada em alguns casos,
quando o acordo de vontades no suficiente
para a formao do contrato, o que s ocorre
com a prtica de um ato posterior: a entrega do
bem objeto da prestao.

a) Contrato consensual: se
forma com o acordo de
vontades das partes. a regra em matria de
contratos, por exemplo, o contrato de compra e
venda.

b) Contrato real: se concebe pela tradio, ou
seja, com a entrega do bem, que se segue ao
acordo de vontade das partes. So trs os
contratos reais: mtuo, comodato e depsito.

2.5. Contrato de Execuo Instantnea,
Continuada e Diferida

a) Contrato de execuo instantnea: que
cumprido em uma s vez, no momento da
celebrao do contrato (ex.: compra e venda
com pagamento vista).

b) Contrato de execuo continuada: em
que a prestao efetuada em cotas
peridicas (ex.: compra e venda com
pagamento parcelado).

c) Contrato de execuo diferida: na qual a
prestao realizada em uma s vez, contudo
no futuro (ex.: compra e venda com pagamento
a prazo).

2.6. Contrato entre Presentes e entre
Ausentes

uma classificao que se refere
formao do contrato. Pelos nomes, parece
que depende se as partes esto ou no na
presena fsica um do outro. No bem assim,
pois h tecnologias que fazem com que uma
conversa entre pessoas distantes seja como se
estivessem fisicamente presentes, pois
proposta e aceitao se do em tempo real.

a) Contrato entre presentes: a proposta e a
aceitao se do em tempo real, sendo firmado
no s entre pessoas fisicamente presentes,
mas tambm por telefone ou meio de
comunicao semelhante (vdeo conferncia,
chats, entre outros).

b) Contrato entre ausentes: a proposta e a
aceitao no se do em tempo real, cujos
principais exemplos so aqueles formados por
carta ou por e-mail.


3. PRINCPIOS CONTRATUAIS







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3.1. Princpio da Autonomia da Vontade

As partes so livres para contratar, isto
, contratam se quiserem, com quem quiserem
e sobre o que quiserem. Isso decorre de
simples razo: contrato um acordo de
vontades. O limite para suas atuaes a lei e,
como veremos mais frente, o interesse social
e a boa-f.

3.2. Princpio da Obrigatoriedade e a Teoria
da Impreviso (pacta sunt servanda x
clusula rebus sic stantibus)

As partes contratam se quiserem,
porm, se contratarem, so obrigadas a
cumprir o contrato. O contrato faz lei entre as
partes, o que traduz o conhecido pacta sunt
servanda, ou melhor, os pactos devem ser
cumpridos.

Essa a noo bsica do princpio, no
entanto o seu estudo pode e deve ser
aprofundado. A atual Norma Civilista adotou o
princpio do pacta sunt servanda, todavia no
de forma absoluta, pois foi mitigado pela
previso da chamada clusula rebus sic
stantibus.

Para entender essa clusula,
necessria uma breve anlise histrica. Desde
a origem dos contratos, vigora o princpio do
pacta sunt servanda, quer dizer, o contrato
sempre fez lei entre as partes. Entretanto, a
Idade Mdia foi uma poca que ameaou a
sobrevivncia desse princpio, pois foi um
perodo marcado por constantes guerras e
conflitos feudais, o que inviabilizava o
cumprimento de um contrato. Por isso, naquela
poca, tornou-se comum vir nos contratos com
prestao que se prolongava no tempo uma
clusula liberando o contratante em caso de
ocorrer uma guerra ou conflito feudal,
permitindo-lhe pedir o fim do contrato. Rebus
sic stantibus significa coisa assim ficar, ou
seja, o contratante obrigado a cumprir o
contrato, contudo apenas se a coisa assim
ficar.

A inovao do Diploma Civil de 2002 foi
tornar a clusula rebus sic
stantibus implcita aos
contratos, quando passou a prever a teoria da
impreviso ou da onerosidade excessiva. Se
um contrato for assinado e sobrevier fato
imprevisvel que o desequilibre, tornando-o
excessivamente oneroso para uma das partes
e com extrema vantagem para a outra, poder
aquela pedir a resoluo do contrato (art. 478
do CC). O exemplo tpico o contrato de
leasing de um carro, com valor atrelado ao
dlar (locao com opo de compra ao fim do
contrato mediante pagamento de valor
residual). O dlar vale um real e passa do dia
para noite para dois reais, dobrando o valor a
ser pago. Poder ser pedida a resoluo do
contrato com base na teoria da impreviso ou
da onerosidade excessiva.

So os elementos necessrios para
incidncia da teoria da impreviso ou da
onerosidade excessiva:

a) Contrato de execuo continuada ou
diferida: a teoria da impreviso se aplica a
contratos cuja execuo se prolongue no
tempo, isto , quando a execuo continuada
ou diferida no tempo. Como o contrato de
execuo instantnea tem prestaes
cumpridas quando da celebrao do contrato,
estas no sero atingidas pelo fato imprevisvel
superveniente.

b) Prestao excessivamente onerosa para
uma das partes: a ideia da teoria, a
excessiva onerosidade para uma das partes,
desequilibrando o contrato.

c) Extrema vantagem para a outra parte:
para a resoluo dos contratos, no basta este
ter ficado muito oneroso para uma das partes.
preciso que, concomitantemente, tenha
havido extrema vantagem para a outra parte.
Assim sendo, se o contratante perde seu
emprego e consegue outro recebendo metade
do salrio anterior, o contrato fica
excessivamente oneroso para ele, porm no
poder pedir a resoluo pela onerosidade
excessiva porque no houve extrema
vantagem para a outra parte.

c) Fato superveniente e imprevisvel: a
resoluo do contrato s ter lugar se o
desequilbrio das prestaes decorrerem de um







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fato superveniente que as partes no podiam
prever quando da celebrao do contrato.

Ateno! No confundir teoria da onerosidade
excessiva com leso e estado de perigo.
Nesses defeitos do negcio jurdico, o ato j
nasce viciado, enquanto na aplicao da teoria
ora em estudo, o contrato origina-se consoante
a lei, no entanto se vicia por fato
superveniente.

A consequncia disso que na leso e
no estado de perigo o contrato anulado,
medida que na teoria da impreviso ele
objeto de resoluo. Nos citados vcios da
vontade, como o ato invalidado, a sentena
anulatria retroage data da prtica do ato,
desfazendo todos os efeitos produzidos,
inclusive os anteriores anulao. Na
resoluo do contrato pela onerosidade
excessiva, a sentena no deveria retroagir, s
aniquilando os efeitos a partir da resoluo.
Contudo, por expressa previso legal, efeitos
anteriores resoluo sero desfeitos, pois a
lei determina que a sentena retroaja data da
citao, ou melhor, s so preservados os
efeitos anteriores citao.

Importante frisar que o contrato atingido
pela teoria da impreviso ou onerosidade
excessiva pode se manter, sem ser objeto de
resoluo, o que ocorrer se o contratante
beneficiado concordar com a reduo do seu
ganho, reequilibrando as prestaes.

3.3. Princpio da Relatividade dos Efeitos
dos Contratos

O contrato s produz efeitos em relao
s partes. por isso que dizemos que o direito
contratual inter parte (entre as partes),
diferente dos direitos reais, que so direitos
oponveis erga omnes (contra todos). Significa
que o contratante s pode opor seu direito
contratual ao outro contratante e no a
pessoas estranhas relao contratual, pois s
as partes podem ter direitos e deveres frutos
do contrato que celebraram.

3.4. Princpio da Funo social do Contrato

O contrato no
interessa apenas s partes
contratantes, mas tambm a toda sociedade,
porque ele repercute no meio social. Essa a
ideia do princpio da funo social do contrato,
que reflete a atual tendncia de sociabilidade
do direito, quer dizer, de subordinao da
liberdade individual em funo do interesse
social. Assim sendo, se o contrato repercute
negativamente para a sociedade, o juiz pode
nele intervir para preservao do interesse
coletivo.

Como exemplo, podemos pensar em
um contrato com juros excessivamente
elevados. No ruim apenas para a parte
devedora, mas para toda a sociedade, pois
aumenta o risco de inadimplemento, o que
aumenta ainda mais os juros, o que dificulta a
circulao do crdito, diminuindo os
investimentos produtivos e fazendo com que o
Estado no se desenvolva. O juiz, sob o
fundamento da funo social do contrato,
poder intervir nessa relao entre particulares,
trazendo os juros para valor de mercado.

A atual Legislao Civilista, em vrias
oportunidades, tem regras que refletem essa
tendncia da sociabilidade do direito. o caso,
por exemplo, da teoria da impreviso, podendo
o juiz pr fim ao contrato em razo do seu
desequilbrio econmico pela supervenincia
de um fato imprevisvel. O mesmo ocorre no
caso de leso e estado de perigo, podendo o
juiz invalidar o contrato, por uma das partes ter
assumido obrigao excessivamente onerosa
em razo de determinadas circunstncias que
foram a contratao. Isso demonstra a
preocupao socializante da Lei Civil em vigor,
pois, mesmo preenchidos os requisitos formais
de validade do negcio jurdico, a lei pretende
amparar um dos contratantes da esperteza ou
ganncia do outro ou do prejuzo econmico
imprevisvel com extrema vantagem para o
outro contratante. Qual a razo disso? O Poder
Judicirio s pode chancelar contratos que
respeitem no s regras formais de validade
jurdica, todavia, sobretudo, normas superiores
de cunho moral e social.

Essa concepo social do contrato
chega ao seu pice quando o Cdigo Civil, j
em seu primeiro artigo sobre contratos, diz que
a funo social do contrato representa uma
limitao na liberdade de contratar (art. 421 do







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CC). As partes so livres para, dentro dos
limites legais, colocarem no contrato as
clusulas que quiserem, entretanto a limitao
autonomia da vontade no se d apenas pela
lei, mas tambm pelo interesse social.

Imagine um contrato para a construo
de uma obra de vulto ou de uma indstria. No
obstante estejam observados os requisitos
legais de validade (agente capaz, objeto
possvel, determinado ou determinado e forma
prescrita ou no defesa em lei), alguns
questionamentos podem ser feitos: e os
reflexos ambientais? E os reflexos trabalhistas?
E os reflexos sociais? E os reflexos morais, ou
seja, no mbito dos direitos da personalidade?
Por melhor que seja o contrato do ponto de
vista econmico para os contratantes, no se
pode chancelar como vlido um negcio
negativo para a sociedade em razo do
desrespeito de leis ambientais, que pretenda
fraudar leis trabalhistas ou que viole a livre
concorrncia, as leis do mercado ou postulados
de defesa do consumidor, mesmo sob o
pretexto da livre iniciativa.

Analisando os exemplos
supramencionados, podemos verificar que um
contrato que no cumpre a sua funo social
pode ser bom apenas para uma das partes,
como ocorre com o contrato com juros
excessivos. Neste caso, caber ao contratante
prejudicado pedir a tutela jurisdicional com
base na funo social do contrato. Contudo,
at mesmo quando o contrato for bom do ponto
de vista econmico para ambas as partes,
poder ser alvo de interveno do juiz, caso
contrarie o interesse social, como o caso de
um contrato muito lucrativo, porm que gera
danos ambientais ou que fraude leis
trabalhistas. A questo : nesse caso de mtuo
benefcio, a quem caber pedir a interveno
judicial?

O papel de guardio do princpio da
funo social do contrato deve recair sobre os
ombros do Ministrio Pblico. A princpio, o
parquet no teria legitimidade ativa para pedir a
interveno do juiz no contrato, por tratar-se de
interesse privado. No entanto, como o contrato
tem uma funo social, no podendo prejudicar
a sociedade como um todo, o
interesse passa a ser
coletivo, legitimando a atuao ministerial.

Com efeito, o princpio da funo social
do contrato possibilita uma nova tendncia de
controle dos contratos inaugurada pela atual
Norma Civilista: o dirigismo judicial dos
contratos. O que significa isso? O contrato
sempre sofreu controle externo, limitando a
atuao dos contratantes. At ento, prevalecia
o controle feito pela lei, razo pela qual esse
controle chamado de dirigismo legal dos
contratos. Pense, como exemplo, no contrato
de locao, onde a lei do inquilinato limita a
atuao do locador. Hoje, com o Diploma Civil
vigente, prevalece o dirigismo judicial dos
contratos, isto , no a lei que controla o
contrato, e sim o juiz, na anlise do caso
concreto.

O que torna isso possvel a utilizao
das chamadas clusulas gerais ou conceitos
jurdicos indeterminados, que tem como
exemplo a funo social dos contratos. So
expresses vagas em seu contedo, exigindo
do aplicador do direito uma anlise do caso
concreto para suprir a vacncia. A lei diz que o
contrato deve atender a funo social, ou
melhor, no pode ir contra o interesse social. O
que atender ou ir contra o interesse social? A
lei no enumera casos, preferindo usar uma
expresso vaga, permitindo ao juiz dizer,
analisando o contrato, se ele atende ou no o
interesse social.

Em concluso, no se pretende
aniquilar o princpio da autonomia da vontade
ou o pacta sunt servanda, todavia temper-lo,
tornando-os mais vocacionados ao bem-estar
comum, sem prejuzo do interesse econmico
pretendido pelas partes contratantes. A lei
relativiza o princpio do pacta sunt servanda
com regras especficas, como a clusula rebus
sic stantibus ou com a previso da leso ou do
estado de perigo, entretanto tambm relativiza
permitindo interveno judicial em uma relao
que deveria interessar unicamente s partes do
contrato, contudo que interessa a toda a
sociedade, pois a lei diz que o contrato tem
uma funo social.

3.5. Princpio da Boa-f Objetiva








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Este princpio vem consagrado no artigo
422 da Legislao Civilista, que obriga as
partes contratantes a agirem de boa-f quando
da celebrao de um contrato. A palavra chave
do princpio confiana, que significa parceria
contratual. A ideia que os contratantes no
so lutadores, um querendo prejudicar o seu
adversrio, mas sim parceiros, porque um
confia no outro, uma vez que so obrigados a
agir em conformidade com os ditames da boa-
f.

Idealize um casal de noivos que compra
suas alianas em uma joalheria, optando por
um modelo que feito com ouro amarelo e
ouro branco. Satisfeitos com a bela aliana, no
dia da festa do noivado, um casal de amigos
informa que toda aliana com ouro branco fica
amarelada com o decorrer do tempo.
Revoltados, reclamam junto joalheria, que diz
nada poder fazer. Os noivos podero pedir a
resoluo do contrato de compra e venda,
devolvendo as alianas e recebendo seu
dinheiro de volta, em funo da quebra da boa-
f do vendedor, que no informou um relevante
aspecto do contrato, que interferiria na escolha
do modelo da aliana ou na prpria realizao
do negcio.

O princpio que rege os contratos o
princpio da boa-f objetiva, porm, em
realidade, existem dois tipos: a objetiva ou a
subjetiva. A subjetiva, como o nome sinaliza,
a boa-f interior, psicolgica, quer dizer, o que
o contratante acredita ser correto. J a objetiva
lhe exterior, ou seja, agir de forma correta,
conforme um padro normal de conduta. A
boa-f que rege os contratos a objetiva, pois
mais segura, uma vez que no depende do
que pensa o outro contratante, mas tambm
em verificar se o contratante agiu seguindo um
comportamento normal das pessoas.

O que um comportamento normal?
Como saber se o contratante agiu seguindo um
padro normal de conduta? o juiz que dir na
anlise do caso concreto. Com efeito, vimos
que a tendncia atual em matria de controle
contratual o chamado dirigismo judicial dos
contratos, em substituio da antiga
prevalncia do dirigismo legal. Cabe ao juiz
controlar os contratos, o que
lhe permitido a partir do uso
de clusulas gerais ou de conceitos jurdicos
indeterminados, que so expresses vagas,
reclamando suprimento da vacncia pelo
aplicador do direito na anlise do caso
concreto. o caso no s da funo social dos
contratos, e tambm da boa-f objetiva. A lei
obriga as partes a agirem de boa-f, sem, no
entanto, enumerar as condutas permitidas e
proibidas sob esse aspecto. Esse papel caber
ao juiz, que poder intervir em um contrato,
podendo at resolv-lo, mesmo tendo sido
observados os requisitos formais de validade
em uma livre negociao entre particulares.

Ateno! De acordo com o artigo 422 da Lei
Civil, a boa-f deve nortear o comportamento
dos contratantes no s no momento da
concluso do contrato, mas tambm durante a
sua execuo. o fundamento da chamada
responsabilidade civil ps-contratual. s vezes,
um contrato produz efeitos aps a sua
celebrao, devendo a boa-f perdurar
enquanto durarem esses efeitos. Suponha que
uma pessoa compre um carro junto a uma
concessionria. Este quebra, todavia no
existe pea para reposio e o comprador no
poder mais utiliz-lo. Ele poder pedir a
resoluo do contrato alegando quebra da boa-
f objetiva em razo de no ter informado o
fato que poderia ocorrer aps a execuo do
contrato.

Ateno! Embora no mencionado
expressamente no artigo 422 do Cdigo Civil, a
boa-f deve conduzir o comportamento dos
contratantes at mesmo antes da proposta. o
fundamento da chamada responsabilidade civil
pr-contratual, que ser analisada a seguir nas
consideraes sobre a formao dos contratos.
Exemplo tpico a proibio da propaganda
enganosa. O contrato celebrado a partir de
uma propaganda enganosa poder ser
resolvido a requerimento da parte prejudicada,
pois a boa-f j deve fazer-se presente mesmo
durante as negociaes preliminares para uma
futura contratao.

4. PRELIMINARES (arts. 421 a 426, CC)

A Norma Civilista trata da teoria geral
dos contratos a partir do seu artigo 421,
iniciando com questes preliminares. De todos







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os princpios vistos, trata do princpio da funo
social dos contratos e da boa-f objetiva. A
seguir, trata de trs temas: contrato de adeso,
contratos atpicos e pacto sucessrio.

4.1. Contratos de Adeso

So aqueles elaborados unilateralmente
por uma das partes contratantes, opondo-se ao
contrato paritrio, em que elas elaboram
conjuntamente as suas clusulas. No um
negcio jurdico unilateral, pois o aderente,
embora no tenha o poder de negociar as
clusulas do contrato, tem de aceitar a
proposta, no perdendo, portanto, sua natureza
contratual de bilateralidade.

O aderente parte mais fraca nessa
relao contratual. Para garantir a isonomia
material ou real, o Diploma Civil lhe confere
duas protees:

a) Art. 423: quando houver no contrato de
adeso clusulas ambguas ou contraditrias,
deve ser adotada uma interpretao mais
favorvel ao aderente.

b) Art. 424: so nulas as clusulas em um
contrato de adeso que estipulem a renncia
do aderente de um direito seu resultante da
prpria natureza do negcio. Exemplo: contrato
de depsito aquele em que o depositante
entrega temporariamente ao depositrio a
guarda e conservao de um bem, que tem o
dever de devolver o bem tal como recebido.
Note que um direito do depositrio receber o
bem tal como entregou ao depositrio. Sendo o
estacionamento em estabelecimentos
comerciais um contrato de depsito e de
adeso, nula a clusula que diz no haver
responsabilidade pelos objetos deixados no
interior do veculo.

4.2. Contratos Atpicos

A Legislao Civilista, nos artigos 481 e
853, trata da regulamentao das vrias
espcies de contrato. No h como a lei prever
toda espcie de contrato, pois este resulta do
acordo de vontade das partes, que so livres
para negociar segundo suas necessidades.
Ademais, as alteraes da lei
no conseguem acompanhar
o surgimento de novos contratos em razo da
dinmica social.

Contratos tpicos so aqueles previstos
e regulamentados em lei, enquanto os
contratos atpicos no os so. So lcitos os
contratos atpicos em razo do princpio da
autonomia da vontade. Que normas so
aplicadas a eles, j que no h
regulamentao especfica em lei? Nos termos
do seu artigo 425, as normas gerais da Lei
Civil, tanto da sua parte geral quanto da teoria
geral dos contratos, ora em estudo.

4.3. Pacto Sucessrio

Compreende o contrato que tem por
objeto herana de pessoa viva, sendo tambm
chamado de pacta corvina ou pacto de abutres.
Nos termos do artigo 426 do Cdigo Civil, um
contrato proibido por lei, sendo invlido se
praticado. A questo : ser nulo ou anulvel?
A lei no permite a prtica sem dizer,
entretanto, se nulo ou anulvel, razo pela qual
considerado nulo pela lei, segundo prev o
artigo 166, VII, da Norma Civilista em vigor.

Perceba que no podendo ser objeto de
contrato herana de pessoa viva, isto , aps
morte do de cujos, aps a abertura da
sucesso, os herdeiros podem negociar seus
quinhes hereditrios, mesmo antes da
individualizao obtida ao fim do inventrio
com o formal de partilha, sendo considerado
por lei um contrato de bem imvel (art. 80, II,
do CC).

5. FORMAO DOS CONTRATOS (arts. 427
a 435, CC)

O contrato se forma, em regra, quando
a uma proposta se seguir uma aceitao, seja
com o acordo de vontades das partes. Como
exceo, temos os contratos reais, em que
este acordo no suficiente para a formao
do contrato, o que s ocorre com um ato
posterior: a tradio, ou melhor, a entrega do
bem. o caso de trs classes contratuais:
mtuo, comodato e depsito.

No confunda a formao do contrato
com a sua validade. O contrato se formar
significa passar a existir no mundo jurdico,







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obrigando as partes ao seu cumprimento,
enquanto ser vlido estar consoante a lei e,
portanto, apto a produzir seus regulares
efeitos. O artigo 107 do Diploma Civil prev
que a validade dos contratos no exige forma
especial, seno quando a lei exigir, quer dizer,
o contrato se forma com o simples acordo de
vontades, contudo, em alguns casos, sua
validade reclama uma forma especial para
produzir efeitos. Assim, destacando que em
alguns casos deve haver uma forma especial
do contrato, o que tratamos aqui do momento
da sua formao, pois passando a existir no
mundo jurdico, obriga as partes ao seu
cumprimento, sob pena de responsabilidade
civil contratual, ou seja, indenizao de perdas
e danos em razo da mora ou do
inadimplemento (tema tratado em obrigaes,
para onde remetemos sua leitura).

A Legislao Civilista trata do tema
formao dos contratos nos artigos 427 a 435,
mencionando a proposta e a aceitao. Porm,
a formao do contrato no composta
apenas por esses dois atos. Normalmente
existe uma fase prvia, de negociaes
preliminares, chamada de fase de puntuao,
que poder culminar na formulao de uma
proposta, que, se aceita, formar o contrato.
So as fases que passamos a estudar.

5.1. Fase de Puntuao e a
Responsabilidade Pr-contratual

Fase de puntuao a fase de
negociaes preliminares que antecedem a
proposta, marcada por conversaes prvias,
ponderaes, reflexes, sondagens, clculos e
estudos de viabilidade de negociao futura.
Pode resultar, inclusive, em uma minuta
contratual se alguns pontos acordados forem
reduzidos a termo, isto , a escrito (difere da
proposta, pois esta completa, uma vez bastar
um sim para o contrato se formar).

Sobrevindo uma proposta fase de
puntuao, esta vincula o proponente, pois, se
a outra parte a aceitar, o contrato estar
formado e ambos estaro obrigados em seus
termos. A questo : podemos falar em
responsabilidade civil nesta fase de
negociaes preliminares
pela no concluso do
contrato? Em regra no, pois no h qualquer
problema em se iniciarem negociaes e se
perceber a inviabilidade ou inconvenincia da
contratao. Mas, em alguns casos, pode
haver responsabilidade civil extracontratual ou
aquiliana, pois no h ainda um contrato,
sendo chamada de responsabilidade civil pr-
contratual.

Em que ocasio isso ocorre?
Quando, nas negociaes preliminares, uma
das partes cria na outra a justa expectativa de
contratao e, sem qualquer justificativa, por
mero capricho, no formaliza a proposta. O
fundamento a quebra da boa-f objetiva na
fase das negociaes preliminares. H um
abuso de direito, que considerado pela lei ato
ilcito a ensejar responsabilidade civil (art. 187
c/c art. 927, ambos do CC). Ora, ao criar a
justa expectativa de contratao, legitima a
outra parte a contrair gastos e at a recusar
outras propostas, e no concluir o contrato sem
qualquer justificativa causar o que chamamos
de dano de confiana, em razo da quebra da
boa-f objetiva, que deve nortear o
comportamento dos contratantes at mesmo
antes da proposta.

Como exemplo, cito um caso cobrado
em concurso. Imagine que durante anos um
fabricante de extrato de tomate distribui
gratuitamente sementes de tomate entre
agricultores de uma regio, procurando-os na
poca da colheita para celebrar com eles
contrato de compra e venda de toda a
produo de tomate. No dcimo ano distribuiu
as sementes, no entanto no apareceu para
compra da safra. Procurada pelos agricultores,
recusou-se, sem qualquer justificativa, a
celebrar o contrato. Nesse caso, h
responsabilidade civil pr-contratual aquiliana
do fabricante de extrato de tomate, tendo que
indenizar os agricultores em razo dos
prejuzos que resultaram da no contratao,
como os custos da produo e eventual recusa
de venda para outros compradores. O
fundamento da responsabilidade pr-contratual
a violao do princpio da boa-f objetiva
nessa fase de negociaes preliminares
anterior proposta, pois o fabricante criou nos
agricultores a justa expectativa de contratao
e, sem qualquer justificativa, por mero







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capricho, no formalizou a proposta de compra
e venda.



5.2. Pr-contrato ou Contrato Preliminar

O pr-contrato, tambm chamado de
contrato preliminar ou pacto de contrahendo,
um contrato em que as partes assumem a
obrigao de celebrar um contrato definitivo no
futuro, por no ser possvel a contratao
agora ou por no ser o melhor momento.

Exemplo: Um time de futebol quer
contratar um jogador. No pode celebrar um
contrato definitivo agora, pois ele tem contrato
em vigor com outro clube. Todavia, podero
celebrar um pr-contrato, em que se obrigam a
contratar ao trmino do contrato em vigor.
Caso o jogador negocie seu passe com outro
clube ou este no queira mais contrat-lo,
haver descumprimento do contrato, devendo
arcar com perdas e danos, que provavelmente
vir pr-fixada em uma clusula penal.

Ateno! O pr-contrato deve ter os
mesmos elementos do contrato definitivo,
exceo de um deles: a forma. As partes e o
objeto so os mesmos, entretanto a forma no
precisa ser a mesma. Se o contrato definitivo
tem de ser por escritura pblica, nada impede
que o pr-contrato ocorra por instrumento
particular.

Qual a importncia do pr-contrato? Em
princpio, a responsabilidade civil na fase de
negociaes preliminares extracontratual,
pois ainda no h um contrato. Contudo, se
celebrarem um pr-contrato, as partes
transformaro essa responsabilidade pr-
contratual em contratual antes mesmo da
celebrao do contrato definitivo, pois o pr-
contrato um contrato. Qual a vantagem? A
parte prejudicada no precisar provar a culpa
do inadimplente no descumprimento do
contrato nem tampouco o dano, seja sua
prpria existncia, seja a sua extenso. Voc
recorda o que foi tratado a respeito do tema?

Relembrando: tanto a responsabilidade
civil extracontratual (em
regra) como a contratual so
subjetivas, porm esta tem culpa presumida.
Assim, se o caso de responsabilidade
contratual, basta ao contratante prejudicado
provar o inadimplemento, sem precisar provar
que o outro teve culpa no descumprimento do
contrato (este poder elidir sua
responsabilidade provando no ter tido culpa,
pois a presuno de culpa relativa, admitindo
prova em contrrio, o que representa inverso
do nus da prova). Por outro lado, se caso de
responsabilidade civil extracontratual subjetiva,
a vtima do dano, ao cobrar perdas e danos,
dever provar que o agressor teve culpa em
caus-lo. Assim sendo, a responsabilidade civil
contratual mais vantajosa para quem sofre o
dano, pois no precisar provar o difcil
elemento subjetivo da culpa. Alm disso, como
h um contrato, podemos pr-fixar as perdas e
danos em uma clusula penal, dispensando a
parte prejudicada de provar no s o dano, no
entanto, sobretudo, a sua extenso.

No supramencionado exemplo da
compra dos tomates, o fabricante, por ser fase
anterior proposta, tem responsabilidade civil
extracontratual, somente sendo
responsabilizado civilmente se os agricultores
provarem a justa expectativa de contratao e
a recusa sem qualquer justificativa, mas
tambm a sua culpa na no celebrao do
contrato. Todavia, se na fase de negociaes
preliminares, as partes reduzirem as bases do
contrato a escrito em um pr-contrato, bastaro
provar que o fabricante assinou um pr-
contrato e que houve inadimplemento, alm de
sequer precisar provar o dano e a sua
extenso, pois podero executar direto a
clusula penal.

O mesmo ocorre no exemplo da
contratao do jogador de futebol. Se o clube
apenas conversa em negociaes preliminares,
acertando as bases de um futuro contrato,
pode ser que, ao final do contrato em vigor, o
atleta quebre a confiana e resolva permanecer
no clube que est ou contratar com outro. Para
responsabiliz-lo civilmente, dever provar que
o atleta no contratou culposamente,
entretanto, se assinar um pr-contrato, bastar
comprovar o inadimplemento, sem sequer
precisar provar o dano e a sua extenso.

5.3. A Proposta







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O contrato se forma quando a uma
proposta se seguir uma aceitao. raro uma
pessoa fazer uma proposta e a outra
simplesmente a aceitar, pois normal se
sucederem sucessivas contrapropostas at
culminar em uma aceitao final. Essa fase de
sucessivas contrapropostas a partir de uma
proposta chamada de fase de policitao ou
fase de oblao. Isso d nome aos atores
envolvidos: quem faz a proposta chamado de
proponente ou de policitante e quem a aceita
chamado de aceitante ou de oblato.

Na fase de policitao, no deixa de
haver uma negociao entre as partes, o que j
acontece na fase de puntuao. Ora, qual a
diferena entre a fase de puntuao e a fase
de policitao na formao dos contratos? a
existncia de uma proposta. A fase de
puntuao a fase de negociaes
preliminares, ou melhor, anterior proposta. J
a fase de policitao se d aps a proposta,
sucedendo-se sucessivas contrapropostas. A
pergunta se mantm: como saber se uma
conversa entre as partes j configura uma
proposta ou apenas negociaes preliminares,
que at pode resultar em uma minuta, se
reduzido a termo? a seriedade da proposta.
Significa que a proposta pronta e acabada,
abordando todos os elementos do contrato,
pois basta um sim para a formao do contrato.
Se isso j existe, fase de policitao; se
ainda no existe, sendo conversados apenas
alguns pontos do contrato, a fase de
puntuao.

O aspecto mais importante da proposta
o seu aspecto vinculatrio, quer dizer, a
proposta obriga o proponente. Se eu fao uma
proposta, crio na outra parte a justa expectativa
de contratao, que pode lev-la a contrair
gastos e at a recusar outras propostas. Feita
a proposta, o proponente a ela se obriga, ou
seja, se houver aceitao, no poder alegar
desistncia ou arrependimento, podendo o
aceitante pedir em juzo a execuo forada do
contrato ou indenizao por perdas e danos. J
responsabilidade civil contratual, pois com a
aceitao o contrato se formou, passando a
existir no mundo jurdico. A proposta s obriga
o proponente e a aceitao passa a obrigar
ambas as partes.

Nos termos do artigo 427 da Lei Civil, a
proposta no obriga o proponente em trs
casos:

a) Se isso resultar dos termos da proposta:
se no prprio corpo da proposta vier expressa
a no obrigatoriedade, no cria justa
expectativa de contratao na outra parte.

b) A depender da natureza do negcio: h
certos negcios jurdicos que, por sua
natureza, no obrigam o proponente, como
proposta de venda de produto com quantidade
limitada em estoque, a partir do fim do estoque.

c) Em decorrncia de determinadas
circunstncias: existem certas circunstncias
que fazem com que a proposta deixe de ser
obrigatria, estando elas elencadas no artigo
428 do Cdigo Civil - a primeira delas para
contrato entre presentes e as trs restantes
para contrato entre ausentes, a saber:

(i) se feita proposta sem prazo pessoa
presente e esta no foi imediatamente aceita;

(ii) se feita proposta sem prazo a pessoa
ausente e tiver decorrido tempo suficiente para
chegar a resposta ao conhecimento do
proponente;

(iii) se feita proposta com prazo pessoa
ausente e esta no expedir a resposta no
prazo;

(iv) se feita uma proposta entre ausentes e
antes dela ou simultaneamente chegar ao
conhecimento da outra parte a sua retratao.

A proposta fixa o local de formao do
contrato (art. 435 do CC). A importncia em
saber o local de sua formao determinar
qual lei ser aplicada ao contrato.

5.4. A Aceitao

Se a proposta obriga apenas o
proponente, a aceitao vincula tambm o
aceitante, pois ela faz o contrato se formar,
passando a existir no mundo jurdico, estando







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ambas as partes obrigadas ao seu
cumprimento nos termos da responsabilidade
civil contratual.

A aceitao pode ser expressa ou
tcita. Expressa a aceitao inequvoca,
podendo ser escrita, verbal ou at gestual (ex.:
leilo). Tcita a aceitao presumida pela
prtica de um ato incompatvel com a no
aceitao. Exemplo: doao de vaso no
aceita de forma expressa, contudo o donatrio
manda busc-lo na casa do doador e o coloca
exposto em sua sala. por isso que o artigo
111 da Norma Civilista prev que o silncio,
embora no seja a regra, at pode valer como
aceitao, porm apenas quando as
circunstncias indicarem que a pessoa aceitou
tacitamente e, evidente, a lei no exija
aceitao expressa.

Em conformidade com o que foi visto, a
proposta obriga o proponente. No entanto,
essa obrigatoriedade no eterna, e sim pelo
prazo dado. Se houver aceitao fora do prazo
ou at mesmo com modificaes, o proponente
no obrigado a concordar, todavia se quiser
poder aceit-la. Por isso, dizemos que a
aceitao fora do prazo ou com modificaes
tem natureza de nova proposta.

O contrato se forma quando a uma
proposta se seguir uma aceitao. Se o
contrato entre presentes, fcil ser
determinar o momento, pois proposta e
aceitao se do em tempo real. E se o
contrato for entre ausentes, quando se d sua
formao? Em regra, quando a aceitao
expedida, pois quando o aceitante perde o
controle de sua vontade. Como exceo, o
contrato entre ausentes se forma quando a
resposta chegar ao proponente, se assim
convencionado entre as partes.

6. CONTRATOS QUE PRODUZEM EFEITOS
A TERCEIROS (arts. 436 a 440, CC)

Em razo do princpio da relatividade de
seus efeitos, o contrato s atinge as partes, isto
, s quem parte pode ter direito e deveres
que dele decorrem. Entretanto, h trs
contratos em que um terceiro por ele
atingido, pois tero direitos e
deveres decorrentes de um
contrato em que no celebraram
originariamente:

6.1. Estipulao em Favor de Terceiro

o contrato em que um dos contratantes
estipula um terceiro para quem o outro
contratante dever cumprir a prestao. um
terceiro ao contrato tendo um direito dele
decorrente. Exemplo: contrato de compra e
venda em que o estipulante determina a
entrega do bem para um beneficirio. Se a
prestao no for cumprida, o estipulante
poder exigi-la em juzo. O beneficirio
tambm tem esse poder, desde que no haja
essa restrio no contrato. Caso tenha sido
retirado do beneficirio esse poder, poder o
estipulante exonerar o devedor de cumprir a
prestao. E a substituio do beneficirio
possvel? Sim, independente da anuncia dele
e do outro contratante, se reservar esta
faculdade no contrato.

6.2. Promessa de Fato de Terceiro

o contrato em que um dos contratantes
promete que um terceiro cumprir a prestao
para o outro contratante. terceiro ao contrato
com um dever dele decorrente. Exemplo:
contrato por meio do qual uma das partes
promete que seu irmo, um cantor famoso,
conceder uma entrevista exclusiva a um
programa de rdio. Se o terceiro no cumprir a
prestao, o promitente responde por perdas e
danos, mesmo que tenha feito todos os
esforos para o cumprimento da prestao. O
promitente no responder, mas sim o terceiro,
se este aceitar a prestao e depois no
cumpri-la. Ademais, o promitente no responde
pelo descumprimento da prestao do terceiro
se, pendendo sua aceitao, forem casados e,
a depender do regime de bens do casamento,
a cobrana sobre o promitente recair de
alguma forma sobre o terceiro.

6.3. Contrato com Pessoa a Declarar

aquele em que um dos contratantes pode
indicar uma pessoa que ir assumir a sua
posio no contrato. um terceiro ao contrato
tendo direitos e deveres que dele decorrem.
Exemplo: uma pessoa quer comprar uma casa,
cujo dono jamais lhe vender por problemas







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pessoais, podendo se valer de uma pessoa
para contratar com o proprietrio, inserindo no
contrato clusula que lhe permite indic-lo a
assumir sua posio no contrato. Essa
indicao deve ser feita em quinze dias, se
outro prazo no for estipulado, contudo tem
efeito retroativo data da celebrao do
contrato, pois o indicado assume os direitos e
deveres do contrato desde a sua celebrao e
no apenas a partir da sua nomeao. Esse
contrato exige muita confiana entre quem
indicar e quem ser indicado, pois se no
houver nomeao ou se esta no for aceita
pelo indicado, o contrato produz efeitos entre
os contratantes originrios.

7. GARANTIAS IMPLCITAS IMPOSTAS AO
ALIENANTE (arts. 441 ao 471, CC)

Quando uma pessoa aliena um bem,
deve garantir ao adquirente, em nome da boa-
f objetiva, o seu normal uso e fruio, bem
como a garantia de que no o perder para
terceiros por razes de direito. Assim sendo, o
alienante responde perante o adquirente do
bem tanto por defeitos materiais como por
defeitos jurdicos.

O alienante, responder por defeito
material responder por vcio redibitrio, ou
seja, o bem apresenta um defeito fsico que o
torna intil ao seu uso ou que lhe diminui o
valor. Por sua vez, responder por defeito
jurdico responder pela evico, ou melhor,
quem alienou o bem no poderia t-lo feito e o
adquirente o perdeu para um terceiro, podendo
buscar uma indenizao do alienante.

Procederemos aqui ao estudo em
separado do vcio redibitrio e da evico. No
entanto, de plano, merecem destaque trs
observaes comuns a ambos os institutos,
pois so questes muito recorrentes em prova
e que merecem sua especial ateno:

a) O alienante responde por eles mesmo que
no haja previso expressa em contrato, pois
so garantias implcitas, que decorrem de lei e
no da vontade das partes.

b) O alienante responde por eles apenas diante
de alienaes onerosas. A
doao uma alienao
gratuita, porm o alienante responder por eles
quando a doao for com encargo, o que a lei
chama de doao onerosa.

c) O alienante responde por eles mesmo que a
aquisio do bem tenha se dado em hasta
pblica, quer dizer, atravs da venda pblica
de bem penhorado em processo de execuo.

7.1. Vcios Redibitrios

Aqui a responsabilidade diante da
existncia de defeitos materiais, ou seja, o bem
est quebrado. Importante voc no confundir
a disciplina civil dos vcios redibitrios com a
disciplina consumerista. Sendo o CDC uma lei
especial em relao ao Diploma Civil, s
aplicamos suas regras quando inaplicveis as
regras do CDC. Quando, ento, aplicamos as
regras dos vcios redibitrios previstas na
Legislao Civilista? Quando no houver
relao de consumo, o que ocorre em dois
casos: (i) quando o alienante no fornecedor,
como ocorre na venda ocasional de um bem
usado, pois ser fornecedor exige habitualidade
da negociao; e (ii) quando o adquirente no
for consumidor, como ocorre no caso de
algum adquirir um bem para renegociao,
pois o CDC afirma que s consumidor quem
adquire um bem como destinatrio final. Aqui
nos concentraremos na disciplina civil do tema,
deixando as regras da relao de consumo
para um estudo especfico do tema.

Por definio, vcios redibitrios so
defeitos ocultos que tornam o bem imprprio
para o uso a que se destina ou que lhe
diminuem o valor. Repare que na disciplina
civil, diferente da relao de consumo, o
alienante s responde por defeitos ocultos, isto
, que no poderia ter sido facilmente
detectado pelos rgos dos sentidos, pois se o
vcio era aparente, presume-se que o
adquirente o admitiu, pois dele ciente.

Comprove que o vcio redibitrio um
defeito material que pode tornar o bem
imprprio para o seu uso ou que pode apenas
lhe diminuir o valor. Portanto, haver vcio
redibitrio tanto no defeito oculto em um motor
de um carro que o faz no mais funcionar,
como tambm no defeito oculto de uma
mquina que produz determinado produto,







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diminuindo a sua produo, embora ela ainda
funcione. Assim sendo, o adquirente pode
reclamar do vcio redibitrio em juzo optando
por uma de duas aes judiciais:

a) Redibitria: ao judicial em que se pede
para redibir o contrato, ou melhor, desfazer o
negcio jurdico. Trata-se de anulao e no de
declarao de nulidade, pois a lei impe prazo
para reclam-lo, sob pena de convalescimento.

b) Quanti Minoris ou Ao Estimatria: ao
judicial em que se pede abatimento do preo,
quer dizer, o adquirente quer permanecer com
o bem, no entanto quer devoluo do valor da
desvalorizao em razo do defeito oculto ou,
se ainda no pagou, descont-lo quando do
pagamento. Nessa ao se apura o valor a ser
abatido do preo, o que justifica o seu nomem
iuris: estimar quanto menos vale o bem.

Ateno! O alienante responde por vcios
redibitrios estando ele de m-f ou at mesmo
de boa-f, ou seja, sabendo ou no do defeito
oculto. A diferena que apenas diante da m-
f ele ser obrigado a indenizar por perdas e
danos. Nos termos do artigo 443 do CC, se o
alienante agiu de boa-f, apenas ressarcir o
adquirente dos gastos que teve com o negcio
em si, isto , da devoluo do valor recebido e
do ressarcimento das despesas do contrato.
Contudo, se o alienante procedeu de m-f,
no s devolver o valor recebido, mas
tambm indenizar o adquirente por todas as
perdas e danos decorrentes do vcio redibitrio.

Qual o prazo que tem o adquirente para
reclamar vcio redibitrio em juzo? Depende
do bem adquirido: trinta dias para bem mvel e
um ano para bem imvel. A princpio, o prazo
se inicia quando da entrega efetiva do bem e
no quando da alienao, pois s com o seu
uso que ele consegue perceber o defeito
oculto. Todavia, se o adquirente j tinha a
posse do bem, o prazo se iniciar quando da
prtica do ato, pois quando adquire
legitimidade para reclamao em juzo,
entretanto os prazos sero reduzidos
metade, por j ter tido contato com o bem.
Alm disso, se for um defeito oculto que por
sua natureza seja de difcil percepo, o prazo
s se inicia quando o
adquirente dele tiver cincia.
Contudo, a lei confere um prazo mximo para
cincia do defeito a se somar ao prazo de
reclamao: cento e oitenta dias para bem
mvel e um ano para bem imvel. Por fim, no
se esquea que eventual prazo de garantia
convencional oferecida pelo alienante no
substitui o prazo de garantia legal, mas
tambm a ele se soma, pois, se houver
garantia convencional, o prazo de garantia
legal s se inicia quando este for encerrado.

7.2. Evico

a perda ou desapossamento judicial,
ou excepcionalmente administrativo, de um
bem, em razo de um defeito jurdico anterior
alienao. Quem alienou o bem no poderia t-
lo feito, e o adquirente o perdeu, tendo ao de
indenizao contra o alienante. O adquirente
que perde o bem o evicto, e o terceiro que
dele o toma o evictor.

Exemplo: estelionatrio invade terreno
e, falsificando a escritura pblica, vende-o. O
verdadeiro dono ajuza ao reivindicatria
reclamando seu terreno. Ao se constatar a
falsidade da escritura pblica, o comprador
perder judicialmente o imvel, o que
chamamos de evico, tendo apenas direito
indenizatrio contra o alienante.

Constate que a evico pode se dar
excepcionalmente atravs de uma perda
administrativa do bem, pois, em alguns casos,
a jurisprudncia do STJ tem admitido a evico
independente de deciso judicial. Destaque
para o caso em que h apreenso policial da
coisa em razo de furto ou roubo anterior
alienao, podendo o caso ser resolvido no
prprio mbito da delegacia. Exemplo: ladro
que vende carro roubado, sendo o evicto
parado em uma blitz e o carro levado
delegacia e devolvido ao seu real dono.

Ateno! Nos termos do artigo 448 da Lei
Civil, as partes podem por clusula expressa
reforar, diminuir ou at mesmo excluir a
responsabilidade do alienante pela evico.
Cuidado, pois a excluso s valer se o evicto
foi informado do risco da evico e o tenha
assumido (art. 449 do CC).








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Ao perder o bem, o evicto poder cobrar
indenizao do alienante. A regra o
ressarcimento da integralidade do dano do
evicto, o que lhe permite cobrar do alienante
no s a devoluo do que pagou pelo bem,
como tambm as perdas e danos em razo da
evico, os frutos que eventualmente tenha
sido obrigado a restituir ao evictor e o que
gastou com custas judiciais e honorrios
advocatcios (art. 450 do CC).

Ainda dentro da regra da indenizao
da integralidade do dano, o alienante
responder perante o evicto por eventual
valorizao do bem entre a poca da alienao
e da evico. Se o bem se desvalorizou, o
evicto cobrar do alienante o preo que lhe
pagou, porm se houver valorizao, cobrar o
valor do bem da poca em que se evenceu, ou
melhor, da poca em que perdeu o bem pela
evico.

Mais uma vez, ainda dentro da regra da
indenizao da integralidade do dano, ainda
que o bem esteja deteriorado, o evicto poder
cobrar do alienante o valor total do bem, a
menos que tenha sido causado dolosamente
por ele, quando s poder cobrar do alienante
o valor que passou a valer o bem. Note que, se
a ttulo de culpa em sentido estrito a
deteriorao, ainda assim o evicto cobrar do
alienante o valor integral do bem.

Conforme ser visto no estudo da posse
no captulo de direitos reais deste livro, para
onde remetemos a sua leitura, o possuidor que
realiza benfeitorias no bem e vem a perd-lo,
tem direito de ser indenizado quando as
benfeitorias forem necessrias e teis. o
caso que ocorre aqui, pois o evicto tem a posse
do bem e a perde para o evictor.

Assim, se ele realizou benfeitorias
necessrias ou teis no bem antes da perda,
poder reclamar indenizao do evictor. O
artigo 453 do Cdigo Civil diz que o evicto pode
cobrar do alienante o que gastou com
benfeitorias necessrias e teis, se no foram
abonadas, quer dizer, se no foram pagas pelo
evictor. No entanto, completa o artigo 454 da
atual Norma Civilista, se as benfeitorias foram
feitas pelo alienante e
abonadas, ou seja, pagas ao
evicto pelo evictor, o valor ser deduzido
quando o evicto cobrar a indenizao do
alienante.

Para cobrar o direito que da evico lhe
resulta, o evicto poder denunciar ao alienante
da lide, para, em caso de sentena decretando
a perda do bem, j determine o juiz na
sentena a indenizao por ele devida ao
evicto. Em havendo sucessivas vendas antes
de o dono reclamar o bem, poder o evicto
cobrar indenizao no s do alienante
imediato, e sim qualquer dos anteriores (art.
456 do CC).

Por fim, fechando o tema evico,
precisamos entender o que evico parcial,
tema que tratado no artigo 455 do Diploma
Civil. Haver evico parcial quando o evicto
perder apenas parte do que adquiriu na
alienao, por exemplo, quando compra cem
cabeas de gado e perde vinte ou trinta delas
pela evico. Qual a consequncia? Depende
se a evico considervel ou irrisria, pois
uma coisa perder uma ou duas cabeas de
gado, outra perder noventa delas. Se a perda
for considervel, o evicto pode pedir a resciso
do contrato ou restituio da parte do preo
correspondente ao desfalque sofrido, isto ,
devolver o que sobrou e cobrar devoluo do
que pagou ou ficar com o que sobrou e cobrar
apenas o equivalente sua perda. Se, todavia,
a perda for irrisria, s poder o evicto cobrar a
indenizao pela perda sofrida, permanecendo
com o que sobrou.


8. EXTINO DO CONTRATO (arts. 472 a
480, CC)

A extino do contrato o fim de sua
existncia, a sua morte, o seu
desaparecimento do mundo jurdico. Extino
o gnero, que contempla vrias espcies, pois
a expresso mais ampla para o fim do
contrato, seja pela causa que for.

Quando falamos em extino do
contrato, esta pode se dar, em princpio, por
duas formas diferentes: por causa anterior ou
superveniente formao do contrato.








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Se a causa de extino do contrato
anterior ou at concomitante sua formao,
temos um caso de imperfeio do contrato,
pois ele j nasceu viciado. Nesse caso, o
contrato invlido, podendo ele ser nulo ou
anulvel, a depender do vcio. No tema para
aqui ser visto, pois assunto da parte geral do
direito civil, para onde remetemos sua leitura.

Se a causa de extino do contrato
superveniente sua formao, estamos
tratando de um contrato perfeito, ou melhor,
que se formou de forma vlida, no sendo caso
de nulidade nem de anulabilidade. O contrato
perfeito pode ser extinto de duas formas
diferentes: por execuo ou por inexecuo do
contrato.

Execuo do contrato quando ele
cumprido, o que pode ocorrer pelo pagamento
ou at pelas formas anormais de extino das
obrigaes, quais sejam: pagamento em
consignao, pagamento com sub-rogao,
novao, imputao ao pagamento, dao em
pagamento, compensao, confuso ou
remisso. Tambm no tema para aqui ser
tratado, pois assunto de obrigaes, para
onde remetemos a sua leitura.

O caso de inexecuo quando no h
cumprimento de um contrato perfeito, que o
tema que aqui estudamos. Perceba a
impropriedade da presente Legislao Civilista
ao tratar do tema sob o ttulo da extino do
contrato, quando, na verdade, deveria t-lo
intitulado de inexecuo dos contratos ou at
mesmo da extino dos contratos pela
inexecuo.

A inexecuo pode causar trs espcies
de extino do contrato: resilio, resoluo e
resciso. Vamos definir cada um dos institutos,
para em seguida aprofundar o estudo.

a) Resilio: extino do contrato por vontade
de um ou de ambos os contratantes, quer
dizer, quando eu termino o contrato porque
quero ou quando terminamos porque
queremos, sem ter qualquer razo jurdica para
isso. Exemplo: celebrei contrato de aluguel
pelo prazo de trs anos e decido resili-lo com
dois anos por questo
pessoal.

b) Resoluo: extino do contrato em razo
do inadimplemento da outra parte, ou seja, um
dos contratantes no cumpre o contrato,
legitimando a outra parte pedir sua resoluo.
Exemplo: mesmo contrato de aluguel de trs
anos, resolvido pelo locador em razo do
inquilino no pagar o aluguel.

c) Resciso: no h consenso na doutrina
sobre o significado de resciso do contrato.
Muitos usam o termo resciso como sinnimo
de extino do contrato, at mesmo por causa
antecedente, sendo, inclusive, o sentido que
caiu no gosto popular, que s fala em resciso
do contrato quando este chega ao fim. Autores
clssicos, como Orlando Gomes e Caio Mrio,
entretanto, com base na doutrina italiana,
ensinam que resciso em sentido tcnico s
ocorre quando um contrato extinto em caso
de leso ou de estado de perigo.
Modernamente, esse no o entendimento,
at porque so defeitos do negcio jurdico,
portanto, causas antecedentes ou
concomitantes formao do contrato, caso de
invalidade e no de inexecuo, quando
pressupomos um contrato perfeito. Outros
autores mencionam resciso como uma
espcie de resoluo do contrato, significando
a resoluo culposa ou voluntria, isto ,
quando o contrato extinto por inadimplemento
culposo do outro contratante. O conselho
evitar o uso do termo resciso, pois, como no
h consenso, um risco desnecessrio em
prova.

8.1. Resilio do Contrato

De acordo com o que foi visto, a
resilio do contrato ocorre quando h a sua
extino unicamente em razo da vontade das
partes. Ela pode ser unilateral ou bilateral, a
depender se o desejo de apenas um dos
contratantes ou de ambos. No se discute aqui
culpa da parte fazendo surgir uma causa de
extino do contrato, pois no h causa jurdica
que motive o seu fim, simplesmente a pessoa
no quer ou eles no desejam mais.

a) Resilio unilateral: ocorre quando apenas
uma das partes no quer mais manter o
contrato, sem precisar externar qualquer razo
para isso. O artigo 473 da Lei Civil diz que se







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opera mediante denncia notificada outra
parte, ou melhor, o contratante deve notific-la
formalmente. A resilio unilateral do contrato
pode se dar quando a lei permitir ou quando
houver expressa previso no contrato. H
casos em que a lei permite a resilio unilateral
do contrato, razo pela qual no ser devedor
em perdas e danos outra parte. Por exemplo:
o direito de revogao de contrato de mandato.
Pode a lei no permiti-la, contudo a vontade
das partes sim, quando inserem no contrato
clusula permissiva, podendo ou no ser fixada
uma multa a ser paga ao outro contratante se
esta ocorrer. Se no houver previso legal nem
contratual, a parte no poder unilateralmente
resilir o contrato, podendo ser o caso de
reclamao judicial para sua execuo forada.
Exemplo: contrato de locao em que h
previso apenas para o locatrio o resilir, tendo
o locador que esperar o fim do contrato pela
total execuo.

b) Resilio bilateral: ocorre quando a
extino do contrato se d unicamente por
vontade, porm de ambas as partes, sendo
chamado de distrato. um acordo das partes,
pondo vim avena contratual, sem se
externar qualquer causa para isso, razo pela
qual, em princpio, nenhuma das partes deve
qualquer indenizao ao outro contratante.
Importante sobre o tema o artigo 472 do
Cdigo Civil, que diz que o distrato dever ser
feito na mesma forma exigida para ser feito o
contrato. Como exemplo, se o contrato de
compra e venda de um imvel de valor superior
a trinta salrios mnimos deve ser por escritura
pblica, o distrato assim tambm deve ser.

8.2. Resoluo do Contrato

Resoluo do contrato a sua extino
em razo do inadimplemento ou da mora da
outra parte. Aqui o contrato no termina
apenas em razo da vontade das partes, pois
h uma causa que autoriza uma delas a pedir
sua extino: o no cumprimento do contrato.

Esse descumprimento pode ser com
culpa ou sem culpa do contratante
inadimplente, o que faz com que existam duas
categorias de resoluo do contrato: com culpa
(voluntria) ou sem culpa
(involuntria). A grande
diferena que no caso de resoluo culposa,
o inadimplente ser devedor de perdas e danos
junto com a resoluo; o que no ser devido
se a resoluo no for culposa. Perceba que
aqui falamos de mora e de inadimplemento,
tema que abordamos no estudo das obrigaes
neste livro, valendo ressaltar que s h mora e
inadimplemento indenizveis em perdas e
danos quando com culpa do devedor, pois, se
sem culpa, apenas haver resoluo do
contrato.

Clusula resolutria aquela que
permite ao contratante resolver o contrato
diante do inadimplemento da outra parte. O
contrato pode trazer uma clusula resolutria
expressa, mas esta tambm pode ser implcita
aos contratos. Quando isso ocorre?

Todo contrato bilateral tem implcita a
clusula resolutria. A razo que todo
contrato bilateral sinalagmtico, o que
significa que a prestao de uma das partes
causa da prestao da outra parte. Como uma
das partes s cumpre a sua prestao porque
a outra cumpre a sua, o descumprimento
autoriza a outra parte pedir a resoluo do
contrato, mesmo que no tenha nele clusula
permissiva expressa. Sendo contrato unilateral
ou plurilateral, necessria a clusula resolutiva
expressa no contrato, para que uma das partes
possa pedir a resoluo em razo do
inadimplemento ou mora da outra parte.

H vantagem da clusula resolutria
expressa em relao implcita, o que justifica
sua insero inclusive no contrato bilateral.
Vindo expressa no contrato, haver extino
automtica do contrato em caso de
inadimplemento, enquanto, se implcita,
depende de interpelao judicial (art. 474 do
CC). Alm disso, vindo expressa no contrato, j
se insere clusula penal prefixando o valor da
indenizao por perdas e danos.

8.2.1. Exceo de contrato no cumprido
(exceptio non adimplenti contractus)

Se uma das partes inadimplente,
legitima a outra a pedir a resoluo do contrato.
Agora, idealize que antes disso o inadimplente
ajuze uma ao cobrando o cumprimento da
prestao da outra parte. O que ela poder







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fazer? Sendo um contrato bilateral, poder
alegar a exceo de contrato no cumprido,
quer dizer, que no cumprir sua prestao em
razo do autor da ao no ter cumprido a sua.
A razo j foi exposta: como o contrato bilateral
sinalagmtico, a prestao de uma das
partes causa da prestao da outra parte,
razo pela qual quem no cumpre a sua
prestao no pode exigir o cumprimento da
prestao da outra parte (art. 476 do CC).

8.2.2. Resoluo sem culpa ou involuntria

A extino do contrato se d pelo
inadimplemento da outra parte, sem ela ter tido
culpa no descumprimento contratual. Aqui no
h indenizao por perdas e danos, no entanto
apenas resoluo do contrato, pois o
contratante quer cumprir o contrato, mas no
consegue. Isso ocorre em dois casos: caso
fortuito ou motivo de fora maior e no caso de
aplicao da teoria da impreviso ou da
onerosidade excessiva.

a) Caso fortuito ou motivo de fora maior:
so situaes inevitveis, insuperveis, que
impedem o contratante de cumprir sua
prestao. Imagine contrato de compra e
venda de produto agrcola, que no pde ser
entregue em razo de violenta tempestade que
destruiu toda a plantao. No h culpa no
inadimplemento, havendo simples resoluo do
contrato, retornando as partes ao estado em
que se encontravam antes de sua celebrao,
sem direito de indenizao da parte
prejudicada.

Ateno! H dois casos em que acontecer
resoluo sem culpa do contratante
inadimplente, por decorrer de caso fortuito ou
motivo de fora maior, todavia haver dever de
indenizar o outro contratante em perdas e
danos:.:

(i) quando houver previso expressa no
contrato impondo o dever de indenizar perdas
e danos pelo seu descumprimento, mesmo em
razo de caso fortuito ou motivo de fora maior
(art. 393 do CC); e

(ii) sempre que a impossibilidade da
prestao se d por caso
fortuito ou motivo de fora
maior que ocorre durante a mora do
contratante (art. 399 do CC).

b) Teoria da impreviso ou da onerosidade
excessiva: o tema j foi visto neste livro, neste
captulo dos contratos, quando do estudo do
princpio da obrigatoriedade mitigado pela
clusula rebus sic stantibus, para onde
remetemos a sua leitura. resoluo do
contrato sem culpa, pois acontece fato
superveniente e imprevisvel que desequilibra
economicamente o contrato, legitimando o
pedido de resoluo do contrato pelo fato da lei
no exigir mais o seu cumprimento.

8.2.3. Resoluo com culpa ou voluntria

A extino do contrato se d pelo
inadimplemento da outra parte, tendo ela culpa
no seu descumprimento. Exemplo: contrato de
aluguel resolvido em razo do no pagamento
do inquilino porque no quis ou porque foi
negligente. A diferena para a resoluo no
culposa que aqui o inadimplente, alm de
suportar a resoluo do contrato, deve pagar
indenizao por perdas e danos ao outro
contratante (embora isso possa ocorrer na
resoluo sem culpa, entretanto por exceo
nos casos supramencionados). Importa
mencionar que para alguns autores o instituto
sob comento considerado como resciso.

A resoluo com culpa no pode ser
bilateral, apenas podendo ser unilateral. Se
ambas as partes tiverem culpa no
inadimplemento, a culpa ser daquele que
primeiro tinha a obrigao de cumprir sua
prestao. A razo disso o princpio da
exceo de contrato no cumprido, pois, se
houver prestaes simultneas e um dos
contratantes no cumpre sua prestao, o
outro est legitimado a no cumprir a sua
prestao.

8.3. Efeitos no Tempo da Resoluo e da
Resilio dos Contratos

Havendo resoluo do contrato, essa
deciso tem efeito retroativo ou
noretroativo? Depende se o contrato for de
execuo instantnea, diferida ou continuada.








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Se o contrato de execuo nica, ou
seja, de execuo instantnea ou at diferida,
a deciso produz efeitos retroativos ou ex tunc,
desfazendo-se o que foi feito at ento, pois
resolver o contrato fazer retornar ao estado
em que as partes se encontravam antes da sua
celebrao. Assim, se estamos diante da
resoluo de um contrato de compra e venda,
o comprador devolve o bem e o vendedor
devolve o dinheiro recebido, buscando-se
eventual indenizao diante da perda ou
deteriorao do bem ou at em razo de algum
melhoramento por que passou.

Se, contudo, o contrato for de execuo
prolongada no tempo, isto , de execuo
continuada, os efeitos sero no retroativos ou
ex nunc, mantendo-se os efeitos at ento
produzidos. A razo disso evitar um
enriquecimento sem causa de um dos
contratantes. Suponha um contrato de locao:
se a resoluo tivesse efeito retroativo, faria
com que o locador devolvesse o valor recebido
durante o contrato, no tendo como o inquilino
devolver o tempo que usou o bem, o que lhe
geraria um enriquecimento sem causa por ter
alugado o imvel por um tempo sem por isso
pagar.

O efeito retroativo (ex tunc) da
resoluo dos contratos de execuo
instantnea ou diferida e o efeito no retroativo
(ex nunc) da resoluo dos contratos de
execuo continuada valem tanto para a
resoluo com culpa quanto para a resoluo
sem culpa. A nica diferena entre eles que
na resoluo culposa o inadimplente ser
devedor de indenizao por perdas e danos, o
que no ocorre, em regra, na resoluo sem
culpa.

Ateno! No caso da resoluo sem culpa
decorrente da aplicao da teoria da
impreviso ou da onerosidade excessiva, para
cuja abordagem remetemos sua leitura, seja
contrato de execuo continuada ou diferida, o
efeito ser, por expressa previso legal,
retroativa, porm at data da citao do
processo em que o contratante pede a sua
resoluo (a teoria no se aplica aos contratos
de execuo instantnea).

E se o caso for de resilio do contrato,
a deciso tem efeito retroativo ou no
retroativo? Quando falamos em resilio,
estamos falando de contrato de execuo
continuada, pois na resilio o contratante quer
interromper o cumprimento da sua prestao
prolongada no tempo. Por isso, a resilio do
contrato tem efeito no retroativo ou ex nunc,
no se desfazendo os efeitos produzidos at
ento, no entanto apenas afastando a
produo de efeitos da para frente, at porque
no h qualquer causa jurdica a gerar o seu
trmino, apenas o acordo de vontades em
acabar com um contrato que produziu efeitos
normalmente at ento.