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DROIT DES AFFAIRES

INTRODUCTION GENERALE :
Le droit des affaires a connu une rvolution ces dernires annes avec la promulgation de
plusieurs textes de lois qui touchent tout ce qui a une activit commerciale.
En gnral, cest tout ce qui touche la production, la transformation, limportation, la
circulation ou la conservation des produits.
La vie des affaires tait depuis toujours et ce depuis le moyen-ge entre les mains des
commerants (caravanes commerciales dautrefois). Ces professionnels taient toujours
soumis des rgles propres qui relvent dune juridiction spcifique appele : le tribunal du
commerce.
En gnral, nous constatons dans la vie pratique que le droit commercial selon sa
reprsentation classique commence disparatre, mme lexpression du droit commercial est
de moins en moins utilise et remplace par des appellations plus gnrales tel que celles du
droitdesaffaires ou droitdelentreprise.
Il apparat clairement aujourdhui que le droit des commerants et progressivement devenu
le droit des professionnels.
La discipline droit des affaires a pouss le lgislateur se pencher sur la publication de
plusieurs textes de lois. Nous citons comme exemple :
- la loi numro 15/96 qui forme le code du commerce
- la loi 17/95 relative la SA
- la loi 53/95 instituant les 1res juridictions du commerce dans les principales villes du
Maroc et ce afin de dynamiser le droit des affaires par linstitution dune juridiction
spcialise dans le domaine et surtout plus rapide et efficace que les tribunaux du
droit commun qui sont submergs par des nombreux dossiers et les magistrats nont
pas la spcialisation et la comptence dans la matire.
Le lgislateur en date du 13 fvrier 1997 a promulgu la loi 5-96 relative la rglementation
des cinq socits suivantes :
- SNC
- SCS
- SARL
- SCA (Socit en commandit par action)
- SP (Socit en participation)




PARTIE 1 : STRUCTURES DU DROIT DES AFFAIRES
Les structures du droit des affaires ont une originalit particulire, les structures du droit des
affaires rappellent celles du droit civil parce quon trouve dans les deux cas des personnes et
des biens.
Mais dautres points de vue ces structures sont originales; non seulement les socits
jouent un rle trs important que les personnes physiques mais on constate aussi
lintervention des organismes publics qui nont pas leurs places dans le droit civil et quon ne
peut pas compltement ignorer mme dans les ouvrages qui seront consacrs principalement
au droit priv des affaires.
CHAPITRE I : NOTIONS GENERALES
Section I : Evolution du droit commercial
Le droit commercial peut apparatre de nos jours comme la survivance dun pass encore
rcent, la vie des affaires tait entre les mains des commerants et ce depuis le moyen-ge,
ces professionnels appels commerants taient et sont toujours soumis des rgles propres
et spcifiques et releves dune juridiction quon appelle aujourdhui le tribunal de
commerce.
A nos jours, les commerants perdent leurs identits et les rgles juridiques applicables au
seul commerant tendent aussi se rduire. Nous constatons cet effet la naissance dun
corps de rgles essentielles qui sont destines au commerce et sappliquent lensemble des
entreprises commerciales, cest le droit de concurrence.
La disparition du droit commercial dans son ancienne prsentation classique est donc
programme. Lexpression du droit commercial est de moins en moins utilise et remplace
par des appellations plus gnrales et plus professionnelles tel que le droit des affaires et le
droit des entreprises.
Ce qui implique que le droit commercial par la dernire appellation du droit de lentreprise
est devenu le droit des professionnels.
Il convient ce propos de prciser quelles sont les exigences de la vie des affaires qui exigent
une telle structure.
Section 2 : Les exigences de la vie des affaires
Dans la vie des affaires, si les commerants se sont forgs ou bien ont constitu un droit sur
mesure adopt leurs activits, cest tout simplement parce que le droit civil classique ne
donne pas la satisfaction totale leurs activits.
Le droit commercial devenu droit des affaires a t mis en place pour donner satisfaction aux
exigences des commerants.
Lactivit commerciale exige ou ncessite pour tre ralise : la rapidit, la scurit et aussi
un financement soit par crdit soit par fonds propres.
Enfin pour assurer la russite de lexercice dun commerce et de lindustrie il faut des
structures financires, juridiques, techniques et commerciales adoptes telle ou telle
activit.
A- EXIGENCES DE LA RAPIDITE
Le droit commercial en marge du droit civil (beaucoup des pays ignorent la distinction) cest
dailleurs dans le but de faciliter la conclusion et lexcution des oprations commerciales, le
droit civil est trop formaliste et long, cest pour cette raison que la preuve du droit
commerciale est plus facile tablir.
De mme, il y a des ngociations des contrats commerciaux, leurs excutions et leurs
transmissions ncessitent une rapidit pour la bonne excution des oprations
transactionnelles, mais il y a lieu de souligner que lexigence de la rapidit des transactions ne
va pas se faire au dtriment de la scurit.
B- EXIGENCES DE LA SECURITE
Lexigence de la scurit est fondamentale. Les transactions commerciales soit lchelon
national ou international ne peuvent se dvelopper convenablement que dans la mesure o
ils ne risquent pas de contester facilement. Cest ainsi que les paiements une fois effectus ne
peuvent nullement tre contests ni remises en cause pour nimporte quelle raison.
Nous constatons dans la pratique de nombreuses rgles imposes par lactivit commerciale
et pour plusieurs apprciations qui contribuent cette scurit.
C- EXIGENCES DU FINANCEMENT (CREDIT)
Lentreprise le plus souvent cherche dautres moyens du financement en dehors de son
propre patrimoine, et ce lorsquelle entreprend soit les oprations commerciales soit des
investissements importants qui ncessitent des capitaux supplmentaires, ce moment elle
est oblige de faire face lemprunt, il y a dautre formes de crdits plus souples auxquelles
on peut faire recours au moment de la gestion et de lexploitation de lentreprise, ce quon
appelle les crdit fournisseurs.
Les types des crdits :
- Les crdits bancaires CT (2 5 ans)
- Les crdits bancaires LT (7 ans 12 ans)
- Les crdits fournisseurs
Toute entreprise, toute socit, tout groupement de socits, mme une personne physique
exerant une activit commerciale a besoin dun crdit auprs dune institution bancaire. Ces
institutions bancaires participent de faon troite et trs large au dveloppement
conomique des pays.
Nous constatons que beaucoup dinstitutions sont favorables au dveloppement des affaires
et ont pour objectif de faciliter et favoriser loctroi des crdits.
Les garanties demandes par ces institutions en cas de non remboursement : les
hypothques sur limmobilisation, nantissement sur le fonds de commerce, caution personnel
et solidaire, les procdures collectives.
Section 3 : Droit commercial ou droit des affaires
Lappellation du droit des affaires aujourdhui remplac celle du droit commerciale,
lexpression se voit plus moderne mais il faut voir le souci de la doctrine pour mieux rendre
compte des ralits conomiques en ayant une vision plus globale de la vie juridique des
affaires.
Cette appellation permit de rendre compte dune manire clate et on peut citer en marge
du droit commerciale des disciplines nouvelles qui se sont dveloppes et ayant pris une
autonomie toute large et ce par rapport limportance de chaque matire. On peut citer
cet effet les matires suivantes :
- Le droit de la concurrence
- Le droit de la distribution
- Le droit bancaire
- Le droit financier
- Le droit de la proprit industrielle
- Le droit de lentreprise etc.
Le droit commercial peut apparatre comme un sous-ensemble du droit des affaires qui
sapplique seulement aux commerants. Il ya lieu de souligner que lappellation du droit des
affaires nest pas totalement satisfaisante, elle est aussi gnrale puisquelle dsigne
pratiquement tout le droit priv lexception du droit de familles.
Section 4 : Du droit commercial au droit de lentreprise
Lentreprise reste dans la vie des affaires le principal acteur du dveloppement de la vie
conomique dun pays dtermin. Le terme est utilis largement et couvre des diverses
activits qui touchent tous les secteurs confondus de la vie conomique.
Le commerant individuel a une entreprise est considr comme une entreprise, il en va de
mme de lagriculture, de lartisanat, du professionnel qui exerce une activit librale. La
reconnaissance de lentreprise par le droit a dabord le fait du droit social, droit comptable et
puis le droit de socit, droit de la concurrence, droit des procdures collectives
(redressement judiciaire, liquidation fiduciaire).
Lensemble de ses diffrentes appellations ont t considres comme composant ou
constituant le droit de lentreprise.
Le droit commercial pourrait ainsi devenir le droit de lentreprise, une telle dfinition se
rfre la personne du commerant et lobjet de son activit commerciale.
Lentreprise demeure un concept conomique qui est dlicat de le dfinir, mais cet obstacle
de terminologie peut tre enlev si on adopte une conception large englobant toutes les
activits sans exception savoir : activits industrielles, activits commerciales et librales qui
sont exercs soit titre individuel ou en socit suivant une rglementation bien dtermine
chaque cas dactivits.
Le croisement de ces diffrentes matires a donn naissance une branche de ce que les
juristes et les conomistes ont appels droit des affaires.
Le droit commercial reste soumis lensemble des rgles du droit priv qui sont applicables
dune part aux commerants et dautre part aux actes de commerce.
Cette interprtation trs sommaire fait apparatre la conception de coexistence de deux
conceptions :
- Conception objective
- Conception subjective

1- La conception subjective :
Le droit commercial est le droit des commerants qui est tiss soit au long de lhistoire par
des pratiques et par des techniques que les marchands utilisaient dans limplication de leurs
affaires et contrats.
Cette pratique a t utilise par tous ceux qui exeraient une activit commerciale, mme les
ngociants quon appelle dans nos jours les intermdiaires: ceux qui font le ngoce soit
lchelon national ou international.
Cette conception subjective diffrencie lactivit commerciale de lactivit du droit commun.
Pour les commerants, cest le droit commercial ou le droit des affaires qui est appliqu
aujourdhui et pour les autres activits, cest le droit civil. Alors, le droit commercial est le
droit des commerants ayant lavantage de la simplicit et de la clart, il suffit simplement
dtre commerant pour tre soumis au droit des affaires.
Nanmoins, cette approche de subjectivit nest pas sans dfaut quil est difficile cerner
sinon il est pratiquement impossible de fixer toutes les branches, activits, professions qui se
rattachent directement ou indirectement aux professions commerciales.
Cette difficult rsulte de lvolution de la vie conomique qui ne cesse de subir des
mutations et des transformations.
Il est souligner cet effet que les commerants qui effectuent des actes du commerce
dune manire occasionnelle et sans aucun statut juridique ou faut-il les classer ?
Toutes ces lacunes dmontrent la faiblesse, lincertitude et linexactitude de la conception
subjective.
2- La conception objective :
Le droit des commerants est le droit commercial, le droit des actes et aussi de certains
institutions comme le fonds du commerce. Lapplication du droit commerciale est
conditionne non par la profession de lintress mais par la nature de lacte ou par la
runion dun certain nombre de circonstances qui ont conditionns objectivement
Exemple larticle 121-1 du code du commerce franais dispose : Sont commerants ceux qui
exercent des actes de commerce et en font leurs professions habituelles.
La loi 15-95 qui forment le code du commerce marocain dfinie le commerant dans le titre 1
intitul dispositions gnrales, titre 2 de la mme loi intitul lacquisition de la qualit du
commerant, article 6 donne la dfinition prcise de la qualit du commerant.
Nanmoins, la conception objective ne sarticule pas uniquement et thoriquement autour
des actes de commerce. Les commerants exercent en mme temps des actes de commerce
et des actes civils
Pour faire la diffrence entre un acte commerciale et un acte civil, il y a lieu de se rfrer
lesprit et au but de lactivit exerce par le commerant. La rfrence lesprit et au but de
lactivit renforce la thse de la conception objective dans la mesure o il permet de
lattacher directement lactivit commerciale, et produit des effets lis et rattachs
directement lactivit commerciale plutt qu la personne de celui qui lexerce.
Les tenants de cette conception soulignent dans cette thorie :
Que cest une catgorie dacte juridique spcifique sans oublier que dans ce cas despce la
philosophie juridique du lgislateur marocain, les conceptions juridiques suprieurs du droit
qui placent cette conception : dans une structure et dans une sphre et tiennent compte de
la structure et de lapplication du droit priv et de la relation qui existe entre droit priv au
droit publique, entre le droit priv une science de gestion ainsi quune science conomique.
CHAPITRES II : LES SOURCES DU DROIT DES AFFAIRES / DROIT DE LENTREPRISE
Les sources du droit en gnral relvent de la matire de lintroduction gnrale du droit
Mais on va traiter dans ce chapitre les principales sources du droit des affaires les sources du
droit des affaires selon une conception classique selon un ordre chronologique suivant :
- Les textes de loi
- Les usages commerciaux
- La jurisprudence et les commentaires des juristes et des conomistes
Outre ces sources, on trouve en droit des affaires des interprtations manant des
interventions de ladministration ou des organisations professionnelles.
Section 1 : Les textes de lois
Ce sont des sources crites codifis dans diffrentes codes en droit ; on dit tout simplement
la loi .
En application dispositions de la constitution, deux autorits sont habilits dicter des rgles
du droit : dune part le parlement et dautre part le gouvernement.
Les rgles du droit qui sont dictes par le parlement sappellent des lois et les rgles du droit
qui sont dictes par le gouvernement sappellent des rglements. Ces actes ont eux-mmes
des sources internes et internationales.
A- AU NIVEAU INTERNE :
La constitution du pays se trouve au sommet qui fixe les principes gnraux parmi les
principes qui y sont consacrs et prvus dans la constituions sappelle la libert du commerce
et de lindustrie cest la constitution qui dtermine les autorits qui elle donne le capital
pour dicter des rgles. La loi pour le parlement et les rgles pour le gouvernement.

a- La loi :
La loi est constitue dactes qui sont pris par un organe lgislatif. Quand le peuple est appel
voter sur un texte de loi, cest la loi rfrendaire. Le parlement vote sur les projets de lois
prsentes par le gouvernement, ce sont des lois ordinaires. Le roi quand il prend les actes de
nature lgislatif sous forme du DAHIR portant loi en vertu de larticle 19 de la constitution et
aussi en vertu de larticle 35 relatif lEtat dexception.
b- Les rglements :
Ce sont les dcrets et les arrts :
Dcrets : ils sont dicts par le pouvoir excutif pris par le ministre, ces dcrets se suffisent en
eux mme et rgissent en gnral le droit des affaires.
Les arrts : ils rglementent lapplication ou lexcution des dits arrts et interviennent
pour prciser les dispositions dune loi, par exemple le chapitre 2 du livre premier du code du
commerce relatif au RC et mis en application par un dcret du 18 janvier 1997. Quant aux
arrts ministriels, ceux sont des dcisions administratives prises par les ministres pour
complter les dcrets lorsquune prcision dinterprtation est ncessaire.
Il convient aussi de signaler que les dcrets lois sont sur le plan hirarchique suprieur au
dcret du premier ministre (chef du gouvernement) lorsque le parlement dlgue ses
pouvoirs au gouvernement pour traiter des questions en cas dextrmes urgences, exemple la
loi cadre du 30 dcembre 1982 de la rforme fiscale, des chartes dinvestissement toutes
catgories confondues.
B- AU NIVEAU INTERNAIONALE :
Dans le domaine du droit des affaires et afin de faciliter des changes commerciaux entre les
diffrents pays, il existe des traits internationaux ou des conventions internationales entre
les tats souverains. Ces accords sont fixs par les mmes tats souverains et prvoient des
rgles qui sont obligatoires dans le domaine juridique et conomique. Lobjectif et le but de
ces accords ou ces conventions sest duniformiser certains aspects des affaires qui rentrent
dans le domaine des changes du commerce international, par exemple : la vente de
marchandises, leurs transports ainsi que les modalits du rglement.
Le trait peut mettre en place des rgles applicables soit dans les rapports nationaux soit dans
les rapports internationaux et ainsi le cas le plus connu dans le domaine des affaires cest
celui de la convention de Genve du 07 juin 1930. Cette convention porte sur la loi uniforme
de la lettre de change et le billet ordre.
A not que la convention de Stockholm qui a cr lorganisation mondiale de la proprit
intellectuelle (OMPI).
Certains traits ont pour objectif et pour but de faciliter les relations conomiques entre
tats, il sagit cet effet et en premier lieu de laccord de Brettons Woods. Cet accord est
sign le 20 juillet 1944 et qui a abouti la cration du FMI.
Ces accords ont t la base pour fonder la banque internationale pour la restructuration et le
dveloppement appele aujourdhui la BIRD ou la banque mondiale.
Pour abaisser les droits de douane et rgulariser les barrires commerciales non tarifaires,
des accords ont t conclus dans le cadre de lorganisation mondiale du GATT lors de son
congrs sur le plan mondial tenue Marrakech le 15 avril 1994 est qui a mis en place une
nouvelle organisation qui sappelle lOMC.
LOMC a pour mission de mettre en place et de faire fonctionner les accords et les institutions
juridiques qui sont labors par les organisations mondiales avant la mise en place de lOMC
en 1994.
- Etre lenceinte (ou linstrument) unique pour les ngociations commerciales entre les
tats.
- Rgler les diffrends entre les tats membres ou signataires de lOMC.
- LOMC doit cooprer avec le FMI et la BIRD
Enfin et afin daider les pays en voie du dveloppement, les nations unies ont cr en 1964 ce
quon appelle la confrence des nations unies pour le commerce et le dveloppement
(CNUCED). Cette organisation a pour objectif dinstaurer des relations commerciales
internationales plus quitables entre les pays industrialiss et les pays en voie du
dveloppement.
Section 2 : Les usages commerciaux
Ce sont des techniques et des pratiques professionnelles qui se rptent et se gnralisent,
on dit usage on dit habitude et on dit profession.
La pratique quand elle ne pose aucun danger, quand aussi elle ne dnature pas ni le fond ni la
forme de la profession, quand elle devienne connu par les usagers, on dit en rgle du droit, la
pratique est cratrice des rgles.
A- LES USAGES INTERNES :
Les usages commerciaux constituent un ensemble de pratiques qui se forment entre les
commerants et qui naissent spontanment du commerce juridique par un assentiment
gnral tacite et constant soit dans un cadre professionnel, soit dans un lieu gographique
donn.
Ces pratiques sont tellement utilises quelles acquirent en quelques sortes force de loi. En
effet, la lgislation crite ne saurait rglemente toutes les transactions commerciales et sen
remet aux pratiques suivies par les commerants. En cas de litige, les tribunaux du commerce
dsignent des experts asserments et spcialiss en la matire (des experts en tourisme, en
automobile, menuiserie, lectricit, btiments, etc.).
Les usages internes sont des comportements des professionnels constatant lexercice de telle
ou telle activit professionnelle qui stale dans le pass. Il constitue une source importante
du droit des affaires ; non seulement les usages ont taient historiquement lorigine du
droit des affaires mais les usages constituent une source fondamentale qui nous permet de
faciliter ladaptation du droit des affaires et son volution dans le cadre de lconomie dun
pays dtermins.
Les relations habituelles entre membres dune mme profession ou entre clients et
fournisseurs donnent naissance un ordre juridique spontan. Autrefois, les usages avaient
surtout un caractre local, ils variaient selon les places, parfois dans la mme ville on trouve
des pratiques diffrentes, par exemple, ce que fabrique les femmes dans le cadre des
vtements traditionnels ou la broderie (on nexige que la qualit, peu importe le dlai,
pnalit du retard, etc.).
Actuellement, ce particularisme disparat mais une diversification des usages sopre dans
chaque secteur conomique et professionnel. A cet effet, nous rencontrons deux grandes
catgories dusages :
-Les usages conventionnels : ils tirent leur autorit dun contrat. Ces usages ont un
caractre suppltif, c d qui ne sapplique qu dfaut de volont contraire exprime par les
parties. Dans ce cas, on doit supplier, on doit mentionner et prciser dans les contrats les
clauses qui y sont usages, c d le contrat renvoie implicitement lusage pratiqu
gnralement, ce qui lui vite de prciser toutes les obligations contractuelles des parties :
dlai du paiement, modalit de livraison, inclusion ou exclusion de la TVA dans les prix.
Face la loi, les usages ont une porte rduite car ils ne peuvent droger une loi. En
revanche, lorsque la loi contient une rgle facultative et insre dans la pratique ayant
simplement pour but de supplier la volont des parties, mais lusage dveloppe toute son
nergie et prime sur cette dcision suppltive. Nous retenons donc que lusage avant de
devenir loi, il est conventionnel. Donc, on serait tent dassimiler lusage conventionnel la loi
suppltive puisque dans lun et lautre cas, la volont des parties peut les carter. Il y a une
diffrence du point de vue de la preuve en cas du litige. Le plaideur qui se prvaut dune loi
suppltive na pas de preuve, au contraire, il doit prouver lexistence et le contenu de lusage
et justifie par des attestations qui ont un caractre gnral et qui sont dlivres la demande
de lintress par ladministration concerne (chambre du commerce ou organisme
comptent en la matire).
A la longue (avec le temps), les usages conventionnels finissent pour se fixer et faire lobjet
dune codification officielle, et ceux afin de faciliter des preuves en cas des litiges.
-Les usages du droit : lusage conventionnel simpose aux personnes qui sont cens
lavoir connu et pratiqu, lusage conventionnel peut tre cart si les commerants peuvent
prouver quils lignoraient dans lexercice de leur activit. Par contre, lusage du droit simpose
dune manire imprative mme dans les cas o les parties lignoraient. Lusage du droit
constitue une application aux droits des affaires de la coutume et de la tradition. A la
diffrence des usages conventionnels qui ont un caractre impratif qui sappliquent tout
producteur, grossiste ou importateur qui est tenu de communiquer par tout moyen
conforme aux usages de la profession son barme : prix et conditions de ventes tout
revendeur qui lui fait la demande. Parfois mme, une communication verbale serait suffisante
si elle est conforme lesprit et aux usages de la profession. Ainsi, lusage lorsquil rpond aux
besoins des commerants et leur donnent entire satisfaction, est adopt par la pratique.
Malgr cette orientation satisfaisante dans le droit des affaires qui ne cesse dvoluer et de se
compliquer, il est difficile dans bien des cas de savoir si lusage est obligatoire ou facultatif. La
rponse ne peut venir des thoriciens mais vient des praticiens qui sont en face dun
mcanisme des transactions soit sur le plan national soit sur le plan international.
B- LES USAGES INTERNATIONAUX :
Se sont dvelopps dans la pratique du commerce international, il y a lieu de noter que le
commerce international sur lequel le droit commercial a construit ses bases remonte au Code
de Hammourabi vers 1750 avant Jsus-Christ. Aprs la 1re guerre mondiale ltat en gnral
intervient de plus en plus dans les activits commerciales et ce afin de remdier des excs
libralisme et cest ltat qui oriente et qui dirige le droit commercial pour que les
professionnels en la matire exercent leurs activits dans une cohrence et dans la lgalit et
surtout lorsquil sagit dopration lchelon internationale, les usages internationaux se
sont dvelopps parce que le commerce international a besoin dtre suivi de prt pour viter
les litiges qui peuvent tre la base du conflit entre tats.
Le commerce international a besoin des rgles qui sont communes et qui peuvent tre
appliqus par les professionnels.
Les tats dictent des mesures, des rgles qui sappliquent sur leurs territoires et qui sont
applicables aussi au commerce international. Lorsque les conventions sont conclus entre les
tats et ces derniers ont accepts leurs applications.
Les usages comblent les difficults qui sont rencontrs par les commerants dans lexercice
de leur profession et qui sont dus labsence dharmonie contre les droits nationaux de ces
pays.
Ainsi certains organismes ont mis au point des normes, des formules qui sont utilises dans
les contrats commerciaux, noter que ds le 19me sicle les commerants de mme
profession ont constitu des associations et se sont groups au sein dorganisation
international quils ont codifie. La pratique des usages se trouve ainsi organis et codifie.
Suite ces pratiques on site par exemple : la chambre du commerce international (CCI) base
paris, qui joue un rle trs important dans le cadre de la mdiation et enfin dans le cadre
darbitrage.
On peut aussi citer linstitut international pour lunification du droit priv qui regroupe une 50
dtat environ. Cette institution a labor en 1994 les principes relatifs au contrat de
commerce international.
La CCI est une institution qui est souvent dsign au pralable de la signature du contrat en
cas du litige, elle est comptente pour assurer la procdure darbitrage.
En pratique ces contrats commerciaux contiennent des closes compromissoires, ce sont des
clauses qui prvoit que si un litige intervient dans lexercice de cette transaction nest pas
soumis des tribunats mais des arbitres, ces derniers sont des juristes experts ou des
techniciens ou des conomistes ou des industriels ou des ingnieurs, sont des experts
qualifis dans la matire du commerce internationale, on leur confit le litige et cest eux qui
dcident et fixent le montant des dommages et intrt y infrant, selon la procdure
darbitrage tel que dsign par la loi et choisis entre les parties par leurs propres
consentement.
Section 3 : La Jurisprudence
Elle rsulte dun ensemble de dcision concordante qui sont rendu par les tribunaux propos
dun mme problme du droit que les magistrats ont jug sur leur intime conviction,
seulement parce quils nont pas trouv des solutions quitables dans les diffrentes textes de
loi, cette juridiction est la juridiction suprme des pays.
La jurisprudence en droit commercial prsente une grande importance dans la formation du
droit.
Section 4 : Les Institutions
Sont soit dordre public ou soit dordre priv qui sont changs dencadrer et dorienter la vie
conomique dun pays donn ou dune rgion donn. Les institutions relvent soit de
ladministration qui a en charge la gestion et la vision de lintrt gnral ou elles relvent de
lorganisation professionnelle qui a en charge la dfense des entreprises, ces organisations
professionnels par exemple la fdration nationale du secteur agricole, la fdration
nationale des agences des voyages, de lindustrie, de lhtellerieetc.
Ces organisations professionnelles rsultent de la naissance des chambres du commerce et
dindustrie lchelon rgional, la libert syndicale a galement permis la constitution de
chambre syndicales.
Les chambres du commerce et dindustrie sont des tablissements publics constitus des
commerants et du chef dentreprise
Section 5 : La Doctrine
En face de ces sources qui constituent la base du droit des affaires, on revient la doctrine
qui fait sujet de rflexion, danalyse et de synthse.
La doctrine dgage des principes solides qui sadoptent avec lvolution des affaires.
La doctrine commercialiste sest affirm et sest impos la fin du 19me sicle et au dbut
du 20me sicle, cest loffre de grands juristes : Riper, Rabier et dautres qui ont contribu
la formation et la constitution du droit commercial et surtout laffirmation de son
autonomie.
CHAPITRE 3 : DOMAINE DU DROIT DES AFFAIRES
Le droit des affaires est gnralement qui sapplique lentreprise ayant un statut
commercial. La doctrine, les juristes, les conomistes lont dfini comme lenvironnement de
lentreprise. Le droit des affaires recourt les disciplines suivantes :
1- Droit commercial gnral rgit le commerant, ses activits commerciales et le fonds
du commerce ;
2- Le droit des socits ;
3- Le droit des entreprises en difficult ou droit des procdures collectives ;
4- Le droit de la proprit intellectuelle et industrielle ;
5- Le droit de la concurrence qui fixe les normes concernant la libre concurrence ;
6- Le droit fiscal des affaires ;
7- Le droit des consommateurs ;
8- Le droit des effets de commerce ;
9- Le droit bancaire ;
10- Le droit du transport ;
11- Le droit des affaires ;
12- Le droit maritime ;
13- Le droit de douane
Suite cette classification, on peut affirmer le caractre plus pluridisciplinaire de la matire,
qui comme nous le constatons dborde le cadre du droit commercial classique.
On constate que le droit applicable ces diffrentes disciplines soriente et se focalise sur
lactivit commerciale et ces diffrentes composantes, qui constituent la base fondamentale
dun rseau conomique et juridique : soit sur le plan rgional, soit sur le plan national, soit
sur le plan international et qui fait fonctionner toutes les procdures, toutes les structures et
toutes les matires premires de base ncessaire pour laboutissement un produit fini, ce
produit qui sera mis la disposition du march, pour arriver ce rsultat cest la structure
organisationnelle de lentreprise en gnral.
Section 1 : Structure juridique de lentreprise
Larticle 6 du code du commerce donne la qualit du commerant par lexercice de son
activit, cette activit doit tre habituelle pour devenir professionnelle, article 6 lacquisition
de la qualit du commerant sous rserve des dispositions du chapitre 2 du titre 4 ci-aprs,
relatif la publicit au registre du commerce, la qualit du commerant sacquiert par
lexercice habituel ou professionnel des activits suivantes :
1- Lachat du meuble corporel ou incorporel en vue de les revendre soit en nature soit
aprs lavoir travaill et mis en uvre en vue de le louer
2- La location du meuble corporel ou incorporel en vue de leur sous location
3- Lachat dimmeubles en vue de les revendre en ltat ou aprs transformations
4- La recherche et lexploitation des mines et carrires
5- Lactivit industrielle ou artisanale
6- Le transport
7- La banque
8- Les oprations dassurances
9- Le courtage, la commission et toute autre opration dentremise
10- Lexploitation dentrept et du magasin gnraux
11- Limprimerie
12- Le btiment et les travaux publics
13- Les bureaux et agences daffaires
14- Fournitures des produits et services
15- Lorganisation des spectacles publics
16- La vente lenchre publique
17- La distribution deau, lectricit et du gaz
18- Les postes et tlcommunications
Il y a lieu dajouter que la qualit de commerant sacquiert galement par lexercice habituel
ou professionnel dactivit suivante :
1- Toute opration portant sur les navires et laronef et leurs accessoires
2- Toute opration se rattachant au commerce maritime et arienne
Linterprtation de ces textes et leurs mises en application sur le plan pratique, sur le plan
organisationnel, commercial, financier, et techniques donne une image de la cration dune
entreprise c.--d. cest le fait de se livrer une activit commercial ou industrielle
A - CREATION DE LENTREPRISE
La cration de lentreprise deux notions :
- Notion conomique
- Notion juridique
a- Notion conomique
Lentreprise est tout dabord une ralit du monde conomique ; cest le droit de lentreprise
qui lui est applicable, mais premire analyse et premire contestation on peut dire que
cest le droit commercial qui constitue un ensemble de rgle qui sappliquent aux
commerants, soit professionnels, soit commerant qui exerce titre occasionnelles.
Lentreprise constitue une ralit conomique qui se prsente sous des formes diverses
savoir :
- Socit en gnral
- Groupe de socits
- Entreprise industrielle
- Entreprise publique
- Entreprise semi publique
- Entreprise agricole
- Profession librale
- Coopratives
- Groupe internationale de socits etc.
Lentreprise se prsente en premier lieu comme une unit de production des biens ou des
services, lentreprise dans le cadre de ces activits se prsente aussi comme un agent
conomique et qui se place et intervient sur un march donn avec ces produits et entretien
des changes soit avec dautres entreprises soit avec des acheteurs grossistes soit avec des
consommateurs directement , dans ce cas spcifique lentreprise de production cre ses
propres points de vente dans diffrentes villes et rgions du Maroc et mme ltranger,
lentreprise est une organisation humaine technique professionnel. Cest ainsi quon peut dire
que cest une organisation univers o se convergent plusieurs facteurs. Humains, techniques
et financiers en vue dassurer une production des marchandises pour quelles soient vendu
sur un march donn sois local, rgional, national ou internationale est ce en vue de raliser
un profit.
Lentreprise obit un systme dchange domin par la loi du march soumis des lois et
rglements. Elles constituent le principal acteur de lexpansion conomique. Lentreprise est
la premire source de cration des emplois et constitue cet effet la volont et linitiative
individuelle.
Lentreprise na pas une dfinition prcise, elle se confond en quelque sorte avec la personne
de lentrepreneur, cest la personne qui a apporte lide et les capitaux. Lexploitation dun
produit quelconque avec une position dominante sur le march intrieur par la mme
entreprise ou un groupe dentreprises. La loi dans ce sens voque la mthode de
concentration.
b- Notion juridique
Llment matriel constitue la structure de lentreprise et lui donne sa forme, a taille et sa
place dans le march.
Llmentfinancier: Il constitue les apports des associs sois en numraire sois en nature ou
sois en emprunt auprs des banques et des fournisseurs.
Llmenthumains:Lactivit de lentreprise sarticule autour des trois principaux facteurs qui
ne peuvent pas tre spars : facteur travail, facteur capital et facteur intermdiaire. Ces trois
facteurs runies et bien grs suite une gestion moderne avec une comptence humaine
amne lentreprise a ralis son objectif qui lui permet dassurer une rentabilit certaine.
La notion de lentreprise laquelle se rfre le lgislateur est diffrente dun texte de loi bien
dtermine. La loi retient la notion de lentreprise en fonction du but et de lobjectif qui est
lentreprise objet du droit. Quand lentreprise rsulte des dispositions du code du commerce
qui touche les difficults de lentreprise et surtout lorsquelle est objet dun redressement ou
liquidation judiciaire ; avant de tomber sous le coup des entreprises en difficults pour subir
des consquences catastrophiques aussi bien que sur les dirigeants de lentreprise que sur
son patrimoine, il y a lieu de mener la gestion de lentreprise sur le plan juridique, financier,
technique et surtout commercial et promotionnel. Ce sont ces lments fondamentaux qui
assurent la continuit et le prolongement de la vie de lentreprise.
Aujourdhui selon la nouvelle loi, le lgislateur sest orient vers lobjectif de la sauvegarde de
lentreprise est de sa survie en vue de maintenir la stabilit de lemploi et aussi la sauvegarde
des moyens conomiques et sociales du pays.
Lentreprise se situe et constitue le noyau dur de la rforme et de la philosophie des
procdures collectives ralises par le code du commerce (Article 590) qui dispose sur le
rapport des syndics et aprs avoir entendu le chef de lentreprise, les contrleurs et les
dlgus du personnel. Ce cadre procdural trac par la loi donn au tribunal du commerce.
Tous les pouvoirs pour imposer lorientation et lavenir de lentreprise.

B PERSONNALITE DE LENTREPRISE
Il est vrai que la loi sur laquelle nous nous sommes bass semble donne une personnalit de
lentreprise surtout le lgislateur utilise dans les textes le patrimoine de lentreprise ou droit
et obligation de lentreprise.
Si nous prenons en considration le droit positif marocain on est oblig de reconnatre que
lentreprise constitue une personnalit juridique, en effet, les socits constitues lgalement
les associations, le groupement dintrts conomiques, entreprise publiques, entreprise
semi-publiques sont tous reconnues par le droit auquel la loi attribue la personnalit
juridique, ce propos dans le domaine des droits des affaires, on constate que le lgislateur
en instituant les procdures collectives, c d les mesures du redressement et liquidation
judiciaire de lentreprise, le lgislateur sest forc de dissocier le sort de lentreprise de celui
de ces grants, en effet les moyens de prvention sadresse aux dirigeants en 2
me
position et
aux mandataires de lentreprise lorsque ces dernier ont fait une mauvaise gestion en
dilapidation (gaspillage dargent) des ressources et les bnfices ou les fonds de lentreprise
dans dautres affaires qui leurs sont personnelles.
Les personnes physiques dirigeants et chef de lentreprise ne sont passibles de sanctions que
lorsque ces derniers se trouvent coupable aux participations frauduleuses aux pratiques de la
gestion.
La pratique rvle des nombreux cas dutilisation du dtournement dans lentreprise.
Section 2 : Fonctionnement de lentreprise
Lentreprise est constitue par une personne ou plusieurs, qui conviennent daffecter
une entreprise des biens ou leurs industrie en vue de partager un bnfice la fin de
chaque exercice ou de profiter de lconomie qui pourra en rsulter. Lentreprise est
constitue ainsi conformment la loi. Les associs sengage mettre en place dans leur
socit des moyens du contrle pour viter des pertes mais au cas o les rsultats sont
ngatifs, les associs sengagent contribuer aux pertes conformment la disposition
statutaire. La socit est ne de laccord de volont des personnes qui dcident de mettre en
commun des apports pour en profiter. Cest la rdaction des statues de la socit avec lobjet
de lactivit dtermin.
A COMMERCIALITE DE LENTREPRISE
Elles rsultent de diffrentes formes de socits commerciales que le lgislateur a rsumais
dans larticle 6 du code du commerce. La commercialit de lentreprise suppose la runion
ncessaire des conditions de lexercice habituelle ou professionnelle des socits qui sont
prvu par la loi. Les juristes et les conomistes classent ce genre dactivit dans trois
principaux secteurs : secteur production, distribution et service.
Les commerants qui exercent et rpondent la prcision de larticle 6 du code du commerce
et dautres commerants adoptent la forme dune socit commerciale.
La catgorie de la socit par la forme en gnral la SARL. Les socits dune grande taille et
dune grande importance adoptent la forme SA.
B IDENTITE DE LENTREPRISE
Lnumration des points suivants constituent le dossier juridique dune socit :
-Certificat ngatif
-Statue juridique de la socit
-Capital de la socit
-Registre du commerce
-Annonce au bulletin officiel
-Annonce au journal lgal
Dans les statues il y a prcision du montant du capital social pour la mise en place du dossier
juridique **** il y a une dmarche suivre : se prsenter au guichet unique qui se trouve au
centre rgional dinvestissement qui a pour mission dorienter les investisseurs et de
coordonner entre eux et les diffrents dpartements de chaque rgion du pays. Aprs ce
contact avec ces organismes, lentreprise met en place son dossier juridique, financier et son
dossier dinvestissement. Avec ces lments trs importants lentreprise trace son plan
daction et lui donne sa taille et son poids dans le dveloppement conomique du pays.
Aprs examen et analyse de cette dfinition trs sommaire, nous citons que lorientation de
telle ou telle activit donne naissance un fond du commerce.
PARTIE 2 : LES SOCIETES COMMERCIALES EN DROIT MAROCAIN
CHAPITRE I : PERSONNES MORALES DU DROIT PRIVE
A la lecture des textes rgissant les diffrentes formes de socit nous constatons quaucune
dfinition na t labore par le lgislateur pour clairer des lments dont la prsence est
indispensable pour la constitution dune structure socitaire.
A-ELEMENTS DE DEFINITION DES DIFFERENTES SOCIETES EN DROIT MAROCAIN :
La loi 17-95 pour la SA
La loi 5-96 pour les socits suivantes :
La socit en commandite simple
La socit en nom collectif
La socit en commandite par action
La socit responsabilit limite
La socit en participation
- Lasocitanonyme ; les actionnaires sont au nombre de cinq, ils ne sont pas commerants
et ne rpondent pas au passif de la socit au-del de ce quils ont apport la socit au
cours de sa constitution ou bien ils ont intgr la socit dj existante en achetant des parts-
sociales ou lorsque cette dernire a fait lobjet dun redressement/liquidation judiciaire.
Les actions quils reoivent en contrepartie de leurs apports sont des titres ngociable qui
peuvent tre transfrer librement la seul condition de trouver un partenaire (achat/vente).
Dans la SA, on peut entrer facilement, lexception rsulte des clauses statutaire dite clause
dagrment ou de premption.
La SA peut tre administre selon deux formules :
Lune comporte un conseil dadministration qui a tous les pouvoirs
Lautre de surveillance et un directoire.

1 -Le systme de la SA :
Directoire et conseil de surveillance :
Ce systme a t introduit par la loi du 30/8/1996 qui rpond au souci de sparer la direction
qui fait fonction du prsidant (assurer par le directeur) et le contrle de la socit qui est
confi au conseil de la surveillance.
Le directoire est calqu sur le statut du prsidant et du conseil dadministration. Linnovation
et la souplesse introduite dans ce systme, cest la formule du directoire qui permet de faire
entrer dans la socit des managers, techniciens, spcialistes en la matire et qui sont non
actionnaires dans la socit.
Cest une grande innovation dans la structure des socits qui peuvent tre diriges par des
technocrates et des professionnels.
2- Socit en nom collectif :
Cest une socit qui unit deux ou plusieurs personnes ayant la qualit du commerant en vue
dune exploitation commerciale. Chacun des associs est tenu personnellement dtre
solidaire entre eux.
Les intrts des tiers sont protgs par lobligation indfinie et solidaire au passif qui
incombe.
3- Les socits en commandite simple :
Ils sont constitus de deux catgories, soumis des rgimes juridiques diffrents.
Les commandits : associs en nom collectif.
Les commanditaires : apportent un capital et peroivent en contrepartie une part du
bnfice, sans que leurs engagements dans la socit ne dpasse le montant de leurs
apports. Ce sont les commandits qui prennent le risque, leurs engagements est comme celui
qui sont solidairement responsable vis vis des autres. Cest comme ce qui a t dit des
associs dans le cadre de la socit au nom collectif.
4- Les socits en commandite par actions :
Cette socit est une socit hybride, son capital est divis en actions, comme la socit en
nom collectif et elle regroupe deux catgories dassocis ; dune part les commandits qui
sont commerants et qui sont toujours par voie de consquence tous responsables
solidairement aux dettes sociales. Dautre pour les commanditaires ayant qualit
dactionnaires ils ne supportent les pertes de la socit qu hauteur de leurs apports. Ces
commanditaires (associs) sont comme les associs de la socit anonyme et leurs nombre
ne peut pas tre infrieur trois.
5- La socit a responsabiliss limits :
Se forme par un contrat que signent les associs, rglements par les articles 42 44-87 de la
loi 5/96, bulletin officiel du 1/5/1997.
La socit responsabilits limits prsente un certain nombre de qualits la diffrence des
autres catgories des socits, cest un outil du travail idal pour lexportation.
Lobjet de la socit responsabilits limits peut toucher toute activit conomique
lexception de certains secteurs qui sont catgorisent fermes la SARL savoir :
Les socits de banque, du crdit, dinvestissement, dassurance, de capitalisation et
dpargne.
Les cinq catgories des socits ne peuvent adopter que la forme dune SA quil soit conseil
dadministration ou conseil du directoire et de surveillance.
6- Les socits en participation :
En termes de la loi 5-96, article 2. Sont commerciales les socits en participation dont lobjet
est commercial ; aux diffrences des autres types de socit celle-l est commerciale par son
objet et non par sa forme. Sauf dcision contraire des associs lorsque la socit en
participation est commerciale les apports entre associs sont rgis par les dispositions
applicables aux socits en nom collectif.
La socit est constitue avec en moins deux associs, aucun montants minimum lgal du
capital social nest exig.
Les associs conviennent librement de lobjet social de leurs droits et obligations respectifs et
les conditions du fonctionnement de la socit sous rserve des dispositions impratives
dans les articles : 982-985-986-1003 du droit forment code des obligations et contrats. La
dure de la socit peut tre dtermine.
- Suite ces diffrentes dfinitions des socits prcites, nous nous constatons que le
lgislateur marocain se limite la prsentation de certains lments et caractristiques de
chaque structure socitaire. Donc on souligne que les diffrents textes de loi (loi 17/95 et
5/96) ne donnent que des lments qui diffrencient chaque socit par rapport lautre.
Cette lacune de prvision et de dcision pour chaque type de socit, nous oriente au Dahir
des obligations et des contrats.
B-DISPOSITION DES DAHIRS, DES OBLIGATIONS ET DES CONTRATS :
La loi 15-95 formant le code du commerce, stipulent quil est statu en matire commerciale
conforment aux lois, coutumes, et usages commerciale ou du droit commercial.
Dans la mesure o ils ne contredits pas les principes fondamentaux du droit commercial.
Lappel au dahir des obligations et des contrats et mme prvu par le 1er article de la loi 15-
96 qui prcise que la socit au nom collectif, SCS , SCA, SARL sont rgit par la prsente loi et
par les dispositions du dahir du 12/8/1993 formant le code des obligations et contrats et
selon la mesure o les dites dispositions ne sont pas contraires aux dispositions de la prsente
loi.
En vertu de larticle 982 du dahir des obligations et contrats ; la socit est un contrat par
lequel deux ou plusieurs personnes mettent en commun leurs bien, travail, ou tous les deux
la fois en vue de raliser un bnfice qui pourra en rsult.
La socit est considre comme un contrat soumis aux rgles gnrales qui rgissent tous
les contrats son existence repose sur la volont des parties, il sagit en con la squence dun
contrat sur la base duquel les personnes concernes conviennent de sorganiser pour raliser
un projet en commun. Le respect des conditions communes tous les contrats et donc
indispensable pour la validit du contrat de socit.
De ce fait le contrat de socit est soumis un cadre juridique prcis.
1- Condition communes tous les contrats :
La validit du contrat suppose lexistence des conditions du fond ncessaire sinon
indispensable pour la formation dun contrat de socit.
-Le constamment des parties
-Lincapacit juridique, lobjet et la cause de la cration de socit