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Antropologia do Direito: Trajetria e Desafios Contemporneos

Patrice Schuch
Introduo
As diferences anlises sobre o papel da lei
na sociedade, assim como as vrias formas em
que podemos pensar o relacionamento entre
cultura e processos de resoluo de conflitos
tm sido temticas chave para as reflexes an
tropolgicas desde as primeiras etnografias.
Contemporaneamente, alguns processos como
a crescente judicializao dos conflitos e a valo
rizao dos direitos humanos em normativas
transnacionais cm revigorado o campo de es
cudo das relaes entre direito e sociedade, tra
zendo para reflexo novos e complexos objetos
de escudo. O assim chamado campo da Antro
pologia do Direito, primeiramente restrito
anlise ou comparao encre contextos locais,
agora se depara com universos de estudo e pro
cessos sociais que extrapolam domnios e sabe
res locais, chamando a ateno para a impor-
rncia de uma reflexo atualizada sobre a
interseo entre teorias e metodologias de pes
quisa, assim como processos polticos e aborda
gens analticas e seus intercruzamentos em con
textos especficos.
Este artigo pretende problematizar as rela
es entre lei e sociedade como objeto de estu
do antropolgico em suas dimenses terico-
metodolgicas e poltico-analdcas. Como esse
campo de discusso tem sua gnese e vincula-
es contemporneas mais fortemente associa
das Europa e. principalmente, aos Estados
Unidos, privilegiarei a literatura proveniente
de seus centros de pesquisa. Embora tenha
mos, no Brasil, uma rica tradio de pesquisas
nacionais na rea. sua reviso esgota as possibi
lidades deste artigo.1 Concentrarei meus esfor
os na anlise da publicao internacional, ten
do um duplo objetivo: de um lado, realizar
uma incurso formao do campo de estudos
da Antropologia do Direito e, de outro lado,
problematizar alguns de seus desafios, luz do
contexto social e poltico contemporneo.
Desejo descrever alguns aportes antropo
lgicos significativos para o escudo dos proces
sos legais e para a formao da Antropologia do
Direito ou Antropologia Legl, privilegiando
os deslocamentos de abordagens analticas rea
lizados nesse campo de estudo. Saliento como
a Antropologia constituiu esse objeto de estu
do na interseo com contextos sociais e polti
cos determinados, os quais tm, at hoje., confi
gurado os ngulos de viso sobre o assunto.
Em um momento poltico e social de intensa
ateno ao discurso sobre direitos e processos
de reforma legal, talvez seja pertinente redo
brar a ateno antropolgica sobre o assunto.
Perfazer um percurso de interrogaes sobre o
tema pode contribuir na problematizao de
questes contemporneas.e para a. construo
de novas perspectivas analticas a esse respeito.
O Aparecimento de um Campo:
o Direito como Objeto de Estudo
Antropolgico
O interesse pelas maneiras de regulao
social e resoluo de conflitos esteve sempre
presente no horizonte dos trabalhos antro
polgicos. No sculo XIX, os pesquisadores
BIB, So Paulo, ji 67, Io semestre de 2009, pp. 51-73. 51
evolucionlstas, aqui relembrados atravs do tra
balho de Sir Henri Maine, estudaram o que
classificavam na poca como o "direito primiti
vo, comparando-o com o direito moderno
europeu. O interesse recaa sobre descobrir quais
eram as formas primitivas de controle social que
poderiam contribuir para desvendar a origem
das leis. Tal como caracterstico da perspectiva
dos estudos da poca, a preocupao com as
origens condiziacoma busca pelo entendimen
to dos processos de desenvolvi mento das socie
dades e das culturas, uma vez que o progresso
passava a ser visto como criao humana. A
maneira evoucionista, Maine publicou, em
186l,Ancientlaw, livro produzido apartir da
coleta de materiais histricos provenientes da
Europa e da ndia. A obra caracterizou-se como
uma vasta catalogao de diversas tradies le
gais cujas opacas fronteiras entre normas jur
dicas e mgico-religiosas eram ridas como for
mas primitivas de contrato social, baseadas no
sttus social dos envolvidos. Em contraposio,
o direito ocidental era caracterizado pelos con
tratos sociais. Opondo essas formas distintas de
regulamentao social, Maine glorificou o direi
to ocidental europeu a partir da construo de
uma escala de progresso, onde o pice cvilizat-
rio localizava-se na forma contratual da tradio
jurdica ocidental, escala esta que ia dostatus
ao contrato. Essa transformao evolutiva na
forma de relao com as leis, do status ao con
trato, ligava-se aos processos de mudana na
organizao das sociedades, isto , com a passa
gem das comunidades baseadas no parentesco
para as comunidades baseadas no territrio.
Embora a lgica evoucionista seja marcan
te no trabalho de Maine, a preocupao com
tradies legais distintas e o relacionamento
entre a lei e modos de organizao social foram
aspectos Inovadores no contexto da poca. No
entanto, o sculo XX trouxe um amadurecimen
to das discusses sobre as diferenas culturais e
da abordagem comparativa em relao ao modo
de percepo e entendimento dos diversos
sistemas normativos. Entre as dcadas de 1920
e 1930, as obras de Mareei Mauss e de Bronis-
law Malinowsk revigoraram o modo de com
preenso das formas de regulamentao social
diferentes dos sistemas jurdicos ocidentais,
expandindo o debate sobre as fronteiras da lei.
O artigo de Radcliffe Brown (1973), intitulado
O direito primitivo1', embora tenha sido escrito
na dcada de 1930 e tambm chamasse a aten
o para a temtica do direito em sociedades
sem Estado, teve pouco impacto na formao
de um campo de discusso sobre o assunto,
uma vez que definiu alei em termos de controle
social realizado atravs de sanes legais organi
zadas (Nader, 2002). Essa viso contrasta, como
veremos, com as influentes obras de Mauss e
Malinowski, as quais, em que pesem diferen
as, atriburam legitimidade aos diversos proces
sos de controle social que encorajavam a ordem,
Com a obra Ensaio, sobre a ddiva: forma e
razo d troca nas sociedades arcaicas, escrito no
incio dos anos 1920, Mareei Mauss marcou
significativamence esse campo de estudos, tra
zendo um novo olhar para refletir sobre a fun
damentao dos contratos entre os homens e,
por conseguinte, o funcionamento dos siste
mas sociais normativos. O trabalho de Mauss
(2003) importante porque deu uma inteligi
bilidade s obrigaes, normas e contratos so
ciais das sociedades ditas primitivas. Apesar
de ainda permanecer vinculado a uma lingua
gem que, de certa forma, poderamos conside
rar evoucionista, j que pretendia estudar qual
a regra de direito e de interesse que nas socieda
des do tipo atrasado q arcaico fazia com
que o presente recebido fosse obrigatoriamente
retribudo, Mauss contribuiu no sentido de
recolocar, dentro do direito moderno europeu,
questes presentes no direito das sociedades
primitivas e vice-versa.* Esse olhar marca uma
virada fundamental em relao aos tericos evo-
lucinistas: o invs de estudar as sociedades
primitivas para subordin-las sociedade
europeia da poca, Mauss desejava estudar os
contratos primitivos tambm para iluminar as
pectos pouco conhecidos de sua prpria socie
dade, stbeleeendo uma equivalncia entre o
direito europeu e o direito primitivo.
Para responder s suas questes sobre o
direito, as obrigaes e as prestaes totais, o
autor estudou comparativamente a temtica das
trocas que se faziam na forma de presentes (o
que chamou de prestaes), que seriam volun
trios (aparentemente livres e gratuitos), mas
que, na verdade, propunham serem obrigatoria
mente' dados e retribudos (coercitivos e inte
ressados). Estudou diferentes sociedades, da
Polinsia, Melansia e Noroeste americano, alm
de servir-se da pesquisa do direito nas sociedades
arcaicas. Atravs dessa pesquisa, Mauss (2003)
viu a possibilidade de explicar o que chamou
de um sistema de direito que pressupe a troca
permanente de presentes: a obrigao de dar, a
obrigao de receber e a obrigao de retribuir.
A pergunua de Mauss (2003) dirigiu-se priorita
riamente s questes da moral contratual e s
ideias que presidem a troca: Qual a regra de
direito e de interesse que, nas sociedades de
tipo atrasado ou arcaico, faz com que o presente
recebido seja obrigatoriamente retribudo',
Que fora existe na coisa dada que faz com que
o donatrio a retribua? (Mauss, 2003, p. 188).
Atravs da indicao de um jurista maori
que salientou que os objetos eram dotados de
hau, isto , de espritos que impulsionavam o
destinatrio do presente a devolv-lo, obrigato
riamente, ao primeiro doador, Mauss (2003)
afirmou que o lao de direito, o lao pelas coisas,
era um lao de almas. Dessa forma, a natureza
do vnculo jurdico maori que criava a transmis
so de uma coisa era uma ligao de almas, j
que. a prpria coisa tinha uma alma. Havia,
portanto, uma troca constante de uma matria
espiritual que compreendia coisas e homens,
numa relao de direitos e deveres simtricos e
contrrios, na qual existia uma mistura de laos
espirituais entre, de um lado, as coisas que per
tenceriam alma e, de outro lado, entre os
indivduos e os grupos que se tratariam como
coisas. Recusr-se a dar, receber ou retribuir
equivaleria a declarar guerra; seria negar a aliana
e a comunho, Por isso, como j salientou Bru
no Karsenri (1997), h um elemento de rivali
dade contido no dom: a troca do dom no
uma troca qualquer de reciprocidade, uma
troca singular que tem a particularidade de ser,
ao mesmo tempo, um combate. A singularida
de do dom exatamente a de perpetuar o lao
social no mesmo momento em que ele est em
perigo. Da a.importncia fenomenal que Mauss
atribui fora da ddiva, ao lao: , sobretu
do, a fora, do dom que Mauss discute, em
detrimento dos direitos e das obrigaes elabo
rados pelo contrato (Karsenri, 1997). Mais do
que a normatividade, Mauss privilegiou a obri
gao moral permanente instaurada pelo dom,
que perpassava a obrigao jurdica da troca.
Bronislaw Malinowski outro autor que
influenciou decisivamente qs estudos antropo
lgicos sobre formas de regulao social, tanto
a partir da anlise do kulaj efetivado pela
populao dos arquiplagos da Nva Guin
(Malinowski, 1976), quanto pela publicao,
em 1926, da obra Cri?ne e costume na sociedade
selvagem. Neste livro, Malinowski (2003) con
cordou com a interpretao de Mauss (2003)
acerca da inexistncia de dons livres e tambm
se aproximou dos seus interesses no sentido de
se preocupar em discutir em que consistiam as
formas do direito e da ordem, expressando uma
caracterstica dos estudos da poca de questio
namento sobre como funcionavam os sistemas
normativos e quais eram os seus fundamentos.
No entanto, diferentemente da catalogao clas-
sificatria dos evolucionisras e tambm da com
parao bibliogrfica de Mauss, Malinowski
slient a importncia do estudo dos costumes
legais atravs da observao direta - o que tam
bm qualificou tais costumes como dinmicos
ao invs de estticos, como na tradio evolu-
cionista. Em vez de estar dialogando com teri
cos do direito e da economia clssica, como
53
Matiss estava na poca de seus escritos sobre a
ddiva, Malinowski marcou a anlise sobre o
direito primitivo como um objeto antropol
gico por excelncia, inaugurando um espao
de problemas e questes a serem investigadas
pr cientistas sociais.
O objetivo de Malinowski, semelhante ao
de Mauss, era investigar o direito primitivo
como possibilidade de acessar diversas foras
que contribuem para a ordem e a coeso social.
Entretanto, diferentemente daquele autor, que
privilegiou as trocas como fundamento do so
cial, na medida em que possibilitam o estabele
cimento de relaes sociais e condensam trocas
materiais, espirituais, comunicativas, estticas,
religiosas etc., Malinowski enfatizou a organi
zao social, enfocando a interdependncia in
dividual e o carter cerimonial dos atos como
foras propulsoras da coeso social. A iei e a
ordem foram definidas por um sistema de obri
gaes: a soma dos deveres, privilgios e reci-
procidades que liga os indivduos entre si, na
medida em que cada indivduo ou comunida
de depende de outros para viver.
Por isso, Malinowski (2003) critica a ideia
de ausncia dos direitos individuais e de domi
nao completa do indivduo pelo grupo social.
De acordo com o autor, haveria uma lacuna no
estudo sobre legalidade primitiva devido ao
excesso de nfase das regras grupais em detri
mento do que representa o indivduo. Este
visto como obedecendo a leis grupais com uma
obedincia servil e submissa - ideia que diz
estar presente tanto nas propostas evolucionis-
tas da noo de casamento grupai, proprie
dade grupai e comunismo, quanto nos pres
supostos da Escola Sociolgica Francesa acerca
do fato social. Tanto as abordagens de uma
hipotrofia das regras como as anlises do tipo
hipertrofia das regras ignorariam os mecanis
mos de obrigao no impostos, mas respalda
dos socialmente por motivos complexos, cuja
fora produziria a ordem social. Dessa forma. 0
autor salienta a relevncia de se considerar no
apenas os mecanismos de punio ou a sub
misso geral s tradies, mas os incentivos
psicolgicos e sociais que subjazem organiza
o social, dando-lhe uma dinmica especfica.
Malinowski, ao ressaltar o interesse indivi
dual e a obedincia a certos sentimentos sociais,
explicitamente salientou: nas transaes, sem
pre h encrenca. Nessa perspectiva, o conflito
e a transgresso esto presentes como possibili
dades da dinmica social. Entretanto, as leis
no tm o carter de mandamentos religiosos
estabelecidos de modo absoluto: as regras sem
pre so elsticas e ajustveis. Assim tambm as
regras no so arbitrrias: so arranjadas em ca
deias de servios recprocos, nas quais os gru
pos fazem um jogo de concesses mtuas. Mas
h diversos tipos de regras: de casamento, de
boas maneiras, do sagrado etc. As regulamen
taes legais constituem apenas um tipo espe
cfico no conjunto dos costumes: so aquelas
sentidas e consideradas obrigaes de uma pes
soa e direitos de outra, sendo sancionadas pelo
mecanismo social da fora compulsria, basea
do na dependncia mtua. Esse mecanismo
realizado no arranjo de direitos corresponden
tes aos relacionamentos, sendo ritualizado, ou
seja, realizado de maneira cerimoniosa. Assim,
a lei no um fenmeno independente; ao
contrrio, representa um aspecto importante
da estrutura, mais do que um arranjo fechado
da vida tribal. Como parte de sua estrutura,
tem uma funo bem especfica: reprimir cer
tas propenses naturais, limitar e controlar os
instintos humanos e impor um comportamen
to compulsrio, assegurando um ripo de coo
perao baseado em mtuas concesses e sacri
fcios para seu funcionamento.
As pomcas metodolgicas e a
consolidao da Antropologia do
Direito
Apesar de tanto Malinowski como Mauss
terem escrito obras importantes para o estudo
54
antropolgico das regras do direito, o subcampo
da. Antropologia do Direito efetivamente se
constituiu enquanto uma rede de dilogo disci
plinar com interesses prprios a partir dos anos
1940. Foi fundamental, para tanto, a publica
o do livro The Cheyenne Way: conflictandcase
law inprimitivejurispmden.ee (1941), dos nor
te-americanos Edward Hoebel e Kad Llewel-
lyn, que uniram os esforos etnogrficos de um
(Hoebel, antroplogo) aos interesses sobre
jurisprudncia de outro (Llewellyn, professor
de direito da Universidade de Coldmbia). O
livro tornou-se um clssico da Antropologia do
Direito porque desenvolveu o mtodo do es
tudo dos casos de disputas como primordial
para o entendimento dos processos legais tri
bais, focalizando a quebra das leis e seus resul
tados, isto , a lei em ao. E tambm impor
tante por conra dos debates em torno da
perspectiva jurdca do "realismo legal, ad
mirada por Llewellyn e que primava pelos prin
cpios da experincia ao invs dos princpios
formais. N.o prefcio, os autores, que compar
tilharam a experincia de campo entre os
Cheyenne no vero de 1935, enfatizam essa
perspectiva, articulando-a com a valorizao
antropolgica, trazida por Hoebel, dos modos
culturais de resoluo de conflitos entre os cha
mados povos primitivos. Os autores escreve
ram que cada caso estudado no devia ser en
tendido apenas como uma maneira de acessar a
doutrina legal dos povos pesquisados, mas tam
bm como um estudo das pessoas em conflito,
das instituies em tenso, dos modos como
leitos e especialistas na resoluo de disputas
dedicavam-se a essa tarefa (Llewellyn e Hoe
bel, 1941, p. vii),
No entanto, talvez a mair contribuio
dos autores tenha sido o incio de uma refle
xo sobre uma metodologia especfica para o
estudo de questes relacionadas s normas, con
flitos e regulamentaes sociais o estudo de
casos de conflitos que se associou ao processo
de especializao, na Antropologia, do campo
analtico da Antropologia do Direito ou An
tropologia Legal. Hoebel e Llewellyn viram os
casos de disputa como os lugares privilegiados
de estudo do que hoje chamamos legal. As
sim, uma das propostas dos autores era de que
a lei no apenas servia na regulamentao de
comportamentos, mas tambm para o traba
lho de resolver desordens decorrentes da que
bra da lei. Haveria trs caminhos de explorao
da relao da lei na cultura: o ideolgico, que
referente s leis e normas, que devem controlar
os comportamentos, isto , modos ideais a
partir dos quais as aes reais devem ser consi
deradas; o descritivo, que enfatiza os modos que
os comportamentos realmente ocorrem; o es
tudo de casos de conflito, que privilegia a in
vestigao da matria e motivao do conflito
e dos procedimentos em relao sua exis
tncia. Apesar das trs orientaes citadas es
tarem relacionadas, Hoebel e Llewellyn suge
rem que so s casos de disputa que dramati
zam as normas ou um conflito entre nrmas
que poderia ter ficado latente: It forces cons
cious attention; it forces the defining ofissues.
It colors the issues, too, as they are shaped,
with the personalities which are in conflict,
and with matters, of face , and with, other
flavors: of the: culture (Hoebel e Llewellyn,
1941, p. 21).3
A anlise dos casos e seus componentes,
assim como as reflexes acerca de suas relaes
com a estrutura social tornaram-se ponto cen
trai nos estudos da poca, porque possibilita
vam discutir como diferentes sociedades trata
vam as disputas. Na medida em que os casos de
disputas estavam presentes em sus variadas
formas e expresses em todas as sociedades, a
perspectiva era de que seu estudo contribuiria
para a expanso das comparaes entre socie
dades e, possivelmente, no desenvolvimento
de conceitos analticos transculturais. Nesse
processo, ao mesmo tempo em que se conso
lidou um campo de pesquisa tom preocu
paes, mtodos e pesquisadores em dilogo,
55
tambm houve a restrio do esmdo das leis,
normas e contratos aos espaos delimitados do
estudo de casos de disputas. Se, por um lado,
verdade que o estudo de caso chamou a aten
o dos antroplogos legais para a anlise das
regras para alm de sua forma abstrata, isto ,
para a relevncia da observao concreta das
situaes em que tais regras tomavam vida, por
outro lado, algumas crticas apontaram o privi
lgio da disputa em si, em detrimento dos pro
cessos sociais dos quais a disputa legal fazia par
te. No entanto, possvel identificar na obra
de Hoebei e Llewellyn um paralelo com as preo
cupaes de Malinowski e Mauss: as questes
de pesquisa estavam focadas na estrutura, or
ganizao e equilbrio social.
Um pouco mais tarde, durante os anos
1950-60, o debate eni torno da criao de um
campo especfico de estudo antropolgico
tomou a forma de uma polmica metodolgica
sobre o uso de categorias e conceitos ocidentais
para descrever normas., costumes e regras de so
ciedades no-ocidentais. Classicamente conhe
cido como o debate Gluckman versus Bohan-
nan, suas questes enfocaram o prprio estatuto
do campo da Antropologia do Direito e sus
construes terico-metodolgicas. fl debate
inseriu-se nas preocupaes acerca das noes
de dvida e contrato e suas possibilidades
conceituais para descrio e anlise de fenme
nos no-ocidentais:
A discusso da poca foi reunida numa
coletnea intitulada A?itropologia do Direito.
Estudo comparativo das categorias de dvida e
contrato, organizada por Shelton Davis (1973),
que conceituou a Antropologia do Direito
como sendo a investigao comparada da defi
nio de regras jurdicas, da expresso de con
flitos sociais e dos modos atravs dos quais tais
conflitos so institucionalmente resolvidos.
Nessa definio, a comparao assumiu um
valor fundamentai como instrumento meto
dolgico e terico de produo do conheci
mento; da a importncia sobre o debate co
locado. Na mesma coletnea, Davis assinalou
que a ateno dos estudiosos dessa rea estava
centrada no direito enquanto categoria, re
gra e cdigo e que o ponto de partida de
uma Antropologia do Direito seria o direito
como uma forma especfica de ideologia social,
uma linguagem atravs da qual as sociedades
culturalmente expressariam conceitos de direi
tos e deveres legais entre os homens. O autor
afirmou ser central para os estudos da poca a
preocupao metodolgica acerca de como pas
sar do entendimento etnogrfico para a gene
ralizao comparativa, onde insere o debate
entre Gluckman e Bohannan. Resumindo o
argumento da polmica, Davis destaca que,
enquanto Gluckman estava interessado em es
tabelecer aquilo que era sociologicamente geral
nas sociedades tribais, Bohannan preocupava-
-se com quilo que era culturalmente especfi
co dosTiv, uma tribo semibanto de agriculto
res de subsistncia e de criadores que viviam ao
norte da Nigria,
Contudo, o debate era mais abrangente
do que a simples constatao de interesses dife
renciados de pesquisa: o que estava em jogo era
a prpria natureza do estudo antropolgico.
Por um lado, Gluckman (1973) acentuava as
possibilidades comparativas, procupando-se
em enfatizar as similaridades entre o direito
europeu e o africano, a partir do estudo dos
Barotse. Por outro lado, Bohannan (1973)
defendia a impossibilidade de uma traduo
das categorias legais dos universos tribais para a
teoria jurdica ocidental e defendia a interpre
tao do direito Tivcomo um sistema de folk
nativo e no luz dos sistemas de folk ' dos
advogados ocidentais.
Na obra The ideas in Barotse jurisprudence,
publicada em 1965, Max Gluckman salienta
qu todas as relaes entre os Barotse .so
concebidas em termos de dvida, traando
paralelos com o direito ingls e romano antigo
e tambm com outras sociedades tribais.4
Gluckman (1965) sustenta seu argumento
56
na apresentao e reviso da obras de vrios
autores, derndo-se naanlise das produes
de Leach (1954) e Bohannan (1957). A par
tir do estudo Feiro por Leach entre os gru
pos ocupantes das montanhas da Birmnia,
Gluckman (1965) ressalta o uso da categoria
hka, que traduzido como dvida. Critican
do a associao feita por Leach entre a ideia
Kachin de dvida e o conceito de obrigao
social, orientada peia equivalncia da palavra
dvida com obrigao, Gluckman salienta que
o conceito Kachin de dvida encobriria uma
variedade de obrigaes que decorrem de dife
rentes tipos de relaes, sendo fundamental
entender ento o modo de associao entre a
multiplicidade de relaes que so encobertai
pela ideia de dvida, em geral no seu sentido
material.
Segundo Gluckman (19.65), essa proble-
matizao poderia ser realizada se Leach tivesse
colocado a sua anlise em perspectiva, traba
lhando de forma a estabelecer relaes histri
cas e comparativas com outros estudos. Para
Gluckiiian, o estudo de Leach mostra como
uma tribo geogrfica e culturalmente distante
dos Barotse tem a mesma ideia de dvida pre
sente entre o grupo que estudou. Gluckman
ressalta que, assim como entre os Barotse, a nfase
do direito entre os Kachin associa-se s conven
es que regulamentam cada reiao de status,
atribuindo-se um imenso valor s transaes
com propriedades por serem indicadoras de
direitos e deveres de status. A importncia da
interseo entre relaes de status e proprieda
des que explicaria a nfase.dada ao pagamen
to da dvida, seja para saldar as dvidas existen
tes, seja para reparar ofensas.
A mesma relao de uma sociedade tribal
com a noo de dvida sugerida, segundo
Gluckman (1965), pela leitura da obra de
Bohannan (1957): Justice andjudgement among
the Tiv ofNigma. No entanto, Gluckman critica
o autor porque teria insistido no carter nico
dessa associao, ressaltando a impossibilidade
de examinar as. categorias Tiv em termos dos
conceitos da cincia e do direito ocidental. Para
Gluckman, as advertncias de Bohannan so
importantes, porm acabariam por impossibi
litar a anlise do direito comparado. Segundo
as palavras do autor:
Essas advertncias so importantes; nis a
insistncia na especificidade cultural de
sistemas folk parece-me desviar a ateno
de Bohannan das semelhanas dentro das
diferenas, permitindo formularem-se
mais claramente os problemas do direito
de uma sociedade e os d direito compa
rado. Ele afirma a necessidade de com
parao (pp. 120-214), mas no explica
como se pod comparar aquilo que apa
rentemente nico, e isso porque no ob
serva o direito Tiv luz do direito ingLs
antigo. O direitoTsv visto como um sis
tema no mesmo plano do sistema romano,
da ele poder chamar tanto o direito ro
mano quanto o Tiv e o dos trobrindses
de sistemas dtfolk. O direito Tiv merece
uma considerao independente, mas, as-
sm como o direito Barotse, tem um para
lelo com a fase. primitivano digo a pior
fase do direito europeu (Gluckman,
1973, p. 38).
Essa tarefa de realizar grandes associaes
entre categorias presentes em diferentes socie
dades tribais , por sua vez, vista com receio
por Bohannan. Em seu texto Etnografia e.
comparao em Antropologia do Direito, pu
blicado originalmente em 1969, Bohannan
(1973) assinala que a tentativa de comparao
entre termos cm sentidos e histrias diferencia
dos extremamente perigosa para a etnografia.
Combatendo a forma de anlise proposta por
Gluckman, ele salienta que:
Resumindo, se um item singular ou no
o que menos interessa a seu respeito,
57
exceto em estudos difusionistas. O que
importante a maneira como se ajusta ao
sistema conceptual mais amplo de quem o
utiliza. Parec-me que quando se faz com
paraes prematuramente, esta tarefa es
pecfica recebe muito pouca ateno, ge
ralmente acarretando prejuzos para a
etnografia (Bohannan, 1973, p. 107).
Falando de sua prpria obra, Bohannan
rejeita a aproximao entre os Tiv e a cincia do
direito ocidental, afirmando que os Tiv no
desenvolveram uma cincia do direito. Para
Bohannan (1973), para tornar as duas mat
rias comparveis: [...] o etngrafo tem que fa
zer pelos Tiv o que eles no fizeram por eles
mesmos; encontrar uma teoria Tiv sobre a ao
legal, sobre o que Gluckman chama muito ade
quadamente de ao forense (Bohannan,
1973, pp. 104-5).
Pertinente para os ruriios dos debates da
Antropologia do Direito da poca, possvel
perceber uma continuidade das preocupaes
em torno do uso e comparao entre cate
gorias, que chega at os dias atuais. A difcil
aplicabilidade de noes como "lei, cortes e
juizes em anlises transculturais tomada por
Roberts (1978), por exemplo, como a prin
cipal razo pela perda do interesse que per
cebe, na Antropologia britnica aps a dcada
de 1970, pelo campo da Antropologia jurdi
ca (Fuller, 1994). De outro lado, o debate
em torno das possibilidades comparativas ou
privilgio de estudos com focos mais "locais
renova-se contemporaneamente devido a ques
tes em torno das aplicaes de tratados e le
gislaes internacionais em contextos nacio
nais, ou mesmo sobre a perdnncia de retricas
hegemnicas, como a dos direitos humanos,
em contextos com outras concepes sobre
dignidade humana. Tais discusses revigoram
o campo de estudo das relaes entre direito e
cultura, assim como as possibilidades meto
dolgicas das anlises antropolgicas.
Quando os ndios somos ns8: o
Direito Ocidental como Objeto de
Estudo
A perspectiva processualista
Nos anos 19.60 1970, os estudos: das
sociedades no-ocidentais continuaram a se efe
tivar, mas iniciaram-se tambm os estudos so
bre o direito ocidental. Uma crtica marcante
nessa poca dirigiu-se ao estudo do sistema le
gal atravs da anlise de suas regras e aplicaes
especficas em espaos determinados, como as
cortes Ou s estudos de casos, tomados como
vculos.pra entender a estrutura normativa e
o equilbrio social. Da nfase nas estruturas e
regras legais, passava-se a privilegiar a lei como
um processo. O importante livro de Sally Falk-
-Moore (1978), significativamente chamado
Lciw as aprocess: a.n anthropological approach,
um manifesto nesse sentido. Segundo a autora,
o antroplogo legal deveria se debruar na an
lise dos processos nos quais as disputas eram
resolvidas e as normas elaboradas. Tais proces
sos deveriam ser compreendidos como dinmi
cos e no tendentes somente ao equilbrio so
cial. Outra caracterstica do modelo processual
que, diferentemente do modelo estrutural
fiincionalista. focalizava as pessoas imersas em
redes de relaes sociais, tomando decises ba
seadas em inmeros fatores concorrentes e no
somente restritas a uma racionalidade legalista,
amparada em regras e formalizadas em cdigos
jurdicos (NadereTodd, 1978).
Nos anos 1970, paralelamente nfase no
modelo processualista, emergiram questes re
ferentes dominao d classe, no que se
convencionou chamar como uma perspectiva
do direito como dominao {Falk-Moore,
2001). Bourdieu o cientista social de desta
que desta abordagem, inspirada nos referen
ciais marxistas que trazem as relaes assimtri
cas de poder para o centro da anlise social.
Bourdieu (1989) descreve-se como se opondo
tanto ao formalismo, que afirma a autonomia
58
absoluta da forma jurdica com relao ao mun
do social., quanto ao. instrumentalismo, que.
concebe o direito corno um reflexo ou um uten
slio a servio dos dominantes. Para o autor,
preciso buscar o fundamento social da viso
corrente da autonomia do direito e perceber
as condies histricas necessrias para seu sur
gimento, que se do mediante lutas no seio do
campo, de poder. A lgica dessas lutas est
duplamente determinada: (a) pelas relaes de
fora que lhe conferem s estrutura e que
orientam as lutas de concorrncia; (b) pela l
gica interna das obras jurdicas que delimitam,
em cada momento, o espao das possibilidades
e as solues propriamente jurdicas.
Segundo Bourdieu, um das fundamentos
sociais da criao de uma "autonomia das for
mas jurdicas o trabalho de racionalizao que
visa aumentar q desvio entre os profanos e os
profissionais do direito, que tem por objetivo
fazer com que as normas jurdicas paream to
talmente autnomas e independentes das rela
es de fora que o direito sanciona e consagra.
A leitura e a interpretao dos textos jurdicos
seriam, para o autor, maneiras de apropriao
da fora simblica que se encontra, no texto
jurdico, sendo importante a retrica da impes
soalidade e da neutralidade jurdica, as quais
contribuem para a formao de uma postura
universalizante, a um s tempo mscara ideo
lgica e prpria expresso do funcionamento
do campo jurdico.
Nos anos. 1980, a perspectiva de Bour-
dieu foi questionada, tanto por enfocr quase
exclusivamente os mecanismos sociais de cons
tituio de poder d campo jurdico em detri
mento de formas criativas de seu enfrentamen-
tq, quanto por ser problemtica num contexto
de otimismo social e poltico da poca. O adven
to dos movimentos feministas, as mudanas
sociais, s mtodos contraceptivos os movi
mentos pelos direitos civis nos Estados Unidos
fizeram com que houvesse pouco espao para o
que Falk-Moore (2001) denomina de uma an
tropologia com foco na conformidade. Com
as mudanas sociais e polticas, a lei comeou a
ser percebida, pelos pesquisadores, como pos
svel de ser usada numa variedade de formas,
por pessoas e grupos agindo de acordo com
seus interesses. Isso no excluiu a dimenso do
poder nas anlises, pois os pesos diferenciais
do poder so vistos como fazendo parte das.
negociaes possveis entre os envolvidos nos
processos legis. No entanto, o poder passou a
ser percebido no mais como uma entidade
localizvel, somente encontrada no Estado ou
nos rgos jurdicos: a partir das inspiraes de
Foucauh (1979, 1996) nesse campo de estu
do, o poder passou.a ser analisado como uma
relao, sendo, portanto, negocivel e inevita
velmente acompanhado. de resistncia.
O Estado tomado como um ente que
no o nico emissor de normas: ao contrrio,
coexiste com outras foras sociais como religio,
relaes de vizinhana, pertenas tnicas, ge-
racionais e de gnero, que exercem formas de
controle social. A Antropologia do Direito, nas
sociedades ocidentais, caberia a anlise no ape
nas de sistemas legais oficiais, representados por
um Estado burocrtico, constitudo e repre
sentado em seu sistema jurdico, mas tambm
das diversas formas em que h a criao, dis
tribuio e transmisso de autoridades, Essa
constatao de que todas as sociedades so plu
rais nas suas composies e que isso se reflete
nos ordenamentos legais dirigiu a ateno dos
estudiosos para a caracterstica variada ds for
mas de legalidade presentes em qualquer so
ciedade ou grupo estudado, assim como para a
interseo entre diferentes sistemas legais ope
rando num mesmo, contexto, uma caracters
tica de determinados ordenamentos jurdicos
que vem sendo denominada de pluralismo
legal.
As norte-americanas Nader e Yngvesson
(1974), em texto intitulado On studying eth-
nography of law and its consequences., salien
tam que possvel apontar duas abordagens.
59
que marcaram o incio da discusso sobre a ques
to do pluralismo, jurdico na literatura antropo
lgica: a primeira seria representada por Pospisil.
que argumentou que todas as sociedades so
plurais na medida em que so compostas por
vrios tipos de grupos sociais; a segunda refe
rida por M. G. Smith, que afirma que a socie
dade plural um tipo especfico de sociedade
que se distingue das sociedades homogneas,
caracterizadas pelo compartilhamento, pelos
seus membros, das mesmas instituies bsicas
de poltica, economia, educao, religio e fa
mlia. Nder e Yngvesson destacam que a
Antropologia privilegiou a ideia de homoge
neidade e que os estudos do fenmeno do plu
ralismo, ao contrrio, tem ressaltado muitos
aspectos analiticamente interessantes: os ml
tiplos usos do sistema jurdico de acordo com
sexo, idade, classe social, os conflitos decorren
tes da existncia de sistemas normativos diferen
ciados e a questo do pluralismo jurdico em
novas naes cujos sistemas legais refletem o
andgo colonialismo.
A emergncia dessas questes, tidas como
elementos de renovao para a anlise antropo
lgica na perspectiva dessas auroras, vista com
certo cuidado por Chris Fuller (1994), autor
britnico que discute a temtica da perda do
interesse da Antropologia de seu pas pelos es
tudos sobre a lei no contexto ps-dcada de
1970. Fuller argumenta que, enquanto nos
Estados Unidos a Antropologia Legal perma
nece seduzindo antroplogos, na. Inglaterra te
ria perdido terreno em funo de que muito
dos seus esforos recentes foram desenvolvidos
a partir do enquadramento do pluralismo le
gal", o que afirma ser urn campo de pesquisa
em expanso, dominado por acadmicos do
direito. Para Fuller. a coexistncia entre lei esta
tal e no-estatal define a agenda dos estudiosos
do pluralismo legal, embora a prpria expres
so pluralismo legal seja, em sua opinio, um
tanto quanto difusa e contestvel. Seguindo
Merry (1988), autor diferencia o pluralismo
legal clssico (focaliza primeiramente a relao
entre leis nativas e estrangeiras em contextos
coloniais e ps-coloniais), das novas formas de
pluralismo (existncia de ordens normativas
plurais dentro de sociedades ocidentais). Mas
adverte: como um conceito analtico, o plura
lismo legal deficiente, na medida em que tan
to a coexistncia de ordens normativas plurais
seria um fato universal, quanto o uso do termo
legal reproduziria construes analticas cen
tradas na lei. Para o autor, as ordens legais no
so todas equivalentes e o pluralismo legal en
volveria, ao menos parcialmente, uma relao
de dominao e possvel resistncia.
Em que pese as importantes contribuies
de Fuller (1994), relevante destacar trs abor
dagens contemporneas e distintas que vm
marcando a Antropologia, ao problematizar a
existncia de ordens normativas diversas nas
sociedades e culturas estudadas. O pluralismo
foi abordado de forma clara nas propostas do
socilogo portugus Suza Santos (19.88,
1989, 1995, 2000a) e nos trabalhos vincula
dos Antropologia do Direiro norte-america
na, de Merry (1990) e Ewicke Silbey (1998).
Clifford Geertz (1997), embora menos vincu
lado ao subcampo da Antropologia do Direito,
em seu ensaio sobre fatos e leis em uma pers
pectiva comparativa tambin defende que o
fenmeno do pluralismo jurdico no uma
realidade passageira, mas uma situao consoli
dada em muitos pases ps-coloniais.
O pluralismo jurdico e a nfase nos
saberes locais
Souza Santos foi um dos primeiros pes
quisadores, no campo da Sociologia e da An
tropologia do Direito, a retomaras anlises so
bre produes jurdicas no-estatais (fora.
paralela ou mesmo contraestatais), nas socieda
des com a presena do Estadp. Eeq sua obra
seminal, O discurso e o poder: ensaio sobre a So-
ciologia da retrica jurdica (1988), comparou
a produo jurdica estatal com a produo
60
jurdica realizada numa favela carioca, que cha
mou de Pasrgada. A pesquisa efetivou-se no
incio dos anos 1970 e trouxe como resultados
a evidncia de que, em Pasrgada, a associao
de moradores existia enquanto um frum ju
rdico sendo uma agncia de interveno nas
relaes sociais entre vizinhos e em conflitos
sobre habitao e terra. As concluses do autor
chamaram a ateno para a existncia de um
direito paralelo, no oficial, que exstia mar
gem do sistema jurdico oficial, chamado pelos
moradores de direito do asfalto:
Pressupe-se, deste modo. que, no mesmo
espao geopoltico, neste caso o Estado-
nao brasileiro, haja mais do que um di
reito ou ordem jurdica. Mais concretamen-
te, pressupe-se que o direito de Pasrgada
seja um autntico direito (Souza Santos,
1988, p. 64).
A obra de Souza Santos focalizou os pro
cedimentos e mecanismos de ao desse direito
local (linguagem, silncios, mediao etc.),
contrapondo-o aos mecanismos de ao do di
reito estatal, Com procedimentos diferencia
dos, mas com uma estrutura homloga, o au
tor pde propor uma ampliao da noo de
direito, assinalando que a vida social produz
inmeras outras juridicidades ou legalidades,
que convivem cm a legalidade oficial. Segun
do o autor, o direito pode ser considerado
[um] conjunto de processos regularizados
e de princpios normativos, considerados
justiciveis num dado grupo, que contri
buem para a criao e preveno de litgios
e para a resoluo destes atravs de um dis
curso rgumenttivo, de amplitude vari
vel, apoiado ou no pela fora organizada
(idem, p. 72).
Existiriam, portanto, diversos poios de
produo jurdica, ampliados medida que se
somam contextos. Nas sociedades capitalistas,
onde a homogeneidade sempre precria, in
meras contradies das dimenses sociais, pol
ticas, culturais e classistas podem assumir dife
rentes expresses jurdicas. O pluralismo jurdico
teria 1ugar sempre que essas contradies se con
densem na criao de espaos sociais mais ou
menos segregados, no seio dos quais se criem
litgios, resolvidos atravs de recursos normati
vos internos. De acordo com o autor, a amplia
o do conceito de direito, assim como a im
portncia da noo de pluralismo jurdico tm
a mesma funo no conjunto de suas anlises: a
revelao que o direito ocupa o centro poltico
das contradies entre classes sociais.
Em outras obras, o autor tambm prope
a noo de interlegalidade (Souza Santos,
1995, 2000a), para designar a relao ou a
combinao entre diferentes ordens jurdicas.
Para ele, existiriam seis poios principais de pro
duo da legalidade: (1) o universo domstico;
(2) o da produo; (3) o do mercado; (4) o da
comunidade; (5) o da cidadania; e (6) o global.
Tais poios conviveriam e se interpenetrariam,
na medida em que representariam diferentes
espacialidades e temporalidades s quais as pes
soas esto sujeitas, nas suas produes de signifi
cado e vida social. A noo de interlegalidade
pretende dar uma dinamicidade s relaes ou
combinaes entre ordens normativas distin
tas, uma vez que seus contedos, muitas vezes,
se contaminam e produzem hbridos normati
vos. Como podemos ver tambm, tal noo
tenta abarcar os nveis macro e micro das rela
es entre pessoas e entre pessoas e instituies.
Uma perspectiva semelhante, no que diz
respeito ao enfoque de que as instituies legais
no tm o monoplio sobre os conceitos e pro
cedimentos normativos, trazida pela Antro
pologia norte-americana, a partir dos anos 1980.
Ewick e Silbey (1998), por exemplo, propem
um novo conceito, o de legalidades. Para as
pesquisadoras, a legalidade pode.ser usada
para nos referirmos aos diversos significados,
61
fontes de autoridade e prticas culturais que
so comumente reconhecidas como legais, sen
do que a lei designaria apenas as formas insti
tucionalizadas de autoridade. A 'legalidade'
seria um emergente produto das relaes so
ciais, em vez de um aparato externo atuando
sobre a vida social, imagem que a ideia de "lei
comumente evoca. Nesse caso, as fronteiras da
legalidade no so institucionais e as pessoas
podem reconhecer a influncia de uma legali
dade, mesmo que no seja uma lei formal
mente estabelecida como regra de direito.
Ewik e Silbey focalizam prioritariamente
a perspectiva dos litigantes, seus relacionamen
tos sociais e os significados que elaboram para
as diversas possibilidades de ordenao norma
tiva. Tal perspectiva pode ser considerada um
ponto importante de distino entre as anlises
da Antropologia do Direito norte-americana e
os estudos de Souza Santos (1988,2000a) acer
ca do pluralismo jurdico, os quais privilegiam
os mecanismos e formas de construo das or
dens normativas, \lerry (1990), posteriormen
te, avanou nos estudos da rea trabalhando
com o que chamou de conscincia legal, que
denominou como sendo os modos pelos quais
as pessoas entendiam e usavam a lei. Cons
cincia, de acordo com o entendimento da
autora, a maneira como as pessoas conside
ram normal ou natural o modo de fazer as coi
sas, seus padres habituais de falar e agir, o seu
senso de entender o mundo, A conscincia,
nesse sentido, no se refere a algo intencional,
mas se define como uma ao e prtica habi
tual. Para a autora, de um lado necessrio
focalizar as decises feitas pelos litigantes, as
suas decises estratgicas na luta pelos seus in
teresses e os contextos culturais e institucionais
dentro dos quais as decises so feitas. De ou
tro lado, a anlise deve ser feita entendo-se a lei
como uma ideologia, ou seja, como um con
junto de smbolos que esto sujeitos a vrios
tipos de interpretaes e apropriaes. A dis
puta , ento, um processo de construo de
significados ou, mais precisamente, um con
fronto de significados no qual a lei configura e
coloca em ao um conjunto de sentidos hege
mnicos, entrecruzando relaes de poder com
relaes de sentido.
A terceira referncia importante sobre
o pluralismo jurdico trazida no ensaio de
Clifford Geertz (1997) sobre fatos e leis numa
perspectiva comparativa. Geertz, ao escrever
sobre a problemtica das leis, inicia seu texto
com uma observao que j descreve muito de
seu entendimento sobre a questo do direito: o
autor afirma que tanto o direito como a Antro
pologia s funcionam luz do saber local.
Sua nfase nos significados e no nas regras e
procedimentos que informam a criao dos
universos jurdicos. Para ele, a parte jurdica
do mundo no simplesmente um conjunto
de normas, regulamentos, princpios e valores
limitados, mas parre de uma maneira especfica
de imaginar a realidade. A descrio de um fato
seria um processo de representao e, nesse sen-
rido, o direito no apenas refletiria a realidade,
mas tambm a construi ria-tanto na descrio
dos fatos como na elaborao das leis.
Para Geertz, a questo de anlise no como
descobrir os fatos e como instituir o direito,
mas so as prprias concepes sobre o que
fato, sobre o que a lei e a relao que existe
entre fatos e leis. Tal afirmao evidencia a im
portncia do que o autor chama de saber lo
cal para a compreenso do direito. Rejeitando
as vises funcionalistas (consideradas muito
polticas e instrumentais) ou estrururalistas (vis
tas como supondo uma autonomia do direito),
correntes na produo da Antropologia Legal,
Geertz reitera a necessidade de uma viso her
menutica para pensar o direito: como uma
maneira de dar um sentido especfico a coisas
especficas, em lugares especficos. Defenden
do a investigao das bases culturais do direito,
a comparao antropolgica no se centraria na
procura de estruturas comuns aos diversos sis
temas de direito, ou na possibilidade de uso de
cercas categorias legais em diferentes contextos
(como no debate Gluckman versus Bohannan,
por exemplo), mas se daria no entendimento
ds diversos sentidos de justia, o que chamou
de sensibilidades jurdicas, A tarefa de uma
traduo interculrural seria possvel atravs
de uma espcie de transformao de formas
locais de sensibilidade jurdica em comentrios
recprocos, de modo. a que se realcem murua-
mente. Para Geertz, a pluralidade de sensibili
dades jurdicas existe e no deixar de existir,
sendo uma condio solidificada e no algo tran
si rrio ou. um desajuste temporrio.
Apesar de extremamente vlida e revigo
rante para os estudos da rea da Antropologia
do Direito, os estudos sobre a caracterstica plu
ral dos sistemas normativos tm recebido algu
mas crticas importantes. Nader (2002), por
exemplo, critica a abordagem de Souza Santos
(1988, 1989 e 2000a) sobre o "pluralismo le
gal, na medida em que assinala que a noo de
"pluralismo impede de verihcar os diferenciais
de poder presentes nas diversas ormas de lega
lidade, conotando uma igualdade que a aurora
pensa ser impossvel de existir. A noo de po
der tambm est no centro dos debares acerca
da obra de Geertz, cuja crtica mais comum a
de sua desconsiderao das relaes de poder.6
Assim, diz-se que, ao mesmo tempo em que o
direito uma forma depensamento., tambm
um locas de.exerccio de poder.
Segundo Richard Wilson (1997), na an
lise de Geertz (1997) haveria nfase na lei como
forma de pensamento, em detrimento da viso
da lei como exerccio de poder. Para o autor, a
questo seria pensar: como o poder habita o
significado? Wilson considera que as categorias
legais no so apenas produtos da imaginao
social, mas so tambm sistemas operativos e
formas de coero e. controle. Alm disso, ele
assinala as novas realidades trazidas pelo contex
to contemporneo, em que h uma intensa cir
culao de certas ideias, conceitos e retricas,
ultrapassando domnios locais. Tais elementos
indicariam a necessidade de uma Antropologia
que explore como os sistemas legais operam em
contextos sociais e culturais especficos, ao mes
mo tempo que, da perspectiva comparativa, se
detenha no estudo da formao e desenvolvi
mento de paradigmas legais dominantes.
Perspectivas Contemporneas: os
Circuitos de Produo e Disseminao
de ideias e Prticas
A partir da dcada de 1990, a preocupa
o com a circulao de Ideias e prticas entre
contextos diversificados - os processos de glo
balizao e a temtica das hegemonias legais,
por exemplo passa a marcar significativamen
te as anlises anrrplgicas. O livro d Nader
(2002), em si mesmo uma reviso do conjunto
dos trabalhos antropolgicos desenvolvidos no
campo da Antropologia do Direito, evoca exa
tamente essa necessidade contempornea de
considerar a circulao de ideias e conceitos entre
universos locais, nacionais e transnacionais. Se
gundo a autora, os novos; modos de estudo
nesse campo devem incluir, por exemplo, os
processos de transplantes legais,, a justia missio
nria e a globalizao econmica como parte
das realidades locais. Como tendncias ge
rais no campo da lei aps a Segunda Guerra
Mundial, Nader cita o desenvolvimento e a
expanso dos movimentos pelos direitos hu
manos sob a liderana das Naes Unidas e
com suas razes na filosofia liberal euro-ameri-
cana; o ataque aos litgios ciyis e a conscincia
de direitos nos Estados Unidos, com o cresci
mento das Resolues Alternativas de Dispu
tas (ADR); e a expanso de uma combinao
entre o secular e o sagrado, em que a morali
dade dos processos de resoluo de disputas
acaba sendo altamente influenciada por Ideo
logias religiosas. Segundo a autora, qualquer
estudo da relao entre lei e sociedade, mesmo
que 'local, no pode ignorar tais processos
amplos de circulao de discursos e influncias
63
hegemnicas entre q local, nacional e in-
ternacionaJ/rransnacGnal, as quais produ
zem e reproduzem uma multiplicidade de re
lao de foras.
Um dos temas de amplo debate no circui
to das atuais interrogaes antropolgicas a
questo dos direitos humanos, problemtica
que, segundo Richard Wilson (1997), recebeu
ateno tardia por parte dos antroplogos. Uma
das razes para esse interesse tardio seria, se
gundo o autor, a nfase em seu mtodo localis-
ta. A outra razo seria o privilgio histrico de
um conceito de cultura que privilegia o con
senso e a normarividade, tomando-se a cultura
como uma entidade em vez de um processo.
Arguindo em favor dos estudos sobre a relao
entre direitos humanos, cultura e coniexro,
Wilson prope uma abordagem para os estu
dos sobre a lei e direitos humanos em que a
universalidade dos direitos humanos vire uma
questo de contexto, necessitando de anlises
situacionas. Isso porque, segundo Wilson, a
globalizao dos direitos humanos no. implica
apenas um processo de homogeneizao e in
tegrao, mas envolve tambm uma prolifera
o da diversidade. As interpretaes a respeito
da doutrinados direitos humanos e seus relacio
namentos com as vrs.es legais-formais devm
ser descobertas e no assumidas.
Outra observao de Wilson de que a
polaridade universalismo versus relativismo pou
co contribui para pensarmos em processos glo
bais e suas interaes, expresses e apropriaes
locais. No que diz respeito ao estudo do direito
e de leis transnacionais, Wilson (1997) argu
menta no sentido de uma nfase na procura de
seus significados e usos particulares, sendo ne
cessrio um estudo detalhado dos direitos hu
manos de acordo com as aes e intenes de
atores sociais inseridos em um contexto mais
amplo de constrangimentos e poderes institu
cionalizados, A tarefa do antroplogo seria es
tudar as interconexes e interaes de proces
sos legais operando em diferentes nveis, Isso
porque os direitos so concebidos como embe
bidos em ordens normativas locais, assim
como em redes de poder e significado que se
estendem para alm do local. Wilson con
clui: Thus our study of human rights beco
mes an exploration of how rights-based nor
mative discourses are produced, translated and
materialized in a variety of contexts (Wilson,
1997, p. 13)-3
Os mais recentes estudos de Souza Santos
(2000a e 2000b) trazem luz outra proble
mtica de grande apelo contemporneo: a cres
cente visibilidade judicial. O autor chama esse
fenmeno de consenso judicial que pode
ser visto como uin dos quatro consensos libe
rais hegemnicos globalizados, formados ain
da pelo consenso da economia neoliberal, pelo
consenso do Estado fraco e pelo 'consenso
da democracia liberal (Souza Santos., 2000).
Para ele, h uma srie de presses internacio
nais para reformulaes judiciais, motivadas
pelo novo contexto neoliberal que elege o Ju
dicirio como salvaguarda de um Estado no-
-intervencionista. Embora atento a tais proces
sos, o autor tambm salienta que seus efeitos e
construes nas prticas dos diversos sistemas
de justia so eminentemente plurais, depen
dendo de contextos particulares que lhe im
buem de sentidos. Isso porque qualquer globa
lizao no produz apenas homogeneidade, mas
tambm a diversidade e a desigualdade. A ideia
de uma cultura global , para Souza Santos
(2000a e 2000b). claramente um projeto da
modernidade.
A recente coletnea o rganizada p or J oh n
e Jean Comaroff (2006a), intitulada Law and
disorder in the postcolony tambm tematiza a
expanso do discurso sobre direitos, deten
do-se especialmente nos universos ps-colo-
niais. Os aurores chamam a ateno para o fato
de existirem dois processos aparentemente
contraditrios, que se fazem notar no contex
to contemporneo dos estados ps-coloniais:
de um lado, o fetichismo da lei expresso na
64
reformulao de novas constituies federais,
cortes de justia e uso da lei para resolver ques
tes polticas; de outro, a disseminao do dis
curso da violncia e de uma realidade onde se
descreve a ausncia de lei. Eles perguntam: Os
Estados ps-coloniais so mais violentos do que
outros Estados-naes? Como possvel expli
car a coincidncia entre a descrio da desordem
e uma fixao por legalidade? Essas duas ten
dncias sero contraditrias? Sero eles, de fato,
dois lados de um paradoxo? Ou apenas dife
rentes aspectos de um fenmeno mais amplo?
O argumento de John e Jean Comaroff
objetiva mostrar como a lei e a desordem en-
conrram-se inexoravelmente ligadas. Existiria
uma dialtica entre ordem e.desordem, confi
gurada por mecanismos neoliberais de desre-
guiamentao e novos modos de mediar tran
saes humanas. Nessas condies, a violncia
no parece repudiar a regra da lei ou as opera
es do mercado, mas se apropriar d sus for
mas, criando modos paralelos de produo e
estabelecendo um simulacro da ordem social.
Crimes realizados pela internet, industriada
falsificao de documentos e produtos, contra
bando de mercadorias e trfico de drogas so
alguns exemplos de produes da ilegalidade
que encontram nos pases ps-coloniais um es
pao amplo de existncia, mas cujo mercado
no se esgota nesses mesmos pases. As novas
geografias do crime, acabam articulando a cri
minalidade interna aos Estados-naes com a
criminalidade que os perpassa, em amplos cir
cuitos de sua produo e consumo. Dada sua
forma de insero e posio na poltica econ
mica mundial, assim como suas redes de dis
tribuio, tais modos de produo da ilegali
dade encontrar-se-iam interligadas com a
prpria ordem.
Na perspectiva dos Comardfif (2006b),
portanto, os discursos sobre violncia e desor
dem no so simplesmente resultados ou refle
xos de uma realidade sociolgica, mas parte vi
tal da prpria produo da ordem. Isso torna
compreensvel o clamor por legalidade e fora
da lei que marca a produo das novas demo
cracias dos universos ps-coloniais. Contudo,
os autores salientam que, embora essa realidade
seja mais visvel nos pases ps-coloniais, per
ceptvel tambm nos pases do Norte, do
universo anglo-saxo e europeu. Nesse caso, o
combate ao caos produzido pela criminalidade
e a guerra contra a violncia acabam legi riman
do tanto polticas d enrijecimento legal como
urna srie de polticas de excepto, realizadas em
riome de um bem moral supostamente su
perior: a produo da ordem social.
Consideraes Finais
Esse texto foi uma incurso sobre o modo
como a Antropologia vem abordando os dom
nios do legal como objeto de estudo. Atravs
de uma breve descrio das principais obras de
referncia da Antropologia do Direito ou An
tropologia Legal, espero ter evidenciado o fato
de que impossvel compreender a prpria for
mulao de teorias antropolgicas e escolhas
dos obj etos de estudo seno a partir da anlise
de sua interseo com contextos sociais e polti
cos. Esses domnios polticos e sociais influen
ciaram na definio dos focos empricos das
pesquisas, metodologias e ngulos analticos
udlizados pelos estudiosos.
Ao campo de estudos caracterizado, pelo
interesse colonialista europeu e anglo-saxo no
desvendar das formas de regramento social de
culturas no-ocidenrais adiciona-se o interesse
contemporneo na tematizao das prprias
relaes entre nveis de produo diferenciados
de criao da ordem na geografia mundial e de
suas possibilidades de transformao. Ao mes
mo tempo, universos ocidentais centrais pas
saram a ser objeto de estudo, trazendo novas
luzes e pertinncias do estudo da produo da
legalidade e sua relao com a promoo da
diversidade e desigualdade no mundo contem-
porneo. Relaes de dominao e formao
65
dc hegemonias legais passaram a coexistir num
espao de questes nas quais as dinmicas do
pluralismo legal - das maneiras coexistentes
das prticas de administrao de disputas, e
suas inscries culturais de significado - tam
bm detm importncia.
Embora no tenha sido explorado em mais
detalhe neste texto, relevante dizer que, para
alm da conjugao das noes de cultura e
poder, as novas questes de interesse da An
tropologia do Direito trazem desafios metodo
lgicos importantes. Como j escreveu Falk-
-Moore (2001), a proliferao de trabalhos
endereados anlise dos direitos humanos,
aos requisitos da democracia e aos obstculos
para sua realizao muitas vezes extrapolam os
limites de contextos locais, tradicionalmente
referidos como o iocus privilegiado dos estu
dos etnogrficos, As problemticas atinentes
s relaes nacionais e transnacionais no
facilmente acessveis observao di retavm
provocar as reflexes antropolgicas, tanto no
sentido propriamente metodolgico como acer
ca do entendimento do papel da cultura na
anlise dos fenmenos sociais. Essas reflexes
tm dado origem a diferentes possibilidades de
trabalho em um campo mltiplo de possibi
lidades de pesquisa que no pode ser resumido
a uma perspectiva homognea.
Como j escreveram Starr e Collier (1989),
h uma impossibilidade de classificar homo
geneamente as pesquisas na rea, sendo pos
svel indicar, no mnimo, duas perspectivas di
ferenciadas, as quais recortavam as nfases
privilegiadas dos estudos apresentados: uma
perspectivaprocessualista, cujos focos eram os
processos sociais de difuso de hegemonias le
gais, e uma perspectiva culturalista, cujo objeto
privilegiava a dimenso cultural de criao e
incorporao de modos de resoluo de dis
putas, assim como os enquadramentos cultu
rais das noes de direitos e justia. Nesse
contexto, dois desafios parecem instigantes: (1)
de um lado, estudar os significados de lei e
dos processos d disputa nos diversos contex
tos em que so produzidos e apropriados, sem
isol-los de outras influncias diversas, restrin
gindo a anlise somente ao campo jurdico/le
gal ou aos processos que, por vezes, ultrapas
sam os domnios locais; (2) de outro lado,
transformar a circulao de ideias e prticas em
objeto antropolgico por excelncia, investi
gando suas condies de possibilidades e redes
de inteligibilidade.
Pesquisadores que dialogam com o primei
ro desafio entendem que. embora o contexto
atual das pesquisas tenha se movido para alm
do nvel local, no sentido de incluir tambm a
circulao de ideias, conceitos e retricas entre
os nveis nacional e inter/transnacional, tal
circulao de alta ordem somente adquire sig
nificado quando relacionada com nveis
particulares de apreenso e ressignificao. Tra-
ta-se, assim, da possibilidade de analisar a cons
truo das leis e normas como artefatos cultu
rais, simultaneamente configurados atravs de
dinmicas transnacionais. De outro lado, pos
svel tambm enfrentar o desafio de estudar a
prpria circulao e disseminao de ideias e
prticas entre nveis distintos de ao e apre
enso. Tal perspectiva fornece um amplo esto
que de possibilidades de interrogaes, pois,
quando estudada luz da perspectiva antro
polgica, pode iluminar os processos de for
mao de hegemonias e suas condies de
possibilidade. Nesse caso, trata-se de tentar en
tender como relaes de poder e significado se
entrecruzam em contextos concretos, embora
mldplqs.
Todas essas dimenses de possibilidades
atuais do trabalho antropolgico conduzem a
novos desafios para pensar o prprio estatuto
poltico da atividade antropolgica. Em um
contexto social que renova a importncia das
leis e da legalidade como propulsoras da ordem
social, talvez haja um importante espao de
contribuio antropolgica na problemati-
zaco desse fetiche contemporneo, como
denominaram Jean e John Comaroff (2006b).
E aqui cabe destacar que a anlise dos clssicos
da Antropologia do Direiro revela sua renova
da: importncia: quando associada com as an
lises mais recentes sobre o tema, pode ajudar a
desvendar as iluses que naturalizam algumas
pretenses de ordenao social e suas condi
es de (im)possibIlidade.
Notas
1 Sobre a produo brasileira, destacam-se: Bevilqua (2008), Cardoso de Oliveira (2002,2008),
Cardoso de Oliveira e Cardoso de Oliveira (1996), Corra (1981,1 983), Debert, Gregori e
Beraldo de Oliveira (2008), Deberr. Gregori e Piscitelli (2006), Fonseca (1995, 2000),
Fonseca, Faria eTerto (2004), Fonseca e Schuch (2009), Kant de Lima (1995, 2008), Kant
de Lima, Amorim e Burgos (2003), Kant de Lima, Amorim e Mendes (2005), Kant de Lima
et a l (2008), Machado (1996, 2003a, 2003b, 2006, 2008), Schrkzmever (2004, 2007,
2008), Schuch (2008a, 2008b, 2009), Sigaud (1979, 1980, 1996) e Sigad e LEstoile
(2006).
2 Na bibliografia brasileira destacam-se os trabalhos de Lanna (2000,2009), Lanna e Graeber
(2005), Alartins (2008) e Sigaud (1999 e 2007) como comentrios analticos sobre a questo
do dom na obra de Mareei Mauss. Os artigos de Godbout (1998), Caill (1998), Fournier
(2003) e Sabourin (2008)J presentes em revistas nacionais da rea d Cincias Sociais, tambm
so referncias importantes para o entendimento da perspectiva maussiana.
3 Segundo minha traduo: Ele fora a ateno consciente; ele fora a definio das questes.
Ele tambm colore as questes tal como elas so formadas, com as personalidades que esto em
conflito, com as matrias da face5e com outros sabores da culrur.
4 Uma obra que rev as contribuies de Gluckman Antropologia do Direito foi editada por
Gtilliver (1978), constituindo-s;e em excelente material sobre o tema.
5 Ess expresso foi inspirada no ttulo do livro de Kanr de Lima (1985), que constituiu a
academia brasileira e norte-americana como objetos d estudo antropolgico.
6 Para uma recuperao das crticas sobre a obra deGeertz e seu debate, ver Ortner. (199.9,
2005).
7 Para Nader (2002), a justia missionria relaciona-se com a expanso de misses religiosas
realizadas originalmente em pases colonizados, mas que se pode perceber ainda hoje atravs da
introduo da moralidade crist em espaos como Nova Guin. A ateno para esse fenmeno
da interseo entre lei e prticas missionrias surgiu quando Nader (1990) verificou a existn
cia do que chamou de "ideologia da harmonia entre os Zapotecas, no Mxico. Para a autora,
atravs do que chama de cortes missionrias houve a disseminao de modelos de harmonia
como forma de pacificao social.
8 Segundo minha traduo: Assim o nosso estudo de direitos humanos torna-se uma explora
o de como os discursos normativos base de direitos so produzidos., traduzidos e materiali
zados em vrios contextos.
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Artigo rcbid em niaio/2008
Aprovado em maro/2009
Resumo
Antropologia do Direito: Trajetria e Desafios Contemporneos
As diferentes analises sobre o papel da lei na sociedade, assim como as vrias formas que podemos pensar
o relacionamento entre cultura e processos de resoluo de conflitos tm sido o principal objetivo dos
estudos da chamada Antropologia do Direito. Durante o ltimo sculo, antroplogos estudaram diferen
tes sociedades, e iniciamos o sculo XXI com novos e complexos objetos de estado. Este artigo pretende
analisar as relaes entre lei e sociedade como objeto de estudo antropolgico, tazendo uma reviso
histric-crtica das principais abordagens desenvolvidas sobre o assunto.
Palavras-chave; Antropologia do Direito; Teoria antropolgica; Lei. e sociedade.
Abstract
Anthropology of law: Trajectory and Contemporary Challenges
The different analyses concerning the role of law in society, as well as the various ways we can think about
the relationship between culture and processes of conflict resolution have been the main focus of the field
of "'anthropology of law." During the last century, anthropologists studied many kinds of societies, and we
began the 21s' century with both new challenges and complex subjects of research. This paper aims to
analyze the relations between law and society as an object of anthropological study, providing a critical
historical review' of the main approaches that have been developed since the first anthropological research
on this issue.
Keywords: Anthropology of Law; Anthropological theory; Law and society.
Resum
Anthropologie du Droit: trajectoire et dfis contemporains
Les diffrentes analyses propos du rle de la loi dans ia socit ainsi que les diverses faons par lesqueles
nous pouvons penser le rapport entre la. culture et les processus de rsolution de conflits ont t le
principal objectif de ce que lon appelle l Anthropologie du Droit. Pendant ce dernier sicle les anthropo
logues ont tudi les diffrentes socits. Nous avons, ainsi, commenc le XXP sicle avec de nouveaux
et complexes objets derud. Get article propose l tude des rapports entre l loi et l socit en tant
quobjet dtude anthropologique, en procdant une rvision historique et critique des principaux
abordages dvelopps sur le sujet.
Mots-ds: Anthropologie du Droit; Thorie Anthropologique; Loi er Socit.
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