2014 ApuntesDerechoAdministrativo (SEGUNDA PARTE)

APUNTES DE DERECHO ADMINISTRATIVO
PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA

1


SEGUNDA PARTE

Profesor: Daniel Joaqun Munizaga Munita
Profesor de Derecho Administrativo
Magster en Derecho

SANTIAGO, MAYO DE 2014

2

ORGANIZACIN DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO EN CHILE

Breve explicacin sobre el Organigrama de la Administracin del Estado, elaborado
por la Contralora General de la Repblica (ao 2007):
Lo que figura debajo del Presidente de la Repblica, unido por lneas continuas,
corresponde a la Administracin Centralizada que acta amparada bajo una sola persona
jurdica: el Estado o Fisco.
Debajo de las dos lneas diagonales y cortadas, se encuentran numerosas personas
jurdicas, diferenciadas del Estado, que corresponden a la Administracin
Descentralizada, que se vinculan con el Presidente a travs de la supervigilancia de un
Ministerio.
Inmediatamente bajo el Presidente, aparecen cuatro entidades descentralizadas en las
cuales ste ejerce la supervigilancia de manera directa, no a travs de un Ministerio.
Debemos tener presente que de acuerdo a las Leyes 20.402 y 20.417, dos de esos
servicios, la Comisin Nacional de Energa y la Comisin Nacional del Medio Ambiente,
pasaron a integrar con otra estructura y organizacin, como entidades descentralizadas
funcionalmente, los nuevos Ministerios de Energa y del Medio Ambiente,
respectivamente. As por ejemplo, la nueva institucionalidad del medio ambiente,
recientemente modificada por la Ley 20.417, de 2010, junto con crear el Ministerio del
Medio Ambiente, cre el Servicio de Evaluacin Ambiental y la Superintendencia del
Medio Ambiente, ambos servicios pblicos descentralizados funcionalmente.
En casi todos los Ministerios (salvo cuatro de ellos), existe una desconcentracin
territorial, que se representa con una lnea quebrada, y est constituida por las
Secretaras Regionales Ministeriales. En el caso del Ministerio del Interior, bajo la lnea
quebrada no hay SEREMIS, sino Intendentes y Gobernadores.
En consecuencia, resulta fcil distinguir entre la Administracin Centralizada y la
Administracin Descentralizada.
La Contralora General de la Repblica y el Banco Central de Chile, no tienen lnea
continua ni tampoco dos lneas diagonales cortadas respecto del Presidente de la
Repblica, vale decir no se vinculan con l por jerarqua ni por supervigilancia, pero
forman parte de la Administracin del Estado, como entidades constitucionalmente
autnomas e independientes. Actualmente, en esa misma categora debera figurar el
Consejo para la Transparencia, cuya creacin se origina en la ley de qurum calificado
N 20.285.
Lnea punteada: La supervigilancia que ejerce el Ministerio del Interior sobre los
Gobiernos Regionales y las Municipalidades (345), es especial y distinta.
Seremis: Son los representantes del Ministerio en las regiones, los nombra el Presidente
de la Repblica a propuesta del Intendente, oyendo al Ministro respectivo. Los Ministerios
de Defensa Nacional, Interior, Relaciones Exteriores y Ministerio Secretara General de la
Presidencia carecen de Seremis.

Es necesario hacer presente que este Organigrama del ao 2007, est obsoleto en
cuanto a la ubicacin orgnica de una serie de servicios pblicos, no considera
importantes cambios estructurales que han ocurrido en la Administracin del Estado a
contar de ese ao, incluso de cambio de nombre de algunas entidades, y podra inducir a
confusin, si no se realizan las actualizaciones correspondientes.

3
LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO EN CHILE

La Administracin del Estado constituye un conjunto de rganos cuya finalidad es la
prosecucin del Bien Comn. Para obtener esa finalidad, estos rganos realizan la
actividad funcional que el ordenamiento jurdico les asigna. Existe entonces una funcin
administrativa radicada en rganos estructurados para cumplirla, o sea, una estructura o
complejo orgnico que administra y una actividad destinada a administrar.
La funcin administrativa es aquella actividad del Estado destinada a dar satisfaccin y
atender de un modo permanente y continuo las necesidades pblicas, para la obtencin
de las finalidades de Bien Comn.
En conformidad con el artculo 3 de la Ley Orgnica Constitucional N 18.575, la
Administracin del Estado deber observar los principios de responsabilidad, eficiencia,
eficacia, coordinacin, impulsin de oficio del procedimiento, impugnabilidad de los actos
administrativos, control, probidad, transparencia y publicidad administrativas y
participacin ciudadana en la gestin pblica, y garantizar la debida autonoma de los
grupos intermedios de la sociedad para cumplir sus propios fines especficos, respetando
el derecho de las personas para realizar cualquier actividad econmica en conformidad
con la Constitucin Poltica y las leyes.
Los principios de eficiencia y eficacia estn implcitos en el concepto mismo de la funcin
administrativa, porque cuando el Artculo 3 dice que las necesidades pblicas deben
atenderse de manera continua y permanente, incorpora las ideas de eficiencia y
eficacia, ya que si estos principios no se observan, habra falta de servicio y, por ende, no
se cumplira con la funcin administrativa.
La Administracin del Estado presenta, en consecuencia, dos aspectos: uno orgnico,
en cuanto es un conjunto de rganos y organismos a los cuales la CPR y la ley les
han encargado la funcin de administrar y otro material o funcional, que est
constituido por la funcin administrativa.
El estudio de la organizacin administrativa del Estado comprende tanto los rganos que
el propio Estado ha establecido para el ejercicio de la funcin administrativa
(Administracin Centralizada, Administracin Descentralizada y las entidades
independientes), como tambin a aquellas organizaciones que aunque exceden
estructuralmente el marco orgnico de la Administracin del Estado, por tener una
naturaleza jurdica de Derecho Privado, ejercen algunas funciones administrativas y en las
cuales el Estado o sus organismos participan o tienen representacin y que hemos
denominado Administracin Invisible.
Administracin del Estado o Administracin Pblica:
El uso de las expresiones Administracin Pblica o Administracin del Estado debe
equipararse, porque significan exactamente lo mismo. El artculo 38 de la CPR hizo
sinnimos los trminos Administracin de Estado y Administracin Pblica. Esto fue
corroborado por el Tribunal Constitucional, cuando inform la Ley 18.575 (informe
preventivo y obligatorio, porque revisa la constitucionalidad de las leyes orgnicas
constitucionales, leyes interpretativas de la Constitucin y normas de Tratados
Internacionales que versen sobre materias de LOC), declarando que son trminos
sinnimos. La utilizacin de la expresin Administracin Pblica, es slo para destacar
que los rganos que la constituyen no son entidades o personas jurdicas privadas o
particulares.
Bajo la vigencia de la CPR de 1925, se consider que Administracin Pblica y
Administracin del Estado no eran lo mismo. Se estimaba que la Administracin del
Estado era el gnero y la Administracin Pblica equivala slo a la administracin
centralizada (una especie). Este error provino de la reforma constitucional de 1943.
4
La Administracin del Estado se radica en el Gobierno, de acuerdo al Captulo IV, artculo
24 CPR, que dispone que al Presidente de la Repblica corresponden el gobierno y la
administracin del Estado.
En Chile, ni el Gobierno, ni la Administracin del Estado o la Administracin Pblica se
reconocen como personas jurdicas de derecho pblico.
Por esta razn, a la Administracin Pblica o Administracin del Estado tenemos que
ubicarla en una o ms personas jurdicas de derecho pblico, porque es a travs de ellas
en que los entes abstractos pueden expresarse como sujetos de derecho. Podemos
afirmar que orgnicamente, la Administracin del Estado se expresa o manifiesta a travs
de personas jurdicas de derecho pblico.
Personas jurdicas de Derecho Pblico en las cuales debe ser ubicada la
Administracin del Estado:
1) Estado o Fisco: Es la persona jurdica mayor, corresponde a la administracin
centralizada, que se relaciona con el Presidente de la Repblica a travs de la
jerarqua.
2) Otras personas jurdicas de Derecho Pblico, diferenciadas de la persona jurdica
Estado, aunque integradas en la organizacin administrativa. Son las entidades
que corresponden a la Administracin Descentralizada, que se relacionan con el
Presidente de la Repblica a travs de la supervigilancia. En esta administracin
pblica descentralizada, ubicamos dos tipos de entidades:
a. Descentralizadas territorialmente: Municipalidades y Gobiernos Regionales
b. Descentralizadas funcionalmente: Instituciones Autnomas (o servicios
pblicos descentralizados) y Empresas del Estado.
Las Municipalidades y los Gobiernos Regionales corresponden a los dos tipos de
descentralizacin, tanto funcional como territorial. Otras entidades como los Servicios de
Salud y las Universidades estatales de carcter regional, corresponden a la
descentralizacin funcional, aunque algunos autores estiman que en ellas tambin
concurren elementos de la descentralizacin territorial.
La mayora de las entidades que figuran en el organigrama, son funcionalmente
descentralizadas.
Dentro de la descentralizacin funcional, encontramos dos tipos de entidades:
a) Servicios pblicos descentralizados, llamados tambin instituciones autnomas,
y b) Las empresas del Estado, creadas por ley de qurum calificado y como personas
jurdicas de derecho pblico; por ejemplo: Empresa Nacional del Petrleo, FAMAE
(Fbricas y Maestranzas del Ejrcito).

La Casa de Moneda de Chile, que en el organigrama del ao 2007 figura como un servicio
pblico centralizado dependiente del Ministerio de Hacienda, cambi su naturaleza
jurdica en virtud de la ley de qurum calificado N 20.309, publicada en el Diario Oficial de
2 de Diciembre de 2008, transformndose en una sociedad annima, vale decir, en una
persona jurdica de derecho privado. (Ley N 20.039, Artculo 2.- De acuerdo con la
autorizacin establecida en el artculo anterior, el Fisco, representado por el Tesorero
General de la Repblica, y la Corporacin de Fomento de la Produccin en conformidad a
su ley orgnica, constituirn, dentro del plazo de seis meses contado desde la fecha de
publicacin de esta ley, una sociedad annima que se denominar Casa de Moneda de
Chile S.A., la que se regir por las normas de las sociedades annimas abiertas,
quedando sometida a la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y Seguros.).
La Contralora General de la Repblica siendo una entidad independiente, que no tiene
vnculo de jerarqua ni de supervigilancia con el Presidente de la Repblica, carece de
personalidad jurdica propia, lo que constituye un contrasentido, porque para actuar debe
hacerlo amparada en la personalidad jurdica del Estado, a la cual fiscaliza.
5
Personalidad Jurdica del Estado y de otros organismos administrativos:
Naturaleza jurdica de las personas jurdicas o sujetos de derecho:
Determinar la naturaleza jurdica de las personas jurdicas tiene implicancias sociolgicas
y filosficas, adems de jurdicas propiamente tales. Existen diversas teoras, que se
pueden agrupar en tres criterios:
1. Los que sostienen que la persona jurdica es una ficcin de derecho, de acuerdo a la
cual se le supone existencia jurdica y para fines jurdicos a entes que no tienen expresin
real (Savigny).
2. Segn otros autores, los nicos que tienen personalidad son los seres humanos, los
entes sociales no pueden tener personalidad. Las relaciones jurdicas de los entes
sociales se explican por otros conceptos, tales como el patrimonio de afectacin de
bienes o el patrimonio colectivo posedo por un conjunto de hombres (Planiol).
3. Hay otros que consideran que estos entes abstractos son personas reales, es la
llamada Teora de la realidad, que rechaza la ficcin, e incluso dentro de este criterio,
algunos autores asimilan a la persona jurdica al organismo humano.
El Artculo 55 del Cdigo Civil define a las personas (naturales) como todos los individuos
de la especie humana, cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condicin. La
personalidad es una categora jurdica o atributo que debe reconocerse a todo ser
humano. Cabe preguntarse si puede atribuirse la personalidad a un ente abstracto, a una
entidad social o colectiva.
Segn el Cdigo Civil chileno, la persona jurdica es una ficcin de derecho, una ficcin
legal, de acuerdo al artculo 545, con que se inicia el Ttulo XXXIII del Libro I, que refiere a
las personas jurdicas de derecho privado sin fines de lucro.
El Artculo 545 CC, que se refiere a las personas jurdicas, las define como una persona
ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles y de ser
representada judicial y extrajudicialmente.
"Art. 545 (modificado por Ley 20.500, de 2011). Se llama persona jurdica una persona
ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada
judicial y extrajudicialmente.
Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia
pblica. Las corporaciones de derecho privado se llaman tambin asociaciones.
Una asociacin se forma por una reunin de personas en torno a objetivos de inters
comn a los asociados. Una fundacin, mediante la afectacin de bienes a un fin
determinado de inters general.
Hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter."
Clasificacin de las personas jurdicas:
El Cdigo Civil las clasifica entre corporaciones (o asociaciones) y fundaciones. Ms
adelante, se refiere a las personas jurdicas de derecho pblico, de lo cual se desprende
otra clasificacin, distinguindose entre personas jurdicas de derecho privado y de
derecho pblico.
Las corporaciones y fundaciones son organizaciones que tienen por objeto la prosecucin
de una finalidad moral o de beneficencia. En las corporaciones o asociaciones, el sustrato
reconocido jurdicamente es un grupo de personas que se asocian para perseguir un fin
ideal; en las fundaciones, es un patrimonio de afectacin a un fin determinado de inters
general.
El Cdigo Civil reconoce tambin como personas jurdicas a las sociedades con fines de
lucro, pero el artculo 547 las deja afuera del Ttulo XXXIII del Libro I, debiendo regirse por
otros ttulos del Cdigo Civil y por el Cdigo de Comercio. En el inciso segundo, el mismo
artculo agrega que tampoco se extienden las disposiciones de este ttulo a las
corporaciones o fundaciones de derecho pblico, que se rigen por leyes y reglamentos
especiales.
6
El hecho que las personas jurdicas de derecho pblico no se rijan por el Ttulo XXXIII del
Libro I del Cdigo Civil, significa que su organizacin y administracin no se rige por las
normas que se establecen para las corporaciones y fundaciones de derecho privado sin
fines de lucro. Sin embargo, en otras materias especficas, tales como bienes, prelacin
de crditos, prescripcin, dominio, sucesin y otras, se sujetan al Cdigo Civil.
El artculo 547 del Cdigo Civil menciona, por va ejemplar como personas jurdicas de
derecho pblico a la nacin, el fisco, las municipalidades, las iglesias, las comunidades
religiosas y los establecimientos que se costean con fondos del erario. Estas
corporaciones o fundaciones tienen entonces, una base corporativa o fundacional. El
Estado (Nacin Fisco) y las Municipalidades son corporaciones que agrupan a personas
que viven sobre un mismo suelo. Los establecimientos que se costean con fondos del
erario seran fundaciones, en cuanto habra un patrimonio destinado al cumplimiento de
determinados fines. Los establecimientos pblicos, que fueron creados en el siglo XIX
(establecimientos que se costean con fondos del erario) son el antecedente remoto de la
descentralizacin funcional de los servicios pblicos descentralizados. Desde antes de la
dictacin del Cdigo Civil ya exista un establecimiento pblico: la Universidad de Chile
(1842), porque precisamente se financia con fondos del erario y es una persona jurdica
de derecho pblico distinta del Estado.
Es necesario precisar que Don Andrs Bello hizo sinnimas las expresiones Estado y
Nacin. En sus Principios de Derecho Internacional, expresa: Nacin o Estado es
una sociedad de hombres que tienen por objeto la conservacin y felicidad de los
asociados, se gobierna por leyes positivas emanadas de ella misma y es duea de una
porcin de territorio. Segn este concepto, algunos creen que habran dos personas
jurdicas: el Estado (o Nacin) y el Fisco.
Del contexto del Cdigo Civil, se desprende que la expresin Estado es tambin sinnima
de Fisco. Debemos seguir el orden de raciocinio de don Andrs Bello y as llegamos al
Art. 589, que al clasificar los Bienes Nacionales, que son aquellos que pertenecen a la
nacin toda, distingue entre Bienes nacionales de uso pblico y los bienes del
Estado o Fiscales, haciendo sinnimos los trminos Estado y Fisco.
En definitiva para don Andrs Bello la persona jurdica de derecho pblico Estado es
una sola: en algunos casos la llama Nacin y otras veces Fisco.
Cuando el Estado acta en el mbito econmico a travs de la actividad empresarial en
las empresas del estado, se rige fundamentalmente por normas de Derecho Privado y
cuando acta en ejercicio de de sus potestades pblicas para realizar la funcin
administrativa a travs de actos imperativos, se rige por el Derecho Pblico. Pero en
ambos casos, la personalidad jurdica es de Derecho Pblico.
Criterios para distinguir una persona jurdica de Derecho Pblico de una persona
jurdica de Derecho Privado:
1. El origen: La persona jurdica de Derecho pblico encuentra su origen en la CPR o en
la Ley. Las personas jurdicas de Derecho privado tienen su origen en la autonoma de la
voluntad que manifiestan los particulares.
2. La potestad de Imperio: Las personas jurdicas de Derecho Pblico tienen potestad de
imperio, que les permite dictar normas e impartir rdenes de carcter obligatorio, de lo
que carecen las personas jurdicas de derecho privado (potestad de imperio: sus
resoluciones son vinculantes para los administrados, proviene de la soberana). El
artculo 6, inciso 2, de la LOC 18.575 prohbe expresamente que entidades privadas
puedan ejercer potestades pblicas. Una excepcin a esta regla la constituye el caso de
CONAF, que ser analizado ms adelante.
3. Carcter de servicio pblico: Las personas jurdicas de Derecho Pblico tienen este
carcter y estn integradas, en cuanto a su organizacin, en la Administracin del Estado.
La excepcin la constituyen las iglesias y comunidades religiosas, que para el Cdigo Civil
7
era slo la Iglesia Catlica, Apostlica y Romana. Actualmente, en virtud de la ley 19.638
de 1999, todas las dems iglesias, son tambin personas jurdicas de derecho pblico y
no pertenecen a este concepto de servicio pblico estatal.
4. Finalidad: La nica finalidad que pueden perseguir es el bien comn. Este punto fue
analizado anteriormente, a propsito de las diferencias entre la Administracin Pblica y la
Administracin Privada.
Estos criterios no sirven por separado, deben utilizarse copulativamente. Por ejemplo,
cuando se crearon en 1981 las Corporaciones de Asistencia Judicial (antes de ellas, la
atencin jurdica para pobres estaba radicada en los Consultorios para Pobres del Colegio
de Abogados), la ley que las cre les otorg personalidad jurdica, pero no dijo si era de
Derecho Pblico o de derecho privado. Ante esta situacin, la Contralora examin la ley,
aplic los criterios y concluy que eran personas jurdicas de Derecho Pblico,
descentralizadas funcionalmente y que estaban sometidas a la supervigilancia del
Presidente de la Repblica a travs del Ministerio de Justicia.
Atribucin de voluntad de las Personas Jurdicas:
Para actuar en el mbito de las relaciones jurdicas, tanto las personas naturales como las
personas jurdicas necesitan expresar una voluntad. Esto no representa dificultades para
que lo hagan las personas naturales, porque la facultad de volicin les est dada por
naturaleza. En cambio, ofrece dificultades para las personas jurdicas, especialmente para
las de Derecho Pblico.
En toda organizacin, de derecho pblico o de derecho privado, se mueven o actan los
hombres o personas fsicas. El hombre moviliza el poder y el querer de toda
organizacin.
Lo que hay que explicar es como las consecuencias jurdicas de la actuacin de los
hombres recae sobre la persona jurdica y no sobre los hombres que expresan esa
voluntad.
La Doctrina ha intentado explicar el proceso de imputacin jurdica, influenciada por el
Derecho Civil.
Los civilistas parten del supuesto que las personas jurdicas tienen que valerse de otro
sujeto de derecho, la persona humana, para expresar su voluntad y, en esa forma,
desarrollar en forma dinmica su finalidad. Habra que considerar, entonces, a dos
sujetos jurdicos: la persona jurdica y la persona natural que acta por ella.
No hay duda alguna que la persona jurdica necesita de los seres humanos para actuar,
porque ninguna abstraccin puede manifestarse por s misma. Lo que interesa
determinar es si la persona natural cuando expresa esa voluntad, es un sujeto
jurdico diferente de la persona jurdica o es simplemente uno de los elementos del
rgano que pertenece a la persona jurdica.
La primera explicacin se intent a travs de la figura del Mandato. Entre la persona
jurdica y la persona natural habra un contrato de mandato y por eso la voluntad de la
ltima se imputa a la primera. La persona jurdica sera el mandante y la persona natural
el mandatario. El error de esta Teora es evidente, porque no aclara como acta la
persona jurdica para otorgar el mandato ni explica el origen de la facultad para otorgar el
mandato.
La segunda explicacin es a travs de la Teora de la Representacin. Los seres
humanos que deciden a nombre de una persona jurdica son sus representantes y por
este hecho la obligan con sus actos. El Derecho les otorga el poder para expresar la
voluntad del ente. Si bien esta solucin es mejor, es igualmente errnea tratndose de
las personas jurdicas de derecho pblico, porque no es posible aceptar que sea el
Derecho el que imponga representantes al Estado y a las otras entidades administrativas
personificadas. Por otra parte, aplicando la Teora de la Representacin, el nico
8
representante de la Administracin Pblica sera el Presidente de la Repblica y resultara
imposible actuar slo a travs de l.
De acuerdo a los principios del Derecho Civil, las personas jurdicas de derecho privado
manifiestan su voluntad por medio de sus representantes. La ley establece que el
representante de una persona jurdica de derecho privado sin fines de lucro, en el caso de
las corporaciones o asociaciones y fundaciones, es el Presidente de la corporacin,
asociacin o fundacin. Pero en el caso de las personas jurdicas de derecho privado con
fines de lucro, como las sociedades, no es la ley la que designa a los representantes, sino
el acuerdo de los socios, que nombran al Gerente y no se rigen por el ttulo XXXIII, Libro I
del Cdigo Civil, porque al Gerente lo designa la asamblea de socios.
La tercera explicacin para entender el problema de la imputacin de la voluntad del
hombre a la persona jurdica y que es aplicable especialmente a las personas jurdicas de
derecho pblico, es la Teora del rgano.
TEORA DEL RGANO.
Para esta teora, las personas jurdicas manifiestan su voluntad a travs de los rganos
que la componen. Los rganos integran las personas jurdicas, son parte de las personas
jurdicas. Sin los rganos, la persona jurdica no podra actuar y ni siquiera tendra
existencia jurdica.
En el mandato y en la representacin, se parte del supuesto que son dos los sujetos
jurdicos que participan: el mandante o el representado, por una parte y el mandatario o el
representante, por la otra. De acuerdo a la Teora del rgano, es uno solo el sujeto de
derecho que acta; la persona jurdica, integrada por rganos, uno de cuyos elementos es
la persona natural.
Algunos piensan que desde el punto de vista jurdico, los rganos son los seres humanos,
que individual o colectivamente estn habilitados para expresar con su voluntad la
voluntad legal de la persona jurdica. Ese criterio significara confundir al rgano con la
persona natural que ejerce la funcin orgnica, lo que no es correcto. Las personas
naturales tienen una existencia limitada; en cambio, los rganos permanecen.
Otros consideran (doctrina italiana), que los rganos son los pubblici uffici, o sea un
grupo de cometidos del Estado que se atribuyen a una o ms personas para que las
ejecuten, cumpliendo los fines de Bien Comn del Estado. Se pone el acento en las
atribuciones, los poderes, la competencia que el derecho asigna a diversas unidades de
una persona jurdica.
Nosotros diremos que el rgano no es slo la persona natural que ejerce la funcin
orgnica y tampoco es slo el conjunto de poderes o la competencia, sino que est
integrado por ambos elementos.
Elementos del rgano Administrativo:
Cada rgano est integrado principalmente por dos elementos:
1. La Persona natural, que en este caso se llama funcionario pblico, y
2. La Competencia.
El funcionario pblico: Es la persona natural que pone en movimiento la competencia o
atribuciones del rgano. Es el elemento que da vida y accin al rgano. El ser humano
es titular o integrante del rgano, que cuando acta, expresa una voluntad que vale como
voluntad del rgano y, por lo tanto, esa voluntad se imputa a la persona jurdica a la cual
pertenece el rgano. Para que un funcionario pblico pueda expresar la voluntad del
rgano es necesario que se le haya investido de esa calidad, debe tener un ttulo legal. El
Derecho establece las formas o procedimientos para que una persona natural pase a
integrar un rgano.
Investidura regular: Estamos hablando de distintos procedimientos legales de
investidura; el ms conocido es el nombramiento del funcionario que para quedar
investido regularmente tiene que asumir el cargo (la asuncin de funciones es esencial,
9
porque a partir de ese momento se producen los efectos de la investidura; si el nombrado
no asume el cargo, no se entiende investido regularmente). La Ley 18.834 dispone que si
la persona no asume el cargo dentro de tres das de notificado cuando debe hacerlo, el
nombramiento queda sin efecto por el solo ministerio de la ley.
Esta persona investida regularmente es la que actuar como funcionario del rgano y su
voluntad se entender como la voluntad de la persona jurdica que integra el rgano.
La investidura regular debe estar vigente, lo que significa que el funcionario no debe
haber cesado en sus funciones por alguna causa legal.
Adems, para que se entienda que el funcionario investido regularmente est expresando
la voluntad del rgano, debe actuar dentro de la competencia, su actuacin no puede
apartarse de las funciones pblicas que le corresponden, porque si se aparta, no est
obligando al rgano ni tampoco a la persona jurdica. Ejemplo: un Carabinero que se
aparta de sus funciones y va a cobrar una deuda personal conduciendo un vehculo
policial y vestido de uniforme, simulando que est efectuando un procedimiento policial.
Si el funcionario acta al margen de la funcin pblica, su actuacin slo lo responsabiliza
como particular; se tratara de un acto personal del funcionario.
Competencia: Es el conjunto de atribuciones, potestades o poderes que el
ordenamiento jurdico le otorga o asigna a cada rgano administrativo. La
competencia se otorga al rgano no al funcionario, ste pone en movimiento la
competencia del rgano, dinamiza la competencia. Los titulares o integrantes del rgano
ponen en ejercicio las potestades o atribuciones orgnicas en la forma que determine la
ley. La competencia de un rgano administrativo equivale a la capacidad respecto de las
personas naturales.
Consecuencias jurdicas que se derivan del concepto de rgano administrativo:
1.- Jurdicamente el rgano no se identifica con las personas naturales que desempean
la funcin orgnica. Los actos realizados por el rgano no pierden su validez si cambia la
persona natural, ni desaparece el rgano si est vacante el cargo del titular. Ejemplo: ha
ocurrido que algunos Alcaldes, por actos realizados por el Alcalde anterior, han tenido
problemas con la justicia y ello porque el cambio de titular del rgano no interesa,
precisamente porque la persona no se identifica con el rgano.
2.- El rgano como tal no posee personalidad jurdica, sino que integra una persona
jurdica, que ampara todas las actuaciones de sus rganos. Esta persona jurdica se vale
del rgano como un instrumento o como un medio para expresar su voluntad.
3.- La persona natural es incorporada al rgano mediante un procedimiento legal como el
elemento subjetivo del rgano, siendo la competencia el elemento objetivo. La persona
natural investida regularmente adquiere la calidad de funcionario pblico y da origen a dos
tipos de relaciones:
A) una relacin orgnica: Es la que se produce entre el funcionario y el rgano de modo
que el funcionario queda habilitado para imputar su voluntad a la del rgano y por lo tanto
a la persona jurdica. y B) una relacin de servicio o empleo: Es la que se produce entre
los funcionarios pblicos y la Administracin, en cuanto a los derechos y deberes del
funcionario pblico, su responsabilidad disciplinaria, etc.
4.- El rgano es actuado por el hombre, y el resultado de su actuacin es la imputacin
de su voluntad a la persona jurdica a la que el rgano pertenezca. La actividad y la
voluntad expresada por el funcionario, por un fenmeno de naturaleza jurdica, se
consideran actividad y voluntad del ente. El hombre con su voluntad, anima o vivifica al
rgano.
Fundamentos constitucionales y legales de la Teora del rgano en el ordenamiento
jurdico chileno:
CPR Art. 5, inc. 2: Nos habla de los rganos del Estado, se les imponen limitaciones y
obligaciones.
10
CPR Art. 6: Se refiere a los rganos del Estado, impone sometimiento de su accin a la
CPR y la Ley. Obliga tanto a titulares como a integrantes de los rganos. Claramente, en
este artculo se acepta la Teora del rgano. La infraccin genera responsabilidades y
sanciones.
CPR Art. 7: Es muy claro, ya que se refiere a la investidura regular, la competencia y las
formas que prescriba la ley (procedimientos). En forma expresa, menciona los dos
elementos del rgano administrativo. La contravencin a esta norma origina nulidad de
derecho pblico y responsabilidades.
CPR Art. 38 inc. 2: Se acepta claramente la responsabilidad orgnica al igual que los
artculos 6 y 7, la cual es sin perjuicio de la responsabilidad del funcionario. La
responsabilidad del Estado por la actividad administrativa es orgnica.
LOC 18.575 Art. 4: El Estado ser responsable por los daos que causen los rganos de
la administracin en el ejercicio de sus funciones. Junto con aceptarse la Teora del
rgano, la responsabilidad en nuestro sistema jurdico es orgnica, sin perjuicio de la
responsabilidad del funcionario, que puede incurrir en responsabilidad civil, penal o
administrativa.
LOC 18.575 Art. 42: Responsabilidad por falta de servicio, donde tambin acoge la
Teora del rgano. Los rganos son responsables por los daos que causen por falta de
servicio.

PRINCIPIOS JURDICOS DE LA ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA.
Constituyen los fundamentos orgnicos de la administracin; en virtud de ellos es posible
que la organizacin administrativa sea verdaderamente tal y es posible que la
Administracin se pueda expresar en actuaciones conducentes a la prestacin de
servicios que satisfagan las necesidades pblicas en forma continua y permanente. En
virtud de estos principios la administracin pblica puede concretar el fin de bien comn
que corresponde al Estado.
Estos principios son muchos, dado que la Ley de Bases (18.575) es una ley de principios.
Nosotros estudiaremos los que tradicionalmente se consideran como ms importantes.
ENUMERACIN DE LOS PRINCIPIOS
1.- Principio de legalidad; 2.- Principio de la competencia; 3.- Principio de la unidad: 3.1.-
Principio de jerarqua y 3.2.- Principio de supervigilancia; 4.- Principios de eficiencia y
eficacia; 5.- Principios de probidad, publicidad y transparencia; 6.- Principio de
responsabilidad; 7.- Principios de subsidiariedad y de solidaridad, y 8.- Principio de
participacin ciudadana en la gestin pblica.
Algunos autores agregan, en conformidad al artculo 3 de la LOC 18.575, los principios
de impulsin de oficio del procedimiento, la impugnabilidad de los actos administrativos y
el control administrativo.

1. PRINCIPIO DE LEGALIDAD
En un Estado de Derecho, la Administracin ha de conformarse, vincularse o ajustarse a
la ley, entendida sta como bloque de legalidad, lo que significa que la Administracin
no slo debe ajustar su actividad a la CPR y a las leyes, sino tambin a las actuaciones
concretas que emanan de la potestad reglamentaria, esto es, a las normas generales que
ella misma dicta.
El principio de legalidad est presente en forma constante en la funcin administrativa,
pero aun antes de la actuacin, tambin est presente en la organizacin administrativa
porque la Administracin se debe enteramente a este principio, constituyendo un marco
tanto desde el punto de vista orgnico, como funcional.
En el art. 65 CPR, entre las materias de ley de iniciativa exclusiva del Presidente de la
Repblica, en el inciso 4 n 2, se contiene la creacin de nuevos servicios pblicos o
11
empleos rentados, suprimirlos y determinar sus funciones o atribuciones. En
consecuencia, no slo en el aspecto funcional, en cuanto a la actuacin, como dice el art.
7 CPR, sino tambin respecto de la organizacin de la Administracin del Estado el
principio de legalidad constituye un marco.
En el caso especfico de la Administracin Pblica, el principio de legalidad supone la
existencia de normas jurdicas que vinculan a sta al ordenamiento jurdico cuando acta
y que la someten al Derecho.
La vinculacin directa de la Administracin al principio de legalidad deriva del artculo 6
de la Constitucin, en cuanto somete a la legalidad la actuacin de los rganos del Estado
y, en especial, a la Administracin Pblica. El inciso 2 del citado artculo 6, fortalece el
principio de supremaca constitucional, al establecer claramente la eficacia normativa
directa de la Constitucin, que hasta la Constitucin de 1925 slo era considerada como
un conjunto de normas programticas. La vinculacin directa supone que no es necesario
desarrollar el precepto constitucional para que la Constitucin obligue; esta concepcin es
nueva, porque en la Constitucin de 1925 no haba una norma as y eso acarre que
muchas disposiciones que quedaron como letra muerta porque no se dict la ley
complementaria.
De acuerdo a la vinculacin directa y al Principio de Supremaca Constitucional, la
Constitucin es, en el fondo y en la forma, la ley suprema del Estado, a la cual deben
someterse todas las dems normas jurdicas y tanto las decisiones de los gobernantes,
como las conductas y actos jurdicos de los gobernados. Este principio est robustecido
con la frase final del inciso 1 del artculo 6, al imponer a los rganos del Estado el deber
de garantizar el orden institucional de la Repblica, que la reforma del ao 2005
encomend a todos los rganos estatales y no slo a las Fuerzas Armadas, como
estableca el texto original de la Constitucin.
Es importante destacar que el principio de la vinculacin directa le otorga a la Constitucin
un carcter operativo, que consiste en que opera como fuente directa de derecho y
como norma vinculante y de eficacia directa:
1) Es vinculante en forma directa para todos los titulares e integrantes de los rganos del
Estado, como para toda persona, institucin o grupo, conforme al artculo 6 inciso 2
CPR;
2) Tambin resulta vinculante para todos los rganos del Estado, siendo la Constitucin
de aplicacin directa, de acuerdo al artculo 6 inciso 1 CPR, de modo que siempre debe
ser considerado por los rganos estatales al estudiar, adoptar y cumplir sus decisiones.
En virtud de la supremaca constitucional, la Constitucin no queda supeditada a lo que
precepta la ley u otra clase de norma, y
3) Adems, vincula directamente a los rganos del Estado con el respeto y promocin de
los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, que constituyen una
limitacin al ejercicio de la soberana, en conformidad al artculo 5 inciso 2 CPR.
La vinculacin positiva de la Administracin al principio de legalidad supone que sta slo
podr realizar aquello para lo cual fue expresamente autorizada. En virtud del principio de
legalidad como autorizacin previa, la actuacin de la Administracin debe realizarse con
una previa habilitacin para actuar y no cabe la actuacin sin esta habilitacin previa,
como tampoco las autorizaciones genricas. Sin perjuicio de ello, esto no significa que las
potestades de la Administracin deben ser siempre regladas, admitiendo que en algunos
casos exista un margen de discrecionalidad.
El artculo 7 comienza sealando que los rganos del Estado actan vlidamente cuando
se renen los requisitos determinados y copulativos, que se indican en su inciso 1. Los
tres elementos que considera son:
a) Investidura regular: los miembros del rgano estatal respectivo, sean uno o varios,
deben incorporarse vlidamente a l. La investidura regular requiere el nombramiento o
12
eleccin, segn corresponda, y la asuncin del oficio o toma de posesin del cargo por
quien ha sido designado o elegido para servir en el rgano estatal. Ejemplo: en el caso del
Presidente de la Repblica, la investidura regular est contemplada en el artculo 27 de la
Constitucin.
La investidura tiene que ser regular, es decir, con sujecin al ordenamiento jurdico, y
otorga a quien la obtiene un carcter o calidad especial, que lo distingue de la ciudadana
en general, porque presupone autoridad e implica observar los deberes y obligaciones
que lleva consigo.
b) Actuar dentro del mbito de su competencia: el rgano debe obrar sin exceder el marco
de las atribuciones, facultades y funciones que la Constitucin y las leyes le han conferido
expresamente y por anticipado.
La competencia es la suma potestades, funciones y atribuciones que la Constitucin y la
ley otorgan a cada rgano del Estado. La competencia debe hallarse otorgada de
antemano y expresamente, en texto escrito y claro, con sentido y alcance restringido y
acotado.
Al expresar el inciso 2 del artculo 7, que ninguna magistratura, ninguna persona ni
grupo de personas puede atribuirse, ni an a pretexto de circunstancias extraordinarias,
otra autoridad o derechos, que los que expresamente se les hayan conferido por el
ordenamiento jurdico, la Constitucin prohbe la arbitrariedad en la accin de los
gobernantes y autoridades, sometindolos al imperio del Derecho.
Cabe sealar que el texto citado reemplaz la expresin "reunin de personas", utilizado
en Constituciones anteriores, por el trmino "grupo de personas", lo que es ms exacto,
pues denota la actuacin de un conjunto de individuos que lo hace manera estable,
continuada o permanente, lo que no sucede con la simple reunin. La prohibicin que
contiene esta norma, en consecuencia, tambin incluye a toda persona o grupo de
personas, lo que significa aplicar a los particulares normas de Derecho Pblico. Por ello,
se dice que en un Estado de Derecho los gobernados, en virtud del principio de la
autonoma de la voluntad, pueden realizar todos los actos que la ley no prohba y los
gobernantes, en virtud del principio de juridicidad o legalidad, pueden ejecutar todos los
actos y adoptar todas las decisiones que la ley expresamente les permita.
c) Actuar en la forma que prescriba la ley: los actos de los rganos estatales son siempre
solemnes, al menos cuando deben constar por escrito. La forma prescrita por la ley
implica el conjunto de procedimientos y solemnidades que establece el ordenamiento
jurdico para que el acto sea vlido. En materia de procedimientos administrativos, la
Administracin del Estado debe regirse por la Ley 19.880, sin perjuicio de los
procedimientos especiales que se encuentren regulados en leyes especiales.
Adems, los artculos 6 y 7, contemplan los principios de Control y Responsabilidad en
sus incisos terceros, estableciendo el primero que "la infraccin de esta norma generar
las responsabilidades y sanciones que determine la ley" y el segundo, que "todo acto en
contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la
ley seale".

2. PRINCIPIO DE LA COMPETENCIA
La competencia es el conjunto de potestades, atribuciones o poderes que el ordenamiento
jurdico otorga o asigna a cada rgano administrativo.
Los rganos administrativos son los centros funcionales de la persona jurdica
administrativa. Los rganos manifiestan su voluntad y por esta razn son focos de
competencia, constituyen un centro de atribuciones sobre ciertas materias y determinado
territorio.
Cuando hablamos de la competencia nos referimos a atribuciones, facultades,
potestades, son las funciones que la CPR y las leyes le atribuyen a cada rgano
13
administrativo. Estas atribuciones son verdaderas asignaciones de poder y por eso, el
acto que las contiene es de obligado acatamiento para quienes va dirigido el acto y es
imperativo.
Las potestades administrativas son de diversa ndole y muy numerosas. De ellas, se
acostumbra a hablar de tres principales potestades:
1. Potestad de Mando
2. Potestad Normativa
3. Potestad Sancionadora

1. Potestad de mando:
Es una potestad inherente a la jerarqua, todas las jefaturas, los rganos superiores gozan
de esta potestad, que consiste en la facultad que tienen los rganos administrativos para
impartir rdenes, cuya contrapartida es la obediencia. Estas rdenes obligan a los
destinatarios a dar, hacer o no hacer alguna cosa, y por eso hay rdenes positivas y
rdenes negativas o prohibiciones.
2. Potestad normativa o reglamentaria:
Es la facultad de los rganos administrativos para emitir normas obligatorias de carcter
general (reglamentos) o de efectos particulares (decretos, resoluciones).
3. Potestad sancionadora:
Es la facultad que tienen los rganos administrativos para aplicar castigos. En ejercicio
de esta potestad y por su carcter punitivo, la Administracin debe tener presente tres
principios:
a) Principio del Debido Proceso: Nadie puede ser sancionado si no es legalmente juzgado
(deriva de la CPR, de la LOC 18.575 y de la ley de procedimientos administrativos).
b) Principio non bis in dem: No se puede sancionar dos veces por un mismo hecho.
c) Principio de legalidad de la sancin: No hay pena si no ha sido establecida en forma
previa, legalmente y en trminos expresos.
La potestad Sancionadora es de dos clases:
Correctiva: Es la facultad que asiste a los rganos administrativos para imponer
sanciones a los administrados, cuando contravienen preceptos constitucionales, legales o
reglamentarios que rigen sus actividades.
Disciplinaria: es la facultad que asiste a los rganos administrativos, previo el
procedimiento disciplinario correspondiente, para imponer sanciones a los funcionarios
pblicos que han infringido el principio de probidad, que comprende todos los deberes y
obligaciones del funcionario pblico.

Potestades discrecionales y potestades regladas:
Algunas potestades administrativas se otorgan por el ordenamiento jurdico con un mayor
grado de libertad para apreciar los hechos que otras. El rgano administrativo en este
caso puede actuar ms libremente respecto de uno de los elementos del Acto
Administrativo: el motivo. Son las llamadas potestades discrecionales. El rgano tiene
un mayor grado de libertad para apreciar los hechos que impulsan la actividad
administrativa; el rgano administrativo puede ponderar los hechos de una manera
diferente a como est regulado en la ley. Ejemplo: en el indulto particular, regulado por la
Ley 18.050, se le otorga al Presidente de la Repblica la facultad para ponderar los
hechos y omitir el cumplimiento de ciertos requisitos: Artculo 6: En casos calificados y
mediante decreto supremo fundado, el Presidente de la Repblica podr prescindir de
los requisitos establecidos en esta ley y de los trmites indicados en su reglamento,
siempre que el beneficiado est condenado por sentencia ejecutoriada y no se trate de
conductas terroristas, calificadas como tales por una ley dictada de acuerdo al artculo 9
de la Constitucin Poltica del Estado. Cuando esta atribucin se ejerce, se trata de una
14
potestad discrecional: tiene regulacin, pero otorga un margen de libertad mayor para
apreciar los hechos.
Otro ejemplo de potestades discrecionales es la facultad del Contralor General de la
Repblica para eximir a los actos administrativos de la Toma de Razn, cuando l mismo
considere que el trmite no es esencial.
Tambin constituye una potestad discrecional la facultad del Presidente de la Repblica
para dictar un Decreto Supremo de rehabilitacin (LOC 10.336, entre la atribuciones de la
Contralora General de la Repblica, el art. 38, letra f, dispone: Llevar, asimismo, una
nmina al da de los funcionarios separados o destituidos administrativamente de
cualquier empleo o cargo pblico, sin que pueda darse curso a ningn nombramiento
recado en persona alguna afectada con la medida indicada, a menos que intervenga
decreto supremo de rehabilitacin).
En cambio, cuando est regulada la manera en que deben ponderarse los hechos o
stos ya estn ponderados, se trata de una potestad reglada. En este caso, la
Administracin debe actuar en la forma que establezca la ley. Ejemplo: la concesin de
personalidad jurdica a corporaciones y fundaciones de derecho privado sin fines de lucro,
en que el procedimiento est regulado por el Cdigo Civil.
Hay que recordar que en toda actuacin administrativa, existe un elemento que es
siempre reglado: el fin, que no puede ser otro que el Bien Comn.
Sin embargo, respecto de las potestades discrecionales tenemos que hacer presente que
en Chile no existen potestades discrecionales absolutas, porque la Constitucin establece
una serie de limitaciones que en algunos casos son genricas y en otros casos
especficas.
Limitaciones al ejercicio de las potestades discrecionales:
1-. El fin del Estado: la actividad administrativa no puede tener otra finalidad que no sea el bien
comn, si el fin de la actividad administrativa es otro y no el bien comn o, siendo el bien
comn, no es la finalidad de bien comn especfica de esa actividad, vamos a hablar de
desviacin de fin o desviacin de poder.
2-. Los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana: la actividad administrativa
no puede pasar a llevar los derechos esenciales que emanan de la naturaleza del hombre y
por lo tanto constituyen una limitacin al ejercicio de las potestades discrecionales de la
administracin.
3-. Principio de subsidiariedad: la Constitucin les garantiza a los grupos intermedios su
autonoma para actuar, porque a estos grupos intermedios les corresponde el desarrollo de las
actividades sociales, de modo que la Administracin debe replegarse para que estos grupos
puedan actuar, adems de reconocerlos, ampararlos y garantizarles su adecuada autonoma.
4-. Principio de legalidad: es una limitacin al ejercicio de las potestades discrecionales,
porque para que los rganos del Estado deban someter su accin en forma directa a la CPR y
para que acten vlidamente deben hacerlo previa investidura, dentro de su competencia y de
acuerdo a las formas que establece la ley y no pueden ir ms all de las potestades que se les
han conferido expresamente.
5-. Principio de igualdad ante el derecho (Inciso 2 del art. 19 N 2): en la Constitucin se
consagra como igualdad ante la ley. En este principio, tenemos una limitacin al ejercicio de
las potestades discrecionales que es fundamental, y que tambin es ms especfica; de modo
que ningn organismo administrativo podr establecer una diferencia o una discriminacin
arbitraria.
El contenido del principio de Interdiccin de la Arbitrariedad se precisa en el inciso 2 del N
2 del artculo 19, que establece: "ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias
arbitrarias". Se prohbe al legislador y a toda autoridad establecer diferencias arbitrarias,
porque son contrarias al principio de igualdad ante el derecho. Las diferencias arbitrarias
carecen de fundamento racional y de una base de justicia y se desvan del bien comn.
15
Por el contrario, se pueden establecer diferencias fundadas en la razn, la justicia o en
armona con el bien comn.
6-. Principio de la seguridad jurdica: que se fundamenta en el derecho de propiedad. La
autoridad administrativa no puede atentar contra derechos adquiridos vlidamente, porque eso
equivaldra a una expropiacin, la que slo puede ser autorizada por una ley e indemnizando
debidamente a la vctima de la expropiacin.
7-. Principio de la esencialidad de los derechos (art. 19 N 26): no se pueden afectar los
derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que hagan imposible su
ejercicio.

FACTORES DE LA COMPETENCIA:
1. Materia
2. Territorio
3. Grado
Algunos adems agregan el factor Tiempo.
1. Materia
Es el contenido sustancial de la competencia, el objeto sobre el cual recae y que el
rgano administrativo debe realizar. Constituye el cometido o conjunto de tareas o la
funcin que, dentro de la Administracin del Estado, se le ha encomendado al rgano
administrativo. Ejemplo: La materia principal del Ministerio de Justicia, es colaborar con el
Presidente en la correcta o buenas relaciones con el Poder Judicial, esas relaciones
deben ser ptimas y no entorpecerlas. En un servicio dependiente de este Ministerio,
como lo es el Servicio Mdico Legal, su principal materia es asesorar a los Tribunales de
Justicia, emitiendo los informes mdico legales que soliciten los tribunales (las pericias
mdico legales).
La competencia de las personas jurdicas que tienen varios rganos que la integran,
normalmente se fracciona entre stos. La competencia de unos y otros se diferencia,
pero debe recaer sobre una materia comn, de acuerdo al principio de especialidad de
cada persona jurdica.
La materia se determina para cada rgano o persona jurdica administrativa para que
presten un servicio o para que satisfagan una necesidad pblica. De este modo,
cumplirn especficamente el fin de Bien Comn al cual debe ceirse. Segn el principio
de la especialidad de las personas jurdicas, slo pueden actuar para el cumplimiento de
los fines que motivaron su creacin.
En el caso de las personas jurdicas pblicas, que deben sujetarse al ordenamiento
jurdico desde su origen y su actuacin debe fundarse en textos expresos, la especialidad
se manifiesta doctrinaria y positivamente (artculos 1 inciso 4, 6 y 7 CPR y 2 LOC
18.575).
En Chile, Los Ministerios son rganos administrativos que canalizan sectores de
competencia desde el punto de vista de la Materia. De ellos dependen (servicios
centralizados) o se relacionan (entidades descentralizadas), los rganos cuya
competencia en relacin a la materia est vinculada con los cometidos principales del
Ministerio.
2. Territorio
Es el mbito espacial o porcin de superficie geogrfica en que accionan las personas
jurdicas administrativas y sus rganos. Es el lmite fsico y puede considerarse en su
extensin nacional, regional, provincial o comunal.
Hay que hacer presente que hay rganos que extienden su accin a todo el territorio
nacional, otros a una regin, otros a una provincia, otros a una comuna.
Hay servicios pblicos como el Servicio de Registro Civil e Identificacin, que tiene
rganos administrativos en cada una de esas unidades territoriales.
16
3. Grado
Es la posicin que ocupa cada rgano dentro de la estructura jerrquica de la respectiva
persona jurdica a la cual pertenece, tanto en la administracin centralizada como
descentralizada.
En la Administracin Pblica, existe una ordenacin jerrquica en cada persona jurdica
administrativa. Esto significa que un mismo asunto que ha sido resuelto por un rgano
inferior, puede ser revisado sucesivamente por otros rganos superiores, subiendo por las
lneas jerrquicas.
A estos tres factores, algunos agregan el tiempo: que se refiere a la oportunidad en que
legalmente deben ejercerse las potestades administrativas. La atencin de las
necesidades pblicas debe hacerse en forma oportuna, si no se hiciera as, no se
cumplira con la eficiencia y habra falta de servicio.
Vicios de Incompetencia
En primer lugar, un rgano administrativo es incompetente cuando uno de sus elementos,
el funcionario pblico, no est investido regularmente, lo que deriva de una infraccin al
principio de legalidad. Esto se producir cuando el funcionario carezca de ttulo legal o el
ttulo haya caducado, por cesacin de funciones. Los actos de esta persona adolecen de
nulidad de derecho pblico.
No obstante, hay excepciones: el Estatuto Administrativo prev una situacin en que los
actos de un funcionario que no ha sido investido regularmente, se consideran vlidos.
Para entender esta situacin, hay que recordar que el vnculo de la funcin pblica se
perfecciona cuando el funcionario asume el cargo, no desde que se dicta el decreto
o la resolucin de nombramiento, porque ste podra ordenar una asuncin de
funciones en una fecha distinta a la toma de razn por Contralora. Si la Contralora
toma razn del nombramiento antes de la asuncin de funciones no hay problema, pero si
se ha ordenado que por razones de buen servicio, la persona nombrada debe asumir
antes de que se tome razn (ejemplo: asuncin inmediata de funciones). En este caso,
podra ocurrir que Contralora no tome razn y represente el nombramiento por ser ilegal,
rechazando el nombramiento, ante lo cual la persona debe hacer inmediata dejacin del
cargo, pero el Estatuto dice que los actos realizados por esta persona son vlidos e
incluso le da derecho a la remuneracin correspondiente.
Por su parte, el artculo 63 de la LOC 18.575 dispone que la designacin de una
persona inhbil es nula, pero la nulidad del nombramiento en ningn caso afectar
la validez de los actos realizados entre su designacin y la fecha en que quede
firme la declaracin de nulidad. (Artculo 63.- La designacin de una persona inhbil
ser nula. La invalidacin no obligar a la restitucin de las remuneraciones percibidas
por el inhbil, siempre que la inadvertencia de la inhabilidad no le sea imputable. La
nulidad del nombramiento en ningn caso afectar la validez de los actos realizados entre
su designacin y la fecha en que quede firme la declaracin de nulidad. Incurrir en
responsabilidad administrativa todo funcionario que hubiere intervenido en la tramitacin
de un nombramiento irregular y que por negligencia inexcusable omitiere advertir el vicio
que lo invalidaba.)
A continuacin, debemos analizar cuando es incompetente un funcionario que ha
sido investido regularmente y su ttulo est vigente:
Un rgano administrativo es incompetente, cuando el rgano administrativo invade la
competencia de otro rgano del Estado o de otro rgano administrativo. En estos casos,
estaremos en presencia de contiendas de competencia:
1) Contiendas de competencia con el Poder Judicial o con el Congreso Nacional: La
solucin se encuentra en la CPR:
Contienda de competencia con el Poder Judicial: hay que distinguir respecto de la
jerarqua del tribunal. Cuando es entre un rgano administrativo y tribunales inferiores de
17
justicia, resuelve el Tribunal Constitucional, de acuerdo al Art. 93 CPR: Son atribuciones
del Tribunal Constitucional: N 12. Resolver las contiendas de competencia que se
susciten entre las autoridades polticas o administrativas y los tribunales de justicia, que
no correspondan al Senado.
Cuando la contienda de competencia se produce entre tribunales superiores de justicia y
un rgano administrativo resuelve el Senado (Art. 53, N 3; Son atribuciones exclusivas
del Senado: N 3. Conocer de las contiendas de competencia que se susciten entre las
autoridades polticas o administrativas y los tribunales superiores de justicia).
Contienda con el Congreso Nacional: La contienda producida entre un rgano
administrativo y el Congreso Nacional (Ejemplo: el Presidente de la Repblica ejerciendo
su potestad reglamentaria autnoma invade el mbito de reserva legal), es resuelta por el
Tribunal Constitucional.
2) Contiendas de competencia cuando el rgano administrativo invade la
competencia de otro rgano administrativo.
La solucin se encuentra en el artculo 39 de la LOC 18.575, Ley de Bases, pero hay que
distinguir:
1. Si se ha invadido la competencia de un rgano administrativo de la misma persona
jurdica
2. Si se ha invadido la competencia de un rgano administrativo de otra persona
jurdica administrativa.
Sin embargo, la solucin es la misma para ambas situaciones, porque el Art. 39 de la LOC
18.575, dispone que Las contiendas de competencia que surjan entre diversas
autoridades administrativas sern resueltas por el superior jerrquico del cual dependan
o con el cual se relacionen.
Cuando la ley utiliza la expresin superior jerrquico del cual dependan, se est
refiriendo a las contiendas entre rganos de una misma persona jurdica. Cuando utiliza
la expresin con el cual se relacionen, se refiere a las entidades descentralizadas, las
cuales no dependen, porque el vnculo no es el jerrquico, sino el de la supervigilancia.
Agrega el artculo 39 que tratndose de autoridades dependientes o vinculadas con
distintos Ministerios, decidirn en conjunto los Ministros correspondientes, y si hubiere
desacuerdo, resolver el Presidente de la Repblica. Ejemplo: cuando un rgano es
dependiente de un Ministerio (ejemplo: Servicio Mdico Legal) y el otro es descentralizado
y se relaciona o vincula con otro Ministerio (ejemplo: un Servicio de Salud), deciden en
conjunto los dos Ministros (de Justicia y de Salud) y si no hay acuerdo, decide el
Presidente de la Repblica. En los casos en que alguno de ellos se relacione
directamente con el Presidente, decide el Presidente. Ejemplo: una contienda entre el
Consejo de Defensa del Estado y una Municipalidad.

3) PRINCIPIO DE LA UNIDAD ADMINISTRATIVA:
Proviene del principio de unidad del Estado (art. 3 CPR), de acuerdo al cual la
Administracin del Estado est compuesta por una Administracin Centralizada y una
Administracin Descentralizada Funcional o Territorialmente. El artculo 3 de la CPR
contiene un mandato muy claro: la Administracin del Estado debe ser lo ms
descentralizada posible, funcional y territorialmente.
Existe una administracin civil y una administracin militar, hay una administracin activa
(Ministerios y Servicios Pblicos) y otra fiscalizadora (Contralora); hay una
administracin nacional, otra regional, otra provincial y tambin una local; pero todas ellas
conforman la Administracin del Estado, una sola, que se unifica bajo la figura del
Presidente de la Repblica, quien es el Jefe del Estado, como lo ordena el artculo 24 de
la CPR. De acuerdo a este principio, existe un centro unitario, un rgano que coordina a
18
toda la administracin para obtener unidad en la accin y este rgano es el Presidente de
la Repblica.
Para que exista una Administracin eficiente y eficaz, es necesaria la coordinacin y
propender a la unidad de accin, evitando la duplicacin o interferencia de funciones (art.
5 LOC 18.575).
Con el objeto de obtener esta necesaria unidad, se han establecido los dos sistemas de
organizacin administrativa: la centralizacin y la descentralizacin. Los principios
jurdicos que se usan para lograr esa coordinacin que permite la unidad de accin en
estos sistemas, son el principio de jerarqua en la relacin del Presidente con la
administracin centralizada y el principio de la supervigilancia, en la relacin del
Presidente con la administracin descentralizada.
1. JERARQUA: Es la relacin jurdica que vincula a los rganos administrativos en una
relacin de superior a inferior con el fin de realizar los cometidos o funciones que se les
han encomendado. En esta relacin, se va a obtener la Unidad en la Accin mediante las
potestades o poderes que corresponde ejercer a los rganos superiores sobre los
rganos inferiores que les estn subordinados. La potestad de mando es inherente a la
jerarqua y como el rgano inferior es dependiente, subordinado, est obligado a
obedecer. La unidad de accin as es muy fcil de obtener.
Analizar artculos 7, 10, 11 y 29 inciso 2 LOC 18.575.
La relacin jerrquica supone subordinacin o dependencia de rganos y funcionarios
respecto de un superior jerrquico.
En la Administracin Centralizada, del superior jerrquico mximo, que es el Presidente
de la Repblica, dependen los dems rganos y funcionarios, en diferentes lneas
jerrquicas. Dentro de cada lnea, en diversos grados de distancia con la cspide,
dependen hasta el ltimo de los rganos y funcionarios.
La coordinacin se producir por la relacin entre el ejercicio de las potestades y el deber
de obediencia.
En nuestro sistema administrativo, el deber de Obediencia no es ilimitado y recibe el
nombre de obediencia reflexiva. El principio general es que ante una orden del superior
jerrquico, se debe obedecer. Pero al mismo tiempo, se establece que ante una orden
impartida por el superior jerrquico, que el rgano inferior estima que es ilegal, debe
representarla al superior jerrquico por escrito, fundamentando la representacin con las
razones por las cuales considera que es ilegal. Si el superior jerrquico insiste en la
orden, el funcionario que la represent debe cumplirla, pero queda liberado de toda
responsabilidad, la que recae por entero en el superior que la reiter.
Cuando se representa una orden, el primer efecto que se produce es que la orden queda
suspendida, pero si el superior jerrquico insiste por escrito reiterando la orden, el
subordinado est obligado a cumplirla, y se produce el efecto de que la responsabilidad
recae por entero en el superior jerrquico liberando de responsabilidad al rgano inferior.
Poder de revisin: Es la potestad que tiene el superior jerrquico sobre actos ya emitidos
por los rganos inferiores, pudiendo revocarlos (dejarlo sin efecto), invalidarlos (si
adolecen de un vicio), modificarlos o sustituirlos, de oficio o a peticin de parte.
Recurso jerrquico: es el medio de impugnacin que tiene el administrado en contra de
un acto administrativo que se interpone ante el superior jerrquico de quien emiti el acto
(va administrativa), pidiendo cualquiera de las decisiones de reemplazo o modificacin.
La ley 19.880 dispone que no procede el recurso jerrquico respecto de los actos del
Presidente de la Repblica, Alcaldes, Jefes de los servicios descentralizados y en contra
de los actos de los Ministros. En este ltimo caso, no se justifica la excepcin, porque los
Ministros tienen superior jerrquico (Art. 59). En estos casos, el recurso de reposicin,
que se interpone ante la misma autoridad que dict el acto, agotar la va administrativa y
el administrado tendr que recurrir a la va jurisdiccional.
19
Control jerrquico: Est establecido en el artculo 11 de la LOC 18.575 y es un control
permanente que realizan todas las jefaturas sobre el funcionamiento de los organismos y
la actuacin del personal de su dependencia y se extiende tanto a la eficiencia y eficacia
en el cumplimiento de los fines y objetivos, como a la legalidad y oportunidad de las
actuaciones, lo que significa que comprende incluso el ejercicio de las potestades
discrecionales.
2.- SUPERVIGILANCIA:
Cuando el Estado decide crear personas jurdicas diferenciadas de la suya para realizar
tareas especficas, la ley les otorga poderes de decisin, autonoma para administrarse.
Estas potestades son incompatibles con un rgimen jerrquico, porque la realizacin
ptima de estas tareas requiere de flexibilidad y agilidad administrativa. En consecuencia,
la supervigilancia es la relacin jurdica que se ejerce respecto de entidades
descentralizadas.
Concepto: Es la facultad del Presidente de la Repblica para vigilar, controlar, cautelar o
cuidar la forma como ejercen su administracin los rganos con personalidad jurdica de
Derecho Pblico que corresponden a la administracin descentralizada. Mediante estos
poderes, el Presidente cautela el inters general frente al inters propio o especfico de
estas personas jurdicas descentralizadas. En esta relacin, no hay un jerarca con un
subordinado, sino que hay un supervigilante con rganos supervigilados, no es una
relacin de dependencia ni de jerarqua. El grado de supervigilancia depender y estar
contenido en la ley orgnica de cada entidad, porque la supervigilancia otorga potestades
al supervigilante. En la medida que stas sean muy fuertes, se ver afectada la
autonoma de la entidad descentralizada. Si la autonoma es muy grande, las potestades
de supervigilancia sern muy dbiles.
Las potestades de supervigilancia se pueden ejercer sobre los rganos o sobre los actos:
Sobre los rganos, hay una potestad de supervigilancia importante y es la ms efectiva:
los jefes superiores de los servicios pblicos descentralizados son nombrados por el
Presidente de la Repblica (regla general) y son de su exclusiva confianza.
Normas sobre cargos de exclusiva confianza: artculos 32, Nos. 7, 8 y10 de la CPR y
40 inciso final y 49 de la LOC 18.575. La LOC 18.575 introdujo el concepto de cargos de
la exclusiva confianza de la autoridad facultada para efectuar el nombramiento.
Respecto de los actos, hay actos que requieren ser aprobados o autorizados por el
Presidente, por ejemplo, en la aprobacin del presupuesto, el servicio pblico lo elabora y
debe ser aprobado por el Presidente.
En las Municipalidades esto no se produce, porque son autnomas para aprobar su
presupuesto.
Lo anterior, es sin perjuicio de los aportes que la ley de presupuestos asigne a los
servicios pblicos descentralizados, incluso a las Municipalidades. Una vez realizado, el
aporte deja de ser patrimonio del Fisco y pasa a ser patrimonio de la entidad
descentralizada.
Respecto de las Municipalidades, que son muy autnomas y donde las potestades de
supervigilancia prcticamente haban desaparecido, se estableci el Fondo Comn
Municipal (Ley 18.695, Art. 14, inc. 3: Para garantizar el cumplimiento de los fines de las
municipalidades y su adecuado funcionamiento, existir un mecanismo de redistribucin
solidaria de recursos financieros entre las municipalidades del pas, denominado Fondo
Comn Municipal), al cual deben aportar todas las Municipalidades segn sus ingresos y
cuya administracin y distribucin corresponde a la administracin central a travs del
Ministerio del Interior (La distribucin de este Fondo se sujetar a los criterios y normas
establecidos en la Ley de Rentas Municipales).

20
4) PRINCIPIOS DE EFICIENCIA Y EFICACIA: En la Ley de Bases, la eficiencia y la
eficacia estn implcitas en el concepto mismo de la funcin administrativa, porque
cuando el Art. 3 nos dice que las necesidades pblicas deben atenderse de manera
continua y permanente, incorpora las ideas de eficiencia y eficacia.
La eficiencia y la eficacia estn presentes en numerosos artculos de la LOC 18.575:
Artculos 3, 5, 11, 12, 53, entre otros.
La eficiencia y la eficacia son principios jurdicos de organizacin administrativa que
tienen que ver con el cumplimiento de fines, de metas, con la administracin de los
recursos, con la proposicin y evaluacin de planes y polticas y con el control jerrquico.
La eficiencia se refiere a la administracin de los recursos para cumplir los fines,
corresponde a principios jurdicos de organizacin administrativa y al control que le
corresponde a la propia administracin. La eficiencia es un concepto de administracin
que se localiza en el uso de los medios o recursos disponibles, postulando su mayor
rendimiento al menor costo, que implica lograr satisfacer la mayor cantidad de
necesidades con el menor uso de recursos.
La eficacia se refiere al cumplimiento de los fines y se centra en el logro oportuno de los
objetivos, el alcance de las finalidades de la organizacin, velando porque se concreten o
realicen en forma consecuente y coherente con el medio administrativo en el cual se
inserta la organizacin y con la planificacin que los inspira. Constituye un concepto
tcnico que implica lograr los objetivos, independientemente de los costos.
La eficacia difiere de la eficiencia, en el sentido que la eficiencia hace referencia a la
mejor utilizacin de los recursos, en tanto que la eficacia hace referencia a la
capacidad para alcanzar un objetivo, aunque en el proceso no se haya hecho el
mejor uso de los recursos.
La Contralora no puede controlar el cumplimiento de fines o de metas, lo que es
discutible, porque si la eficiencia y eficacia estn consideradas como principios jurdicos
por la propia Ley de Bases, no cabe duda que se relacionan con el principio de legalidad y
desde esa perspectiva, la Contralora perfectamente podra intervenir, porque le
corresponde ejercer el control financiero de legalidad de los actos de la Administracin.
Sin embargo, el artculo 52 del Decreto Ley 1.263, Orgnico de Administracin
Financiera del Estado, despus de establecer que corresponder a la Contralora
General de la Repblica, en cuanto al control financiero del Estado, fiscalizar el
cumplimiento de las disposiciones legales y reglamentarias que dicen relacin con la
administracin de los recursos del Estado y efectuar auditoras para verificar la
recaudacin, percepcin e inversin de sus ingresos y de las entradas propias de los
servicios pblicos, el inciso siguiente dispone que la verificacin y evaluacin del
cumplimiento de los fines y de la obtencin de las metas programadas para los
servicios pblicos son funciones que competen a la Administracin del Estado y
cuyo ejercicio corresponde al Ejecutivo.

5) PRINCIPIOS DE PROBIDAD Y TRANSPARENCIA:
Principio de probidad: La Probidad es un principio jurdico que va ms all de la propia
Administracin del Estado, y est establecido para todos los rganos del Estado en el Art.
8 inc. 1 de la CPR, en el Captulo I Bases de la Institucionalidad. De acuerdo al
artculo 8, el ejercicio de las funciones pblicas (judiciales, legislativas, administrativas,
las que ejerce el ministerio pblico y cualquier otro rgano del Estado) obliga a sus
titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones.
La LOC 18.575, Ley de Bases, en el Artculo 52 se refiere a la probidad administrativa y
su inciso 2 la define: El principio de la probidad administrativa consiste en observar
una conducta funcionaria intachable y un desempeo honesto y leal de la funcin o
cargo, con preeminencia del inters general sobre el particular. En otras palabras,
21
significa que los funcionarios pblicos deben cumplir con todos los deberes y
obligaciones esmeradamente, tanto los deberes de accin como de omisin o
prohibiciones. Adems, exige que el cargo se desempee con honestidad y lealtad.
Lealtad hacia la Administracin del Estado, la institucin a la que pertenece, hacia los
superiores, los subordinados, los pares.
Que diga con preeminencia del inters general sobre el particular, significa que debe
estar siempre primero el inters general sobre cualquier inters particular, incluso el
inters del propio funcionario pblico.
Entre los numerosos deberes del funcionario, hay un deber de accin que va ms all del
ejercicio mismo del cargo: llevar una vida social acorde con la dignidad del cargo.
Ejemplos: se infringe cuando se contraen deudas ms all de la capacidad de pago;
aparecer en DICOM; ser demandado por no pagar pensiones de alimentos.
El artculo 53 de LOC 18.575 se refiere especialmente al inters general: Artculo 53.-
El inters general exige el empleo de medios idneos de diagnstico, decisin y control,
para concretar, dentro del orden jurdico, una gestin eficiente y eficaz. Se expresa en el
recto y correcto ejercicio del poder pblico por parte de las autoridades administrativas; en
lo razonable e imparcial de sus decisiones; en la rectitud de ejecucin de las normas,
planes, programas y acciones; en la integridad tica y profesional de la administracin de
los recursos pblicos que se gestionan; en la expedicin en el cumplimiento de sus
funciones legales, y en el acceso ciudadano a la informacin administrativa, en
conformidad a la ley.
La Declaracin de Intereses y la declaracin de Patrimonio son obligatorias para
todas las autoridades indicadas en el artculo 57 de la LOC 18.575, vale decir, Presidente
de la Repblica, Ministros de Estado, Subsecretarios, SEREMIS, Jefes Superiores de
Servicios, Embajadores, Consejeros del Consejo de Defensa del Estado, Contralor
General de la Repblica, Oficiales Generales y Oficiales Superiores de las Fuerzas
Armadas y niveles jerrquicos equivalentes de las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica,
Alcaldes, Concejales, Consejeros Regionales y todas las autoridades y funcionarios
directivos, profesionales, tcnicos y fiscalizadores de la Administracin del Estado que se
desempeen hasta el nivel de Jefe de Departamento o su equivalente. Adems de
dichos funcionarios, la Declaracin de Patrimonio la deben presentar todos los directores
que representen al Estado en las empresas en que el Estado o sus organismos fueren
titulares de acciones en una sociedad annima y los directores y gerentes de las
Empresas del Estado.
La Ley de Reforma Constitucional 20.414, agreg dos incisos al artculo 8 CPR, que
tienen directa relacin con la probidad y transparencia: "El Presidente de la Repblica, los
Ministros de Estado, los diputados y senadores, y las dems autoridades y funcionarios
que una ley orgnica constitucional seale, debern declarar sus intereses y patrimonio
en forma pblica.
Dicha ley determinar los casos y las condiciones en que esas autoridades delegarn a
terceros la administracin de aquellos bienes y obligaciones que supongan conflicto de
inters en el ejercicio de su funcin pblica. Asimismo, podr considerar otras medidas
apropiadas para resolverlos y, en situaciones calificadas, disponer la enajenacin de todo
o parte de esos bienes."
Inhabilidades administrativas: La Ley 18.575 en el artculo 54 ha establecido
inhabilidades para el ingreso de la Administracin del Estado, ya sea en razn de
contratos o cauciones con la institucin a la cual se opta, ya sea por existir juicios
pendientes con dicha institucin, en razn de parentesco o por condena por crimen o
simple delito:
Artculo 54.- Sin perjuicio de las inhabilidades especiales que establezca la ley, no
podrn ingresar a cargos en la Administracin del Estado:
22
a) Las personas que tengan vigente o suscriban, por s o por terceros, contratos o
cauciones ascendentes a doscientas unidades tributarias mensuales o ms, con el
respectivo organismo de la Administracin Pblica. Tampoco podrn hacerlo quienes
tengan litigios pendientes con la institucin de que se trata, a menos que se refieran al
ejercicio de derechos propios, de su cnyuge, hijos, adoptados o parientes hasta el tercer
grado de consanguinidad y segundo de afinidad inclusive.
Igual prohibicin regir respecto de los directores, administradores, representantes y
socios titulares del diez por ciento o ms de los derechos de cualquier clase de sociedad,
cuando sta tenga contratos o cauciones vigentes ascendentes a doscientas unidades
tributarias mensuales o ms, o litigios pendientes, con el organismo de la Administracin a
cuyo ingreso se postule.
b) Las personas que tengan la calidad de cnyuge, hijos, adoptados o parientes hasta el
tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad inclusive respecto de las
autoridades y de los funcionarios directivos del organismo de la administracin civil del
Estado al que postulan, hasta el nivel de jefe de departamento o su equivalente, inclusive.
c) Las personas que se hallen condenadas por crimen o simple delito.
En relacin a esta ltima inhabilidad, cabe hacer presente que mediante Ley N 20.702,
del ao 2013, se modific el artculo 12 letra f) de la Ley 18.834, Estatuto Administrativo
General, permitiendo que puedan ingresar a las plantas de Administrativos o de Auxiliares
de la Administracin del Estado, personas que hayan sido condenadas a penas
correspondientes a simples delitos (de 61 das a 5 aos), siempre que no se trate de
crmenes y simples delitos cometidos por empleados pblicos en el desempeo de sus
cargos: (Artculo 12: Para ingresar a la Administracin del Estado ser necesario cumplir
los siguientes requisitos: f) No estar inhabilitado para el ejercicio de funciones o cargos
pblicos, ni hallarse condenado por delito que tenga asignada pena de crimen o simple
delito. Sin perjuicio de lo anterior, tratndose del acceso a cargos de auxiliares y
administrativos, no ser impedimento para el ingreso encontrarse condenado por ilcito
que tenga asignada pena de simple delito, siempre que no sea de aquellos contemplados
en el Ttulo V, Libro II, del Cdigo Penal.
Incompatibilidades: El artculo 56 de la ley 18.575 establece las incompatibilidades a
que estn sujetos los funcionarios de la Administracin del Estado y entre ellas podemos
mencionar:
a) Incompatibilidad en razn de la jornada de trabajo: No podrn ejercer o desarrollar
actividades particulares en horarios que coincidan total o parcialmente con la
jornada de trabajo que se le tenga asignada al funcionario.
b) Incompatibilidad en razn de la materia o asunto: Se establece una
incompatibilidad para ejercer la profesin, el oficio, la industria o el comercio,
cuando est referida a materias especficas o casos concretos que deban ser
informados, analizados o resueltos por el funcionario o autoridad, en el servicio al
que pertenecen, por ejemplo: un abogado que es concejal de una municipalidad
no puede ser nombrado como Secretario Abogado de ese mismo municipio.
c) Del mismo modo, son incompatibles las actividades de las ex autoridades o ex
funcionarios de una institucin fiscalizadora que impliquen una relacin laboral con
entidades del sector privado sujetas a la fiscalizacin de ese organismo. Esta
incompatibilidad se mantendr hasta seis meses despus de haber expirado en
funciones.
Artculo 56.- Todos los funcionarios tendrn derecho a ejercer libremente cualquier
profesin, industria, comercio u oficio conciliable con su posicin en la Administracin
del Estado, siempre que con ello no se perturbe el fiel y oportuno cumplimiento de sus
deberes funcionarios, sin perjuicio de las prohibiciones o limitaciones establecidas por ley.
23
Estas actividades debern desarrollarse siempre fuera de la jornada de trabajo y con
recursos privados. Son incompatibles con la funcin pblica las actividades particulares
cuyo ejercicio deba realizarse en horarios que coincidan total o parcialmente con la
jornada de trabajo que se tenga asignada. Asimismo, son incompatibles con el ejercicio
de la funcin pblica las actividades particulares de las autoridades o funcionarios que se
refieran a materias especficas o casos concretos que deban ser analizados, informados o
resueltos por ellos o por el organismo o servicio pblico a que pertenezcan; y la
representacin de un tercero en acciones civiles deducidas en contra de un organismo de
la Administracin del Estado, salvo que acten en favor de alguna de las personas
sealadas en la letra b) del Artculo 54 o que medie disposicin especial de ley que regule
dicha representacin.
Del mismo modo son incompatibles las actividades de las ex autoridades o ex
funcionarios de una institucin fiscalizadora que impliquen una relacin laboral con
entidades del sector privado sujetas a la fiscalizacin de ese organismo. Esta
incompatibilidad se mantendr hasta seis meses despus de haber expirado en
funciones.
Principios de publicidad y transparencia: El inciso 2 del artculo 8 CPR se refiere a la
publicidad y transparencia, cuyo contenido ha sido desarrollado por la ley de qurum
calificado N 20.285, vigente desde el 20 de Abril de 2009. Dice el artculo 8 inciso 2:
son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as como sus
fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, slo una ley de qurum
calificado podr establecer la reserva o secreto de aqullos o de stos, cuando la
publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los
derechos de las personas, la seguridad de la Nacin o el inters nacional. De lo
anterior, se desprenden claramente las causales por las cuales podra la ley de qurum
calificado determinar la reserva o secreto.
La Ley N 20.285 regula el principio de transparencia de la funcin pblica, el derecho de
acceso a la informacin de los rganos de la Administracin del Estado, los
procedimientos para el ejercicio del derecho y para su amparo, y las excepciones a la
publicidad de la informacin.
Esta ley es de gran importancia, porque numerosas de sus disposiciones se aplican no
slo a la Administracin del Estado, sino tambin a los dems rganos del Estado (la
Contralora General de la Repblica, los Tribunales que forman parte del Poder Judicial, el
Ministerio Pblico, el Tribunal Calificador de Elecciones y la Justicia Electoral, el Congreso
Nacional, el Banco Central).
El artculo 4 define la transparencia diciendo el principio de transparencia de la
funcin pblica consiste en respetar y cautelar la publicidad de los actos,
resoluciones, procedimientos y documentos de la Administracin, as como la de
sus fundamentos, y en facilitar el acceso de cualquier persona a esa informacin, a
travs de los medios y procedimientos que al efecto establezca la ley.
Por su parte, el artculo 5 agrega que en virtud de este principio, los actos y resoluciones
de los rganos de la Administracin del Estado, sus fundamentos, los documentos que les
sirvan de sustento o complemento directo y esencial, y los procedimientos que se utilicen
para su dictacin, son pblicos, salvo las excepciones que establece esta ley y las
previstas en otras leyes de qurum calificado.
Transparencia Activa: El artculo 7 establece que los rganos de la Administracin del
Estado deben mantener a disposicin permanente del pblico, a travs de sus sitios
electrnicos, todos los antecedentes que seala a continuacin, actualizados al menos
una vez al mes.
Los rganos de la administracin deben mantener a disposicin permanente del pblico
en sus sitios electrnicos los siguientes antecedentes:
24
1- La estructura orgnica.
2- Facultades y atribuciones.
3- Marco normativo.
4- Planta del personal, personal a contrata y a honorarios con sus respectivas
remuneraciones.
5- Contrataciones para el suministro de bienes muebles, para la prestacin de servicios,
ejecucin de obras, contrataciones de asesoras y otras.
6- Transferencias de fondos pblicos.
7- Actos que tengan efectos sobre terceros.
8- Trmites y requisitos que debe cumplir el interesado para acceder a los servicios.
9- Diseo, montos y criterios de acceso a los subsidios. Sin embargo tratndose de estos
subsidios no se deben incluir datos sensibles, es decir datos personales, por ejemplo
sobre aspectos religiosos, polticos, o de origen social.
10- Mecanismos de participacin ciudadana.
11- La informacin sobre el presupuesto asignado, as como los informes sobre su
ejecucin, en los trminos previstos en la respectiva Ley de Presupuestos de cada ao.
12- Resultados de auditoras.
13- Todas las entidades en que tengan participacin, cualquiera sea su naturaleza o
representacin.
Todos estos aspectos deben incorporarse en forma completa y actualizada en un sistema
computacional, de tal modo de permitir un acceso expedito. Si estos datos no estn
actualizados, se puede presentar un reclamo ante el Consejo para la Transparencia y
decide el Consejo.
Derecho de Acceso a la informacin: Algunos autores lo denominan transparencia
pasiva. Este derecho consiste en que toda persona tiene derecho a solicitar y recibir
informacin de cualquier rgano de la Administracin del Estado. La solicitud debe ser
formulada por escrito o por sitios electrnicos y contener el nombre, apellidos y direccin
del solicitante y de su apoderado, en su caso; identificacin clara de la informacin que se
requiere; firma del solicitante estampada por cualquier medio habilitado y rgano
administrativo al que se dirige.
Las causales de secreto o reserva en cuya virtud se puede denegar total o parcialmente el
acceso a la informacin estn sealadas en el artculo 21 de la ley 20.285 y desarrollan lo
dispuesto en el artculo 8 inciso 2 CPR.
Las nicas causales de secreto o reserva en virtud de las cuales se puede denegar en
forma total o parcial el acceso a la informacin son las siguientes:
1- Si la publicidad, comunicacin o conocimiento afecta el debido cumplimiento de las
funciones del rgano, y particularmente en las siguientes circunstancias:
a) Si es en desmedro de la prevencin, investigacin y persecucin de un crimen o simple
delito o si se trata de antecedentes necesarios para defensas jurdicas y judiciales.
b) Tratndose de antecedentes o deliberaciones previas para adoptar una resolucin, una
medida o una poltica, sin perjuicio que los fundamentos de aquellas sean pblicos una
vez que se adopten.
c) Tratndose de requerimientos de carcter genricos referidos a un elevado nmero de
actos administrativos o sus antecedentes que por cuya atencin requiera distraer
indebidamente a los funcionarios del cumplimiento regular de sus labores habituales.
2- Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte los derechos de las
personas particularmente tratndose de su seguridad, de su salud, de su esfera privada o
derechos de carcter comercial o econmico
3- Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte la seguridad nacional, en
particular si se refiere a la defensa nacional o a mantener el orden pblico o la seguridad
pblica.
25
4- Cuando su publicidad, conocimiento o comunicacin afecte el inters nacional en
especial si se refiere a la salud pblica, a las relaciones internacionales o a los intereses
econmicos o comerciales del pas.
5- Si se trata de documentos, datos o informaciones que una ley de qurum calificado
haya declarado reservados o secretos de acuerdo a lo establecido por la Constitucin
Poltica.
La ley 20.285 seala adems que los actos que una ley de qurum calificado declare
como secretos o reservados mantendrn este carcter hasta que otra ley de la misma
jerarqua deje sin efecto tal calificacin.
Agrega la norma que transcurridos 5 aos desde la notificacin del acto que declara la
calificacin, el servicio que la formul, de oficio o a peticin de parte, puede prorrogarla
por 5 aos ms.
El carcter de reservado ser indefinido tratndose de actos o documentos que en el
mbito de la defensa nacional establezcan la planificacin militar o estratgica y de
aquellos cuyo conocimiento o difusin pueda afectar la integridad territorial, la
interpretacin o cumplimiento de un tratado, suscrito por Chile en materia limtrofe, la
defensa internacional de los derechos de Chile y la poltica exterior del pas de manera
grave.
La norma establece que la documentacin en que consten actos reservados o secretos en
virtud de una ley de qurum calificado, debe guardarse en condiciones que garanticen su
preservacin.
La ley tambin expresa que los rganos y servicios deben mantener un ndice actualizado
de los actos y los documentos secretos o reservados. Adems, este ndice debe
mantenerse en las oficinas de informacin al pblico. Esto tiene por objeto dar garanta en
cuanto a la transparencia y tener un cabal conocimiento de los actos del respectivo
servicio que van a poder exhibirse de la entrega de la informacin.
Vencido el plazo para la entrega o denegada la peticin, el requirente tiene derecho a
recurrir ante el Consejo para la Transparencia, con el objeto de solicitar amparo a
su derecho de acceso a la informacin. Esta reclamacin debe indicar la infraccin, los
hechos y acompaar los medios de prueba.
Esta reclamacin se presenta dentro de los 15 das en que se notifica la denegacin de
acceso o desde que expira el plazo para la entrega. En estos casos, el Consejo debe
notificar la reclamacin al rgano pertinente y al tercero mediante carta certificada, para
que la autoridad pertinente y el tercero puedan presentar descargos dentro de 10 das
hbiles adjuntando medios de prueba y antecedentes.
El Artculo 28 de la Ley 20.285 establece que en contra de la resolucin del Consejo
que deniegue el acceso a la informacin, proceder el reclamo de ilegalidad ante la
Corte de Apelaciones del domicilio del reclamante. Los rganos de la Administracin
del Estado no tendrn derecho a reclamar ante la Corte de Apelaciones de la resolucin
del Consejo que otorgue el acceso a la informacin que hubieren denegado, cuando la
denegacin se hubiere fundado en que su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte
el debido cumplimiento de las funciones del rgano requerido.
El afectado tambin podr reclamar de la resolucin del Consejo ante la Corte de
Apelaciones respectiva, cuando la causal invocada hubiere sido la oposicin
oportunamente deducida por el titular de la informacin, de conformidad con el artculo 20:
"Artculo 20.- Cuando la solicitud de acceso se refiera a documentos o antecedentes que
contengan informacin que pueda afectar los derechos de terceros, la autoridad o jefatura
o jefe superior del rgano o servicio de la Administracin del Estado, requerido, dentro del
plazo de dos das hbiles, contado desde la recepcin de la solicitud que cumpla con los
requisitos, deber comunicar mediante carta certificada, a la o las personas a que se
refiere o afecta la informacin correspondiente, la facultad que les asiste para oponerse a
26
la entrega de los documentos solicitados, adjuntando copia del requerimiento respectivo.
Los terceros afectados podrn ejercer su derecho de oposicin dentro del plazo de tres
das hbiles contado desde la fecha de notificacin. La oposicin deber presentarse por
escrito y requerir expresin de causa. Deducida la oposicin en tiempo y forma, el
rgano requerido quedar impedido de proporcionar la documentacin o antecedentes
solicitados, salvo resolucin en contrario del Consejo, dictada conforme al procedimiento
que establece esta ley. En caso de no deducirse la oposicin, se entender que el tercero
afectado accede a la publicidad de dicha informacin."
El reclamo deber interponerse en el plazo de quince das corridos, contado desde la
notificacin de la resolucin reclamada, deber contener los fundamentos de hecho y de
derecho en que se apoya y las peticiones concretas que se formulan."
La ley 20.285 seala que la autoridad o jefatura o jefe superior del servicio que deneg
infundadamente el acceso a la informacin contraviniendo la ley, ser sancionado por el
Consejo para Transparencia con una multa que va entre el 20% al 50% de su
remuneracin. Por su parte, la no entrega oportuna de la informacin en la forma
decretada una vez ordenada por resolucin firme, ser sancionada con multa del 20% al
50% de la remuneracin.
Si la autoridad o jefatura o jefe superior del rgano persiste en la actitud, se le aplicar el
duplo de la sancin, y la suspensin en el cargo por 5 das, tratndose de la transparencia
pasiva.
Tratndose de la transparencia activa, el incumplimiento injustificado de las normas se
sancionar con multa del 20% al 50% de las remuneraciones del infractor.
Estas sanciones se deben publicar en los sitios electrnicos del consejo y del respectivo
rgano o servicio, dentro del plazo de 5 das hbiles contados desde que la resolucin
quede a firme.
Las sanciones previstas sern aplicadas por el Consejo para la Transparencia previa
instruccin de una investigacin sumaria o de un sumario administrativo y ajustndose a
las normas del Estatuto Administrativo, por lo tanto aqu la ley hace una referencia al
estatuto administrativo general, vale decir, la ley 18.834.

6) PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD:
Se relaciona con el deber de dar cuenta, de responder, que se traduce en cuanto a la
responsabilidad del Estado, en una indemnizacin.
La responsabilidad como principio jurdico de la organizacin administrativa, la vemos
tanto en la responsabilidad extracontractual del Estado como en la responsabilidad del
funcionario (responsabilidad administrativa o disciplinaria). La CPR lo contempla de esa
manera (Art. 38 inc. 2). Por su parte, la Ley de Bases en el Art. 4 repite la norma y
establece que El Estado ser responsable por los daos que causen los rganos de la
Administracin en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de las responsabilidades que
pudieren afectar al funcionario que los hubiere ocasionado.
En la LOC 18.575 se habla de la responsabilidad civil, penal y administrativa del
funcionario en el Art. 18: el mismo hecho se puede sancionar civilmente, penalmente y
administrativamente, porque son responsabilidades independientes.
El Art. 42 de la LOC 18.575, que trata sobre la responsabilidad por falta de servicio, se
establece que el Estado tendr derecho a repetir en contra del funcionario que hubiere
incurrido en falta personal.
La responsabilidad administrativa o disciplinaria est regulada por la LOC 18.575 y el
Estatuto Administrativo general o los estatutos especiales, en su caso.
Existen dos formas bsicas para hacer efectiva la responsabilidad administrativa: Si la
jefatura correspondiente considera que si bien se ha cometido una falta, sta no merece
una sancin administrativa, puede ordenar una anotacin de demrito; lo que podra
27
afectar las calificaciones del funcionario, llegando eventualmente incluso a su eliminacin
del servicio, si es calificado en lista 4 o por dos aos consecutivos en lista 3. En cambio,
si el jefe superior de la institucin, el Secretario Regional Ministerial o el Director Regional
de los servicios nacionales desconcentrados, estiman que la falta a la probidad es
susceptible de ser sancionada con una medida disciplinaria, ordenarn la
instruccin de un procedimiento disciplinario. Cabe sealar que no es posible aplicar
por la misma falta una anotacin de demrito y al mismo tiempo, ordenar la instruccin de
un procedimiento disciplinario.
Los procedimientos disciplinarios son de dos clases: investigacin sumaria y sumario
administrativo, y se aplica uno u otro dependiendo de la gravedad de la falta. La
investigacin sumaria se utiliza para faltas de menor gravedad, en que, la sancin de
destitucin no se aplica por regla general. Sin embargo, hay un caso establecido en el
artculo 72 inciso final del propio Estatuto Administrativo- en que el procedimiento
disciplinario aplicable es la investigacin sumaria y la sancin prevista la destitucin: se
trata del caso de los atrasos o ausencias reiteradas sin causa justificada.

7. PRINCIPIOS DE SUBSIDIARIEDAD Y SOLIDARIDAD:
El origen del principio de subsidiariedad lo encontramos en la Doctrina Social de la Iglesia
Catlica. El Papa Len XIII en 1891, en la Encclica Rerum Novarum, adelanta su
contenido y fundamento. El pontfice dice el hombre es anterior al Estado y agrega que
no es justo que la familia o el individuo sean absorbidos por el Estado y que se les debe
dejar en facultad de obrar con libertad en todo aquello que, salvo el bien comn y sin
perjuicio de nadie, se puede hacer y que el rol de los que gobiernan es la proteccin o
custodia del pblico bienestar con el fin de proteger a la comunidad y los individuos que la
forman. Otorga importancia a la creacin de las asociaciones o cuerpos intermedios, cuyo
incentivo y proliferacin deben ser respetados en su autonoma.
Ms adelante, el Papa Po XII en 1931, en la Encclica Quadragsimo Anno, desarroll
el principio: es ilcito quitar a los particulares lo que con su propia iniciativa y propia
industria pueden realizar para entregarla a una comunidad y es tambin injusto y al mismo
tiempo de grave perjuicio y perturbacin del recto orden social, confiar a una sola
sociedad mayor y ms elevada lo que pueden hacer y procurar comunidades menores e
inferiores. Toda accin social debe, por su naturaleza, prestar auxilio a los miembros del
cuerpo social, nunca absorberlos ni destruirlos. Conviene que la autoridad deje a las
asociaciones inferiores tratar por s mismas los cuidados y negocios de menor
importancia.
En 1991, el Papa Juan Pablo II en la Encclica Centesimus Annus (1891 1991), afirma
el Estado debe participar directa o indirectamente. Indirectamente y segn el principio
de subsidiariedad, creando las condiciones favorables al libre ejercicio de la actividad
econmica, encauzada hacia una oferta abundante de oportunidades de trabajo y de
fuentes de riqueza. Directamente y segn el principio de solidaridad, poniendo en
defensa de los ms dbiles, algunos lmites a la autonoma de las partes que deciden las
condiciones de trabajo.
La Constitucin, en el artculo 1 inciso 3, establece que "el Estado reconoce y ampara a
los grupos intermedios a travs de los cuales se organiza y estructura la sociedad y les
garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus propios fines especficos". A estas
sociedades o grupos intermedios, se les debe garantizar una adecuada autonoma, un
grado suficiente de libertad para la consecucin de sus fines especficos. Estos fines
especficos suponen subordinacin a las exigencias del Bien Comn y una leal
colaboracin mutua entre los integrantes de ese grupo o sociedad intermedia. Los grupos
intermedios se justifican por la realizacin de sus fines y si se desvan de ellos, la
autonoma desaparece.
28
El principio de subsidiariedad puede apreciarse en una dimensin negativa y en otra
positiva.
En una dimensin negativa, el Estado no debe intervenir en las actividades de las
sociedades intermedias cuando desarrollan sus actividades y fines, real y eficazmente
dentro del bien comn. Esto implica una limitacin para el Estado, de no coartar, impedir o
absorber las actividades y fines que esos grupos desarrollan.
En su dimensin positiva, el principio de subsidiariedad impone al Estado una proteccin
de las sociedades o grupos intermedios menores frente a los mayores, los que deben
coexistir, pues cumplen fines diferentes, como asimismo el derecho de intervenir del
Estado, cuando las sociedades intermedias no sean capaces de realizar sus actividades o
fines real o eficazmente, o atenten contra el bien comn. En estos casos, el Estado debe
suplir su tarea y restablecer, una vez superados los obstculos, la autonoma de los
grupos intermedios afectados. Es la actividad supletoria, subsidiaria y perfectiva de las
sociedades intermedias que corresponde al Estado.
A la Constitucin le interesa que sean los particulares, los grupos intermedios, los que
desarrollen las actividades sociales y el Estado se repliega a un rol subsidiario, para
intervenir en forma subsidiaria cuando los particulares no lo han podido hacer o no les
interesa hacerlo o en aquellos casos en que se ha reservado el desarrollo de la actividad
(funcin legislativa; la funcin de gobierno; en la funcin judicial, hay que tener presente
que en materia civil existen los tribunales arbitrales). Asimismo, hay actividades
administrativas que el Estado se reserva por razones estratgicas, como la defensa
nacional o la explotacin de yacimientos de la gran minera del cobre o los yacimientos de
otras sustancias como el petrleo.
El principio de subsidiariedad actualmente se complementa con el principio de
solidaridad, que tambin proviene de la Doctrina Social de la Iglesia (Encclica
"Centesimus Annus" de Juan Pablo II) y que se encuentra reconocido expresamente en
nuestro sistema jurdico, en los artculos 3 inciso 3 y 115 inciso primero de la
Constitucin y en las normas sobre el Fondo Comn Municipal.
Artculo 3, inciso 3, de la Constitucin: Los rganos del Estado promovern el
fortalecimiento de la regionalizacin del pas y el desarrollo equitativo y solidario entre
las regiones, provincias y comunas del territorio nacional.
Artculo 115, inciso 1, de la Constitucin: Artculo 115.- Para el gobierno y administracin
interior del Estado a que se refiere el presente captulo se observar como principio
bsico la bsqueda de un desarrollo territorial armnico y equitativo. Las leyes que se
dicten al efecto debern velar por el cumplimiento y aplicacin de dicho principio,
incorporando asimismo criterios de solidaridad entre las regiones, como al interior de
ellas, en lo referente a la distribucin de los recursos pblicos.
Fondo Comn Municipal: Ley 18.695, Art. 14, inc. 3: Para garantizar el cumplimiento de
los fines de las municipalidades y su adecuado funcionamiento, existir un mecanismo
de redistribucin solidaria de recursos financieros entre las municipalidades del
pas, denominado Fondo Comn Municipal. A este Fondo, deben aportar todas las
Municipalidades segn sus ingresos y su administracin y distribucin corresponde a la
administracin central a travs del Ministerio del Interior (La distribucin de este Fondo se
sujetar a los criterios y normas establecidos en la Ley de Rentas Municipales).
Aplicaciones del principio de subsidiariedad en la funcin administrativa:
Encontramos mltiples aplicaciones del principio de subsidiariedad:
En el mbito econmico (art. 19, n 21 CPR), los particulares tienen la ms amplia libertad
para desarrollar actividades econmicas, mientras no sean contrarias a la moral, el orden
pblica o a la seguridad nacional y respetando las normas legales que las regulen, pero el
Estado tiene limitaciones, que estn constituidas por una autorizacin por ley de qurum
29
calificado y porque el desarrollo de esas actividades empresariales se rige por el derecho
comn aplicable a los particulares.
Art. 19, N 9: Derecho a la proteccin de la Salud, a travs de instituciones pblicas y
privadas (inc. 4), en que los deberes del Estado son de gran relevancia.
Art. 19, N 10: Derecho a la educacin. En esta materia, las obligaciones para el Estado
son muy completas, correspondindole a los grupos intermedios contribuir al desarrollo y
perfeccionamiento de la educacin.
Art. 19, N 11: Libertad de enseanza.
Art. 19, N 12: En la libertad de opinin, estudiar incisos 2, 4, 5, y 6.
Art. 19, N 18: En el mbito de la seguridad social: IPS, CAPREDENA Y DIPRECA en el
sistema previsional antiguo y las AFP.

8.- PRINCIPIO DE PARTICIPACIN CIUDADANA EN LA GESTIN PBLICA:
La Ley 20.500, publicada en el Diario Oficial de 16 de Febrero de 2011, entre otras
materias, agreg un Ttulo IV a la LOC 18.575, "De la participacin ciudadana en la
gestin pblica", estableciendo en el nuevo artculo 69 que el Estado reconoce a las
personas el derecho a participar en sus polticas, planes, programas y acciones.
El principio de la participacin ciudadana en la gestin pblica, se ha regulado en la
siguiente forma (Artculos 69 a 75 de la LOC 18.575):
a) Se prohbe excluir o discriminar, sin razn justificada, el ejercicio del derecho de
participacin ciudadana;
b) Cada rgano de la Administracin del Estado debe establecer las modalidades
formales y especficas de participacin, las que deben mantenerse actualizadas y
publicarse a travs de medios electrnicos;
c) Los rganos de la Administracin del Estado anualmente deben dar cuenta pblica a la
ciudadana de la gestin de sus polticas, planes, programas, acciones y de su ejecucin
presupuestaria;
d) Si a dicha cuenta se le formulan observaciones, planteamientos o consultas, la entidad
respectiva debe dar respuesta;
e) De oficio o a peticin de parte, los rganos administrativos deben sealar las materias
en que se requiera conocer la opinin de las personas, consulta que debe ser realizada
de manera informada, pluralista y representativa;
f) Las opiniones recogidas en la consulta, sern evaluadas y ponderadas por el rgano
respectivo;
g) Los rganos de la Administracin del Estado debern establecer consejos de la
sociedad civil, de carcter consultivo, conformados de manera representativa y pluralista
por integrantes de asociaciones sin fines de lucro que tengan relacin con la competencia
del respectivo rgano, y
h) Este principio no es aplicable a la Contralora General de la Repblica, al Banco
Central, a las Fuerzas Armadas, a las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, a los
Gobiernos Regionales, a las Municipalidades, al Consejo Nacional de Televisin ni a las
empresas pblicas creadas por ley.

9.- PRINCIPIO DE IMPULSIN DE OFICIO DEL PROCEDIMIENTO:
La Ley 18.575, en su artculo 8, dispone que Los rganos de la Administracin del
Estado actuarn por propia iniciativa en el cumplimiento de sus funciones, o a peticin de
parte cuando la ley lo exija expresamente o se haga uso del derecho de peticin o
reclamo, procurando la simplificacin y rapidez de los trmites. Los procedimientos
administrativos debern ser giles y expeditos, sin ms formalidades que las que
establezcan las leyes y reglamentos.
30
Por su parte, el artculo 7 de la Ley 19.880, de Bases de los Procedimientos
Administrativos establece lo siguiente: Artculo 7. Principio de celeridad. El
procedimiento, sometido al criterio de celeridad, se impulsar de oficio en todos sus
trmites. Las autoridades y funcionarios de los rganos de la Administracin del Estado
debern actuar por propia iniciativa en la iniciacin del procedimiento de que se trate y en
su prosecucin, haciendo expeditos los trmites que debe cumplir el expediente y
removiendo todo obstculo que pudiere afectar a su pronta y debida decisin. En el
despacho de los expedientes originados en una solicitud o en el ejercicio de un derecho
se guardar el orden riguroso de ingreso en asuntos de similar naturaleza, salvo que por
el titular de la unidad administrativa se d orden motivada en contrario, de la que quede
constancia.

10.- PRINCIPIO DE IMPUGNABILIDAD DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS:
Los actos administrativos sern impugnables especialmente cuando contravengan el
principio de legalidad. La Impugnabilidad constituye una garanta en favor de los
administrados, contra los actos administrativos que les causan agravio y adems, esta
garanta ampara tambin a los funcionarios pblicos cuando el acto administrativo les
origina perjuicio.
La impugnabilidad puede efectuarse por la va administrativa ante la propia
administracin, a travs de los recursos administrativos y por la va jurisdiccional, ante los
tribunales de justicia.
El artculo 10 de la LOC 18.575 establece que los actos administrativos sern
impugnables mediante los recursos que establezca la ley. Se podr interponer siempre el
de reposicin ante el mismo rgano del que hubiere emanado el acto respectivo y, cuando
proceda, el recurso jerrquico ante el superior correspondiente, sin perjuicio de las
acciones jurisdiccionales a que haya lugar.
Tratndose de la va administrativa, el Art. 15 de la Ley 19.880, de Bases Generales de
los Procedimientos Administrativos se refiere al principio de la impugnabilidad: Principio
de impugnabilidad. Todo acto administrativo es impugnable por el interesado mediante los
recursos administrativos de reposicin y jerrquico, regulados en esta ley, sin perjuicio del
recurso extraordinario de revisin y de los dems recursos que establezcan las leyes
especiales.
Por su parte, el artculo 59 de la misma ley 19.880 establece: Artculo 59. Procedencia. El
recurso de reposicin se interpondr dentro del plazo de cinco das ante el mismo rgano
que dict el acto que se impugna; en subsidio, podr interponerse el recurso jerrquico.
Rechazada total o parcialmente una reposicin, se elevar el expediente al superior que
corresponda si junto con sta se hubiere interpuesto subsidiariamente recurso jerrquico.
Cuando no se deduzca reposicin, el recurso jerrquico se interpondr para ante el
superior jerrquico de quien hubiere dictado el acto impugnado, dentro de los 5 das
siguientes a su notificacin.
No proceder recurso jerrquico contra los actos del Presidente de la Repblica, de
los Ministros de Estado, de los alcaldes y los jefes superiores de los servicios
pblicos descentralizados. En estos casos, el recurso de reposicin agotar la va
administrativa.
La autoridad llamada a pronunciarse sobre los recursos a que se refieren los incisos
anteriores tendr un plazo no superior a 30 das para resolverlos. Si se ha deducido
recurso jerrquico, la autoridad llamada a resolverlo deber or previamente al rgano
recurrido el que podr formular sus descargos por cualquier medio, escrito o electrnico.
La resolucin que acoja el recurso podr modificar, reemplazar o dejar sin efecto el acto
impugnado.

31
11.- PRINCIPIO DE CONTROL ADMINISTRATIVO:
El control administrativo interno es el que realiza la propia Administracin, que se encarga
de investigar, comprobar, verificar y, en su caso, de determinar el resultado de la legalidad
y la eficacia con que actan sus propios organismos. Esta forma de control la ejerce un
rgano que forma parte de la Administracin controlada.
La obligacin que le asiste a la Administracin para adoptar y aplicar mecanismos
expeditos y eficaces de control frente a sus propias decisiones, proviene de la calidad que
el artculo 24 de la Constitucin confiere al Presidente de la Repblica, como Jefe del
Estado y de su deber de ejercer su autoridad en el gobierno y la administracin del
Estado, de acuerdo con la Constitucin y las leyes. Por esta razn, el artculo 27, inciso 4
agrega que el Presidente de la Repblica debe jurar o prometer desempear fielmente el
cargo y le compete guardar (l mismo) y hacer guardar (a los dems rganos que
forman parte del Gobierno y de la Administracin), la plena vigencia y sumisin a los
preceptos constitucionales y legales.
Todo rgano administrativo est siempre sujeto a un sistema de autocontrol, que ejercer
de oficio, a travs de la revocacin, o a peticin de parte, a travs del recurso de
reposicin o reconsideracin y, segn sea su posicin dentro de la Administracin, puede
estar sometido tambin a control jerrquico por parte del superior del cual depende, el que
lo realizar por su propia iniciativa o a peticin de parte, a travs del recurso jerrquico.
El control jerrquico est contemplado en la LOC 18.575: Artculo 11.- Las autoridades y
jefaturas, dentro del mbito de su competencia y en los niveles que corresponda,
ejercern un control jerrquico permanente del funcionamiento de los organismos y de la
actuacin del personal de su dependencia. Este control se extender tanto a la eficiencia
y eficacia en el cumplimiento de los fines y objetivos establecidos, como a la legalidad y
oportunidad de las actuaciones.
El control jerrquico opera al interior de la Administracin de todas las entidades y
servicios de la Administracin del Estado, ya que sus integrantes, los funcionarios
pblicos, estn afectos a un rgimen jerarquizado y disciplinado, debiendo obedecer las
rdenes que le imparta el superior jerrquico.
Este es el ms completo de todos los controles, ya que contempla la eficacia, eficiencia,
legalidad y oportunidad o conveniencia de la actuacin administrativa, lo que significa que
se puede controlar incluso el ejercicio de las potestades discrecionales. El control
jerrquico comprende el funcionamiento del rgano y las actuaciones de los funcionarios
que dependen de ese rgano.

BASES CONSTITUCIONALES DE LA ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA
El ordenamiento jurdico chileno desde las primeras constituciones (1818, 1822, 1823,
1828, 1833) reconoce al Estado como la persona jurdica mayor de la sociedad.
La CPE de 1833 institucionaliza al Estado, se refiere a l y a la nacin, y hace una alusin
a los establecimientos pblicos, los que deben ser inspeccionados por el Presidente.
Estos establecimientos pblicos constituyen el origen de lo que sern en el futuro las
entidades descentralizadas funcionalmente.
En los primeros aos de la vigencia de CPE de 1833, la Administracin del Estado existi
una administracin eminentemente centralizada, lo que significaba que todos los rganos
eran dependientes, subordinados al Presidente de la Repblica y toda esta administracin
corresponda a la persona jurdica Estado (Presidente, Ministros, Intendentes,
Gobernadores, Servicios pblicos). Tambin en esta CPE encontramos a los municipios,
pero estos municipios tienen una muy relativa autonoma, porque estaban sometidas a los
Intendentes y Gobernadores, que dirigan a las Municipalidades y los subdelegados a las
Municipalidades donde no haba Gobernador. Por esta razn, se puede afirmar que la
administracin en esta poca era eminentemente centralizada.
32
En 1837, se dict la primera ley orgnica de Ministerios: en esa poca eran 4 Ministerios:
Interior (que comprenda Relaciones Exteriores), Hacienda, Justicia e Instruccin Pblica
y Guerra y Marina.
En la CPR de 1833 tambin se contempla una junta de beneficencia y salud pblica y una
superintendencia de educacin pblica.
Tambin exista un rgano consultivo, el Consejo de Estado, con funciones muy
importantes, pero con la reforma de 1874 perdi gran parte de sus facultades y en 1925
se suprimi definitivamente.
En 1842, se dict la ley que cre en Chile el primer establecimiento pblico (la
Universidad de Chile) que tiene como caracterstica ser una persona jurdica de Derecho
Pblico distinta del Estado.
Al avanzar el tiempo, las tareas administrativas se tornan ms complejas y se crean
nuevos servicios pblicos; la administracin sigue siendo principalmente centralizada,
pero ya existen algunos rganos con personalidad jurdica distinta del Estado.
En 1857, entra en vigencia el Cdigo Civil, cuyo Art. 547 inciso 2 menciona al Fisco, la
nacin, Municipios y los establecimientos que se costean con fondos del erario, como
personas jurdicas de derecho pblico. Este reconocimiento es importante, porque a las
Municipalidades se las considera expresamente como personas jurdicas de derecho
pblico.
A fines del Siglo XIX se crean varias personas jurdicas de derecho pblico distintas del
Estado y algunas empresas del Estado (1884: Ferrocarriles del Estado).
El esquema de la Administracin del Estado, a fines del siglo XIX, es de una
administracin pblica centralizada, ubicada en la persona jurdica del Estado, algunos
rganos con personalidad jurdica propia para atender finalidades de educacin y salud,
hay una administracin local constituida por las Municipalidades, cada vez mas
autnomas y un rgano consultivo llamado Consejo de Estado.

LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO EN LA CPE DE 1925:
Suprime el Consejo de Estado, y se mantiene ms o menos la misma estructura
administrativa anterior, pero no se reconocen en el texto constitucional aquellas entidades
con personalidad jurdica propia que ya se haban creado y que corresponden a la
descentralizacin funcional; solamente figuran las Municipalidades como personas
jurdicas de derecho pblico descentralizadas territorialmente, Adems, se crearon en el
texto las Asambleas Provinciales, personas jurdicas de derecho pblico descentralizadas
territorialmente que jams funcionaron (existan en la CPR de 1828), porque no se
dictaron las leyes complementarias.
Sin embargo, el artculo 107 contena una disposicin de carcter programtico, cuya
aplicacin fue importante para el proceso de descentralizacin y de desconcentracin que
se inici posteriormente: "ART. 107.-Las leyes confiarn paulatinamente a los organismos
provinciales o comunales las atribuciones y facultades administrativas que ejerzan en la
actualidad otras autoridades, con el fin de proceder a la descentralizacin del rgimen
administrativo interior.
Los servicios generales de la Nacin se descentralizarn mediante la formacin de las
zonas que fijen las leyes.
En todo caso, la fiscalizacin de los servicios de una provincia corresponder al
Intendente, y la vigilancia superior de ellos, al Presidente de la Repblica".
Las entidades descentralizadas funcionalmente, fueron reconocidas recin en la Ley de
Reforma Constitucional N 7.727, de 1943, en que se modific la CPR de 1925. Esa
reforma tuvo 3 objetivos:
1. Limitar la iniciativa parlamentaria en materia de gasto pblico.
2. Eliminar los Decretos Supremos de insistencia en gastos no autorizados por ley.
33
3. Reconocer en la Constitucin a una entidad fiscalizadora creada en 1927 como
un rgano autnomo: la Contralora General de la Repblica.
Para cumplir con el primer objetivo, se modific el Art. 45 y se estableci que el
Presidente tendra la iniciativa exclusiva, entre otras materias de ley, en las que
concedieran o aumentaran las remuneraciones del personal de la administracin
pblica, de las instituciones semifiscales y de las empresas fiscales. La terminologa
que utiliz esta reforma de 1943 es desafortunada, porque hace una distincin entre
administracin pblica y el resto de las entidades, lo que es un error, porque todas estas
entidades conforman la administracin pblica o Administracin del Estado.
Al interpretarse la Constitucin, se dijo que la expresin administracin pblica slo
comprenda a la administracin centralizada, lo que produjo una confusin de
interpretacin porque se estim que la Administracin de Estado era el gnero y la
administracin pblica slo se refera a la administracin centralizada (una especie dentro
del gnero). Durante esa poca, las expresiones Administracin del Estado y
Administracin Pblica no se consideraron como sinnimas.
La expresin semifiscal es autctona, no existe en el derecho comparado, slo en Chile, y
su significado es ambiguo, mitad fiscal o casi fiscal, lo que jurdicamente es
improcedente, porque estas entidades tenan una personalidad jurdica de derecho
pblico propia, se les haba dotado de autonoma y no corresponda usar ese trmino.
En consecuencia, en el esquema de la reforma de 1943, la Administracin del Estado
estaba constituida por:
1) La Administracin Pblica o Centralizada, que comprenda a todos los rganos
amparados bajo la persona jurdica del Estado o Fisco, dependientes del Presidente a
travs del los Ministerios.
2) Las instituciones semifiscales (servicios pblicos autnomos con personalidad jurdica y
patrimonio propios) que corresponden a la administracin descentralizada funcionalmente.
3) Las empresas del Estado (persona jurdica de derecho pblico y patrimonio propio),
que las llam empresas Fiscales y tambin corresponden a la administracin
descentralizada funcionalmente.
4) Las Municipalidades, como entidades descentralizadas territorialmente y
5) La Contralora General de la Repblica, como un rgano fiscalizador, autnomo
constitucionalmente, pero sin personalidad jurdica.

Ley de reforma constitucional N 17.284 de 1970:
Esta importante reforma constitucional, entre otras materias, modific nuevamente el art.
45, usando trminos jurdicamente apropiados, tcnicos. En esta reforma, encontramos
una Administracin del Estado cuya denominacin se considera que no es distinta a la
administracin pblica, con una administracin centralizada y otra descentralizada,
desapareciendo la diferencia entre los trminos Administracin del Estado y
administracin pblica. ("Artculo 45: Corresponder exclusivamente al Presidente de la
Repblica la iniciativa para.............fijar o modificar las remuneraciones y dems beneficios
pecuniarios del personal de los servicios de la administracin del Estado, tanto central
como descentralizada;....")
En este esquema de 1970, la administracin descentralizada se subdivide en:
- Descentralizada funcionalmente: instituciones autnomas y empresas del estado (la
reforma constitucional suprimi el trmino instituciones semifiscales)
- Descentralizada territorialmente: las Municipalidades
A ello, se agrega una administracin fiscalizadora, que la realiza la Contralora General de
Repblica.

34
LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO EN LA CPR 1980:
Se conserva el mismo esquema de 1970, pero se agrega el Banco Central, como una
entidad autnoma constitucionalmente, que antes se consideraba como rgano
autnomo pero no independiente y no estaba reconocido en la Constitucin.
Actualmente, es autnomo e independiente. A lo anterior, deben agregarse a partir de
1991, los Gobiernos Regionales, como entidades descentralizadas territorialmente y
funcionalmente.
Recientemente, se ha creado otro organismo autnomo que es el Consejo para la
Transparencia, creado por la ley N 20.285 (art.31 y siguientes).
Sin perjuicio de lo que hemos dicho, el Art. 65 inc. 4 N 2, 3, 4 de la CPR utiliza trminos
confusos para referirse a la Administracin del Estado, lo que no ha sido modificado, pese
a las numerosas reformas constitucionales, lo cual resulta inexplicable.
Art. 65 inc. 4 N 2: resucita el trmino semifiscal y distingue entre servicios pblicos
fiscales, semifiscales, autnomos o de las empresas del estado, cuando simplemente
debi haberse referido a la administracin centralizada y a la descentralizada.
Art. 65 inc. 4 N3: Hay muchos errores de terminologa, porque distingue entre el Estado,
las entidades semifiscales y las autnomas, lo que conceptualmente es lo mismo,
gobiernos regionales y municipalidades y distinguiendo, adems, entre el Fisco o de los
organismos o entidades referidos, lo que introduce mayor confusin.
Art. 65 inc. 4 N4: Hace una distincin entre la administracin pblica y los dems
rganos o entidades anteriormente sealados. En otras palabras, segn este numerando,
el trmino administracin pblica no incluye al Estado, a las entidades fiscales, al fisco, a
las entidades autnomas, a las municipalidades, lo que es absurdo.
Sin perjuicio de ello, los errores de terminologa del artculo 65 CPR no tienen mayor
importancia, porque el Art. 38 CPR nos da la pauta para considerar que Administracin
del Estado y Administracin Pblica son sinnimos, y la Ley de Bases se encarga de
regular esta materia, de cmo est constituida la Administracin del Estado (Art. 1,
enumeracin que indica qu organismos comprende la Administracin del Estado), y
aclara que se entiende por Administracin del Estado (Art. 29 LOC 18.575 utiliza los
trminos correctos).

SISTEMAS DE ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA

Son un conjunto de normas y principios de acuerdo a los cuales se estructuran
orgnicamente las unidades que componen el complejo de la organizacin administrativa.
Nos referiremos a las dos formas de organizacin que tiene la administracin pblica en
Chile para permitir la unidad administrativa. Estos dos sistemas son la centralizacin y
la descentralizacin.

LA CENTRALIZACIN ADMINISTRATIVA:

La Centralizacin consiste en que los rganos administrativos convergen hacia un jerarca
nico y superior que es el Presidente de la Repblica y carecen desde el punto de vista
jurdico de personalidad jurdica propia. La Centralizacin por lo tanto descansa en el
principio de la jerarqua, que es la relacin jurdica que une a los rganos administrativos
en un vnculo de superior a inferior, de tal modo que el superior emite ordenes que el
inferior debe obedecer (recordar que en todo rgano administrativo existe la relacin
jerrquica, no slo en los centralizados). En este sistema, existe una estructura piramidal,
en el superior jerrquico se concentran las potestades administrativas y esto produce una
organizacin en que la unidad administrativa se consigue fcilmente.
35
Caractersticas de la centralizacin:
1. Estructura piramidal, en la que se enlazan entre si los diversos rganos administrativos.
2. La existencia de una relacin jerrquica que regula las actividades de los rganos entre
s. En esta relacin jerrquica los rganos superiores emiten las rdenes y los inferiores
deben acatar las decisiones y rdenes del superior. El rgano superior puede ejercer las
potestades administrativas de mando, disciplinaria, de revisin, etc.
3. Carencia de personalidad jurdica de los rganos que integran el sistema centralizado,
los que actan con la personalidad jurdica del Estado o Fisco.
4. Falta de patrimonio propio de los rganos, los que funcionan con los recursos que les
otorga el presupuesto nacional, dentro del ministerio del cual dependen.
5. Estn sometidos al control general de la Contralora.
6. La unidad se logra fcilmente en un sistema jerarquizado, en que los servicios pblicos
deben acatar las rdenes de los rganos superiores, principalmente porque la
planificacin y ejecucin de las polticas de gobierno y administrativas se realizan de un
modo coordinado y uniforme.
7. El control jerrquico es directo y eficaz. Adems, mediante el recurso jerrquico se
puede utilizar la va administrativa para impugnar una decisin administrativa, sin recurrir
a la va contencioso administrativa.
8. Mediante las instrucciones, que son actos administrativos propios de la jerarqua, los
rganos superiores pueden prevenir y corregir defectos de la actividad administrativa.
Desventajas de la Centralizacin:
1. Como no tienen patrimonio propio, dependen enteramente de los recursos que le
entregue el presupuesto nacional, lo que constituye una desventaja porque las
necesidades de los servicios no son todas previsibles. Si surgen nuevas necesidades
durante el ejercicio presupuestario, la forma de cubrir esa necesidad queda sometida a
una serie de trabas que impone el sistema jerarquizado.
2. Otra desventaja es la excesiva concentracin de potestades en los rganos superiores,
que impiden una verdadera agilidad administrativa, una racionalizacin administrativa.

LA DESCENTRALIZACIN ADMINISTRATIVA:

La Descentralizacin se origina como consecuencia del crecimiento de las actividades
administrativas y de la expansin de la actividad del Estado. Los rganos que se fueron
creando se organizaron como entidades autnomas, con personalidad jurdica propia y
una determinada competencia, la cual la ejercen en una relacin que no es de jerarqua
sino que de supervigilancia con el Poder Central.
El sistema descentralizado supone autonoma, que significa una cierta independencia en
la realizacin de sus cometidos por rganos especializados por la materia o por rganos
de ndole local o regional. Existe autonoma en la atencin de los intereses que se le
confan, los cuales no dejan de ser intereses del Estado.
La Descentralizacin se presenta en dos formas: funcional y territorial. Artculo 3, inciso
2 de la Constitucin: La administracin del Estado ser funcional y territorialmente
descentralizada, o desconcentrada en su caso, de conformidad a la ley.
Las Municipalidades y los Gobiernos Regionales corresponden a los dos tipos de
descentralizacin, tanto funcional como territorial.
Caractersticas comunes de la Descentralizacin Territorial y de la
Descentralizacin Funcional:
1. Personalidad jurdica propia y de derecho pblico. Son sujetos jurdicos autnomos del
Poder Central.
2. Patrimonio propio formado por los ingresos que la ley les ha otorgado (tarifas,
impuestos, cotizaciones, patentes), que les cobran a los usuarios, sin perjuicio de los
36
aportes que reciban del presupuesto nacional. El poder central no puede controlar como
se gastan esos aportes, porque son patrimonio de cada institucin Descentralizada.
3. La Contralora ejerce los distintos tipos de control: tiene el control financiero, sobre la
forma de cmo ejerce el ejercicio presupuestario; el control de legalidad, etc.
4. Son creados por ley y en algunos casos se originan en la propia CPR (Municipalidades,
Gobiernos regionales, Consejo Nacional de TV)
5. Estn sometidos a la supervigilancia del Presidente de la Repblica, que de acuerdo al
artculo 28 LOC 18.575, la ejerce a travs de los respectivos Ministerios, salvo en casos
excepcionales en que el Presidente ejerce la supervigilancia en forma directa.
La supervigilancia se ejerce normalmente por los Ministerios, pero actualmente (ao
2014) hay dos casos en que la ejerce el Presidente de manera directa: a) Consejo de
Defensa del Estado; y b) Consejo Nacional de las Artes y la Cultura.
6. Gozan de autonoma para desarrollar sus actividades sin sujecin a la jerarqua del
Presidente, la autonoma es la facultad de un rgano descentralizado para realizar sus
cometidos administrativos sin sujecin a la jerarqua del Presidente, del Poder Central.
Caractersticas especiales de la descentralizacin territorial:
1. La CPR y la Ley habilitan a estas entidades para administrar en un territorio
determinado mediante el ejercicio de las potestades pblicas que se les han transferido.
As, recolectan recursos, imponen cargas, controlan actividades privadas, tienen potestad
reglamentaria, potestades sancionadoras.
Un ejemplo lo constituye lo que ocurri en 1979, en que se transfiri competencia desde
la persona jurdica Estado a las Municipalidades, traspasndoles las funciones de
educacin y salud que estaban centralizadas en los Ministerios de Salud y de Educacin
(Colegios municipalizados, centros de atencin primaria de salud).
2. Las autoridades de estas entidades descentralizadas territorialmente son
representativas del territorio que administran. En el caso de las Municipalidades esto se
aprecia claramente, porque el Alcalde y los Concejales se eligen por voto popular. En los
Gobiernos regionales, la representatividad est en el Consejo Regional, cuyos consejeros
regionales fueron elegidos por votacin popular por primera vez el 17 de Noviembre de
2013.
3. Los intereses locales o regionales son favorecidos por el hecho de que las decisiones
administrativas se adoptan en el lugar donde se producen las necesidades de los
administrados
4. La solucin de los problemas queda en manos de quienes conocen directamente y en
profundidad los problemas. En el caso de las Municipalidades, el Alcalde est
directamente relacionado con la comuna y sus problemas.
5. Se agiliza y descongestiona la actividad administrativa, hay decisiones que no
dependen de la administracin central y se evitan las revisiones que exige la estructura
jerrquica.
Desventajas de la Descentralizacin Territorial:
Podra ponerse en peligro no slo la unidad administrativa, sino la unidad del Estado, en
caso que la autonoma de estas entidades fuera extrema. Por eso, la idea de que el
Intendente sea elegido por votacin popular y deje de ser nombrado por el Presidente de
la Repblica y de su exclusiva confianza, podra poner en peligro la unidad y tendramos
que decidir si preferimos un sistema federal.
Caractersticas especiales de la descentralizacin funcional:
1. Existen dos tipos de entidades, segn la finalidad que persiguen, el cometido especial
que se les encarga:
a) Instituciones autnomas o servicios pblicos descentralizados: Ejemplos: Servicio de
Impuestos Internos, SERNAC, Corporacin de Fomento de la Produccin (CORFO),
SERNAM, FONASA, Servicios de Salud, Direccin del Trabajo.
37
b) Empresas del Estado: Ejemplos: CODELCO, ENAP, FAMAE, Correos de Chile, Banco
del Estado, Televisin Nacional de Chile, EFE.
2. Funcin o cometido de carcter especial: los rganos son creados para cumplir
finalidades especficas de Bien Comn.
3. En las entidades descentralizadas funcionalmente, reviste especial importancia la
autonoma, porque si la entidad est sometida a una supervigilancia muy fuerte, el
ejercicio de las potestades que se le transfieren ser muy dbil (ejemplo: Servicios de
Salud). En el caso de la CORFO es al revs, porque las potestades de supervigilancia son
ms dbiles y la autonoma es muy grande.
4. Permite que se realicen cometidos especiales por medio de estructuras dinmicas ms
giles que las del sector centralizado.
5. Por el rgimen de autonoma, es ms fcil que los rganos adopten rpidamente las
nuevas tecnologas y recluten personal muy calificado.
6. Dado que las empresas del Estado deben utilizar los procedimientos del derecho
privado, permite a sus directivos una mayor flexibilidad y rapidez en la toma de
decisiones, que facilita la competitividad de esa actividad empresarial.
Desventajas de la Descentralizacin Funcional:
Podra ponerse en peligro la unidad administrativa, porque como se trata de un cometido
especial y una finalidad especfica de bien comn, puede ocurrir que la entidad
descentralizada funcionalmente se preocupe ms de atender este cometido antes que la
finalidad de bien comn general que le corresponde a toda la administracin. (Ejemplo:
las operaciones que realiz Juan Pablo Dvila, operador de mercados a futuro de
CODELCO, principal responsable en 1994 de la prdida de 217 millones 600 mil dlares
de la empresa estatal, lo que produjo graves prdidas a la economa chilena).

LA ACENTRALIZACIN:

En Doctrina, hay un tercer sistema de organizacin administrativa que escapa a los dos
sistemas ya planteados y es la acentralizacin, la que no es reconocida por nuestro
sistema jurdico. Sin embargo, en el organigrama de la Administracin del Estado, existen
dos entidades que no tienen vnculo de jerarqua ni de supervigilancia con el Presidente
de la Repblica, que son el Banco Central y la Contralora General de la Repblica.
Parte de la doctrina sostiene que por su carcter de independencia ms que de
autonoma, corresponden a la acentralizacin (van ms all de la descentralizacin, al
ser independientes). Estas dos entidades tienen una autonoma de carcter
constitucional.
Cabe hacer presente que las Municipalidades estaban transitando rpidamente hacia este
concepto porque su autonoma tambin es muy fuerte, pero se estableci un mecanismo
de supervigilancia que fren ese proceso, que es el Fondo Comn Municipal, lo que trajo
como consecuencia que las Municipalidades siguieran perteneciendo a la Administracin
Descentralizada.
El Consejo para la Transparencia, creado por la ley 20.285, podra considerarse tambin
dentro de esta categora doctrinaria de acentralizado, aunque su autonoma proviene de
una ley y no de la CPR. Es conveniente tener presente la forma como se produce la
designacin (artculo 36) y la remocin de los miembros del Consejo (artculo 38). Sin
embargo, la independencia del Consejo para la Transparencia se ve debilitada por la
formacin de su patrimonio, que depende principalmente de los recursos que anualmente
le asigne la Ley de Presupuestos de la Nacin (artculo 44).

38
DESCONCENTRACIN Y DELEGACIN

La desconcentracin y la delegacin, tienen en comn que no son sistemas de
organizacin administrativa, sino que son fenmenos jurdicos o mecanismos de
racionalizacin administrativa, que se producen al interior de una persona jurdica
administrativa y en que participan un rgano superior y un rgano inferior.

DESCONCENTRACION

La desconcentracin es el traspaso por ley de competencia de un rgano superior a un
rgano inferior. Cuando hablbamos de la Descentralizacin, decamos que es el
traspaso de competencia hacia otra persona jurdica de derecho pblico; en la
desconcentracin, el traspaso de competencia se produce al interior de una
persona jurdica administrativa.
La desconcentracin puede ser territorial o funcional; la territorial va siempre acompaada
de la funcional. En cambio, la desconcentracin funcional no es necesario que vaya
acompaada de la territorial.
La desconcentracin se presenta tanto en el sistema centralizado como en la
descentralizacin, en cualquiera persona jurdica administrativa, no slo en la persona
jurdica Estado o Fisco, sino tambin en las personas jurdicas descentralizadas. Por
ejemplo, las Municipalidades, entidades descentralizadas territorial y funcionalmente,
estn internamente desconcentradas funcionalmente (ejemplo: Direccin de Salud,
Direccin de Educacin; Direccin de Obras Municipales, Direccin de Trnsito, etc.).
El traspaso se hace por ley, en conformidad al artculo 3 de la Constitucin. Slo se
puede poner trmino a la desconcentracin por otra ley.
Por su parte, la Ley 18.575 se refiere a la desconcentracin de los Ministerios y de los
Servicios Pblicos en los artculos 26 y 33:
Artculo 26.- Los Ministerios, con las excepciones que contemple la ley, se
desconcentrarn territorialmente mediante Secretaras Regionales Ministeriales, las que
estarn a cargo de un Secretario Regional Ministerial.
Los Ministerios de Defensa Nacional, del Interior y Seguridad Pblica, Relaciones
Exteriores y el Ministerio Secretara General de la Presidencia carecen de Secretaras
Regionales Ministeriales. En el caso del Ministerio del Interior y Seguridad Pblica, la
desconcentracin territorial se realiza a travs del Gobierno Interior de la Repblica, por
medio de los Intendentes y Gobernadores.
Artculo 33.- Sin perjuicio de su dependencia jerrquica general, la ley podr
desconcentrar, territorial y funcionalmente, a determinados rganos.
La desconcentracin territorial se har mediante Direcciones Regionales, a cargo de un
Director Regional, quien depender jerrquicamente del Director Nacional del servicio. No
obstante, para los efectos de la ejecucin de las polticas, planes y programas de
desarrollo regional, estarn subordinados al Intendente a travs del respectivo Secretario
Regional Ministerial.
La desconcentracin funcional se realizar mediante la radicacin por ley de atribuciones
en determinados rganos del respectivo servicio.
Hay criterios que tratan de explicar el concepto de la desconcentracin:
1. Criterio de la limitacin de la jerarqua
2. Criterio de la variante del sistema centralizado
3. Criterio de la transicin
4. Criterio de la Distribucin de competencia.
1. Criterio de la limitacin de la jerarqua: Segn este criterio la desconcentracin,
significa limitar o restringir el vnculo jerrquico entre un rgano superior y uno inferior.
39
Este criterio lo descartamos, porque la limitacin de la Jerarqua es el principal efecto de
la desconcentracin, pero no puede servir para explicar el concepto.
2. Criterio de la variante del sistema centralizado: La desconcentracin slo se
producira en el sistema centralizado, lo que es un error, porque la desconcentracin se
presenta tanto en el sistema centralizado como en el descentralizado, en cualquiera
persona jurdica administrativa, no slo en la persona jurdica Estado o Fisco, sino
tambin en las personas jurdicas descentralizadas. Ejemplo: en el SII, persona jurdica
descentralizada funcionalmente, hay desconcentracin entre el Director Nacional y los
Directores Regionales.
3. Criterio de la transicin: Segn este criterio, la desconcentracin es una etapa
intermedia entre la centralizacin y la descentralizacin; este es el ms incorrecto,
porque significa que se van a desplazar potestades de rganos superiores a rganos
inferiores como una etapa mnima de descentralizacin. Las potestades concentradas
en el superior jerrquico se desplazan hacia los rganos inferiores hasta que stos llegan
a ser autnomos y descentralizados. Los que sostienen este criterio errneo reconocen
que no obstante el traspaso de competencia, subsiste el control jerrquico del superior,
con lo que se debilita el concepto, ya que la jerarqua supone que el sistema sigue siendo
centralizado.
4. Criterio de la distribucin de competencia: Este es el criterio correcto: La
desconcentracin es un principio jurdico, en virtud del cual se traspasa con carcter de
exclusividad una determinada competencia a un rgano inferior dentro de una misma
persona jurdica para agilizar la actividad administrativa. El rgano inferior que recibe la
competencia adquiere una potestad exclusiva para decidir sobre esta materia y el rgano
superior pierde la competencia, al igual que sus potestades jerrquicas respecto de esa
materia.
Sin embargo, por la desconcentracin hay que tener presente que el rgano inferior sigue
siendo de la misma persona jurdica y en las materias que no estn desconcentradas, el
rgano inferior sigue sometido a las potestades jerrquicas del rgano superior.
Caractersticas de la Desconcentracin:
a) Una norma legal de desconcentracin; en la desconcentracin es la ley la que
distribuye las competencias, las traspasa. Esta caracterstica la diferencia de la
delegacin, que se hace por voluntad del delegante. En la desconcentracin es
por ley.
b) El rgano desconcentrado es el sujeto o unidad administrativa en que recae la
competencia que se traspasa por la ley, no es al funcionario o titular del rgano
sino que es al rgano (Teora del rgano).
c) La atribucin de competencia a un rgano desconcentrado est directamente
relacionada con la vinculacin jerrquica que tenga con el rgano superior. Por la
desconcentracin, el rgano se margina en la materia correspondiente de la
jerarqua del superior. El superior jerrquico en ese mbito no puede ejercer sus
potestades jerrquicas. El administrado que quiera impugnar una decisin de un
rgano desconcentrado, no puede interponer el recurso jerrquico, slo el de
reposicin o intentar la va jurisdiccional. La desconcentracin produce una
distorsin en la relacin jerrquica del rgano desconcentrado con el superior
jerrquico. El superior no puede modificar, suspender ni condicionar el ejercicio de
las potestades desconcentradas del rgano inferior.
d) La competencia y la jerarqua se presentan en el rgano desconcentrado de un
modo inversamente proporcional: a una mayor atribucin de competencia,
disminuyen las potestades jerrquicas del superior; una mayor jerarquizacin,
impide o entraba el ejercicio de facultades exclusivas.
40
e) La responsabilidad por el ejercicio de las potestades desconcentradas
corresponden al rgano desconcentrado, ya que este ejerce un poder propio y
exclusivo.
f) El rgano desconcentrado sigue perteneciendo a la misma persona jurdica, en
ningn caso se le otorga una nueva personalidad jurdica, no deja de pertenecer a
la persona jurdica que integra, y sigue subordinado, sigue siendo dependiente del
rgano superior en todas las materias que no estn desconcentradas. Ejemplo: en
lo relativo a normas de personal, rgimen disciplinario, causales de cesacin de
funciones.

DELEGACION

La Delegacin es la transferencia del ejercicio de la competencia, de facultades o
atribuciones, de un rgano superior a un rgano inferior sobre materias determinadas. La
competencia sigue radicada en el rgano superior, por lo que no pierde la jerarqua, lo
que la diferencia de la desconcentracin, pero para que el delegante recupere el ejercicio
de ella, es necesario que previamente revoque la delegacin.
La Ley 18.575 de Bases, en sus Arts. 41 y 35, se refiere a tres tipos de Delegacin:
a. Delegacin propiamente tal
b. Delegacin de firma
c. Delegacin de la representacin del Fisco.
Delegacin propiamente tal:
A ella se refiere la Ley de Bases en el Art. 41, inc. 1 y 2.
El ejercicio de atribuciones y facultades propias podr ser delegado sobre las
siguientes bases:
a) La delegacin debe ser parcial y recaer sobre materias especficas. En este aspecto, la
Delegacin se parece a la Desconcentracin.
b) Los delegados debern ser funcionarios dependientes de los delegantes. Esta
caracterstica es obvia, porque debe existir un vnculo jerrquico entre ambos.
c) El acto de delegacin deber ser notificado o publicado segn corresponda. La
delegacin se realiza mediante la dictacin de un acto administrativo de Delegacin.
Esta caracterstica es una de las mayores diferencias con la Desconcentracin.
d) La responsabilidad por las decisiones administrativas que se adopten o por las
actuaciones que se ejecuten recaen en el delegado (esta es una excepcin a la regla
general de responsabilidad del Cdigo Civil en materia de mandato), sin perjuicio de la
responsabilidad del delegante por negligencia en el cumplimiento de su s
obligaciones de direccin y fiscalizacin. El delegante tambin puede ser responsable,
porque se mantienen sus potestades jerrquicas, lo que constituye otra diferencia con la
Desconcentracin.
e) La delegacin es esencialmente revocable. Esto significa, que en cualquier
momento, por razones de conveniencia u oportunidad, el delegante puede poner trmino
a la delegacin, puede dejarla sin efecto.
f) El delegante no podr ejercer la competencia delegada sin que previamente haya
revocado la delegacin.
Delegacin de Firma:
Est tratada en el Artculo 41, inc. final de la LOC 18.575 y en el artculo 35 CPR.
Podr delegarse la facultad de firmar por orden de la autoridad delegante, en
determinados actos sobre materias especficas.
En este tipo de Delegacin, la responsabilidad corresponde al delegante porque lo
que se delega es el ejercicio de la facultad de firmar, sin perjuicio de la
responsabilidad que puede recaer en el delegado, por negligencia en el ejercicio de
41
la facultad delegada. En esta delegacin, no se modifica la responsabilidad de la
autoridad delegante, pero puede resultar tambin responsable el delegado, cuando es
negligente en el ejercicio de la facultad de firmar.
La Constitucin en el artculo 35 establece una norma sobre delegacin de firma del
Presidente de la Repblica en los Ministros:
Art. 35. Los reglamentos y decretos del Presidente de la Repblica debern firmarse por
el Ministro respectivo y no sern obedecidos sin este esencial requisito. Los decretos e
instrucciones podrn expedirse con la sola firma del Ministro respectivo, por orden del
Presidente de la Repblica, en conformidad a las normas que al efecto establezca la ley.
Delegacin de la Representacin del Fisco:
Slo se presenta en los servicios de la Administracin Centralizada y a ella se refiere el
Artculo 35 de la Ley 18.575: El Presidente de la Republica podr delegar en forma
genrica o especifica la representacin del Fisco en los jefes superiores de los servicios
centralizados para la ejecucin de los actos o celebracin de contratos necesarios para el
cumplimiento de los fines propios del respectivo servicio. A proposicin del jefe superior,
el Presidente podr delegar esa representacin en otros funcionarios del servicio.
Esta delegacin presenta particularidades, porque no slo puede ser especfica, sino
tambin genrica para la ejecucin de los actos y contratos necesarios para el
cumplimiento de los fines propios del respectivo servicio y, adems, el Presidente puede
delegar esta representacin en otros funcionarios del servicio, a proposicin del Jefe
Superior del mismo. Al no sealar una regla de responsabilidad especial, se aplican las
reglas del Cdigo Civil y el responsable ser el delegante, que en este caso es el
Presidente de la Repblica.

REGIONALIZACION

No es un sistema de organizacin administrativa, sino un rgimen de administracin
interior del Estado. (Artculos 110, 111, 112, 113, 114, 115, 116, 117 CPR).
En 1974, parti la Regionalizacin, estudiada y elaborada por Comisin Nacional de la
Reforma Administrativa (CONARA), comisin asesora de la Junta de Gobierno: La
Comisin Nacional de la Reforma Administrativa, propuso las bases de la Regionalizacin
y se dictaron los DL 573 y 575 de 1974, que dieron inicio a la regionalizacin.
La Regionalizacin como rgimen de administracin interior del Estado, se estableci
para incorporar el concepto de la planificacin en la utilizacin del territorio, en procura de
un desarrollo socioeconmico ms acelerado y armnico del pas.
Actualmente, dicho principio se aprecia en el artculo 115 de la CPR, que dispone que
debe observarse como principio bsico la bsqueda de un desarrollo territorial armnico y
equitativo. Adems, agreg que se deben incorporar criterios de solidaridad entre las
regiones como al interior de ellas, en cuanto a la distribucin de los recursos pblicos. El
principio de solidaridad constituye un complemento del principio de subsidiariedad.
De acuerdo al Art. 110 CPR, el territorio se divide en regiones, provincias y comunas.
Antes de la reforma del 2005, la creacin de una regin haba que hacerla en la CPR. El
Art. 45 anterior hablaba de 13 regiones. Actualmente, despus de la reforma del 2005, es
ms fcil crear nuevas regiones, porque el inciso segundo del art. 110 establece que la
creacin, supresin y denominacin de regiones, provincias y comunas, la modificacin
de sus lmites, as como la fijacin de las capitales de las regiones y provincias, son
materias de ley orgnica constitucional.
Caractersticas de la Regionalizacin en Chile:
1.- La regin no es una persona jurdica, sino una unidad territorial. El rgano con
personalidad jurdica de derecho pblico que existe a nivel regional es el Gobierno
42
Regional, al cual le corresponde la administracin superior de cada regin y tendr por
objeto el desarrollo social, cultural y econmico de la regin.
2.- rganos de la Regin:
Intendente:
Es el agente natural e inmediato del Presidente de la Repblica en la regin y es de su
exclusiva confianza. Es un rgano centralizado, porque segn el Art. 111 CPR ejerce sus
funciones con arreglo a las leyes y a las rdenes e instrucciones del Presidente:
Artculo 111.- El gobierno de cada regin reside en un intendente que ser de la
exclusiva confianza del Presidente de la Repblica. El intendente ejercer sus funciones
con arreglo a las leyes y a las rdenes e instrucciones del Presidente, de quien es su
representante natural e inmediato en el territorio de su jurisdiccin.
As como al Presidente de la Repblica le corresponde el gobierno y la Administracin del
Estado; al Intendente le corresponde en forma privativa, el gobierno de la regin.
Adems, el Intendente tiene otro rol, que es integrar el Gobierno Regional. La razn de
este otro rol del Intendente, integrando una persona jurdica descentralizada que existe en
la regin, diferenciada del Estado, es para conservar el principio de la unidad del Estado.
El artculo 112 de la Constitucin, establece lo siguiente: Al intendente le corresponder
la coordinacin, supervigilancia o fiscalizacin de los servicios pblicos creados por ley
para el cumplimiento de las funciones administrativas que operen en la regin. La ley
determinar la forma en que el intendente ejercer estas facultades, las dems
atribuciones que le correspondan y los organismos que colaborarn en el cumplimiento de
sus funciones.
Naturaleza jurdica del Intendente: es un rgano centralizado, desconcentrado
(territorial y funcionalmente) y participa en una entidad descentralizada, como es el
Gobierno Regional.
Art. 1, LOC 19.175: El gobierno interior de cada regin reside en el intendente, quien
ser el representante natural e inmediato del Presidente de la Repblica en el territorio de
su jurisdiccin. Ser nombrado por ste y se mantendr en sus funciones mientras cuente
con su confianza.
El intendente ser subrogado por el gobernador de la provincia asiento de la capital
regional y, a falta de ste, por el funcionario de ms alto grado del respectivo escalafn.
Complementar con Artculos 2, 6, 7, 8, 9, 10, y 11 LOC 19.175.
Gobernadores Provinciales:
La Gobernacin Provincial es un rgano territorialmente desconcentrado del Intendente.
Est a cargo de un Gobernador, quien es nombrado y removido libremente por el
Presidente de la Repblica. (Art. 116 CPR).
Al Gobernador le corresponde ejercer, de acuerdo con las instrucciones del Intendente, la
supervigilancia de los servicios pblicos existentes en la provincia. Para estos efectos, el
Gobernador puede constituir un comit tcnico asesor, con autoridades de los servicios
pblicos que operen en la regin (Art. 46 LOC 19.175). El Intendente le puede delegar el
ejercicio de determinadas atribuciones.
El Gobernador debe ejercer las atribuciones que le otorga la ley (Art. 4 LOC 19.175)
informando al Intendente de las acciones que ejecute en el ejercicio de ellas.
GOBIERNO REGIONAL:
Le corresponde la administracin superior de la regin, porque la funcin administrativa la
realizan los rganos administrativos presentes en la regin. Debi haberse llamado
Administracin Regional, porque el gobierno de la regin le corresponde al Intendente. El
gobierno regional debe encargarse del desarrollo cultural, social y econmico de la
regin. (Art. 111 Inciso 3): El Gobierno Regional tiene personalidad jurdica de derecho
pblico y patrimonio propio, por lo cual es una entidad que corresponde a la descentralizacin
territorial y funcional.
43
No obstante las modificaciones introducidas por la Ley de Reforma Constitucional 20.390 y la
LOC 20.678, el Intendente sigue presente en el Gobierno Regional para proteger el principio
de unidad del Estado, porque si no fuera as, podra ponerse en peligro el principio de unidad.
Si el Intendente cortara su vnculo con el Presidente y el cargo fuera como el de los Alcaldes,
que son rganos de eleccin popular, la unidad se rompera, porque esta persona jurdica
descentralizada Gobierno Regional adquirira una fuerza enorme. Esta situacin no se ha
modificado, porque el Intendente es un rgano centralizado que acta bajo la dependencia del
Presidente, quien le dice como debe actuar. Las funciones del Intendente estn estructuradas
sobre la base de que se trata de un rgano centralizado.
EL CONSEJO REGIONAL:
La CPR seala cual es la importancia del Consejo Regional en el art.113, al que caracteriza
como un rgano de carcter normativo, resolutivo y fiscalizador, encargado de hacer efectiva
la participacin de la ciudadana regional.
Artculo 113: El consejo regional ser un rgano de carcter normativo, resolutivo y
fiscalizador, dentro del mbito propio de competencia del gobierno regional, encargado de
hacer efectiva la participacin de la ciudadana regional y ejercer las atribuciones que la ley
orgnica constitucional respectiva le encomiende.
El consejo regional estar integrado por consejeros elegidos por sufragio universal en
votacin directa, de conformidad con la ley orgnica constitucional respectiva. Durarn cuatro
aos en sus cargos y podrn ser reelegidos. La misma ley establecer la organizacin del
consejo regional, determinar el nmero de consejeros que lo integrarn y su forma de
reemplazo, cuidando siempre que tanto la poblacin como el territorio de la regin estn
equitativamente representados.
El Consejo Regional tiene como finalidad hacer efectiva la participacin de la comunidad
regional y est investido de facultades normativas, resolutivas y fiscalizadoras. Art. 28 LOC
19.175.
Al Consejo Regional le corresponde aprobar los planes de desarrollo de la regin y el proyecto
de Presupuesto del Gobierno Regional, como asimismo resolver sobre la inversin de los
recursos del Fondo Nacional de Desarrollo Regional, a propuesta del Intendente.
El Consejo Regional no es un rgano asesor del Intendente, tiene importantes atribuciones,
incluso le corresponde fiscalizarlo, como tambin a las unidades que de l dependan,
pudiendo requerir del Intendente la informacin necesaria para esos efectos. El Consejo
Regional puede exigir que el Intendente entregue antecedentes por orden judicial. Debe
tenerse presente que para que determinados antecedentes tengan el carcter de reservado o
secreto, slo una ley de qurum calificado lo debera haber dispuesto, en conformidad con el
Art. 8 inc. 2 CPR y la Ley 20.285.
Los Consejeros Regionales tienen derecho a una Dieta Mensual de 10 UTM por la asistencia
a la totalidad de sesiones del consejo celebradas en el mes, disminuyendo proporcionalmente
segn el nmero de inasistencias del consejero. Adems, cada consejero tiene derecho a
percibir una Dieta de 2 UTM por la asistencia a cada sesin de comisiones, con un mximo
de seis en el mes y tambin a pasajes, y reembolso de gastos de alojamiento y alimentacin y
viticos en caso de viaje. Anualmente, tienen derecho a una dieta adicional pagada en el mes
de Enero, de 5 UTM, siempre que durante el ao calendario hayan asistido formalmente a lo
menos a un 75 % de las sesiones celebradas por el Consejo.
Eleccin de los consejeros regionales (art. 113 CPR, modificado por Ley de Reforma
Constitucional 20.390):
El consejo regional estar integrado por consejeros elegidos por sufragio universal en
votacin directa, de conformidad con la ley orgnica constitucional respectiva. Durarn
cuatro aos en sus cargos y podrn ser reelegidos. La misma ley establecer la
organizacin del consejo regional, determinar el nmero de consejeros que lo integrarn y su
44
forma de reemplazo, cuidando siempre que tanto la poblacin como el territorio de la regin
estn equitativamente representados.
Cesar en su cargo el consejero regional que durante su ejercicio perdiere alguno de los
requisitos de elegibilidad o incurriere en alguna de las inhabilidades, incompatibilidades,
incapacidades u otras causales de cesacin que la ley orgnica constitucional establezca.
Lo sealado respecto del consejo regional y de los consejeros regionales ser aplicable, en
lo que corresponda, a los territorios especiales a que se refiere el artculo 126 bis.
El consejo regional, por mayora absoluta de sus integrantes en ejercicio, elegir un
presidente de entre sus miembros. El presidente del consejo durar cuatro aos en su
cargo y cesar en l en caso de incurrir en alguna de las causales sealadas en el inciso
tercero, por remocin acordada por los dos tercios de los consejeros regionales en ejercicio o
por renuncia aprobada por la mayora de stos.
La ley orgnica constitucional determinar las funciones y atribuciones del presidente del
consejo regional.
Corresponder al consejo regional aprobar el proyecto de presupuesto de la respectiva
regin considerando, para tal efecto, los recursos asignados a sta en la Ley de Presupuestos,
sus recursos propios y los que provengan de los convenios de programacin.
Los Senadores y Diputados que representen a las circunscripciones y distritos de la regin
podrn, cuando lo estimen conveniente, asistir a las sesiones del consejo regional y tomar
parte en sus debates, sin derecho a voto.
Hasta antes de la reforma constitucional, la ley estableca que los consejeros regionales
deban ser elegidos por los concejales de la regin.
En conformidad a lo dispuesto en la Ley de Reforma Constitucional N 20.644, que agreg una
disposicin Transitoria Vigsimo Sexta, publicada el 15 de Diciembre de 2012, se prorrog el
mandato de los consejeros regionales en ejercicio a la fecha de publicacin de dicha reforma
constitucional, y el de sus respectivos suplentes, hasta el 11 de marzo del ao 2014.
La primera eleccin por sufragio universal en votacin directa de los consejeros regionales a
que se refiere el inciso segundo del artculo 113 se realiz en conjunto con las elecciones de
Presidente de la Repblica y Parlamentarios, el da 17 de noviembre del ao 2013 y
asumieron sus cargos el 12 de marzo de 2014.
Actualmente (Mayo 2014), se encuentra en las etapas finales de su tramitacin legislativa, la
ley que otorga las atribuciones al Presidente del Consejo Regional y regula la participacin del
Intendente, el que slo tendr derecho a voz en las reuniones del Consejo Regional.

Secretaras Regionales Ministeriales:
Son rganos desconcentrados territorialmente de los Ministerios, que estn a cargo de un
Secretario Regional Ministerial (Art. 26 LOC 18.575).
Todos los Ministerios tienen SEREMI, salvo cuatro. No tienen SEREMI el Ministerio del
Interior y de la Seguridad Pblica (la desconcentracin territorial se hace a travs de los
Intendentes y Gobernadores); el Ministerio de Relaciones Exteriores; el Ministerio de
Defensa Nacional y el Ministerio Secretara General de la Presidencia.
Artculos 61, 62, 63 y 64 LOC 19.175: Secretarios Regionales Ministeriales. Un Seremi
puede serlo de uno o ms ministerios (inc. Final art. 62).
Los Secretarios Regionales Ministeriales son nombrados por el Presidente de la
Repblica, de entre las personas que figuren en una terna elaborada por el Intendente
respectivo, y oyendo al Ministro del ramo. Este sistema es nuevo, porque antes al
SEREMI lo nombraba el Ministro del ramo oyendo al Intendente, lo cual demuestra que se
ha fortalecido y dado importancia a la regionalizacin, en cumplimiento de lo dispuesto por
el Art. 3, inc. 3 de la CPR, que establece que los rganos del Estado promovern el
fortalecimiento de la regionalizacin del pas.
45
Los Seremis dependen de los Ministros respectivos, pero tambin son colaboradores
directos del Intendente, del cual dependen en todo lo relacionado con la elaboracin,
ejecucin y coordinacin de las polticas, planes, presupuestos, proyectos de desarrollo y
otras materias que tengan que ver con la regin y que sean de competencia del Gobierno
Regional.
Art. 64 LOC 19.175: Funciones de los Seremis.
Gabinete Regional: (art. 65 LOC 19.175)
Es un rgano Auxiliar del Intendente, que est integrado por los gobernadores y los
secretarios regionales ministeriales. Adems, el Intendente puede disponer que integren
este Gabinete Regional o que concurran, en calidad de invitados, los Jefes Regionales
de organismos de la Administracin del Estado. Sin embargo, lo integra por derecho
propio el respectivo Director Regional del Servicio Nacional de la Mujer (SERNAM).
Direcciones Regionales:
Son rganos desconcentrados territorialmente de los Servicios Pblicos, que estn a
cargo de un Director Regional, que dependen jerrquicamente del Director Nacional del
Servicio (Art. 33 LOC 18.575).
No obstante, los Directores Regionales estarn subordinados al Intendente, a travs del
correspondiente Secretario Regional Ministerial, para los efectos de la ejecucin de las
polticas, planes y programas de desarrollo regional aprobados y financiados por el
Gobierno Regional (ART.66 LOC 19.175).

3.- Racionalizacin administrativa.-
La regionalizacin plante como objetivo que las distintas fases de los procesos
administrativos, la planificacin, la coordinacin y el control, se realizaran por rganos de
la Regin.
En cuanto a la planificacin, a los rganos regionales les corresponde la iniciativa para
formular planes y programas y proyectos de desarrollo regional. A las autoridades de la
Administracin Central les compete la compatibilizacin y, en algunos casos, la
aprobacin de tales planes, programas y proyectos, armonizndolos con los de desarrollo
nacional.
Para obtener la coordinacin, los servicios pblicos de la regin quedan sujetos a la
supervigilancia del Intendente o del Gobernador Provincial (quien la ejerce de acuerdo
con las instrucciones del Intendente), cuando operen en la regin o en la provincia,
respectivamente.
En cuanto al Control administrativo Interno, el Ministerio del Interior y de la Seguridad
Pblica realiza tanto control jerrquico como de supervigilancia, segn se trate de rganos
centralizados o de entidades descentralizadas. El Ministerio de Hacienda controla el
ejercicio presupuestario y lo relativo a la evaluacin y discusin del proyecto de
presupuesto de la regin y del Gobierno Regional.
El Control Administrativo Externo lo realiza la Contralora General de la Repblica a travs
de las Contraloras Regionales.

4.- Utilizacin de Mecanismos de Desconcentracin y Delegacin:
Desde sus comienzos, la regionalizacin ha utilizado los mecanismos de la
Desconcentracin y de la Delegacin para obtener una mayor agilidad y eficiencia en la
actividad administrativa y de esta manera fortalecer el proceso de regionalizacin.
El Decreto Ley N 937, de 1975, permiti delegar el ejercicio de atribuciones desde las
autoridades del nivel central, facultando a los Ministros y a los Jefes de Servicios, por el
solo ministerio de la ley, para delegar el ejercicio de las facultades propias, con el
exclusivo objeto de propender a la regionalizacin.
46
La CPR se refiere a la Desconcentracin y a la Delegacin en forma expresa en los
artculos 3, 114, 116 y 117. A ello hay que agregar que la LOC 19.175 se refiere a ellas
en numerosas disposiciones.

5.- Autonoma financiera:
La CPR en el artculo 115, establece que para el gobierno y administracin interior del
Estado se observar como principio bsico la bsqueda de un desarrollo territorial
armnico y equitativo y que las leyes que se dicten para estos efectos, debern velar
por el cumplimiento y aplicacin de este principio, incorporando criterios de solidaridad
entre las regiones como al interior de ellas, en lo referente a la distribucin de los
recursos pblicos.
Fuentes de recursos de los Gobiernos Regionales:
1.-Recursos que para su funcionamiento se asignen anualmente a los gobiernos
regionales en la ley de presupuestos de la nacin.
2.- Aquellos que provengan de lo dispuesto en el art. 19 n 20 CPR, que se refiere a la
igualdad ante las cargas pblicas. Segn esta norma, los tributos que se recauden,
cualquiera sea su naturaleza, ingresan al patrimonio de la nacin y no pueden estar
afectos un destino determinado. Sin embargo, la ley puede autorizar que determinados
tributos puedan ser aplicados, dentro de los marcos que seale, por las autoridades
regionales para el financiamiento de obras de desarrollo, cuando se trate de tributos que
gravan actividades o bienes que tengan una clara identificacin regional.
3.- Fondo Nacional de Desarrollo Regional (FNDR): la Ley de Presupuestos contempla
una proporcin del total de los gastos de inversin pblica con este nombre.
El Art. 74 LOC 19.175 define el FNDR como un programa de inversiones pblicas, con
finalidades de desarrollo regional y compensacin territorial destinado al financiamiento de
acciones en los distintos mbitos de desarrollo social, econmico y cultural de la regin,
con el objeto de obtener un desarrollo territorial armnico y equitativo. La distribucin del
Fondo se efecta entre las regiones, asignndoles cuotas regionales. Mediante Decreto
Supremo expedido a travs de los Ministerios del Interior y de Hacienda se regulan los
procedimientos de operacin y distribucin del Fondo, pero la asignacin de cuotas est
prevista en la Ley de Presupuestos.
De acuerdo al Art. 76 LOC 19.175, la distribucin del 90% del Fondo entre las regiones se
expresa anualmente en la Ley de Presupuestos, tomando en cuenta la poblacin en
condiciones de vulnerabilidad social y caractersticas territoriales de cada regin.
En este 90% se consideran 2 variables: con a lo menos 50% de ponderacin, la
poblacin en condiciones de pobreza e indigencia, medida en trminos absolutos y
relativos. El porcentaje restante, en funcin de uno o ms indicadores relativos a las
caractersticas territoriales de cada regin, que determinen el acceso de la poblacin a los
servicios, as como los diferenciales de costo de obras de pavimentacin y construccin.
Por su parte, el Art. 77 LOC 19.175 dispone que la Ley de Presupuestos incluir el 10%
restante del Fondo, que se distribuir:
a) Un 5% como estmulo a la eficiencia, considerando indicadores que midan, a lo menos,
el mejoramiento de la educacin y salud regionales y los montos de las carteras de
proyectos elegibles para ser financiados por el Fondo.
b) Un 5% para gastos de emergencia. La parte no utilizada de este ltimo se redistribuir
en el ejercicio presupuestario siguiente.
El Art. 78 LOC 19.175 establece que corresponde al Consejo Regional resolver la
inversin de los recursos que se asignen a la regin, sobre la base de la propuesta que
formule el Intendente.
Estudiar artculos 74, 75, 76, 77 y 78 LOC 19.175
47
4.- Inversiones sectoriales de asignacin regional (ISAR): La Ley de Presupuestos de la
Nacin contemplar gastos correspondientes a inversiones sectoriales de asignacin
regional cuya distribucin entre regiones responder a criterios de equidad y eficiencia,
tomando en cuenta los programas nacionales de inversin correspondientes. La
asignacin del gasto al interior de cada regin corresponde al Gobierno Regional.
5.- Convenios anuales o plurianuales de programacin de inversin pblica: A iniciativa de
los Gobiernos regionales o de uno o ms Ministerios, podrn celebrarse convenios
anuales o plurianuales de programacin de inversin pblica entre gobiernos regionales,
entre stos y uno o ms ministerios o entre gobiernos regionales y municipalidades, cuyo
cumplimiento ser obligatorio.
6.- Asociaciones para propiciar actividades e iniciativas sin fines de lucro que contribuyan
al desarrollo regional: La ley puede autorizar a los gobiernos regionales y a las empresas
pblicas para asociarse con personas naturales o jurdicas a fin de propiciar actividades e
iniciativas sin fines de lucro que contribuyan al desarrollo regional (corporaciones o
fundaciones sin fines de lucro). Las entidades que se constituyan se regulan por las
normas comunes aplicables a los particulares.
7.- Asociaciones para propiciar actividades e iniciativas con fines de lucro que contribuyan
al desarrollo regional: En este caso, se trata de sociedades annimas o de
responsabilidad limitada y de acuerdo a lo dispuesto en el art. 19 n 21 CPR, la
autorizacin debe ser por una ley de qurum calificado, ya que se trata de autorizar
actividades empresariales.
En todo caso, hay que tener presente la prohibicin contenida en el Art. 6 LOC 18.575, ley
de Bases: No pueden ejercer potestades pblicas las entidades privadas en que participe
o tenga representacin el estado, sea con o sin fines de lucro.
Patrimonio del Gobierno Regional: Artculo 69 LOC 19.175

ADMINISTRACION INVISIBLE
(FORMAS DE ORGANIZACIN DE DERECHO PRIVADO QUE UTILIZA EL ESTADO
PARA CUMPLIR FUNCIONES PBLICAS)

Son las formas atpicas para administrar que utilizan el Estado o sus organismos. Las
personas jurdicas administrativas que se han estudiado constituyen las formas orgnicas
y de derecho pblico que utiliza el Estado para administrar en Chile. Si la realidad fuera
inamovible y coincidiera con la teora, slo a travs de esos rganos pblicos podra
cumplirse con la funcin administrativa.
Sin embargo, las necesidades sociales son variadas y complejas y se ha buscado obtener
la colaboracin de los particulares (grupos intermedios) en la gestin administrativa,
producindose as una interrelacin entre los mbitos del Derecho Pblico y del Derecho
Privado.
Este fenmeno ha tenido lugar desde hace casi un siglo y una expresin de ello fue la
creacin de las Empresas del Estado, que aunque son personas jurdicas de derecho
pblico, que pertenecen a la Administracin del Estado como entidades descentralizadas
funcionalmente, sus actividades se rigen normalmente por el Derecho Privado, en
conformidad con lo dispuesto en la propia CPR (art.19, N 21, inciso 2).
El trmino Administracin Invisible se usa para identificar a aquellas entidades en
que el Estado participa o tiene representacin que tienen una naturaleza jurdica de
derecho privado, a travs de las cuales se realiza una funcin administrativa. La funcin
administrativa no se desarrolla a travs de rganos de la Administracin del Estado, sino
48
a travs de personas jurdicas de derecho privado, en que el Estado se asocia, por regla
general, con los particulares.
Distincin:
Segn los fines que persiguen, es necesario distinguir:
1. Personas Jurdicas de derecho privado con fines de lucro: sociedades
2. Personas Jurdicas de derecho privado sin fines de lucro: corporaciones y
fundaciones.
1. Personas Jurdicas de Derecho Privado con fines de lucro:
Cuando se trata de actividades empresariales, adems de la creacin de las Empresas
del Estado, que son personas jurdicas de derecho pblico y pertenecen a la
Administracin como entidades descentralizadas funcionalmente, el Estado puede
asociarse con los particulares para desarrollar actividades econmicas que le
interesan tanto al Estado como a los particulares. Cabe recordar que cualquiera
actividad empresarial que realice el Estado para desarrollar cometidos de carcter
industrial o comercial, sea a travs de las empresas del Estado o mediante la
participacin o representacin del Estado en sociedades annimas o sociedades de
responsabilidad limitada, requieren de autorizacin por ley de qurum calificado.
Formas en que el Estado ha participado en sociedades:
Estas sociedades son empresas en que el Estado participa, o es dueo exclusivo, que se
han generado por los procedimientos del derecho privado y ha utilizado diversas formas:
a) El Estado toma la iniciativa para constituir una de estas sociedades e invita a los
particulares para que participen con sus capitales y se forma una sociedad con aportes
financieros del Estado y de los particulares. Este sistema fue usado por la CORFO
(servicio pblico descentralizado funcionalmente) para promover el desarrollo econmico
del pas, durante los gobiernos radicales.
El estatuto orgnico que tiene CORFO permiti que tomara la iniciativa e invitara a
particulares a constituir sociedades annimas, ejemplo: ENDESA, IANSA. La propiedad
de estas sociedades annimas impulsadas por la CORFO, una vez que se han cumplido
los fines de bien comn general, pasa a manos de los particulares. Hay casos como el de
Aguas Andinas (antigua EMOS, en que el Estado sigue participando, pero en forma
minoritaria).
b) El Estado adquiere acciones de Sociedades Annimas ya existentes. Este sistema se
utiliz en el Gobierno del Presidente Allende, en que la CORFO compr acciones de
varios Bancos privados, con la finalidad de estatizar la banca, pero esta operacin no
result, porque la participacin en los capitales que alcanz a tener el Estado no fue
significativo, no obstante que las acciones eran adquiridas a un mayor precio que el
transado en la Bolsa de Comercio. Tambin se adquirieron acciones de otras empresas e
industrias, como las textiles e incluso, sin mayor xito, de la Compaa Manufacturera de
Papeles y Cartones.
c) El Estado expropia o nacionaliza una sociedad annima existente y as forma una
sociedad annima de carcter estatal. Ejemplo: la CTC que era propiedad de la ITT, fue
expropiada en el Gobierno de Allende.
d) Sobre la base de una empresa del Estado se constituyen sociedades annimas,
procedimiento que se ha intentado estudiar varias veces en relacin a CODELCO. La
idea es que se formen tantas sociedades annimas como yacimientos que explota
CODELCO. Esta iniciativa ha sido rechazada, porque se ha considerado que significara
un retroceso.
e) Una empresa del Estado organiza sociedades annimas o de responsabilidad limitada,
como filiales de la empresa estatal. Ejemplos: la Refinera de Concn S.A. y la Refinera
de Concn Limitada son filiales de ENAP.

49
Control que se ejerce sobre las sociedades en que el Estado participa:
En las sociedades en que el Estado participa o tiene representacin en una proporcin
mayor o igual que la de los particulares, hay normas especiales de control. En estas
empresas, existen cuantiosos capitales que aportan tanto el Estado como los
particulares.
Contralora no puede ejercer el Control financiero, porque no pertenecen a la
Administracin del Estado, como tampoco el de legalidad. Sin embargo, el artculo 16 de
LOC 10.336 sujeta a una fiscalizacin especial de la Contralora General de la Repblica
a todas aquellas entidades privadas en que el Estado participa o tiene
responsabilidad en un porcentaje mayoritario o igualitario que el de los particulares.
Este control especial, se limita a cuatro aspectos:
1.- Para cautelar el cumplimiento de los fines de las empresas.
2.- Para cautelar la regularidad de sus operaciones
3.- Para hacer efectivas las responsabilidades de sus directivos o empleados, y
4.- Para solicitar los antecedentes necesarios para la elaboracin del balance nacional.
Adems, de acuerdo al artculo 52, N 1, letra c) de la CPR, las Comisiones
Investigadoras que forme la Cmara de Diputados para fiscalizar los actos del Gobierno,
pueden despachar citaciones y solicitar antecedentes, adems de los Ministros y
funcionarios de la Administracin y de las empresas del Estado, al personal de aqullas
empresas en que ste tenga participacin mayoritaria, los que estn obligados a
comparecer y suministrar los antecedentes e informaciones que se les soliciten.
Asimismo, la Ley 20.285 en el artculo 2 inciso 3, dispone que las disposiciones sobre
transparencia y de acceso a la informacin pblica tambin se aplican a las
sociedades en que el Estado tenga participacin accionaria superior al 50% o
mayora en su directorio.
Por su parte, el DFL que contiene el texto refundido de la Ley Orgnica del Consejo de
Defensa del Estado, de 1993, dispone en el artculo 3 N 3 que le corresponde al
Consejo, entre otras materias La defensa en los juicios en que tengan algn inters los
servicios de la administracin descentralizada del Estado o las entidades privadas en
que el Estado tenga aporte o participacin mayoritarios, siempre que el respectivo
servicio jurdico no est en condiciones de asumir convenientemente tal funcin,
circunstancia que en cada caso calificar el Consejo.
El N 7 del mismo artculo, agrega que tambin corresponde asumir al Consejo de
Defensa del Estado La defensa en los recursos de proteccin que se interpongan en
contra del Estado, los gobiernos regionales, las municipalidades, los servicios pblicos
centralizados, las instituciones o servicios descentralizados territorial o funcionalmente y
las entidades de derecho privado en que el Estado o sus instituciones tengan
aportes o participacin mayoritarios o igualitarios, cuando as lo acuerde el Consejo.

2. ENTIDADES DE DERECHO PRIVADO SIN FINES DE LUCRO
Son las Corporaciones y Fundaciones de derecho privado sin fines de lucro, que se rigen
por el Cdigo Civil.
En algunos casos, estas corporaciones de derecho privado sin fines de lucro surgieron
por la iniciativa de organismos estatales, dentro del mbito de su competencia,
estructurndose por el Derecho Privado y cumplen finalidades de inters pblico ajenas al
lucro. Un ejemplo fue el caso de INACAP, que se form por la CORFO y el Servicio de
Cooperacin Tcnica, aunque actualmente INACAP es enteramente de los particulares.
En otros casos, ha habido traspaso de funciones administrativas que corresponden a la
Administracin del Estado. Un ejemplo es la CONAF, persona jurdica de derecho privado
que ha sido asimilada a un servicio pblico por sucesivos cuerpos legales.
50
CONAF tiene atribuciones para calificar los terrenos con aptitud forestal y bosques
naturales o artificiales, as como la prevencin y combate de incendios forestales. Su
principal tarea es administrar la poltica forestal de Chile y fomentar el desarrollo del
sector con el fin de asegurar la competitividad internacional de las exportaciones
forestales chilenas. Sin embargo, por la Ley 18.348, de 1984 se cre la Corporacin
Nacional Forestal y de Proteccin de Recursos Naturales Renovables, que podr usar
como denominacin abreviada la expresin "CONAF". La Corporacin sera una
institucin autnoma del Estado, con personalidad jurdica y patrimonio propio, de
duracin indefinida y que se relacionara con el Gobierno a travs del Ministerio de
Agricultura. Esta Corporacin Nacional Forestal y de Proteccin de Recursos Naturales
Renovables no ha funcionado, porque para que comience a hacerlo, es necesario
que previamente se dicte un Secreto Supremo del Presidente de la Repblica que
disuelva la persona jurdica de derecho privado llamada CONAF (artculo 19 Ley
18.348).
En el caso de la CONAF, llama la atencin la existencia de una entidad de derecho
privado que est autorizada por la legislacin vigente para ejercer potestades pblicas
que se le han traspasado, porque se est infringiendo la prohibicin contenida en el
artculo 6 de la LOC 18.575, que establece: El Estado podr participar y tener
representacin en entidades que no formen parte de su Administracin slo en virtud de
una ley que lo autorice, la que deber ser de qurum calificado si esas entidades
desarrollan actividades empresariales. Las entidades a que se refiere el inciso anterior
no podrn, en caso alguno, ejercer potestades pblicas.
Esta situacin anmala fue abordada por el Gobierno del ex Presidente Piera, en un
proyecto de ley ingresado en el ao 2011, que en su artculo 1 crea el "Servicio Nacional
Forestal": Crase el Servicio Nacional Forestal como un servicio pblico descentralizado,
con personalidad jurdica y patrimonio propio, que se relacionar con el Presidente de la
Repblica a travs del Ministerio de Agricultura. El Servicio ser, para todos los efectos
legales, el sucesor y continuador legal de la Corporacin Nacional Forestal, pudiendo
utilizar como denominacin abreviada la expresin "CONAF. El Servicio deber cumplir
con todas las funciones y ejercer todas las atribuciones que las leyes y reglamentos en
actual vigencia le hubieren conferido a la Corporacin Nacional Forestal. Se entender
que todas las menciones a la Corporacin Nacional Forestal que se contengan en leyes,
reglamentos, decretos, resoluciones, oficios, circulares, actos o contratos se refieren a
este Servicio."
Sin embargo, este proyecto de ley que crea el Servicio Nacional Forestal ha encontrado
trabas en su tramitacin legislativa, porque ha sido rechazado por los partidos polticos de
la Concertacin (actual Nueva Mayora) y por el Colegio de Ingenieros Forestales, la
Federacin Nacional de Sindicatos de Trabajadores de CONAF, el Sindicato Nacional de
Profesionales de CONAF y la Agrupacin de Ingenieros Forestales por el Bosque Nativo.

CORPORACIONES MUNICIPALES.-
El artculo 118, inciso sexto de la CPR, modificado por la Ley de Reforma
Constitucional 20.346, de 14 de Mayo de 2009, permite a las municipalidades asociarse
entre ellas en conformidad a la ley orgnica constitucional respectiva, pudiendo dichas
asociaciones gozar de personalidad jurdica de derecho privado. Asimismo, establece que
podrn constituir o integrar corporaciones o fundaciones de derecho privado sin
fines de lucro cuyo objeto sea la promocin y difusin del arte, la cultura y el
deporte, o el fomento de obras de desarrollo comunal y productivo.
Sin perjuicio de estas corporaciones o fundaciones que estn expresamente
contempladas en la Constitucin, hay otras que cumplen finalidades de administracin y
operacin de las funciones de educacin o de salud, que se formaron en virtud de DFL N
51
1 del Decreto Ley N 3.063, de 1979, el cual traspas las funciones de educacin, salud y
atencin de menores que estaban en el poder central a las Municipalidades.
El mencionado DFL N 1/DL N 3063 permiti que las Municipalidades pudieran constituir
personas jurdicas derecho privado sin fines de lucro con organizaciones de la comuna o
personas naturales interesadas en la atencin de tales servicios para administrar estas
funciones.
De esta manera, se constituyeron numerosas corporaciones de derecho privado que
administran los establecimientos que correspondan a estas funciones. La facultad para
constituir este tipo de corporaciones caduc hace ms de veinte aos. Por esta razn,
actualmente subsisten slo 54, aunque las Municipalidades son 345.
Actualmente, slo pueden constituirse las corporaciones municipales que estn previstas
en el art. 118, inciso 6 CPR.
FUNDACIONES.-
Caso de la Fundacin Chile: obtuvo su personalidad jurdica por Decreto Ley N 1.528, de
1976. Se trata de una Fundacin en que el Estado de Chile conjuntamente con una
entidad privada extranjera (la Internacional Telephone and Telegraph Corporation, ITT),
acordaron en virtud de un contrato de transaccin aprobado por Decreto Ley N 801, de
1974, constituir una Fundacin que tuviera como objetivos la investigacin y el
desarrollo tecnolgico de Chile, especialmente en los campos de la nutricin y la
electrnica.
Considerandos a) y b) del Decreto Ley N 1528, de 1976:
a) Que el progreso y avance de la ciencia y la tecnologa en el pas es una preocupacin
primordial del Supremo Gobierno, que se ha manifestado en el establecimiento de
diversos centros e institutos de investigacin y de la Comisin Nacional de Investigacin
Cientfica y Tecnolgica, as como en la adopcin de una poltica definida y de largo
aliento expresada en el Plan Nacional de Desarrollo Cientfico y Tecnolgico, para el
quinquenio 1976 1980, aprobado.
b) Que en virtud del decreto ley N 801, de 1974, con fecha 20 de Diciembre del mismo
ao, entre el Gobierno de Chile y la Internacional Telephone and Telegraph Corporation,
Sud Amrica, se celebr un contrato de transaccin que en su clusula 10 seala que
el Gobierno de Chile tiene como una de sus preocupaciones primordiales la investigacin
y el desarrollo tecnolgico del pas, especialmente en los campos de la nutricin y la
electrnica y se indica que, en colaboracin a estos propsitos ambas partes
concurrirn a la constitucin de una entidad que no persiga fines de lucro destinada
a esos objetivos.
El estatuto jurdico de esta Fundacin es, en consecuencia el Decreto Ley N 1.528, de
1976, que contiene una cantidad enorme de exenciones tributarias para la Fundacin,
sus bienes, las personas que trabajan para ella y para sus operaciones.
Art. 1: le concede personalidad jurdica de derecho privado a la Fundacin Chile.
Art. 2: Aprueba sus estatutos, en la forma que da testimonio la escritura pblica de fecha
9 de Julio de 1976, otorgada ante el Notario de Santiago don Jaime Morand.
Art. 3: Declara la fundacin, sus bienes y rentas y los actos y contratos que ejecute y
celebre estn exentos de los impuestos a la renta, de timbres, estampillas y papel sellado,
de las contribuciones o impuestos a los bienes races, de las contribuciones, impuestos,
derechos y patentes municipales o de los que los reemplacen (efecto ultra activo).
Art. 4: Exentos del impuesto a la renta y del adicional tanto los intereses y comisiones que
pague a organismos internacionales como todos los pagos que efecte al extranjero por
concepto de honorarios, remuneraciones, etc.
Art. 5: Las asignaciones hereditarias y donaciones: exentas de toda clase de impuestos.
Art. 6: Hay aqu algo muy curioso, porque habla de las remuneraciones u honorarios que
la Fundacin pague a los Miembros del Consejo Superior Directivo. En nuestro sistema
52
jurdico, en el mbito de las entidades sin fines de lucro, sus directores o consejeros
directivos no perciben remuneraciones.
Sin perjuicio de ello, cabe sealar que el Cdigo Civil, en el artculo 551-1, agregado por
la Ley 20.500, dispone lo siguiente: "Los directores ejercern su cargo gratuitamente, pero
tendrn derecho a ser reembolsados de los gastos, autorizados por el directorio, que
justificaren haber efectuado en el ejercicio de su funcin. Sin embargo, y salvo que los
estatutos dispusieren lo contrario, el directorio podr fijar una retribucin adecuada a
aquellos directores que presten a la organizacin servicios distintos de sus funciones
como directores. De toda remuneracin o retribucin que reciban los directores, o las
personas naturales o jurdicas que les son relacionadas por parentesco o convivencia, o
por inters o propiedad, deber darse cuenta detallada a la asamblea o, tratndose de
fundaciones, al directorio. La regla anterior se aplicar respecto de todo asociado a quien
la asociacin encomiende alguna funcin remunerada."
Art. 14: Se exime especialmente a la Fundacin del control de la Contralora respecto de
las entidades privadas en que el estado participa o tiene representacin en forma
mayoritaria o igualitaria que los particulares. Se sujeta slo al control y fiscalizacin del
Ministerio de Justicia.
Art. 15: Los miembros del Consejo Superior Directivo, en representacin del estado de
Chile son el Vicepresidente Ejecutivo de la CORFO, el Presidente de CONICYT y cuatro
personas de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica.

Actualmente, la Fundacin tiene ms de 30 aos de existencia y en la Memoria dedicada
a ese aniversario se lee:
La Fundacin Chile es una institucin de derecho privado, sin fines de lucro,
creada en 1976 por el Gobierno de Chile y la ITT Corporation de Estados Unidos. En
el ao 2005, la empresa BHP Billiton, Minera Escondida, se incorpor como socio
cofundador.
Su misin es introducir innovaciones y desarrollar el capital humano en los cluster
(*) clave de la economa chilena a travs de la gestin de tecnologas y en alianza
con redes de conocimiento locales y globales.
Su visin es consolidarse como institucin tecnolgica lder, reconocida nacional e
internacionalmente, en la creacin y difusin de negocios innovadores que generan
un alto impacto en los sectores en que trabaja.
En su Consejo Superior Directivo, hay representantes del Estado de Chile, segn lo
dispuesto en el DL. 1.528, Directores en representacin de ITT Industries y
Directores en representacin de BHP Billiton, Minera Escondida.
* Debemos entender por cluster, un encadenamiento productivo tendiente a mejorar una
industria determinada haciendo participar a los distintos actores de ella. Lo fundamental
para que los clusters se desarrollen en cualquier rea productiva de manera exitosa es
la cooperacin y la confianza entre los integrantes del sector privado y de stos con el
sector pblico, es decir, se crean redes de cooperacin y colaboracin entre agentes de
una misma industria, lo que reporta eficiencia, competitividad y baja los costos de
produccin. Asimismo, es necesario que el Estado se integre para organizar y orientar a
los privados en esta tarea y finalmente, que el sector privado y el pblico colaboren de
manera mutua en la generacin de grupos productivos.

53

ACTIVIDAD JURDICA DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO

La actividad administrativa est subordinada completamente al principio de legalidad, a la
Constitucin y a las leyes, pero constituye al mismo tiempo, una actividad esencialmente
fctica. La actividad fctica est sometida al Derecho, pero no es una actividad jurdica.
La actividad fctica puede ser de carcter material, cientfico o tcnico y es aquella
actividad administrativa que se realiza sin la intencin de producir consecuencias
jurdicas. Ejemplo: despejar el barro de las calles por un temporal; campaas de
vacunacin por epidemia de influenza: impartir una clase por un profesor en algn
establecimiento educacional estatal, etc.
Por esta razn, dentro de la actividad administrativa, hay que distinguir dos tipos de
actividades:
1 FCTICA: Son los hechos administrativos. Esta actividad fctica es lo que ms
distingue a la actividad administrativa respecto del quehacer de los otros rganos
del Estado, como el rgano legislativo y el judicial, en que su actividad es
claramente jurdica. Si bien la actividad fctica no persigue producir
consecuencias jurdicas, puede producirlos, como por ejemplo la obligacin de
indemnizar, si se hace efectiva la responsabilidad. Tanto la actividad fctica como
la jurdica emanan de la competencia del rgano administrativo. Si el rgano no
ejecuta la actividad fctica o lo hace con retardo o en forma ineficiente, puede
generar responsabilidad extracontractual de la persona jurdica a la cual pertenece
el rgano, sin perjuicio de la responsabilidad del funcionario. En algunos casos,
no es fcil determinar si la actividad es slo fctica o es jurdica, como por ejemplo
en las distintas actividades que debe realizar un carabinero para cumplir sus
funciones.
2 JURDICA: Se realiza con la intencin de producir consecuencias jurdicas y los
efectos que produce se radican en los rganos administrativos de los cuales
emana, afectando consecuencialmente a los administrados.
En la actividad jurdica, debemos distinguir:
1 Actividad jurdica unilateral
2 Actividad jurdica convencional

Actividad Jurdica Unilateral de la Administracin del Estado.-
Para el anlisis de esta materia, utilizaremos la Ley 19.880, de Bases de los
Procedimientos Administrativos, sin perjuicio que tambin recurriremos a principios y
conceptos contenidos en la Teora del Acto Administrativo, en la Constitucin Poltica, en
la LOC 18.575, sobre Bases Generales de la Administracin del Estado y en la Ley
18.834, Estatuto Administrativo.
Esta actividad la llamamos unilateral, porque sus efectos jurdicos, derechos, cargas, u
obligaciones, dependen exclusivamente de la voluntad del rgano administrativo; no es
necesaria la aquiescencia de voluntades. Es una actividad exclusiva de los rganos de la
Administracin del Estado; es la actividad jurdica mayoritaria de la Administracin del
Estado.
La actividad jurdica unilateral constituye una potestad pblica que se ejerce sin
considerar la voluntad del administrado, pero existen lmites que impiden que la
administracin incurra en arbitrariedades. Estas limitaciones ya fueron analizadas
anteriormente, a propsito de los lmites al ejercicio de las potestades discrecionales:
Fin del Estado: bien comn
Principio de Subsidiaridad
Principio de Solidaridad.
54
Principio de Servicialidad.
Los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, que constituyen una
limitacin a la soberana y que el Estado debe respetar y promover.
Principio de Legalidad, tanto orgnica como funcionalmente.
Igualdad ante el Derecho, donde hay que considerar una serie de aplicaciones de
igualdad ante el derecho (ante las cargas pblicas, en materia econmica, para
ingresar a un empleo o cargo pblico). En este sentido, lo fundamental es el
principio de interdiccin de la arbitrariedad: Art. 19 N 2 inc. 2.
Principio de seguridad jurdica, fundado en el derecho de propiedad, en cuanto a los
derechos vlidamente adquiridos (Art. 19, N 24, inc. 3)
Principio de la esencialidad de los derechos (Art. 19 N 26)

EL ACTO ADMINISTRATIVO

La actividad jurdica unilateral se traduce en el acto administrativo. Sobre el acto
administrativo hay diferentes conceptos doctrinarios, pero actualmente debemos atender
al concepto que proporciona la ley 19.880. El concepto doctrinario que ms se aproxima
al concepto legal es del profesor Gustavo Fiamma: Acto Administrativo es una
declaracin unilateral de voluntad, juicio o conocimiento o deseo expedido por un rgano
de la Administracin del estado en ejercicio de potestades administrativas para el
desarrollo de la funcin de satisfacer las necesidades colectivas de una manera regular y
continua.
En la ley 19.880, se encuentra el concepto de acto administrativo en el artculo 3:
Concepto de Acto Administrativo: Las decisiones escritas que adopte la Administracin
se expresarn por medio de actos administrativos. Para efectos de esta ley se entender
por acto administrativo las decisiones formales que emitan los rganos de la
Administracin del estado en las cuales se contienen declaraciones de voluntad,
realizadas en el ejercicio de una potestad pblica.
Crticas a este concepto: No todos los actos administrativos se expresan en forma escrita,
porque tambin hay actos verbales (una orden de un jefe directo), e incluso, algunos se
expresan por gestos. Algunos creen ver en esos ltimos slo actividad fctica, pero en
realidad es actividad jurdica acompaada de un hecho fctico.
Por otra parte, la misma ley, en el artculo 5 que se refiere al principio de escrituracin,
establece que el procedimiento administrativo y los actos administrativos a los cuales da
origen, se expresarn por escrito o por medio electrnicos, a menos que su
naturaleza exija o permita otra forma ms adecuada de expresin y constancia.
Por otra parte, el concepto contenido en el inciso 2 del artculo 3 est incompleto,
porque hay actos administrativos que no contienen declaraciones de voluntad y tambin
son actos administrativos.
Por ello, hay que complementar el concepto del inciso 2 del artculo 3 con lo establecido
en el inciso inc. 6 del mismo artculo: Constituyen, tambin, actos administrativos
los dictmenes o declaraciones de juicio, constancia o conocimiento que realicen
los rganos de la Administracin en el ejercicio de sus competencias.
De este modo, son tambin actos administrativos los dictmenes o declaraciones de
juicio (ej.: una opinin, un dictamen), constancia (ej.: un certificado) o conocimiento (ej.:
un informe). Esto significa que tambin se considera que son actos administrativos,
aunque no deciden ni resuelven situaciones concretas, aquellas actividades formales de
la Administracin en las que expresa opiniones, informa o toma conocimiento sobre
determinadas situaciones o certifica sobre algn hecho.
En consecuencia, el concepto legal completo es el siguiente: Se entiende por acto
administrativo las decisiones formales que emitan los rganos de la Administracin
55
del Estado que contengan declaraciones de voluntad o dictmenes o declaraciones
de juicio, constancia o conocimiento, realizadas en el ejercicio de una potestad
pblica.
El Inc. 3, nos dice que los actos administrativos toman la forma de decretos supremos y
resoluciones, pero hay que considerar otros actos administrativos que toman la forma de
instrucciones, oficios, circulares, ordenanzas, certificaciones, opiniones, etc.
El Inc. 7 se refiere a las decisiones que emanan de los rganos administrativos
pluripersonales que se denominan acuerdos y se llevan a efecto por medio de
resoluciones de la autoridad ejecutiva de la entidad (Ej.; casi todos los rganos que se
llaman consejos o concejos, como el Consejo de Defensa del Estado, el Consejo
Regional, el Concejo Municipal, etc.).
El Inciso final del artculo 3 se refiere a los efectos del acto administrativo, materia que
trataremos ms adelante.
La actuacin debe ser ejecutada en ejercicio de una potestad pblica, o sea de una
competencia legalmente atribuida al rgano en forma previa. Adems, el acto
administrativo debe emanar de un rgano integrante de la Administracin del Estado, vale
decir, de cualquier rgano que pertenezca a la Administracin, Centralizada o
Descentralizada, pero no de una entidad privada en que el Estado participe o tenga
representacin (prohibicin expresa del art. 6 LOC 18.575).
ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
Son los requisitos sin cuya observancia el acto no existe o deriva en otro distinto o es
invlido.
Hacemos una distincin en cuanto a:
Requisitos de validez o de legalidad:
Investidura regular
Competencia
Procedimiento
Elementos propiamente tales:
Motivo
Objeto
Fin
REQUISITOS DE VALIDEZ O DE LEGALIDAD:
INVESTIDURA REGULAR: El rgano administrativo del cual emana el acto
administrativo debe estar investido regularmente por un ttulo que habilite a ese
rgano para actuar vlidamente. Para que se entienda cumplido este requisito,
basta que el acto administrativo haya sido emitido por un funcionario pblico, aun
cuando el funcionario slo tenga una investidura regular aparente (ejemplo: de
acuerdo al Estatuto Administrativo, la persona cuyo nombramiento fue rechazado
por la Contralora General de la Repblica, no tuvo investidura regular, pero sus
actos son vlidos, en virtud del Estatuto Administrativo, en virtud del principio de
certeza jurdica). El administrado no sabe si efectivamente el funcionario est
investido regularmente y por eso el requisito mnimo es que esta investidura sea
aparente.
COMPETENCIA: El rgano administrativo debe actuar dentro de la esfera de su
competencia, en virtud del principio de legalidad. De lo contrario, el acto es nulo.
Un rgano administrativo es incompetente cuando se excede de su competencia o
invade la competencia de otro rgano. En atencin a que el administrado no sabe
si efectivamente el rgano actu dentro de su competencia, el requisito mnimo
para entender cumplido este requisito, es que el acto administrativo tenga una
relacin genrica con la competencia del rgano del cual emana. Ejemplo: si
un funcionario del SAG practica una autopsia a una persona o emite un certificado
56
de defuncin; claramente es incompetente, porque no existe relacin genrica con
la competencia del rgano del cual emana.
PROCEDIMIENTO: Las formalidades son esenciales en el acto administrativo y
constituyen una salvaguarda o proteccin para los administrados. Las formas o
formalidades dicen relacin con el procedimiento del acto administrativo y por
esta razn, la actuacin jurdica de la Administracin es siempre solemne. El
requisito mnimo es que se hayan cumplido las tres etapas mnimas de todo
procedimiento administrativo, sealadas en el Art. 18 inc. 2 de la ley 19.880:
iniciacin, instruccin y finalizacin. Si falta una de ellas o se cometen vicios
en alguna de estas etapas, habra nulidad.
ELEMENTOS PROPIAMENTE TALES:
MOTIVO: Est constituido por los hechos, antecedentes o situaciones que impulsan al rgano
administrativo para actuar, para dictar el acto administrativo. Los hechos preceden,
provocan la actuacin administrativa.
El motivo resulta del conocimiento y valoracin que hace la Administracin de estos
hechos y representa una etapa primaria de exteriorizacin de la competencia del
rgano administrativo. En consecuencia, el rgano debe examinar si debe actuar o
no, ante la ocurrencia de determinados hechos. El motivo est constituido por los
hechos que de acuerdo con la ley permiten al rgano administrativo ejercer
vlidamente una competencia administrativa. Ejemplos: en el nombramiento de un
funcionario pblico, el hecho (motivo) que provoca la actuacin administrativa y todo el
procedimiento que conduce a ese acto, es la vacancia del cargo; en el caso de una
medida disciplinaria aplicada a un funcionario pblico, el motivo es la falta a sus
deberes y obligaciones, la infraccin al principio de la probidad.
En relacin con el motivo, se puede apreciar si una potestad administrativa es reglada
o discrecional. En general, se dice que la potestad es reglada cuando el propio
ordenamiento jurdico califica los hechos que habilitan para activar una competencia
administrativa, es decir, el motivo est establecido claramente en la ley. Por su parte,
la potestad es discrecional cuando slo existe una determinacin genrica del
motivo que debe tener el acto administrativo y la ley otorga cierto grado de
libertad al rgano para apreciar o ponderar los hechos que permiten dictar el
acto administrativo. Ejemplos: el indulto particular; la revocacin de un acto
administrativo, que es la facultad para dejar sin efecto un acto administrativo vlido y
ajustado a derecho (un caso de revocacin es la delegacin, que de acuerdo a la LOC
18.575, es esencialmente revocable).
En consecuencia, una potestad es discrecional cuando la ley entrega a la
Administracin la potestad para calificar los hechos, cuando la ley otorga cierta
libertad para la apreciacin de los hechos y cuando la descripcin que hace la ley de
los hechos es genrica.
OBJETO: El objeto del acto administrativo es la prestacin jurdica concreta, lo que se
pretende alcanzar directamente con la dictacin del acto administrativo, lo que se
quiere hacer jurdicamente. Responde a la pregunta para qu se dicta el acto
administrativo?
El objeto implica un orden para realizar prestaciones concretas que son exigibles tanto
para la administracin como para los administrados. En el caso del nombramiento del
funcionario, el objeto es proveer el cargo. En el caso de la medida disciplinaria al
funcionario, el objeto es la sancin.
FIN O FINALIDAD: Como elemento del acto administrativo, debe estar de acuerdo con el
fin genrico de la Administracin del Estado, con el bien comn. El fin especfico de un
acto administrativo debe guardar relacin con la finalidad del bien comn general que
la CPR y la ley han encargado a cada rgano administrativo. Cuando el fin del acto
57
administrativo no guarda relacin con fin de bien comn de la Administracin del
Estado o cuando no es el fin de bien comn especfico que le corresponde a esa
actuacin hay una desviacin de fin o de poder (ambos tipos de desviaciones
acarrean la nulidad del acto).
En el nombramiento del funcionario pblico, el fin es que el rgano administrativo
cumpla sus tareas eficientemente. En el caso de la medida disciplinaria, el fin es
mantener el rgimen disciplinario dentro de la Administracin Pblica y en el
respectivo rgano.

CLASIFICACION DEL ACTO ADMINISTRATIVO: Esta materia interesa para comprender
sus efectos, su impugnabilidad y su control.
1. ACTOS DE EFECTOS PARTICULARES Y ACTOS DE EFECTOS GENERALES
A) Los Actos de Efectos Particulares recaen sobre uno o ms sujetos determinados,
ejemplo: una resolucin de nombramiento en que se nombra a una persona para
desempear un cargo o a varias personas para distintos cargos, slo afecta a esos
sujetos.
B) Los actos de efectos generales afectan a un nmero indeterminado de sujetos. Ej.: un
reglamento.
II) ACTOS INTERNOS y ACTOS EXTERNOS
A) Los Actos Internos surten efectos dentro de la Administracin, son propios de la
jerarqua y obligan a los funcionarios pblicos como consecuencia del deber de
obediencia que les afecta respecto de las rdenes impartidas por el superior jerrquico.
Ejemplo: una resolucin que ordena una comisin de servicios a un funcionario pblico
que lo obliga a realizar funciones ajenas a su cargo dentro de otro servicio (a un abogado
del Servicio de Registro Civil e Identificacin, lo envan en comisin de servicios al
Servicio Mdico Legal, para que asesore al Jefe del Departamento Jurdico).
B) Los Actos Externos surten efectos fuera de la Administracin, afectando a los
administrados. Ejemplos: el acto administrativo por el cual el SII determina el impuesto
que debe pagar una persona; el acto administrativo por el cual se establece la restriccin
para transitar a los vehculos catalticos, en das de pre emergencia ambiental.
III) ACTOS DECLARATIVOS y ACTOS CONSTITUTIVOS
A) Los Actos Declarativos son aquellos que reconocen un derecho preexistente en
favor de un administrado, es decir, un derecho que el administrado ya tena
incorporado en su patrimonio y lo nico que hace el acto administrativo es reconocerlo.
Se dice que los actos declarativos son retroactivos, porque los hechos o situaciones que
reconoce pertenecen al pasado y en virtud del acto administrativo declarativo sus efectos
efectivamente se retrotraen al momento en que tuvo lugar la circunstancia que se
verifica. Ej.: la resolucin que reconoce un bienio a un funcionario; el contribuyente hizo
su declaracin de impuestos y de acuerdo al resultado tiene derecho a devolucin y por
cualquier razn el SII retuvo la devolucin y Tesorera no la pag oportunamente en el
mes de Mayo: si la resolucin que libera la devolucin se dicta en Diciembre, esta
resolucin es un acto declarativo y el pago debe reajustarse segn el IPC.
B) El Acto Constitutivo es aquel que crea un derecho que anteriormente no exista. El
administrado tena una mera expectativa y el acto administrativo crea el derecho, lo
constituye. Ej.: el nombramiento de un funcionario pblico; la resolucin que acoge a
jubilacin a un funcionario.
Se crea un derecho que antes no estaba en el patrimonio de una persona. Cuando la
persona cumple requisitos para jubilar, nace la expectativa para jubilar, pero cuando se
acoge a jubilacin recin se crear el derecho, antes era una mera expectativa. Al
dictarse la resolucin que otorga la jubilacin, nace el derecho y sus efectos son siempre
hacia el futuro: es un acto constitutivo.
58
IV) ACTOS DE EFECTOS FAVORABLES Y ACTOS DE EFECTOS DESFAVORABLES
A) Los actos administrativos favorables son los que amplan la esfera jurdica de los
administrados.
B) Los actos administrativos desfavorables son los que reducen la esfera jurdica de los
administrados, son actos que imponen cargas, obligaciones.
A) ACTOS DE EFECTOS FAVORABLES: actos de autorizacin, de aprobacin, de
admisin, de concesin y de dispensa o renuncia.
1. Los actos administrativos de Autorizacin son los que facultan a una persona para
ejercer derechos preexistentes, pero cuyo ejercicio est condicionado a una
autorizacin por parte de la autoridad administrativa. El derecho existe, pero slo se
puede ejercer si la autoridad administrativa presta su acuerdo a un hecho o acto
cualquiera. Ej.: una persona es duea de un predio y quiere construir, para lo cual
necesita un permiso de edificacin.
2. Por el acto administrativo de Aprobacin se acepta un hecho o un acto anterior, al
cual se le otorga la conformidad. Ej.: al trmino de la edificacin, la Municipalidad debe
hacer la recepcin final de la obra; ste es un acto de aprobacin.
3. Por el acto administrativo de Admisin, se incorpora una persona a una
organizacin o a un rgano determinado. Ej.: el nombramiento del funcionario; la
matrcula en una Universidad estatal; la carta de nacionalizacin.
4. El acto administrativo de Concesin crea un derecho en favor de una persona, se le
otorga un derecho que antes no estaba en su patrimonio y solo tena una mera
expectativa. Ej.: la jubilacin, el decreto de concesin de personalidad jurdica a una
fundacin de beneficencia.
5. Los actos administrativos de Dispensa o renuncia consisten en que la Administracin
exime a un particular de la aplicacin de una norma general o lo libera de una
obligacin. Ej.: la condonacin del pago de una multa o de un impuesto; el acto por el
que se exime a una persona para ser vocal de mesa.
B) ACTOS DE EFECTOS DESFAVORABLES
RDENES
PROHIBICIONES
SANCIONES
EXPROPIACIONES
1. Las rdenes imponen una obligacin a una o ms personas; son obligaciones de dar o
de hacer y se les denomina cargas pblicas, algunas son de tipo patrimonial (impuestos)
y otras de carcter personal (enrolarse en el Cantn de Reclutamiento para el Servicio
Militar, desempear el cargo de vocal de mesa en una eleccin popular).
2. Las Prohibiciones son rdenes negativas, se impone una obligacin de no hacer. Ej.: la
restriccin vehicular; la prohibicin de entrar en una calle.
3. Las Sanciones tambin son rdenes, pero tienen la particularidad de que implican una
pena o castigo (en ejercicio de la potestad sancionadora), Ej.: una orden de clausura de
un establecimiento comercial; la destitucin de un funcionario.
4. Por las Expropiaciones, la Administracin priva a un particular de un bien de su
dominio, en forma total o parcial, cuando una ley autoriza la expropiacin. Tpicos actos
de expropiacin son el acto administrativo expropiatorio y una servidumbre administrativa.
Se grava a un particular, en beneficio del inters general.
V) ACTOS PREPARATORIOS Y ACTOS TERMINALES
A) El Acto Preparatorio es aquel que se integra como un trmite a otros actos de igual
naturaleza en un procedimiento administrativo para dictar un acto terminal. Los
actos preparatorios forman parte del procedimiento administrativo, conforme al Art. 18 de
la Ley 19.880: El procedimiento administrativo es una sucesin de actos trmites
vinculados entre s emanados de la Administracin y, en su caso, de particulares
59
interesados, que tiene por finalidad producir un acto terminal. Ejemplos: las
visaciones, vistos buenos, aprobaciones, informes, opiniones, refrendaciones, entre otros.
El vicio en un acto preparatorio o su omisin afecta la validez del acto Terminal? De
acuerdo a la Ley 19.880, Art. 13 inc. 2, el vicio de procedimiento o de forma slo
afecta la validez del acto administrativo cuando recae en un requisito esencial del
mismo, sea por su naturaleza o por mandato del ordenamiento jurdico y genera un
perjuicio a los particulares.
Respecto de la posibilidad de impugnar el acto administrativo preparatorio, el art. 15,
inc. 2 de la misma Ley 19.880, establece que sin embargo, los actos de mero trmite
son impugnables slo cuando determinen la imposibilidad de continuar un
procedimiento o produzcan indefensin.
Por su parte y en el mismo sentido, el art. 144 del Estatuto Administrativo, Ley 18.834,
establece respecto de los vicios que se hubieran cometido en un sumario administrativo,
que los vicios de procedimiento no afectarn la legalidad de la resolucin que
aplique la medida disciplinaria, cuando incidan en trmites que no tengan una
influencia decisiva en los resultados del sumario.
B) El acto administrativo Terminal es aquel con el que se culmina la decisin
administrativa, es el acto llamado a producir de modo directo los efectos deseados de la
Administracin. El nombramiento de un funcionario pblico es un acto Terminal, que
estuvo precedido por una serie de actos preparatorios dentro del respectivo procedimiento
administrativo, como el llamado a concurso, la seleccin de los postulantes, la terna de los
mejores puntajes, etc. La toma de razn sera otro acto preparatorio, porque el acto slo
va a producir la plenitud de sus efectos una vez tomado razn.
VI) ACTOS CERTIFICATORIOS Y ACTOS REGISTRALES
A) Acto administrativo Certificatorio es aquel que expresa la constatacin oficial de una
situacin o un hecho o acto, que consta a la Administracin por antecedentes que obran
en su poder. Estos actos administrativos no crean situaciones jurdicas nuevas, ni pueden
provocar una alteracin en el ordenamiento jurdico. Es una simple constatacin oficial de
una situacin que ya exista. Ejemplos: certificados de nacimiento, de matrimonio, de
anotaciones vigentes de los vehculos motorizados, etc.
B) Acto administrativo Registral es aquel que consiste en dejar constancia en un registro
de un acto o un hecho anterior en un registro ordenado sobre el personal de la
Administracin, sobre situaciones de los particulares o sobre las especies y
caractersticas de los bienes nacionales. Ej.: Registro de nacimientos; Registro de
vehculos motorizados.

EFECTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO

Son las consecuencias jurdicas que se derivan de los actos administrativos y se clasifican
en efectos ordinarios y efectos potenciales.
1. EFECTOS ORDINARIOS: Son aquellos que se producen siempre, ordinariamente,
est descartada toda eventualidad en cuanto a su realizacin:
Presuncin de validez o de legalidad
Imperatividad
Irretroactividad
Ejecutoriedad y ejecutividad
Estabilidad
2. EFECTOS POTENCIALES: Son aquellos que pueden o no producirse:
Insuspensibilidad
Impugnabilidad

60
1. EFECTOS ORDINARIOS
A) Presuncin de validez o de legalidad: Cuando el acto administrativo ha cumplido con
los requisitos mnimos de validez: investidura regular, competencia y procedimiento (Art.
7 CPR), el acto se entiende revestido de una presuncin de legalidad, el acto se presume
como vlido, como legal. Es una presuncin simplemente legal, porque nada impide su
impugnacin, sea por la va administrativa o la jurisdiccional. La persona que lo impugna
debe probar su irregularidad, de que no cumple con los requisitos de legalidad. Si no se
presumiera como vlido el acto administrativo, no producira efectos vinculantes u
obligatorios, pero al presumirse vlido o legal, produce efecto vinculante para los
administrados.
La presuncin de validez o de legalidad favorece a la Administracin, porque est
establecida por el carcter pblico del acto administrativo y es el administrado quien
tendra que probar su irregularidad.
El acto debe cumplir con todos los requisitos de validez que establece el Art. 7 CPR, en
cuando al principio de legalidad:
Debe emanar de un titular o integrante del rgano administrativo con investidura regular.
Para que el rgano se entienda investido regularmente, es indispensable que el
funcionario haya asumido el cargo (cualquiera sea la forma de investidura). La
Presuncin de Legalidad o de Validez parte del supuesto de que los funcionarios que
ejercen una funcin pblica han sido investidos de forma regular. Como se dijo antes,
basta que la investidura sea aparente.
Que emane de una competencia que legalmente se haya encomendado al rgano, o sea
que el acto administrativo se fundamente al menos en una relacin genrica con la
competencia del rgano del cual emana. La actuacin administrativa debe ajustarse al
menos en forma genrica a la competencia del rgano.
El acto administrativo producir sus efectos una vez que ha culminado el procedimiento
administrativo de su elaboracin y se hayan cumplido con las tres etapas mnimas de
todo procedimiento administrativo: iniciacin, instruccin y finalizacin.
B) Imperatividad: La Ley 19.880 se refiere a ella en el Art. 3 inciso final: los actos
administrativos gozan de imperio y exigibilidad frente a sus destinatarios.
La imperatividad proviene de la potestad de imperio, la cual encuentra su fundamento en
el principio de la soberana nacional.
El ordenamiento jurdico constitucional y la legislacin complementaria son los que indican
la extensin y el carcter de las potestades o atribuciones del poder pblico que dispone
cada Estado. Esto adquiere especial importancia si un Estado admite que los hombres
son sujetos de derechos naturales, esto es, de derechos que corresponden al individuo
porque son derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, como ocurre en
nuestro ordenamiento jurdico, porque en este caso la soberana tiene un importante lmite
en cuanto a su ejercicio, tal como lo prescribe el Art. 5 inc. 2 CPR. El ejercicio de la
soberana est condicionado al respeto y la promocin de tales derechos.
La Imperatividad del acto administrativo es una consecuencia del ejercicio de la
soberana, que corresponde a la Administracin en conformidad a la Constitucin y las
leyes. Uno de los aspectos del ejercicio de la soberana consiste precisamente en la
facultad de emitir rdenes, bajo la forma de actos administrativos, que deben ser acatadas
y tenidas como jurdicamente obligatorias.
El acto administrativo es imperativo y puede exigirse su cumplimiento, siempre que est
fundamentado en una norma de Derecho Pblico, que es una expresin de la soberana y
sin perjuicio de lo dispuesto en el Art. 5 Inc. 2 CPR.
De acuerdo a lo anterior, la imperatividad no es absoluta, porque no se pueden pasar a
llevar los derechos esenciales de la naturaleza humana. Que el acto administrativo sea
61
imperativo significa que es de obligado acatamiento, o sea debe cumplirse, sin perjuicio
de que pueda ser impugnado.
La orden unilateral que emana de un rgano administrativo es imperativa y obligatoria,
pero no significa que la imperatividad sea absoluta o indestructible, porque podra
extinguirse o suspenderse, cuando el acto administrativo no se haya sustentado en el
Derecho, que la otorga para un fin preciso, que es el Bien Comn.
En consecuencia, la imperatividad est establecida en favor de los administrados.
C) Irretroactividad: Las normas jurdicas se dictan para que sus efectos se produzcan
hacia el futuro y no para el pasado, salvo excepciones. No se concibe que el Derecho en
general pueda tener vigencia a contar de una poca anterior a su promulgacin.
La CPR estableci la irretroactividad en materia penal en forma especial (Art. 19 N 3).
Adems, en el principio de legalidad (Art. 7), la CPR estableci la vinculacin positiva: las
autoridades no pueden atribuirse otra autoridad o derechos que los que expresamente se
le hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes. Las atribuciones o derechos
para ejercer una potestad deben estar conferidas con anterioridad a la actuacin.
La CPR tambin establece la irretroactividad en el Art. 19 N 24, en relacin al derecho de
propiedad. La expropiacin debe estar autorizada previamente por una ley.
En el Cdigo Civil encontramos la irretroactividad como un principio general del derecho
chileno, en el Art. 9: la ley puede slo disponer para lo futuro, y no tendr jams efecto
retroactivo.
Los efectos del acto administrado son siempre irretroactivos, pero en la Ley 19.880, el Art.
52 dispone lo siguiente: Retroactividad. Los actos administrativos no tendrn efecto
retroactivo, salvo cuando produzcan consecuencias favorables para los interesados y no
lesionen derechos de terceros. Esta norma podra introducir un elemento de confusin y
la nica forma de interpretar el artculo, es diciendo que se refiere a los actos declarativos,
porque se considera que el acto administrativo declarativo produce efecto retroactivo, al
sancionar o declarar la existencia de un derecho a contar de una fecha anterior a su
emisin. Como sealamos antes, el acto administrativo declarativo se limita a constatar,
por va de autoridad, un derecho preexistente, lo que significa que no tiene por objeto
crear una situacin jurdica nueva, sino dejar constancia oficial de algo que ya exista en
el ordenamiento jurdico.
La Irretroactividad del acto administrativo se apoya en principios jurdicos, aspectos
racionales y en razones de equidad y es tambin una garanta que protege a los
administrados, porque a travs del acto administrativo podran imponerse limitaciones a
las actividades de los particulares o, si se aceptara la retroactividad, incurrirse en
arbitrariedades o infracciones al principio de la probidad administrativa.
D) Ejecutoriedad: Es una consecuencia de la imperatividad. La ejecutoriedad es la virtud
del acto administrativo de poder ejecutarse por la misma autoridad que lo dict, sin
intervencin de otra autoridad u rgano y no obstante los recursos pendientes en su
contra.
El inciso final del Art. 3 de la Ley 19.880 se refiere a la ejecutoriedad, al decir que se
autoriza su ejecucin de oficio por la autoridad administrativa.
Ms adelante, los Artculos 50 y 51 Ley 19.880 tratan sobre la Ejecucin y la
Ejecutoriedad del acto administrativo. El art. 51 establece: Ejecutoriedad. Los actos de
la Administracin pblica sujetos al Derecho Administrativo causan inmediata
ejecutoriedad, salvo en aquellos casos en que una disposicin establezca lo contrario o
necesiten aprobacin o autorizacin superior.
La Ejecutoriedad es una dinmica o propiedad del acto administrativo en virtud de la cual
se cumplen las rdenes expresadas en el acto, sin intervencin de un rgano ajeno a la
Administracin.
62
Esta dinmica, propiedad o fuerza del acto administrativo se llama ejecutoriedad cuando
el acto administrativo para su ejecucin requiere de una actitud, conducta o prestacin
de parte del administrado. Sin esta colaboracin o concurso del administrado, las
rdenes o disposiciones contenidas en el acto administrativo no se cumplirn, dejando al
acto sin producir sus efectos.
Respecto de actos que imparten rdenes o imponen obligaciones dirigidas al exterior de
la Administracin, podemos decir que se produce el efecto de la ejecutoriedad. As,
vamos a encontrar que si se produce una renuencia o falta de colaboracin por parte del
administrado, se produce el efecto de la ejecutoriedad, que se traducir en la facultad que
tiene la administracin para adoptar alguna de las siguientes medidas:
- Apremiar al administrado, imponindole una multa u otro tipo de sancin para obtener
que cumpla con lo que se ha ordenado. Puede consistir tambin en otras sanciones,
como una clausura temporal de un local comercial.
- Hacer ejecutar el acto administrativo por sus propios medios, es decir con
elementos que le pertenecen orgnicamente, por cuenta y cargo del administrado
renuente (Ej.: si una persona no quiere sacar escombros que ha dejado frente a su
domicilio).
- Hacer ejecutar el acto administrativo por medio de un tercero ajeno a la
administracin, vale decir por otro particular, por cuenta y cargo del administrado.
En el caso de la aplicacin de una sancin, todava la Administracin puede utilizar las
otras medidas, salvo que resulte imposible, como sera en aquellos casos en que se trate
de prestaciones de ndole personalsima (ejemplo: la expulsin de un extranjero del
territorio nacional).
Es importante reiterar que la ejecutoriedad del acto administrativo opera ante la renuencia
o rechazo para cumplir las cargas o prestaciones que le ha impuesto la Administracin al
particular por un acto administrativo.
La Ejecutividad: Es un efecto propio de los actos administrativos cuyas rdenes
estn dirigidas al interior de la Administracin. Los efectos del acto administrativo
deben ejecutarse como lo indica ste, como consecuencia del principio de la jerarqua
que existe en la organizacin administrativa. Frente a un acto administrativo interno, los
funcionarios deben obedecer, porque la contrapartida de la jerarqua es la obediencia. Si
los funcionarios que deben cumplir un acto administrativo, debiendo actuar o abstenerse
de hacer algo, son indiferentes o actan en contravencin al acto, los efectos jurdicos del
acto siguen vigentes y se cumplen igualmente, sin perjuicio de ponerse en marcha la
responsabilidad administrativa o disciplinaria de los funcionarios renuentes o infractores.
Ej.: la orden de traslado de un funcionario; una orden de comisin de servicios.
La propia autoridad que dict el acto administrativo lo pone en ejecucin por s misma, no
requiriendo auxilio de otro rgano ni de la colaboracin de un administrado. Por esto, se
dice que la Ejecutividad se produce en los actos administrativos de efectos internos, que
no requieren de ningn tipo de colaboracin para que se ejecute su objeto.
La Ejecutividad del acto administrativo de efectos internos subsiste con toda su fuerza,
pero por haber sido vulnerado el deber de obediencia funcionaria existe una falta a la
probidad, que acarrea la responsabilidad administrativa del funcionario y podra aplicarse
una anotacin de demrito o, si la falta es ms grave, ordenarse un procedimiento
disciplinario, que podra culminar con la aplicacin de una medida disciplinaria para el
funcionario infractor.
E) Estabilidad: Los actos administrativos tienen como propsito reconocer o crear
situaciones o hechos jurdicos relevantes. Resulta indispensable que estas situaciones
jurdicas deben tener cierto grado de permanencia en el tiempo. La duracin de los
efectos del acto administrativo en un elemento indispensable para la seguridad jurdica.
63
Sin embargo, debemos confrontar este efecto de la estabilidad con la potestad de
revocacin.
La Estabilidad no impide que la Administracin pueda revocar, esto es, dejar sin
efecto, sus propias decisiones, cuando despus de ponerlas en ejecucin stas
aparecen como inadecuadas o inconvenientes.
Sin embargo, como la estabilidad es una garanta de los actos administrativos
declarativos o constitutivos de derechos y est fundamentada en el art. 19, N 24 inc. 3
CPR (principio de seguridad jurdica), resulta ser uno de los efectos tutelares del
Derecho de Propiedad y de esa garanta deriva que es improcedente la revocacin
cuando en virtud del acto administrativo se han adquirido derechos vlidamente.
La Revocacin es una causal provocada de extincin de los efectos del acto
administrativo, que consiste en dejar sin efecto, poner fin a los efectos de un acto
administrativo vlido, absolutamente legal, ajustado a derecho, pero que, por razones
de conveniencia o de oportunidad, la Administracin decide poner fin a sus efectos. Se
trata de una potestad discrecional, que se contrapone con la Estabilidad y por eso la Ley
19.880 se ha referido a esta materia.
El Art. 61 de la Ley 19.880 establece: los actos administrativos podrn ser revocados por
el rgano que los hubiere dictado. La revocacin no proceder en los siguientes
casos: a) cuando se trate de actos declarativos o creadores de derechos adquiridos
legtimamente;
2) EFECTOS POTENCIALES
A) Insuspensibilidad: Es una consecuencia de la Imperatividad del acto administrativo
que est en ntima relacin con la Impugnabilidad. La Insuspensibilidad consiste en que
el acto administrativo produce sus efectos, hasta que medie un acto administrativo de
contrario imperio o una sentencia ejecutoriada. Lo anterior significa que los efectos del
acto administrativo no se suspenden aunque se haya presentado una impugnacin, sea
por la va administrativa o por la va jurisdiccional y los efectos se seguirn produciendo
normalmente, por regla general. Sin embargo, hay situaciones en que los efectos podran
suspenderse, en espera de la resolucin que dicte la Administracin o el Tribunal.
El artculo 3 inciso final de la Ley 19.880 se refiere a este tema al decir autorizando su
ejecucin de oficio por la autoridad administrativa, salvo que mediare una orden de
suspensin dispuesta por la autoridad administrativa dentro del procedimiento
impugnatorio o por el juez, conociendo por la va jurisdiccional.
El Art. 57 de la Ley 19.880 dispone: Suspensin del acto. La interposicin de los
recursos administrativos no suspender la ejecucin del acto impugnado. Con
todo, la autoridad llamada a resolver el recurso, a peticin fundada del interesado,
podr suspender la ejecucin cuando el cumplimiento del acto recurrido pueda
causar dao irreparable o hacer imposible el cumplimiento de lo que se resolviere
en caso de acogerse el recurso.
En el art. 141 letra e) de la LOC de Municipalidades, hay una situacin respecto de los
reclamos que se interpongan contra las resoluciones u omisiones ilegales de las
Municipalidades. A peticin del interesado, la Corte de Apelaciones puede decretar la
orden de no innovar cuando la ejecucin del acto administrativo impugnado pueda
producir un dao irreparable al recurrente.
Hay un caso en que la propia CPR (artculo 12) establece que interpuesto el recurso, se
suspenden los efectos del acto administrativo: la accin que se interpone ante la
Corte Suprema contra el acto administrativo que desconoce o priva de la
nacionalidad a una persona.
Si la impugnacin se hace por la va jurisdiccional contra cualquier otro acto
administrativo, para obtener que el Tribunal suspenda los efectos, hay que pedir orden
de no innovar (como en los recursos de amparo y proteccin).
64
B) Impugnabilidad: Un elemento esencial del Estado de Derecho y que permite afirmar
que se est efectivamente en presencia de un Estado de Derecho, es el Control Jurdico
de la Administracin y la impugnabilidad de los actos administrativos es un aspecto
esencial del Control Jurdico de la Administracin.
Los actos administrativos sern impugnables especialmente cuando contravengan el
principio de legalidad. La Impugnabilidad constituye una garanta en favor de los
administrados, contra los actos administrativos que les causan agravio y adems, esta
garanta ampara tambin a los funcionarios pblicos cuando el acto administrativo les
origina perjuicio.
La impugnabilidad puede efectuarse por la va administrativa ante la propia administracin
a travs de los recursos administrativos y por la va jurisdiccional, ante los tribunales de
justicia.
El artculo 10 de la LOC 18.575 establece que los actos administrativos sern
impugnables mediante los recursos que establezca la ley. Se podr interponer siempre el
de reposicin ante el mismo rgano del que hubiere emanado el acto respectivo y, cuando
proceda, el recurso jerrquico ante el superior correspondiente, sin perjuicio de las
acciones jurisdiccionales a que haya lugar.
Tratndose de la va administrativa, el Art. 15 de la Ley 19.880 se refiere al principio de la
impugnabilidad: Principio de impugnabilidad. Todo acto administrativo es impugnable por
el interesado mediante los recursos administrativos de reposicin y jerrquico, regulados
en esta ley, sin perjuicio del recurso extraordinario de revisin y de los dems recursos
que establezcan las leyes especiales.
Recurso de Reposicin: Artculo 59. Procedencia. El recurso de reposicin se
interpondr dentro del plazo de cinco das ante el mismo rgano que dict el acto que se
impugna; en subsidio, podr interponerse el recurso jerrquico. Rechazada total o
parcialmente una reposicin, se elevar el expediente al superior que corresponda si junto
con sta se hubiere interpuesto subsidiariamente recurso jerrquico.
Recurso Jerrquico: Cuando no se deduzca reposicin, el recurso jerrquico se
interpondr para ante el superior jerrquico de quien hubiere dictado el acto impugnado,
dentro de los 5 das siguientes a su notificacin. No proceder recurso jerrquico
contra los actos del Presidente de la Repblica, de los Ministros de Estado, de los
alcaldes y los jefes superiores de los servicios pblicos descentralizados. En estos
casos, el recurso de reposicin agotar la va administrativa. La autoridad llamada a
pronunciarse sobre los recursos a que se refieren los incisos anteriores tendr un plazo
no superior a 30 das para resolverlos. Si se ha deducido recurso jerrquico, la autoridad
llamada a resolverlo deber or previamente al rgano recurrido el que podr formular sus
descargos por cualquier medio, escrito o electrnico. La resolucin que acoja el recurso
podr modificar, reemplazar o dejar sin efecto el acto impugnado.
Crtica: Que no proceda el recurso jerrquico contra los actos del Presidente de la
Repblica, de los Alcaldes y de los jefes superiores de los servicios pblicos
descentralizados se entiende perfectamente, porque son autoridades que no tienen
superior jerrquico, pero respecto de los Ministros de Estado, no puede ser esa la razn,
porque su superior jerrquico es el Presidente de la Repblica. En este ltimo caso, la ley
simplemente lo ha determinado en forma arbitraria, dejando al recurso de reposicin como
ltima instancia de decisin.
Recurso de Aclaracin: Este recurso, tambin llamado de interpretacin, se encuentra
tratado en el artculo 62 de la Ley 19.880 y tiene por finalidad aclarar los puntos
dudosos u oscuros y rectificar los errores de copia, referencia, clculos numricos,
y en general puramente material o de hecho que aparecieren de manifiesto en el
acto administrativo. El recurso de aclaracin, ms que pretender una reforma, persigue
disipar, explicar o poner en claro el sentido o alcance de determinada actuacin
65
administrativa, o rectificar los errores que emanen de su propio contenido. La aclaracin
puede proceder de oficio o a peticin de los interesados, entendiendo por aquellos a los
que participaron del procedimiento respectivo. Este recurso deja subsistente el acto o
resolucin recurridos, sin reemplazarlo por otro y no afecta el fondo de la decisin; en el
hecho no constituye un verdadero recurso, sino que con mayor propiedad es, de
acuerdo con la doctrina, un remedio correctivo para la desviacin jurdica. En cuanto
al plazo, la ley slo contiene la frase en cualquier momento, de esta manera hay que
entender que este recurso no tiene plazo de interposicin y en consecuencia puede ser
planteado en todo momento en que se haga necesario efectuar alguna aclaracin del acto
administrativo dictado.
Recurso Extraordinario de Revisin: Artculo 60. En contra de los actos administrativos
firmes podr interponerse el recurso de revisin ante el superior jerrquico, si lo hubiere o,
en su defecto, ante la autoridad que lo hubiere dictado, cuando concurra alguna de las
siguientes circunstancias:
a) Que la resolucin se hubiere dictado sin el debido emplazamiento;
b) Que, al dictarlo, se hubiere incurrido en manifiesto error de hecho y que ste haya sido
determinante para la decisin adoptada, o que aparecieren documentos de valor esencial
para la resolucin del asunto, ignorados al dictarse el acto o que no haya sido posible
acompaarlos al expediente administrativo en aquel momento;
c) Que por sentencia ejecutoriada se haya declarado que el acto se dict como
consecuencia de prevaricacin, cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta, y
d) Que en la resolucin hayan influido de modo esencial documentos o testimonios
declarados falsos por sentencia ejecutoriada posterior a aquella resolucin, o que siendo
anterior, no hubiese sido conocida oportunamente por el interesado.
El plazo para interponer el recurso ser de un ao que se computar desde el da
siguiente a aqul en que se dict la resolucin en los casos de las letras a) y b). Respecto
de las letras c) y d), dicho plazo se contar desde que la sentencia quede ejecutoriada,
salvo que ella preceda a la resolucin cuya revisin se solicita, caso en el cual el plazo se
computar desde el da siguiente al de la notificacin de sta.
Crtica: Los actos administrativos no producen el efecto de cosa juzgada, por lo que no
es adecuado referirse a los acto administrativo firmes, porque induce a confusin. Este
recurso extraordinario de revisin no se justifica, porque sus causales daran fundamento
a una invalidacin (dentro del plazo de 2 aos) o a una accin constitucional de nulidad.
Compatibilidad de la impugnacin por las vas administrativa y jurisdiccional:
El Art. 54 de la Ley 19.880 expresa que no son compatibles la impugnacin por las
vas administrativa y jurisdiccional: Artculo 54. Interpuesta por un interesado una
reclamacin ante la Administracin, no podr el mismo reclamante deducir igual
pretensin ante los Tribunales de J usticia, mientras aqulla no haya sido resuelta o
no haya transcurrido el plazo para que deba entenderse desestimada.
Planteada la reclamacin se interrumpir el plazo para ejercer la accin jurisdiccional.
Este volver a contarse desde la fecha en que se notifique el acto que la resuelve o, en su
caso, desde que la reclamacin se entienda desestimada por el transcurso del plazo. Si
respecto de un acto administrativo se deduce accin jurisdiccional por el
interesado, la Administracin deber inhibirse de conocer cualquier reclamacin
que ste interponga sobre la misma pretensin.
No cabe duda que si ha interpuesto primero la accin jurisdiccional, no procede iniciar la
va administrativa, pero si se ha impugnado primero por la va administrativa, hay una
excepcin que no est contemplada en la ley, en cuya virtud podra interponerse una
accin por la va administrativa y con posterioridad, una accin por la va jurisdiccional. La
excepcin es el recurso de proteccin, porque el art. 20 CPR seala que es sin
66
perjuicio de los dems derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales
correspondientes.

EXTINCION DE LOS EFECTOS DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS

Nos referimos a la extincin de los efectos del acto administrativo, y no a la extincin del
acto administrativo, porque el acto administrativo siempre va a subsistir, aunque se haya
cumplido su objeto, caduque, se revoque, se anule o se invalide, porque del acto
administrativo se derivan consecuencias jurdicas permanentes, tales como la
responsabilidad extracontractual del Estado o la responsabilidad del funcionario, que
puede ser civil, penal o administrativa.
Respecto de las causas que producen la extincin de los efectos del acto administrativo,
debemos hacer una distincin entre:
A) Causas naturales de extincin de los efectos del acto administrativo: Son
aquellas que se producen como consecuencia del acto administrativo mismo. Emanan de
la naturaleza del acto administrativo y no requieren de la dictacin de otro acto
administrativo ni de una resolucin judicial. La propia dinmica del acto produce la
extincin de sus efectos y se producen independientemente de toda actuacin en sentido
contrario de parte de la Administracin o de los Tribunales de Justicia.
B) Causas provocadas de extincin de los efectos de los actos administrativos:
Tienen su origen en la intervencin de un acto administrativo posterior o de una sentencia
ejecutoriada anulatoria de los Tribunales de Justicia.
A) Causas naturales: Cumplimiento del objeto, Decaimiento y la ley (norma legal o
constitucional)
B) Causas provocadas:
Revocacin (corresponde a la Administracin)
Invalidacin (corresponde a la Administracin)
Caducidad (corresponde a la Administracin)
Nulidad (corresponde a los Tribunales de Justicia)
A) Causas Naturales:
1.- Cumplimiento del Objeto: El cumplimiento integral del Objeto es el modo ordinario de
extincin de los efectos del acto administrativo. El objeto como elemento del acto
administrativo, es la prestacin jurdica concreta que se quiere alcanzar mediante la
dictacin del acto administrativo.
Cuando se cumple con el objeto, se extinguen los efectos del acto, lo que se produce
naturalmente, sin intervencin de la Administracin y no es necesario que se dicte un acto
administrativo que as lo declare. En general, los actos administrativos cuyos efectos se
extinguen por su simple ejecucin o cumplimiento, son aquellos relativos a prestaciones
econmicas, tales como el pago de una indemnizacin, el pago de las remuneraciones
mensuales de los funcionarios o el pago de un servicio. Otro ejemplo, es el acto
administrativo que declara vacante un cargo.
Sin embargo, hay actos administrativos en que no obstante que se ha cumplido con
el objeto, sus efectos se mantienen vigentes. Podemos mencionar los siguientes:
Acto administrativo de efectos indefinidos: Se cumple con el objeto, pero sus efectos
se proyectan hacia el futuro y no se sabe cundo se van a extinguir, generndose
derechos y obligaciones, porque el acto administrativo no se agota. Ejemplo: un acto
administrativo de nombramiento de un funcionario pblico, cuyo objeto es proveer el
cargo; nombrado y asumidas las funciones por la persona, los efectos de este acto slo
se van a extinguir cuando se produzca una causa legal de cesacin de funciones, como
podra ser la muerte del funcionario, su destitucin, su renuncia, la supresin del cargo, la
declaracin de vacancia, su jubilacin, u otra.
67
Acto administrativo de efectos diferidos: Se cumple con el objeto y los efectos se
mantienen en el tiempo, pero se sabe con exactitud cundo se van a extinguir esos
efectos, con posterioridad a su ejecucin. Ejemplo: en el nombramiento de un funcionario
a contrata, sus efectos no puede ir ms all del 31 de diciembre de cada ao y slo podr
seguir desempeando el cargo si se renueva o prorroga la contrata, que es otro acto
administrativo.
Acto administrativo en que el objeto se cumple por etapas: Hay actos administrativos
cuyos efectos no se agotan de una sola vez, sino por etapas, hasta llegar al agotamiento
integral de sus efectos. En estos casos, los efectos del acto administrativo no se
extinguen por el cumplimiento del objeto, sino por el cumplimiento del Fin. Ejemplo: un
acto expropiatorio, cuyo objeto se va cumpliendo por etapas; el fin se cumple una vez que
se ha cumplido con la causal de utilidad pblica o de inters nacional que justific la
expropiacin.
2.- Decaimiento: Es una causa natural de extincin de los efectos del acto administrativo,
que slo se produce respecto de un acto administrativo reglamentario, de un acto
administrativo de general aplicacin y de efectos permanentes o ininterrumpidos, cuando
por cambios producidos en la realidad social, desaparecen o se modifican los
motivos que sirvieron de fundamento al acto administrativo. Los actos
administrativos reglamentarios para poder aplicarlos requieren de la dictacin de un acto
particular, sea un decreto o una resolucin.
El acto administrativo reglamentario est decado cuando por cambios operados en la
realidad social se han extinguido o modificado los hechos que constituyen el motivo del
acto reglamentario. Cuando el motivo del acto reglamentario se encuentra decado, no se
puede aplicar y, en consecuencia, no se puede dictar un acto particular.
Es una causa natural, porque no ha mediado ningn acto que lo declare decado y el acto
administrativo permanece como una norma jurdica vigente desde el punto de vista formal,
pero no puede producir efectos. Las circunstancias de hecho no corresponden a la
realidad existente al momento de emitirse el acto administrativo si se pretendiera aplicar el
acto decado dictando un acto administrativo particular, ste sera nulo, por carecer de
motivo.
Sin embargo, el Decaimiento es una causal de extincin de los efectos del acto
administrativo que no es definitiva, porque el acto administrativo decado puede recuperar
plenamente su vigencia cuando la realidad social vuelva a coincidir con la existente al
momento de su dictacin. Esta recuperacin de la vigencia de los efectos del acto
administrativo reglamentario no implica que se regularicen los actos administrativos
particulares que se hubieran dictado mientras estaba decado. Por otra parte, no es
necesario que se emita un nuevo acto para que el acto administrativo decado recupere
su vigencia; en esta hiptesis, el acto administrativo recupera su vigor en forma
automtica.
Ejemplo: Hace ms de 40 aos atrs, en perodos de escasez de determinados
productos alimenticios, se dictaban actos administrativos reglamentarios que fijaban
precios mximos de venta para esos productos escasos y de este modo asegurar el
abastecimiento y evitar la especulacin. Al mismo tiempo, se establecan sanciones
(multas, cierre temporal del establecimiento o la clausura del establecimiento) para los
comerciantes que contravinieran el acto administrativo reglamentario y vendieran a
precios superiores a los mximos fijados. El motivo de este acto administrativo
reglamentario era la escasez, pero si sta desapareca y haba pleno abastecimiento, el
acto administrativo decaa y los inspectores de la DIRINCO (Direccin de Industria y
Comercio, servicio pblico que fiscalizaba esta normativa) no podan aplicar el acto
reglamentario dictando actos particulares que impusieran sanciones.
68
Otro ejemplo: lo que ocurri hace aos atrs con los cobradores automticos en las
micros amarillas. El motivo del acto reglamentario era que el chofer no recibiera dinero,
pero lo siguieron haciendo porque los propios pasajeros as lo exigieron y de esta manera
la realidad social super a la norma. El motivo del acto administrativo es modificado o
desaparece por una causa natural, como es la realidad social.
3.- La Ley: La entrada en vigencia de una norma legal posterior al acto administrativo,
cuyos preceptos resultan incompatibles expresa o tcitamente con el contenido del acto
administrativo. Es una causa natural, porque no existe intervencin de un acto
administrativo posterior ni de los Tribunales de Justicia. La ley ha dispuesto algo que es
contradictorio u opuesto a los efectos del acto administrativo y simplemente se extinguen
los efectos del acto administrativo por disposicin de la ley. Ejemplo: si el funcionario no
asume dentro de tres das de notificado de la oportunidad en que debe hacerlo, el inciso
3 del art. 16 del Estatuto Administrativo dispone el nombramiento quedar sin efecto por
el solo ministerio de la ley. Otro ejemplo, es lo que ocurri con los antiguos fotorradares,
en que las leyes 19.676 y 19.791 (2002), amnistiaron a todas las personas a las que se
les haban cursado partes.
B) Causas Provocadas:
1.- Revocacin: Es un acto administrativo destinado a poner trmino a los efectos
que estaba produciendo un acto administrativo regular, vlido, ajustado a derecho,
cuando la propia Administracin estima conveniente u oportuno hacer cesar sus
efectos. La Revocacin produce sus efectos hacia el futuro, a contar de la total
tramitacin del acto administrativo revocatorio; los efectos del acto administrativo
revocado producidos con anterioridad a la revocacin, subsisten plenamente. Si bien la
revocacin, en general, es una facultad discrecional de la Administracin y dado que la
revocacin afecta la Estabilidad del acto administrativo, no constituye una potestad
ilimitada sobre todos los actos administrativos. La principal limitacin radica en el
Derecho de Propiedad (principio de seguridad jurdica), y por ello no se pueden revocar
aquellos actos administrativos en virtud de los cuales se han adquirido legtimamente
derechos.
La otra limitacin es la misma ley, cuando ha determinado otras formas de extincin que
no incluyen la revocacin o cuando la regulacin legal del acto administrativo impida que
se deje sin efecto. Hay actos administrativos en que el procedimiento de gestacin del
acto administrativo est regulado en el ordenamiento jurdico: son los actos reglados o
estatutarios (Ej.: el nombramiento de un funcionario); en estos actos, la posibilidad de
revocarlos est excluida por la ley.
El Art. 61 de la Ley 19.880 expresa: Artculo 61. Procedencia. Los actos
administrativos podrn ser revocados por el rgano que los hubiere dictado. La
revocacin no proceder en los siguientes casos:
a) Cuando se trate de actos declarativos o creadores de derechos adquiridos
legtimamente;
b) Cuando la ley haya determinado expresamente otra forma de extincin de los
actos; o
c) Cuando, por su naturaleza, la regulacin legal del acto impida que sean dejados
sin efecto.
2.- Invalidacin: Es un acto administrativo de contrario imperio dictado por la
Administracin que tiene por objeto eliminar los efectos jurdicos producidos por un
acto administrativo irregular, un acto que adolece de un vicio de nulidad. La
revocacin opera sobre actos administrativos administrativos regulares; en cambio, la
invalidacin es un acto administrativo que tiene por objeto poner fin a los efectos jurdicos
que producen los actos administrativos irregulares, que son contrarios a derecho y en
consecuencia, que adolecen de un vicio de nulidad. Esta nulidad de derecho pblico es
69
una sancin que proviene del artculo 7 de la CPR, cuando un acto administrativo no se
ajusta al principio de legalidad.
La Contralora General de la Repblica ha sostenido mediante Dictamen: la invalidacin
de un acto administrativo tiende a regularizar el ordenamiento jurdico quebrantado
por una medida contraria a Derecho.
Para algunos, la potestad de invalidacin tiene como limitacin el principio de seguridad
jurdica, porque podra atentar contra derechos adquiridos por los administrados, pero
otros son partidarios del criterio opuesto, vale decir, que la invalidacin no est sujeta a
esa limitacin. Una postura intermedia es aquella que considera que la limitacin la
constituiran slo los derechos adquiridos por terceros de buena fe. Un ejemplo: Despus
del Golpe Militar de 1973, se hicieron muchas expropiaciones a personas pertenecientes
a los partidos de la Unidad Popular, las que claramente estaban viciadas. A partir de
1990, se interpusieron muchas acciones de nulidad de derecho pblico en contra de esas
expropiaciones ante los tribunales. En algunos casos, se declar que las expropiaciones
eran nulas y no se respetaron los derechos adquiridos. En otros casos, se rechazaron las
acciones de nulidad y se tomaron en cuenta los derechos de terceros de buena fe.
Al respecto, tanto la CGR como los Tribunales de Justicia se han pronunciado en uno y
otro sentido. As, la CGR ha sostenido en Dictamen de 1966: es principio fundamental
del Estado de Derecho que no se puedan adquirir derechos al amparo de una
violacin de preceptos constitucionales, legales o reglamentarios.
Desde el punto de vista doctrinario y constitucional, la Invalidacin de actos
administrativos irregulares es un derecho deber para la Administracin, porque si bien
tiene la facultad para invalidarlo por otro acto administrativo de contrario imperio, al mismo
tiempo es un deber, porque la Administracin debe actuar siempre en conformidad al
principio de legalidad.
La ley 19.880, en una norma de dudosa constitucionalidad, ha dispuesto que la
invalidacin es una facultad de la Administracin y que debe hacerse dentro del
plazo de dos aos desde la notificacin o publicacin del acto administrativo.
Artculo 53. Invalidacin. La autoridad administrativa podr, de oficio o a peticin
de parte, invalidar los actos contrarios a derecho, previa audiencia del interesado,
siempre que lo haga dentro de los dos aos contados desde la notificacin o
publicacin del acto.
La invalidacin de un acto administrativo podr ser total o parcial. La invalidacin
parcial no afectar las disposiciones que sean independientes de la parte
invalidada.
El acto invalidatorio ser siempre impugnable ante los Tribunales de J usticia, en
procedimiento breve y sumario.
Cabe recordar que para la nulidad de derecho pblico, la CPR no establece ningn plazo
para alegarla o de prescripcin, pero aqu encontramos que la ley 19.880 establece un
plazo de dos aos para invalidar.
Por su parte, el artculo 13 de la Ley 19.880, a propsito del Principio de la No
Formalizacin, dispone que la Administracin podr subsanar los vicios de que
adolezcan los actos que emita, siempre que con ello no se afectaren intereses de
terceros, lo que podra indicar que la ley adhiere a la postura que considera que la
invalidacin tiene como limitacin los derechos adquiridos.
Adems, la ley dispone que el acto invalidatorio ser siempre impugnable ante los
Tribunales de Justicia, porque de esta manera se estaran protegiendo los derechos
adquiridos por terceros de buena fe.
3.- Caducidad: Es una sancin por incumplimiento de obligaciones que el acto
administrativo impone al administrado. La caducidad opera sobre un acto
administrativo regular, vlido y sus efectos se producen slo hacia el futuro. La diferencia
70
con la revocacin radica en que la caducidad se produce por incumplimiento de
obligaciones que el acto administrativo que se caduca impone al administrado y no
considera los derechos adquiridos, porque el administrado sabe de antemano cules son
sus obligaciones y que si no cumple con ellas, la Administracin va a declarar la
caducidad del acto. Si se hubieran constituido derechos al amparo del acto, estos
derechos estaran condicionados al cumplimiento de las obligaciones del interesado.
De la invalidacin, la caducidad se diferencia en que mientras la invalidacin recae sobre
un acto administrativo viciado, la caducidad opera sobre un acto administrativo regular y
vlido. Adems, en que mientras los efectos de la invalidacin se retrotraen al pasado, la
caducidad slo opera hacia el futuro.
Ejemplo: el otorgamiento de una patente de alcoholes est sujeto a una serie de
obligaciones, entre las cuales est la de pagar la patente cada seis meses; si no se paga,
caduca y la Municipalidad la saca a remate.
4.- Nulidad: Debe ser pronunciada por los Tribunales de Justicia, cuando stos conocen
de una accin de nulidad de derecho pblico, que no est sujeta a plazo ni a prescripcin,
y puede ser declarada de oficio por el tribunal cuando aparezca de manifiesto en el acto
administrativo. No hay diferencia con la invalidacin en ese sentido (de oficio o a peticin
de parte). Ambas formas de extincin de los efectos del acto administrativo eliminan los
efectos provocados por un acto administrativo viciado de nulidad.
Efectos que se producen cuando es acogida la accin de nulidad: los efectos de la
sentencia se producen para todos los interesados en ese acto administrativo; son efectos
absolutos.
En cambio, cuando se rechaza la accin de nulidad, la sentencia produce efectos
relativos, porque nada impide que en otro juicio entablado por otro administrado se acoja
la accin de nulidad contra ese mismo acto administrativo.

COSA JUZGADA EN MATERIA ADMINISTRATIVA
Algunos sostienen que el acto administrativo produce un efecto similar a la Cosa Juzgada
en materia judicial y se presume inamovible y verdadero lo resuelto por el acto
administrativo. Sealan como ejemplo el otorgamiento de un montepo.
Nosotros afirmamos que no se produce el efecto de cosa juzgada en el acto
administrativo, porque si el acto es contrario a derecho, siempre va a existir la posibilidad
de interponer la accin de nulidad y por otra parte, hay que considerar que el rgano tiene
la facultad de revocar un acto vlido, siempre que se respeten los derechos adquiridos
legtimamente.

SILENCIO ADMINISTRATIVO

Se trata de establecer el valor del silencio de la Administracin en determinadas
actuaciones en que los procedimientos administrativos establecen un plazo a la
Administracin para resolver o pronunciarse. Esta materia, en consecuencia, est
ntimamente relacionada con los plazos, porque darle valor al silencio significa que la
Administracin no se ha pronunciado dentro del plazo que establece la ley y hay que
determinar si ese silencio produce o no algn efecto, sea positivo o negativo.
Silencio positivo: Transcurrido el plazo, significara que lo que ha solicitado el interesado
se entiende aceptado.
Silencio negativo: Transcurrido el plazo sin que se haya pronunciado la administracin,
se entiende que la solicitud ha sido rechazada.
Los Plazos en la Ley 19.880:
Atendido que el silencio est ntimamente relacionado con los plazos, es conveniente
referirse previamente a los plazos.
71
La Ley 19.880 contiene importantes disposiciones respecto de los plazos:
El Art. 23 establece la obligacin de cumplimiento de los plazos, esta norma es muy
relevante, porque antes de la dictacin de esta ley, exista el criterio de que la
Administracin no estaba obligada al cumplimiento de los plazos.
Artculo 23. Obligacin de cumplimiento de los plazos. Los trminos y plazos
establecidos en sta u otras leyes obligan a las autoridades y personal al servicio de la
Administracin en la tramitacin de los asuntos, as como los interesados en los mismos.
El Art. 24 de la Ley 19.880 contiene diferentes plazos:
La distribucin de los documentos debe hacerse dentro de 24 horas de la recepcin.
Las providencias de mero trmite deben dictarse por quien deba hacerlo dentro de 48
horas contado desde la recepcin de la solicitud, documento o expediente u otras
actuaciones debern evacuarse.
Los Informes, dictmenes, u otras actuaciones similares (que requieren mayor
estudio), deben evacuarse dentro del plazo de 10 das contados desde la peticin de la
diligencia.
Las decisiones definitivas deben expedirse dentro de los 20 das siguientes contados
desde que a peticin del interesado se certifica que el acto se encuentra en estado
de resolverse.
Artculo 24. El funcionario del organismo al que corresponda resolver, que reciba una
solicitud, documento o expediente, deber hacerlo llegar a la oficina correspondiente a
ms tardar dentro de las 24 horas siguientes a su recepcin.
Las providencias de mero trmite debern dictarse por quien deba hacerlo, dentro del
plazo de 48 horas contado desde la recepcin de la solicitud, documento o expediente.
Los informes, dictmenes u otras actuaciones similares, debern evacuarse dentro del
plazo de 10 das, contado desde la peticin de la diligencia.
Las decisiones definitivas debern expedirse dentro de los 20 das siguientes, contados
desde que, a peticin del interesado, se certifique que el acto se encuentra en estado de
resolverse. La prolongacin injustificada de la certificacin dar origen a responsabilidad
administrativa.
El Art. 26 trata sobre la ampliacin de los plazos. Tiene que producirse antes del
vencimiento del plazo y no puede exceder a la mitad de los plazos. Artculo 26.
Ampliacin de los plazos. La Administracin, salvo disposicin en contrario, podr
conceder, de oficio o a peticin de los interesados, una ampliacin de los plazos
establecidos, que no exceda de la mitad de los mismos, si las circunstancias lo aconsejan
y con ello no se perjudican derechos de tercero. Tanto la peticin de los interesados como
la decisin sobre la ampliacin, debern producirse, en todo caso, antes del vencimiento
del plazo de que se trate. En ningn caso podr ser objeto de ampliacin un plazo ya
vencido.
El Art. 27 establece el plazo mximo que puede durar un procedimiento administrativo,
salvo caso fortuito o fuerza mayor:
Artculo 27. Salvo caso fortuito o fuerza mayor, el procedimiento administrativo no
podr exceder de 6 meses, desde su iniciacin hasta la fecha en que se emita la
decisin final.
Cuando se public en el Diario Oficial la Ley 19.880, el Art. 27 dio origen a que algunos
medios de prensa lo vincularan con el silencio y consideraran que bastaba el transcurso
de 6 meses sin un pronunciamiento de la Administracin, para que dicho silencio
produjera efecto positivo, lo que indudablemente constituye un error.
El Art. 25 trata sobre el cmputo de plazos del procedimiento administrativo, norma
especial en lo relativo a los das hbiles, porque a diferencia del procedimiento civil en
que el sbado es un da hbil, en el procedimiento administrativo se considera
inhbil.
72
Artculo 25. Cmputo de los plazos del procedimiento administrativo. Los plazos de das
establecidos en esta ley son de das hbiles, entendindose que son inhbiles los
das sbados, los domingos y los festivos.
Los plazos se computarn desde el da siguiente a aqul en que se notifique o publique el
acto de que se trate o se produzca su estimacin o su desestimacin en virtud del silencio
administrativo. Si en el mes de vencimiento no hubiere equivalente al da del mes en que
comienza el cmputo, se entender que el plazo expira el ltimo da de aquel mes.
Cuando el ltimo da del plazo sea inhbil, ste se entender prorrogado al primer da
hbil siguiente.

El Silencio Positivo (artculo 64 Ley 19.880):
No basta el transcurso del plazo, sino que una vez que ha transcurrido el plazo para
resolver acerca de una solicitud que haya originado un procedimiento sin que la
Administracin se pronuncie sobre ella, el interesado tiene que denunciar el
incumplimiento del plazo a la autoridad que deba resolver, requirindole que
decida sobre su solicitud. La autoridad debe otorgar certificacin de la denuncia y
elevar copia de ella al superior jerrquico dentro de 24 horas (porque podra estar
incurriendo en una falta a la probidad que le acarreara responsabilidad administrativa) y
tiene el plazo de 5 das para pronunciarse sobre la denuncia del interesado. Si despus
de estos 5 das desde la denuncia del incumplimiento del plazo, la misma autoridad
que deba resolver no lo hace, se entender aceptada la solicitud del interesado.
Artculo 64. Silencio Positivo. Transcurrido el plazo legal para resolver acerca de una
solicitud que haya originado un procedimiento, sin que la Administracin se pronuncie
sobre ella, el interesado podr denunciar el incumplimiento de dicho plazo ante la
autoridad que deba resolver el asunto, requirindole una decisin acerca de su
solicitud. Dicha autoridad deber otorgar recibo de la denuncia, con expresin de su
fecha, y elevar copia de ella a su superior jerrquico dentro del plazo de 24 horas.
Si la autoridad que deba resolver el asunto no se pronuncia en el plazo de cinco
das contados desde la recepcin de la denuncia, la solicitud del interesado se
entender aceptada.
En los casos del inciso precedente, el interesado podr pedir que se certifique que su
solicitud no ha sido resuelta dentro del plazo legal. Dicho certificado ser expedido sin
ms trmite.
El Silencio Negativo (Artculo 65 Ley 19.880)
Lo que pareca ser la regla general (Silencio Positivo) pasa casi a ser la excepcin,
cuando analizamos el artculo 65 de la Ley 19.880, que contiene los casos en que
transcurrido el cumplimiento del plazo, la solicitud se entiende rechazada:
1) cuando afecte el patrimonio del Estado;
2) cuando la Administracin acta de oficio;
3) cuando la Administracin deba pronunciarse sobre impugnaciones o revisiones de
actos administrativos, y
4) cuando se ejercita por alguna persona el derecho de peticin consagrado en el artculo
19 n 14 CPR.
Artculo 65. Silencio Negativo. Se entender rechazada una solicitud que no sea resuelta
dentro del plazo legal cuando ella afecte el patrimonio fiscal. Lo mismo se aplicar en los
casos en que la Administracin acte de oficio, cuando deba pronunciarse sobre
impugnaciones o revisiones de acto administrativos cuando se ejercite por parte de
alguna persona el derecho de peticin consagrado en el numeral 14 del artculo 19 de la
Constitucin Poltica.
En los casos del inciso precedente, el interesado podr pedir que se certifique que su
solicitud no ha sido resuelta dentro de plazo legal. El certificado se otorgar sin ms
73
trmite, entendindose que desde la fecha en que ha sido expedido empiezan a correr los
plazos para interponer los recursos que procedan.
Efectos del Silencio Administrativo:
Artculo 66. Efectos del silencio administrativo. Los actos administrativos que concluyan
por aplicacin de las disposiciones de los artculos precedentes, tendrn los mismos
efectos que aqullos que culminaren con una resolucin expresa de la Administracin,
desde la fecha de la certificacin respectiva.

PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO.

Ley 19.880: Artculo 4. Principios del procedimiento. El procedimiento administrativo
estar sometido a los principios de escrituracin, gratuidad, celeridad, conclusivo,
economa procedimental, contradictoriedad, imparcialidad, abstencin, no
formalizacin, inexcusabilidad, impugnabilidad, transparencia y publicidad.
Principio de Publicidad:
Mediante la Ley N 20.285, sobre acceso a la Informacin Pblica, que comenz a regir el
20 de Abril de 2009, se regula el principio de transparencia de la funcin pblica, el
derecho a la informacin de los rganos de la Administracin del Estado, los
procedimientos para el ejercicio del derecho y las excepciones a la publicidad de la
informacin.
El principio de transparencia de la funcin pblica consiste en respetar y cautelar la
publicidad de los actos, resoluciones, procedimientos y documentos de la Administracin,
as como la de sus fundamentos, y en facilitar el acceso de cualquier persona a esa
informacin, a travs de los medios y procedimientos que al efecto establezca la ley. Es
pblica la informacin elaborada con presupuesto pblico y toda otra informacin que
obre en poder de la Administracin, cualquiera sea su formato, soporte, fecha de
creacin, origen, clasificacin o procesamiento, a menos que est sujeta a las
excepciones sealadas.
El artculo 21 de la Ley 20.285 establece las nicas causales de secreto o reserva en
cuya virtud se podr denegar total o parcialmente el acceso a la informacin. Son las
siguientes: 1) cuando se afecte el debido cumplimiento de las funciones del rgano
requerido; 2) cuando se afecte los derechos de las personas, particularmente tratndose
de su seguridad, su salud, la esfera de su vida privada o derechos de carcter econmico
p comercial; 3) cuando afecte a la seguridad de la Nacin, particularmente si se refiere a
la defensa nacional o la mantencin del orden pblico o la seguridad pblica; 4) cuando
afecte el inters nacional, en especial si se refiere a la salud pblica o las relaciones
internacionales y los intereses econmicos del pas; o 5) cuando se trate de documentos,
datos o informaciones que una ley de qurum calificado haya declarado reservados o
secretos.
La ley 20.285 seala adems que los actos que una ley de qurum calificado declare
como secretos o reservados mantendrn este carcter hasta que otra ley de la misma
jerarqua deje sin efecto tal calificacin. Agrega la norma que transcurridos 5 aos desde
la notificacin del acto que declara la calificacin el servicio que la formul de oficio o a
peticin de parte puede prorrogarla por 5 aos ms. Adems, el carcter de reservado
ser indefinido tratndose de actos o documentos que en el mbito de la defensa nacional
establezcan la planificacin militar o estratgica y de aquellos cuyo conocimiento o
difusin pueda afectar la integridad territorial, la interpretacin o cumplimiento de un
tratado, suscrito por Chile en materia limtrofe, la defensa internacional de los derechos de
Chile y la poltica exterior del pas de manera grave.
El derecho a la informacin de los rganos de la Administracin del Estado reconoce los
siguientes principios; principio de la relevancia, principio de la libertad de informacin,
74
principio de la apertura o transparencia, principio de la mxima divulgacin, principio de la
divisibilidad, principio de la facilitacin, principio de la no discriminacin, principio de la
oportunidad, principio del control, principio de la responsabilidad y principio de la gratuidad
(Artculo 11 Ley 20.285).
CPR, Art. 8 inc. 2: Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del estado, as
como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, slo una ley de
qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de aqullos o de stos,
cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos
rganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nacin o el inters
nacional.
Ley 19.880, artculo 16, modificado por la Ley 20.285: Artculo 16. Principio de
Transparencia y de Publicidad. El procedimiento administrativo se realizar con
transparencia, de manera que permita y promueva el conocimiento, contenidos y
fundamentos de las decisiones que se adopten en l.
En consecuencia, salvo las excepciones establecidas en la Ley de Transparencia de la
Funcin Pblica y de acceso a la informacin de la Administracin del Estado y en otras
disposiciones legales aprobadas con qurum calificado, son pblicos los actos y
resoluciones de los rganos de la Administracin del Estado, as como sus fundamentos y
documentos en que stos se contengan y los procedimientos que utilicen en su
elaboracin o dictacin.
Principio de escrituracin: El procedimiento administrativo exige que los actos
administrativos deban materializarse de manera objetiva y revestidas de ciertas
formas, para poder dar cuenta de su exacto contenido y como mejor garanta de los
derechos de los administrativos.
Por esta razn, el procedimiento administrativo y los actos administrativos a los
cuales da origen, deben expresarse por escrito o por medios electrnicos, a menos
que su naturaleza exija o permita otra forma ms adecuada de expresin y
constancia (Art.5 Ley 19.880).
Principio de gratuidad: (Art. 6 Ley 19.880). En el procedimiento administrativo, las
actuaciones de los rganos de la Administracin son gratuitas para los interesados,
salvo que la ley disponga lo contrario. Slo la ley podra establecer la obligacin de los
administrados de pagar por algn trmite de un procedimiento administrativo. Si un
funcionario pblico cobrara pagos no autorizados o permitidos por la ley, incurre en
responsabilidad penal y administrativa.
Sin embargo, la jurisprudencia administrativa ha determinado que las solicitudes de
copias de documentos del expediente administrativo u otros antecedentes, deben ser
costeadas por los solicitantes.
Principio de celeridad: (Art. 7 Ley 19.880). El procedimiento administrativo se
impulsar de oficio en todos sus trmites por la Administracin. Que el
procedimiento administrativo sea inquisitivo, significa que la Administracin debe actuar
con la mayor expedicin posible y removiendo todos los obstculos que afecten una
pronta decisin.
Principio conclusivo: Todo el procedimiento administrativo est destinado a que la
Administracin dicte un acto decisorio que se pronuncie sobre la cuestin de fondo
y en el cual exprese su voluntad (Art. 8 Ley 19.880). Esto est relacionado con las 3
etapas: iniciacin, instruccin y finalizacin, lo cual significa que existe el deber legal de
resolver y por eso, la ley ha previsto normas sobre el valor del silencio. La ausencia de
una resolucin o una decisin deficiente es sancionada mediante el silencio o la nulidad
del acto administrativo, porque la actividad de la Administracin no puede mantenerse
pendiente en forma indefinida. En consecuencia, la Administracin debe pronunciarse
75
sobre la cuestin de fondo, dictando un acto decisorio, pero no es nica forma de terminar
el procedimiento administrativo.
El Art. 40, que se refiere a la conclusin del procedimiento, establece que el rgano
administrativo pone trmino al procedimiento mediante la resolucin final, pero que el
procedimiento tambin termina por el desistimiento, la declaracin de abandono, la
renuncia al derecho en que se funda la solicitud, cuando ella no est prohibida y la
imposibilidad material de continuar el procedimiento por causas sobrevinientes.
Principio de Economa Procedimental: (Art. 9 Ley 19.880)
El funcionario pblico no puede dilatar la tramitacin de los procedimientos
administrativos. De acuerdo al Art. 256 del Cdigo Penal podra constituir delito: En
iguales penas incurrir todo empleado pblico del orden administrativo que
maliciosamente retardare o negare a los particulares la proteccin o servicio que deba
dispensarles en conformidad a las leyes y reglamentos.
Cabe hacer presente que de acuerdo al Inc. 4, las cuestiones incidentales que se
susciten en el procedimiento no suspendern la tramitacin del mismo, a menos que la
Administracin por resolucin fundada determine lo contrario (efecto de la
insuspensibilidad, que cabe relacionar con el Art. 57: la autoridad puede ordenar la
suspensin de la ejecucin del acto administrativo, cuando el cumplimiento del acto
recurrido pudiere causar dao irreparable o hacer imposible el cumplimiento de lo que se
resolviere en caso de acogerse el recurso).
Principio de Contradictoriedad: (Art. 10 Ley 19.880). Se relaciona con el principio del
debido proceso y se traduce en que los interesados en cualquier momento del
procedimiento, pueden aducir alegaciones o aportar documentos u otros elementos de
juicio, pueden alegar defectos de tramitaciones y pueden actuar asistidos de asesor, para
contradecir lo que se est estableciendo en el procedimiento.
Principio de Imparcialidad: (Art. 11 Ley 19.880). Est estrechamente relacionado con la
probidad, consagrada en la CPR, tanto en la substanciacin del procedimiento como en
las decisiones que adopte. Deben expresarse siempre los hechos y fundamentos de
derecho (en relacin con la publicidad y transparencia) en los actos que afecten los
derechos de los particulares.
Principio de abstencin: (Art. 12 Ley 19.880). Las autoridades y funcionarios pblicos
deben abstenerse de intervenir cuando les afecte alguna causal de inhabilidad o motivos
de abstencin. Este principio tiene por objeto garantizar la imparcialidad en la tramitacin
del procedimiento y que quienes participen de la decisin administrativa no se encuentren
implicados ni tengan conflictos de intereses que puedan afectar la objetividad de la
decisin.
Este principio debe relacionarse con lo dispuesto en el artculo 62, N 6 de la LOC 18.575,
que se refiere a conductas que contravienen la Probidad.
Principio de la no formalizacin: (Art. 13 Ley 19.880) Las formalidades deben ser las
indispensables para dejar constancia de lo actuado y evitar perjuicios a los particulares.
El inciso segundo de este artculo establece que el vicio de procedimiento o de forma
slo afecta la validez del acto administrativo cuando recae en algn requisito
esencial del acto, sea por su naturaleza o por mandato del ordenamiento jurdico
(este principio lo hemos relacionado con los actos preparatorios).
Adems, se dispone que la Administracin podr subsanar los vicios de que adolezcan
los actos que emita, siempre que con ello no se afectaren intereses de terceros, lo que
implica que no lo puede hacer cuando la subsanacin del vicio signifique una lesin
a un tercero, se hubiera apersonado o no durante el procedimiento.
Principio de inexcusabilidad: (Art. 14 Ley 19.880). Este principio es complementario del
principio conclusivo y consiste en que requerido el rgano de la Administracin, est
obligado a dictar resolucin expresa y a notificarla, cualquiera sea su forma de iniciacin.
76
Sin embargo, si el rgano ha sido requerido para intervenir en un asunto que no es de su
competencia, debe enviar de inmediato los antecedentes a la autoridad que deba conocer
segn el ordenamiento jurdico, informando al interesado.
Principio de impugnabilidad: Art. 15 Ley 19.880)
Todo acto administrativo es impugnable por el interesado mediante los recursos
administrativos de reposicin y jerrquico, regulados en esta ley, sin perjuicio del recurso
extraordinario de revisin y de los dems recursos que establezcan las leyes especiales.
Sin embargo, los actos de mero trmite son impugnables slo cuando determinen la
imposibilidad de continuar un procedimiento o produzcan indefensin.
La autoridad que acogiere un recurso interpuesto en contra de un acto administrativo,
podr dictar por s misma el acto de reemplazo.
Este principio ya fue analizado, a propsito de la impugnabilidad, como efecto potencial
del acto administrativo.
Derecho de las personas en sus relaciones con la Administracin: Artculo 17.
Capacidad para actuar ante la Administracin: Adems de las personas que gocen de
ella o la ejerzan con arreglo a las normas generales, se permite actuar directamente a los
menores de edad para el ejercicio y defensa de sus derechos e intereses, sin la asistencia
de la persona que ejerza la patria potestad, tutela o curatela.
"Artculo 20. Capacidad para actuar. Tendrn capacidad de actuar ante la Administracin,
adems de las personas que gocen de ella o la ejerzan con arreglo a las normas
generales, los menores de edad para el ejercicio y defensa de aquellos de sus derechos e
intereses cuya actuacin est permitida por el ordenamiento jurdico-administrativo sin la
asistencia de la persona que ejerza la patria potestad, tutela o curatela. Se excepta el
supuesto de los menores incapacitados, cuando la extensin de la incapacitacin afecte al
ejercicio y defensa de los derechos o intereses de que se trate."
Prueba: cualquier medio de prueba admisible en derecho, aprecindose en conciencia.
"Artculo 35. Prueba. Los hechos relevantes para la decisin de un procedimiento, podrn
acreditarse por cualquier medio de prueba admisible en derecho, aprecindose en
conciencia. Cuando a la Administracin no le consten los hechos alegados por los
interesados o la naturaleza del procedimiento lo exija, el instructor del mismo ordenar la
apertura de un perodo de prueba, por un plazo no superior a treinta das ni inferior a diez,
a fin de que puedan practicarse cuantas juzgue pertinentes. El instructor del
procedimiento slo podr rechazar las pruebas propuestas por los interesados cuando
sean manifiestamente improcedentes o innecesarias, mediante resolucin motivada."
Valor de los informes: son facultativos y no vinculantes, por regla general.
Artculo 38. Valor de los informes. Salvo disposicin expresa en contrario, los informes
sern facultativos y no vinculantes. Si el informe debiera ser emitido por un rgano de la
Administracin distinto del que tramita el procedimiento en orden a expresar el punto de
vista correspondiente a sus competencias respectivas, y transcurriera el plazo sin que
aqul se hubiera evacuado, se podrn proseguir las actuaciones.
Notificaciones: Art. 45, 46 y 47.
Finalizacin del procedimiento: Artculo 40.
Obligacin de publicar: El artculo 48 seala cuales son los actos administrativos que
deben publicarse en el Diario Oficial: 1) los que contengan normas de general
aplicacin o que miren al inters general; 2) los que interesen a un nmero indeterminado
de personas; 3) los que afecten a personas cuyo paradero fuere ignorado; 4) los que
ordene publicar el Presidente de la Repblica, y 5) los actos respecto de los cuales la ley
ordene especialmente ese trmite.

77
ACTIVIDAD JURDICA CONVENCIONAL DE LA ADMINISTRACIN DEL
ESTADO

La Administracin del Estado recurre a la actividad jurdica convencional cuando le parece
ms conveniente para el inters general, en la prosecucin del Bien Comn, lograr la
colaboracin o participacin de los particulares. Adems, porque la finalidad de bien
comn perseguida por la Administracin podra resultar muy difcil conseguir a travs de
la actividad jurdica unilateral, del Acto Administrativo.
El Acto Administrativo constituye la forma ordinaria y habitual en que ejerce las
potestades pblicas la Administracin. Cuando la Administracin recurre a la actividad
convencional, no est renunciando a la actuacin unilateral y por lo dems, la
Administracin est lejos de actuar como un particular ms en sus relaciones
contractuales.
Tipos de actividad jurdica convencional
1.- Actividad Contractual
2.- Actividad Concertal

1.- Actividad Contractual: No todos los contratos que celebra la Administracin son de la
misma naturaleza. Baste comparar un contrato de compraventa de un bien raz con un
contrato de concesin de obra pblica. Debemos hacer una distincin, porque la
Administracin celebra dos tipos de contratos:
Contratos de derecho comn: Contratos de Sociedad, Contratos de Arrendamiento,
Contratos de Compraventa de Bienes races, etc.
Contratos Administrativos: Contratos de Ejecucin de Obra pblica, de Concesin de
obra pblica, de concesin de servicio pblico, etc.
Los contratos de Derecho Comn no son objeto de nuestro estudio, porque lo son del
Derecho Civil y del Derecho Comercial. En cambio, los principales Contratos
Administrativos sern objeto de nuestro estudio.
Criterios de distincin entre contratos de Derecho Comn y Contratos
Administrativos:
A veces no es fcil distinguir si un contrato celebrado por la Administracin es un contrato
de derecho comn o un contrato administrativo. En doctrina, hay diferentes criterios para
distinguir unos de otros:
1.- Criterio Formal
2.- Criterio de la Jurisdiccin
3.- Criterio del Rgimen Jurdico
4.- Criterio del Servicio Pblico
5.- Criterio de la Clusula Exorbitante.
1.- Criterio Formal:
Segn este criterio, los contratos que celebra la Administracin son administrativos
cuando el contrato est sujeto al cumplimiento de formas, de procedimientos, lo que se
traduce en que estos contratos son siempre solemnes.
Segn el criterio formal, seran Contratos de Derecho Comn aquellos que por regla
general no estn sujetos al cumplimiento de formalidades legales y dependen de la
voluntad de las partes.
Este criterio debe descartarse, porque todo contrato que celebra la Administracin
est sujeto al cumplimiento de procedimientos, que son de Derecho Pblico. Si la
Administracin quiere celebrar un contrato de compraventa de bienes inmuebles, necesita
de la dictacin de una serie de actos administrativos y de un procedimiento administrativo,
adems de que debe estar previsto el gasto en el presupuesto.
78

2.- Criterio de la Jurisdiccin:
Atiende a la jurisdiccin a que las leyes someten los litigios que sobrevengan con motivo
del contrato.
El Contrato es Administrativo cuando las contiendas que se derivan del contrato estn
sometidas al conocimiento y resolucin de tribunales especiales contenciosos
administrativos y ser un contrato de Derecho Comn si los litigios quedan entregados al
conocimiento y resolucin de los Tribunales Ordinarios.
Este criterio parte de un supuesto equvoco, porque si la ley somete una controversia a
una u otra jurisdiccin, no es causa sino una consecuencia de la naturaleza del contrato.
Por otra parte, hasta el ao 2003, este criterio estaba totalmente descartado, porque los
conflictos que se derivaran de los contratos administrativos estaban sometidos a los
Tribunales Ordinarios.
En el ao 2003, se dict la ley 19.886, que cre el Tribunal de Contratacin Pblica. Este
nuevo tribunal conoce de la accin de impugnacin contra actos u omisiones, ilegales o
arbitrarios, ocurridos en los procedimientos administrativos de contratacin con
organismos pblicos regidos por esa ley, entre la aprobacin de las bases administrativas
de la respectiva licitacin y su adjudicacin, ambos inclusive, principalmente respecto de
los Contratos de Suministro y de Prestacin de Servicios, pero adems en los contratos
de ejecucin y concesin de obras pblicas, se aplica esta normativa en forma supletoria.
3.- Criterio del Rgimen Jurdico:
Este pareciera ser el ms sencillo, ya que dice que el contrato es administrativo cuando
se rige por normas de Derecho Administrativo y el Contrato es de Derecho Comn si se
rige por el Derecho Privado. Pero lo cierto es que en todo contrato que celebra la
Administracin deben aplicarse normas de Derecho Pblico, no existiendo contratos
regidos puramente por el Derecho Comn.
4.- Criterio del Servicio Pblico:
Este criterio sostiene que el contrato es administrativo cuando el objeto del contrato es la
prestacin de un servicio pblico y el fin es un inters general de bien comn. El contrato
ser de Derecho Comn o Privado si el objeto del contrato constituye el cumplimiento de
una obligacin distinta a la prestacin de un servicio pblico.
Este criterio se funda en la superada teora del Servicio Pblico, de Len Duguit y Gastn
Jze. Dicha teora comenz a quedar obsoleta con el surgimiento de la actividad
empresarial del Estado y cuando ste adopt como una alternativa asociarse con los
particulares. Como fue analizado anteriormente, la idea del Servicio Pblico sustentada
por Duguit y Jze ha cambiado sustancialmente, porque actualmente el principio de
subsidiariedad es el que caracteriza a la Administracin del Estado en Chile.
5.- Criterio de la Clusula Exorbitante:
Segn este criterio, lo que particulariza al contrato administrativo del contrato de Derecho
Comn, es la existencia en el primero de clusulas exorbitantes del Derecho Comn, que
generan un rgimen jurdico especial de Derecho Pblico.
Las clusulas exorbitantes son clusulas unilaterales que le otorgan a la Administracin
privilegios y prerrogativas y son exorbitantes, porque estn fuera de la rbita normal del
Derecho Privado, sea porque entre los particulares no es usual convenirlas o porque
seran antijurdicas a la luz del ordenamiento privado, correspondiendo al mbito de lo
prohibido. Los particulares pueden hacer todo aquello que no est prohibido, pero estas
clusulas para la Administracin no estn prohibidas porque las permite el Derecho
Pblico, atendida la finalidad del Estado que es el Bien Comn.
Desde el punto de vista contractual, esta clusula unilateral rompe el principio de igualdad
entre las partes.

79
LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS:

Son aquellos en que es parte la Administracin, es decir, una de las partes es un
organismo de la Administracin del Estado sea centralizado o descentralizado; se
celebran con un fin directo e inmediato de Bien Comn y se rige por normas de Derecho
Administrativo, que contienen clusulas exorbitantes de Derecho Comn.
Caractersticas de los contratos administrativos:
1.- Que exista un acuerdo de voluntades: el contrato administrativo, al igual que los
contratos de Derecho Comn, slo puede ser el producto de un acuerdo de voluntades, la
que debe ser manifestada en forma libre, espontneamente y exenta de vicios, generando
derechos y obligaciones para ambas partes.
2.- Partes del Contrato: Una de las partes debe ser un rgano integrante de la
Administracin del Estado (una entidad descentralizada, con personalidad jurdica de
derecho pblico propia o un rgano perteneciente a la administracin centralizada, que
acta amparado bajo la personalidad jurdica del Estado) y la otra parte es un particular,
que puede ser una persona natural o jurdica.
El rgano de la Administracin del Estado para celebrar el contrato necesita estar
revestido de competencia, es decir, debe ser competente, debe habrsele atribuido
expresamente esa facultad. Por su parte, los particulares necesitan capacidad.
3.- Objeto y causa lcitos: al igual que en los contratos de Derecho Comn, el objeto y la
causa del contrato deben ser lcitos.
4.- El fin: el contrato debe celebrarse para cumplir una finalidad directa e inmediata de
Bien Comn. El acuerdo de voluntades se celebra para satisfacer una necesidad pblica.
5.- Formas: por el carcter que reviste el ejercicio de las potestades pblicas, la
Administracin debe ajustarse siempre al principio de legalidad y la voluntad
administrativa debe expresarse en forma precisa e inequvoca y por esta razn, los
contratos administrativos son siempre solemnes. Las formas de los contratos
administrativos estn reguladas expresamente. Hay procedimientos administrativos
especiales que regulan contratos administrativos. Ejemplo: los de ejecucin de obra
pblica, que estn regulados por el Decreto MOP N 75, del ao 2004.
6.- Clusulas exorbitantes del Derecho Comn: La Administracin contrata en un plano de
preponderancia frente al particular. Las clusulas exorbitantes del Derecho Comn, son
estipulaciones unilaterales que otorgan a la Administracin una serie de prerrogativas y
privilegios a la Administracin, que en un contrato entre particulares podran ser contrarias
a Derecho.
Estas clusulas exorbitantes se fundamentan en las potestades del Poder Pblico,
inspiradas en el Bien Comn, y por lo tanto no son antijurdicas.
7.- Deben celebrarse previa licitacin pblica o licitacin privada o trato directo: El artculo
9 de la LOC 18.575 establece que los contratos administrativos se celebrarn previa
propuesta pblica, en conformidad a la ley.
De acuerdo a la norma anterior, la regla general es la Licitacin Pblica.
Esta licitacin o propuesta pblica debe regirse por dos principios, tambin expresados en
esa norma: A) Libre concurrencia de los oferentes al llamado administrativo y B) Igualdad
de los oferentes ante las bases de la licitacin.
El inciso tercero del mismo artculo 9, dispone que la licitacin privada proceder, en
su caso, previa resolucin fundada que as lo disponga, salvo que por la naturaleza
de la negociacin corresponda acudir al trato directo.
En consecuencia, existen tres procedimientos para celebrar un Contrato administrativo:
1) Licitacin Pblica
2) Licitacin Privada y
3) Trato Directo

80

Por su parte, el artculo 7 de la Ley 19.886, sobre contratos administrativos de suministro
y prestacin de servicios, contiene definiciones legales que si bien se establecen para
efectos de esta ley, son tan precisas, que es de absoluta conveniencia acudir a ellas para
entender bien los conceptos.
Licitacin o propuesta pblica: es el procedimiento administrativo de carcter concursal
mediante el cual la Administracin realiza un llamado pblico, convocando a los
interesados para que, sujetndose a las bases fijadas, formulen propuestas, de entre las
cuales seleccionar y aceptar la ms conveniente. Una caracterstica de la licitacin
pblica es que cualquier persona puede presentar propuestas.
Licitacin o propuesta privada: es el procedimiento administrativo de carcter
concursal, previa resolucin fundada que lo disponga, mediante el cual la Administracin
invita a determinadas personas para que, sujetndose a las bases fijadas, formulen
propuestas, de entre las cuales seleccionar y aceptar la ms conveniente.
Generalmente, las personas a las cuales se invita estn inscritas previamente en un
registro especial.
Los distintos rganos que llaman a licitacin tienen registros de quienes han celebrado
contratos o que pertenecen a ese registro. Se puede realizar por distintos medios (carta,
e- mail, sitio Web Chilecompra, etc.)
La resolucin fundada debe expresar como se han calificado los hechos para no proceder
por la regla general que es la licitacin pblica.
Trato o contratacin directa: el procedimiento de contratacin que, por la naturaleza de
la negociacin que conlleva, deba efectuarse sin la concurrencia de requisitos de la
licitacin o propuesta pblica y para la privada. Siempre que se contrate por trato
directo, se requiere un mnimo de tres cotizaciones previas, salvo algunos casos
excepcionales sealados en la ley 19.886.
El artculo 7, agrega que la Administracin no puede fragmentar sus contrataciones con
el propsito de variar el procedimiento de contratacin.
Convenios Marco: Es una modalidad de adquisicin en la cual se establecen precios y
condiciones de compra para bienes y servicios, por medio de una licitacin pblica
realizada por la Direccin de Compras y Contratacin Pblica. Tales bienes y
servicios se disponen en un Catlogo Electrnico (Chilecompra Express) mediante el
cual los organismos pblicos acceden directamente, pudiendo emitir una orden de
compra a los proveedores, simplificando con ello los procesos de compra.
Funciona a travs de una plataforma transaccional de tipo mundial que brinda la
posibilidad de realizar digitalmente y en forma completa el ciclo de compras que
comprende, desde la presentacin de las ofertas hasta el pago electrnico. Para
realizar este tipo de transacciones se requiere la previa y gratuita inscripcin en el Portal
de ChileCompra, establecindose como nicos requisitos el tener direccin de correo
electrnico y acceso a Internet.
Respecto de los bienes y servicios objeto de dicho convenio marco, los organismos
pblicos afectos a las normas de ley 19.886 estarn obligados a comprar bajo ese
convenio, relacionndose directamente con el contratista adjudicado por la
Direccin, salvo que, por su propia cuenta obtengan directamente condiciones ms
ventajosas. Cada entidad estar obligada a consultar el Catlogo antes de proceder a
llamar a una Licitacin Pblica, Licitacin Privada o Trato o Contratacin Directa, salvo los
municipios (uso Voluntario). Las condiciones ms ventajosas debern referirse a
situaciones objetivas, demostrables y sustanciales para la Entidad, tales como, plazo de
entrega, condiciones de garantas, calidad de los bienes y servicios, o bien, mejor relacin
costo beneficio del bien o servicio a adquirir. Asimismo, se deber informar a la Direccin
de Compras y Contratacin Pblica sobre las condiciones ms ventajosas obtenidas, de
81
modo de posibilitar que esta ltima entidad adopte las medidas necesarias para lograr la
celebracin de un nuevo convenio marco que permita extender dichos trminos de
contratacin ms favorables al resto de los organismos pblicos.
Los proveedores se comprometen a mantener en el Convenio Marco el mejor precio
ofertado a sus clientes para los bienes y servicios adjudicados. En caso que
ofrezcan mejores precios a cualquiera de sus clientes, estos debern verse reflejados en
el Catlogo Electrnico de Convenios Marco.
No se realizan Bases Administrativas ni Tcnicas, ya que ellas son propias de los
procesos licitatorios, situacin que ya se produjo previamente en el llamado que realiz la
Direccin de Compras y Contratacin Pblica.

Prerrogativas de la Administracin en los Contratos Administrativos:

1.- Direccin del contrato: El contrato desde los inicios va a estar definido por la
Administracin, que va a determinar el tipo de contrato que quiere celebrar, va a
establecer las bases jurdicas (que toman el nombre de bases administrativas) y tambin
determina las bases tcnicas (especificaciones), que son todos los detalles de tipo tcnico
del contrato.
Ej.: si se quiere contratar la adquisicin de material computacional, deben precisarse
todos los detalles tcnicos, tales como capacidad del disco duro, tipo de procesador,
memoria ram, etc.
De acuerdo a esta prerrogativa de la direccin del contrato, la Administracin elabora los
planos si es una obra material, elabora los presupuestos y todo lo relacionado con lo que
quiere contratar.
2.- La Administracin en forma unilateral tiene la facultad de fiscalizar la ejecucin del
contrato: enva inspectores, para constatar la forma como se est ejecutando, para
prevenir posibles desviaciones del contrato.
3.- Como consecuencia de la prerrogativa fiscalizadora, si hay atrasos en las entregas o
se est ejecutando mal el contrato, la Administracin se reserva la facultad de aplicar
sanciones (poder sancionador), sin recurrir a los tribunales. Impone sanciones, aplica
multas al particular, cuando se ha atrasado en la entrega de los productos o en el trmino
de la obra.
4.- La Administracin tiene la facultad de interpretar las clusulas del contrato, lo que
puede hacer mientras no se trabe una litis: la facultad slo dura hasta que el asunto se
convierte en contencioso administrativo ante los Tribunales de Justicia.
5.- La Administracin puede poner trmino anticipado al contrato declarando su
caducidad por incumplimiento de obligaciones del contratante particular o porque
ocurre un hecho previsto como causal de caducidad.
Si la administracin declara la caducidad, el particular podra reclamar una indemnizacin
slo si ella est contemplada en las clusulas del contrato.
6.- La Administracin tiene el Ius Variandi: Esto significa que la Administracin puede
modificar o introducir variaciones al objeto del contrato, ya sea amplindolo o
reducindolo. Podra ocurrir que se haya iniciado la ejecucin de un contrato, pero de
acuerdo a nuevos estudios, la Administracin constate que la forma en que se est
ejecutando no le sirve y hay que ampliar el contrato al doble o al triple. De acuerdo al Ius
variandi, el particular est obligado a aceptar las variaciones, porque se fundan en el
inters general. Ej. Un aeropuerto, cuya pista de aterrizaje debe aumentarse.
El particular cuando la administracin ejerce el ius variandi, no se puede oponer y si lo
llega a hacer, porque no es apto o no tiene la capacidad econmica o los recursos
materiales para cumplir con la modificacin, la Administracin tiene la facultad de poner
82
trmino anticipado al contrato y slo tendra derecho a una indemnizacin si est
expresamente contemplado en el contrato.
Contrapeso o garantas que tienen los particulares ante las prerrogativas de la
Administracin:
En materia de contratos administrativos, existen dos contrapesos o garantas:
1.- La Teora de la imprevisin y
2.- El Hecho del prncipe
Estas garantas son de origen doctrinario, que se fundan en principios generales del
derecho chileno y tienen aplicacin en el mbito del Derecho Administrativo.
1) Teora de la Imprevisin: De acuerdo a la Teora de la Imprevisin, la
Administracin garantiza el equilibrio de los contratantes, restableciendo los
trminos de la ecuacin financiera del contrato, cuando ocurre un hecho
imprevisto.
El hecho imprevisto est constituido por circunstancias posteriores a la celebracin
del contrato que resultaban imprevisibles para ambas partes al momento de
contratar y que cambian las condiciones econmicas del contrato, al punto de que
el cumplimiento de la obligacin se torna extremadamente gravoso para el
particular; rompindose el equilibrio financiero del contrato; se afecta la
conmutatividad.
La magnitud del hecho imprevisto puede ser tan grande que si el particular lo hubiera
previsto, no hubiera contratado o lo habra hecho en otros trminos econmicos.
El fundamento de esta teora est en el principio general del derecho chileno de que no
debe producirse un enriquecimiento sin causa de un contratante, a costa del
empobrecimiento de la otra parte. El equilibrio financiero del contrato debe
restablecerse, mediante el reajuste del precio.
En la fuerza mayor o el caso fortuito, existe un obstculo de tal naturaleza, que se hace
imposible el cumplimiento de la obligacin, extinguindose sta y eximindose de
responsabilidad al deudor. En el hecho imprevisto, no se hace imposible el
cumplimiento de la obligacin, sino que se torna ms gravoso para una de las
partes.
El fundamento de esta teora en derecho pblico radica en que las necesidades pblicas
deben atenderse de una manera permanente y continua y en el fin de Bien Comn del
Estado.
El hecho imprevisto es aquel que racionalmente no poda preverse al momento de
contratar y que si se hubiera previsto, el particular no hubiese contratado o lo hubiera
hecho en otros trminos. El cumplimiento de la obligacin por el particular se torna ms
gravoso, producindose un desequilibrio financiero en el contrato ya que una de las partes
est obligada a cumplir la obligacin con un mayor gravamen.
Ejemplo: un tnel que se est construyendo bajo tierra y en la mitad, se encuentra un
cementerio indgena que impide continuar con el diseo original de la obra, obligando a
nuevos estudios y un nuevo trazado, lo que hace ms gravosa la situacin para el
particular.
2) Hecho del Prncipe: Tambin se trata de una situacin imprevista, pero proviene de la
ley, la cual impone un gravamen, carga o impuesto no previsto, que torna ms gravoso el
cumplimiento de la obligacin.
El Hecho del Prncipe est reconocido en forma expresa en el Reglamento del Contrato
Ejecucin de Obra Pblica respecto del aumento en los aranceles aduaneros, donde el
particular puede solicitar el reajuste del precio.

83
Caractersticas Generales de la Licitacin Pblica:
LOC 18.575, ART. 9, inciso 1: Los contratos administrativos se celebrarn previa
propuesta pblica, en conformidad a la ley.
El procedimiento concursal se regir por los principios de libre concurrencia de los
oferentes al llamado administrativo y de igualdad ante las bases del contrato.
LOC 18575, ART. 62, N 7: Contravienen especialmente el principio de la probidad
administrativa, las siguientes conductas:
7. Omitir o eludir la propuesta pblica en los casos que la ley lo disponga;
Ley 19.886, ART. 7, letra a): Licitacin o propuesta pblica: es el procedimiento
administrativo de carcter concursal mediante el cual la Administracin realiza un llamado
pblico, convocando a los interesados para que, sujetndose a las bases fijadas, formulen
propuestas, de entre las cuales seleccionar y aceptar la ms conveniente.
En las licitaciones pblicas cualquier persona podr presentar ofertas
La Licitacin pblica es un procedimiento administrativo de carcter concursal por
medio del cual la Administracin hace un llamado a los particulares que se
interesen en contratar con ella. Este sistema busca conciliar el inters estatal con la
eficiencia y la probidad administrativa, reflejada en la objetividad en la adjudicacin del
contrato. En las licitaciones pblicas, cualquier persona podr presentar ofertas y con eso
se resguarda la libre concurrencia para celebrar un contrato con la Administracin y la
igualdad de las partes.
En el caso de la licitacin privada, la resolucin fundada debe expresar como se han
calificado los hechos para no proceder por la regla general que es la licitacin pblica.
Etapas de la Licitacin Pblica:
Toda licitacin pblica tiene distintas etapas, las cuales no estn establecidas
expresamente en la ley; slo para efectos pedaggicos, podemos distinguir:
1. Etapa preliminar o de estudios
2. Llamado a licitacin
3. Presentacin de las propuestas
4. Apertura de las propuestas
5. Resolucin o adjudicacin del contrato
6. Control preventivo de legalidad
7. Perfeccionamiento del contrato
1 etapa: Etapa preliminar o de estudios, en que la Administracin realiza todos los
estudios necesarios para confeccionar el proyecto, se elaboran las bases jurdicas del
contrato que se llaman bases administrativas, las bases tcnicas o especificaciones
tcnicas y los presupuestos correspondientes.
Las Bases Administrativas comprenden todos los aspectos jurdicos del contrato, regulan
la licitacin y el posterior contrato, contienen las clusulas del contrato.
Las Especificaciones son todos los detalles tcnicos del contrato, tales como
procedimientos de elaboracin, control de calidad o exigencias que deben cumplir los
materiales que se utilicen. Ejemplo: en un Contrato de Ejecucin de Obra Pblica, las
especificaciones determinan los detalles tcnicos de la obra, tales como la cantidad de
arena, ripio, dimetro de los fierros, etc.
2 etapa: Llamado a licitacin propiamente tal: la Administracin busca al particular con
quien va a contratar, dando publicidad a su deseo de celebrar un contrato, a travs de los
medios o sistemas de acceso pblico que mantenga la Direccin de Compras y
Contratacin Pblica o mediante la publicacin de avisos, que son publicados en el Diario
Oficial y tambin en diarios de circulacin nacional.
El llamado a licitacin debe contener una serie de menciones:
Tipo de contrato
Lugar en que estn disponibles las bases administrativas y tcnicas y su valor
84
Donde y cuando pueden hacerse consultas y el plazo
Plazo para presentar propuestas
Lugar, da y hora en que se va a realizar la apertura de las propuestas.
3 etapa: Presentacin de las Propuestas. La propuesta es la oferta econmica que
hace el particular. Dentro de los presupuestos del contrato, el particular hace su oferta,
hay propuestas ms bajas y otros ms altas. No es obligatorio elegir las ms bajas, salvo
que las bases lo hayan establecido expresamente, lo cual perjudicara la calidad del
producto o servicio.
La Propuesta se presenta en formularios, en sobres cerrados, un sobre que contiene la
propuesta y otro sobre cerrado que contiene los antecedentes anexos, dentro de los
cuales van los currculum de los que presentan la propuesta, la escritura de sociedad, la
boleta de garanta y otros antecedentes. En algunos contratos, tambin se exige una
propuesta tcnica
4 etapa: Apertura de las propuestas: es un acto solemne que se realiza en el da,
lugar, hora y ante el ministro de fe que se ha sealado; ste puede ser un notario o un
directivo o funcionario que ejerza un cargo de jefatura en el servicio.
En este acto de apertura, se refleja la transparencia del procedimiento, ya que es un acto
pblico para todos los oferentes, los que tienen que ser muy puntuales y precisos en
llegar, porque a la hora fijada se cierran las puertas y comienza el acto.
La importancia de asistir a la apertura es que los otros oferentes pueden conocer cules
han sido las otras propuestas. En algunos casos, las bases establecen un plazo para
mejorar las propuestas.
Adems, en la apertura de las propuestas, los oferentes pueden formular los reclamos
respecto de la forma en que se est llevando la apertura o respecto de las otras
propuestas, reclamos que se deben formalizar al da siguiente hbil, bajo apercibimiento
de tenerse por no presentado el reclamo.
En este acto, se procede a abrir las propuestas: primero se abre el sobre con los
antecedentes anexos y si falta un antecedente, se descarta inmediatamente la propuesta
y no se abre el sobre que contiene la propuesta.
Al trmino de la apertura, debe dejarse constancia de todo lo actuado y firman los
asistentes.
5 etapa: Resolucin o Adjudicacin del contrato: En esta etapa, la Administracin
analiza las distintas propuestas y resuelve, adjudicando el contrato. La regla general es
que la Administracin no est obligada a adjudicar el contrato y puede declarar desierta
la licitacin si ninguna propuesta cumple con los requerimientos de las bases.
Asimismo, la Administracin no est obligada a aceptar la propuesta del precio ms bajo,
salvo que las bases hayan establecido un sistema de adjudicacin especial. La regla
general es que se acepte la ms conveniente.
Para resolver y adjudicar el contrato, la administracin dicta un acto administrativo, un
decreto o una resolucin, que aprueba las bases administrativas, las especificaciones, los
planos (si procede), el presupuesto y todos los antecedentes que sirvieron de base a la
licitacin y adjudica el contrato a uno de los proponentes.
En algunos contratos administrativos, se establece un plazo para que la Administracin
dicte la resolucin y que si la Administracin no resuelve en ese plazo, el oferente tiene
derecho a desistirse de su propuesta.
6 etapa: Control preventivo de legalidad, mediante la toma de razn por la Contralora
General de la Repblica.
Contralora no se limita a revisar la legalidad del decreto o resolucin, sino que analiza
todos los antecedentes de la licitacin y de la adjudicacin.
En esta etapa, los interesados cuyas propuestas fueron rechazadas, podran reclamar
ante la Contralora.
85
7 etapa: Perfeccionamiento del contrato: Se materializa mediante la firma en una
notara del particular que se adjudic el contrato, de tres transcripciones del decreto o la
resolucin que aprob el contrato administrativo, en seal de aceptacin de su contenido.
Una de estas transcripciones se protocoliza ante el mismo notario. Las transcripciones as
firmadas hacen fe respecto de toda persona y tienen mrito ejecutivo, sin necesidad de
reconocimiento previo. Tambin se utiliza el procedimiento de reducir a escritura pblica
el contenido de la transcripcin.
Cabe sealar que el contrato de ejecucin de obra pblica tiene una norma especial en
cuanto al momento en que se perfecciona. Su reglamento es el Decreto 75/2004 de 1 de
Diciembre de 2004, cuyo artculo 89 establece lo siguiente:
Art. 89 decreto 75/2004: Artculo 89. Todo contrato de ejecucin de obra pblica se
perfeccionar y regir desde la fecha en que la resolucin o decreto que acept la
propuesta o adjudic el contrato, ingrese totalmente tramitado a la oficina de partes
del Ministerio, de la Direccin General o de la Direccin, segn proceda. La oficina
de partes consignar dicha fecha en las transcripciones de los documentos
correspondientes.

Principales Contratos Administrativos
1.- Contrato de ejecucin de obra pblica
2.- Contrato de concesin de obra pblica
3.- Contrato de concesin sobre un bien nacional de uso pblico
4.- Contrato de concesin de servicio pblico
5.- Contrato de suministro o abastecimiento
Atendido que dos de estos contratos recaen en Obras Pblicas, es necesario precisar el
concepto de Obra Pblica.
Obra Pblica es toda construccin de carcter inmueble, hecha o encargada hacer
por el Estado para satisfacer una necesidad pblica de Bien Comn.
El Reglamento para el Contrato de Ejecucin de Obras Pblicas la define en el artculo 4
N 14: Obra Pblica: Cualquier inmueble, propiedad del Estado, construido,
reparado o conservado por ste, en forma directa o por encargo a un tercero, cuya
finalidad es propender al bien pblico.
Los requisitos para que una Obra sea calificada como Obra Pblica son tres:
1.- Debe tratarse de un inmueble, la construccin debe ser un inmueble. En algunos
casos, no es tan clara la distincin en cuanto a si la construccin es una obra mueble o
inmueble, como ocurre con las instalaciones de electricidad, gas o agua potable. La
maqueta de un edificio para un servicio pblico no constituye una obra pblica, porque se
trata de un bien mueble.
2.- La construccin inmueble la encomienda y debe estar a cargo del Estado, ya sea
directamente o por intermedio de un particular. La construccin debe encomendarla el
Estado u otra persona jurdica administrativa.
3.- La Obra debe tener un fin de carcter pblico en forma directa. No toda
construccin inmueble que asume el Estado es una Obra Pblica. Ejemplo: la
construccin de casas habitacin para funcionarios pblicos, si bien son construcciones
inmuebles, no cumplen con el requisito de la finalidad pblica; porque en este caso se
presta un servicio indirecto a la comunidad, porque lo que se satisface es una necesidad
habitacional de los funcionarios beneficiados.
Procedimientos para construir una Obra Pblica:
El Estado puede recurrir a tres procedimientos:
1.- Por Administracin: Es la propia Administracin del Estado la que ejecuta la obra
pblica directamente, con sus propios recursos humanos y materiales, adquiridos en
forma directa. En este caso, no hay contrato administrativo. Ejemplos: los trabajos de
86
repavimentacin que realiza la Direccin de Vialidad; la Carretera Austral, que fue
construida por el Cuerpo Militar del Trabajo del Ejrcito de Chile.

2.- Contrato de Ejecucin de Obra Pblica:
Se conoce con la expresin abreviada de Contrato de Obra Pblica. El Contrato de
ejecucin de Obra Pblica es aquel en que el Estado encarga a un particular la
construccin, reparacin, ampliacin o modernizacin de una Obra Pblica a
cambio del pago de un precio, el cual ha sido libremente pactado por las partes.
Los elementos del Contrato de Obra Pblica son, por lo tanto, la Obra y el Precio. La Obra
equivale a la cosa en el contrato de Compraventa. Como en la Compraventa, la obra debe
estar perfectamente determinada y si no lo estuviera, no habra obra pblica.
El Precio tambin debe estar perfectamente determinado o ser determinable, lo que se
logra a travs de tres sistemas.
Sistemas para determinar el precio en el contrato de ejecucin de obra pblica:
I.- A suma alzada o precio fijo.
II.- Precios unitarios o series de precios unitarios.
III.- Por Administracin delegada.
I.- Contrato a precio fijo o suma alzada: La Administracin se obliga a pagar una suma
fija de dinero, cualquiera sea el costo de la obra en definitiva, que no admite
reajustabilidad, salvo el reajuste del I.P.C. Para este sistema, no interesa lo que
efectivamente cueste la obra al contratista, es decir, si la obra cuesta ms de lo que se
haba estipulado, no se reajusta el precio, como tampoco se rebaja, en caso que el costo
resulte menor al estipulado en el contrato.
En este sistema, la Administracin debe extremar sus facultades de fiscalizacin, porque
podra ocurrir que el Contratista trate de abaratar los costos, utilizando materiales de
menor calidad o en una proporcin distinta a lo establecido en las especificaciones
tcnicas del contrato.
II.- Contrato a precios unitarios o a series de precios unitarios: El precio se fija por
unidades de obra o de trabajo. Se entiende por unidad de obra o de trabajo los diferentes
tipos o especies de esfuerzo incorporados en la ejecucin de una obra. A cada unidad de
obra o de trabajo se le asigna un precio unitario y el precio total de la obra resulta de la
suma de los precios unitarios, multiplicado por un factor de cubicacin de las obras
efectivamente realizadas, que determina el Ministerio de Obras Pblicas.
Ejemplo: en la construccin de una obra, hay un precio unitario por excavacin, otro por
fundaciones, otro por obra gruesa, otro por soportes de estructuras livianas, otro por
estuco, etc. Se suman todos los precios unitarios y se multiplican por el factor que
determina el Ministerio de Obras Pblicas.
Art. 78, inciso 2, del Reglamento: En las propuestas a serie de precios unitarios, el valor
de la propuesta quedar fijado por la suma de los productos de los precios unitarios del
proponente multiplicados por las cantidades de obras establecidas por la Direccin. Las
cantidades de obras sern determinadas por la Direccin en conformidad a los planos que
se entregarn a los proponentes junto a los antecedentes de la licitacin, y deben
estimarse como informativas y se suponen fijas slo para los efectos de la presentacin
de la propuesta y comparacin de sus valores totales.
III.- Por administracin delegada: Es el contrato en que un contratista toma a su
cargo la construccin de una obra, constituyndose en mandatario de la
Administracin del Estado. En este sistema, hay un verdadero mandato entre la
Administracin y el Contratista: el Contratista acta como delegado de la
Administracin y se le reintegra, previa comprobacin, el costo de lo que invirti en
la obra, ms un porcentaje por honorarios y gastos generales por concepto de su
87
administracin. En este tercer caso, el contratista ejecuta la obra sobre la base del
presupuesto previamente acordado con la Administracin.
Las Obras pblicas que se ejecutan por administracin delegada no pagan derechos
municipales, porque las obras se ejecutan por cuenta de la Administracin y los derechos
que habra que pagar recaen directamente sobre su patrimonio y la Administracin no
est obligada a soportar tales obligaciones.
En cambio, si la obra se ejecuta a suma alzada o a precios unitarios, la obligacin recae
en el patrimonio del contratista, que no est exento del pago de derechos municipales.

El contrato de ejecucin de Obra Pblica, es intuito persona?
De acuerdo al artculo 185 del Reglamento respectivo, la muerte del contratista persona
natural constituye una causal de terminacin anticipada del contrato y se procede a su
liquidacin, lo que indicara que el contrato es intuito persona cuando el contratista es
una persona natural.
Artculo 185. En caso de muerte del contratista cuando ste es persona natural, el
contrato quedar resuelto y se proceder a su liquidacin. La Direccin tendr opcin de
adquirir los materiales acumulados en la obra que se necesitan para la prosecucin de los
trabajos, a los precios que se convengan, los que en ningn caso podrn ser superiores a
los precios corrientes en plaza. Si hubiere anticipos vigentes por dichos materiales, el
precio ser el estipulado en el estado de pago del anticipo. La Direccin queda facultada
tambin para adquirir las maquinarias, herramientas, campamentos y materiales del
contratista, siempre que llegue a acuerdo de precio con su sucesin.
El contrato de ejecucin de obra pblica, puede traspasarse?
La persona que se adjudic el contrato puede traspasarlo a otro contratista, pudiendo ser
a cualquiera otro, sea que haya participado en la licitacin o no. Esta es una figura
jurdica realmente sorprendente, porque significa una excepcin al principio de la LOC
18.575 de igualdad de los oferentes ante las bases de la licitacin y al principio
constitucional de igualdad ante la ley, junto con constituir una vulneracin a las
bases de la licitacin y un posible agravio a los dems participantes de la licitacin.
El traspaso podra prestarse para amparar acuerdos previos entre contratistas y
traspasarse a un contratista que ni siquiera haba participado en la licitacin.
El traspaso est previsto en el Reglamento Contrato Obra Pblica, en el Art. 100:
Artculo 100. Slo en caso especial, plenamente justificado, el contratista podr solicitar
el traspaso de un contrato, cuestin que deber resolverse mediante resolucin fundada
de la autoridad competente. Si esta medida procede a juicio de la autoridad que haya
aceptado la propuesta, sta fijar la garanta del nuevo contratista, la que se rendir antes
de suscribir ante notario la resolucin de autorizacin del traspaso, en la forma indicada
en el artculo 90, y que no podr ser inferior a la ya constituida. De igual modo, el nuevo
contratista deber rendir garantas por los canjes de retenciones que se hubieren
efectuado, de acuerdo a lo establecido en el artculo 158.
El traspaso del contrato importa solamente el cambio del contratista, de manera que las
obligaciones y derechos del contrato permanecen iguales. El contratista que asume la
continuidad del contrato debe cumplir con los requisitos exigidos en el llamado a licitacin
y se hace cargo de todas las obligaciones y derechos contrados por el primitivo
contratista, sin exclusiones de ningn tipo.

3.- Contrato de Concesin de Obra Pblica: Consiste en que la Administracin del
Estado encarga a un particular la construccin de una obra pblica que se realiza
por cuenta y riesgo del particular o concesionario, a cambio del derecho de
explotacin de la obra, en la forma y por el plazo que se determinen, que el Estado
se obliga a otorgar al particular, una vez que la obra est terminada.
88
En el perodo de concesin, el concesionario tiene derecho a percibir un precio o tarifa de
parte de los usuarios de la obra. Ejemplos: las autopistas y carreteras concesionadas, el
Tnel El Meln, la Autopista del Sol y muchas otras. El particular que se adjudic el
contrato de concesin de obra pblica en la licitacin, es quin financia la obra y el Estado
ahorra recursos que puede invertir en obras sociales u otros fines de Bien Comn.
Caractersticas del Contrato de Concesin de Obra Pblica:
a) Es un contrato bilateral, porque genera derechos y obligaciones para ambas
partes: el particular se obliga a construir la obra en los trminos convenidos y la
Administracin est obligada a otorgar el derecho de explotacin de la obra al
concesionario una vez que est terminada.
b) Es un contrato Oneroso, porque tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes,
gravndose cada uno a beneficio del otro; ambas partes esperan y obtienen una
ventaja econmica (utilidad) de la prestacin de la contraparte.
c) Es un contrato Conmutativo, debido a que las prestaciones de las partes se miran
como equivalentes. El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las
partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la
otra parte debe dar o hacer a su vez.
d) Es Aleatorio para el concesionario: A pesar de que este contrato es conmutativo,
es aleatorio para el concesionario, porque si la obra perece una vez construida o
durante su construccin, el concesionario sufre ntegramente los daos, porque se
construy por su cuenta y riesgo. Adems, su utilidad depende de una ganancia
incierta, porque si los administrados no usan la obra, podra generarle prdidas al
concesionario.
El concesionario no podra reclamar indemnizacin de perjuicios, alegando que por
estar terminada la obra ya pertenece al Estado, salvo que las bases de la licitacin
hayan establecido la concurrencia del Estado a la reparacin de daos cuando
sean provocados por caso fortuito o fuerza mayor.
El Estado recibir la obra una vez que haya terminado el plazo de la concesin y recin
en ese momento, la va a incorporar a su patrimonio.

3.- Contrato de Concesin sobre un Bien Nacional de uso pblico.
Consiste en que la Administracin le otorga a un particular un derecho especial y
preferente sobre todo o parte de un bien nacional de uso pblico, a cambio de un precio
que debe pagar el particular, o del cumplimiento de una determinada obligacin o
prestacin que podra consistir en la construccin de determinadas obras que al trmino
de la concesin, pasan a ser del Estado.
En este contrato, la Administracin tiene la facultad de poner trmino a la concesin en
cualquier momento, por razones de inters general.

4.- Contrato de Concesin de Servicio Pblico:
La Administracin conviene con un particular o una entidad de Derecho Privado la
atencin de una necesidad pblica, que normalmente le corresponde satisfacer a la
Administracin del Estado. El particular tiene derecho a percibir una tarifa o precio de
parte de los usuarios del servicio y queda sujeto a la supervigilancia de la Administracin.
En otros casos, el pago lo realiza directamente la Administracin, que ha recolectado los
recursos, de parte de los usuarios.
Ejemplos: La recoleccin de basura, que es una necesidad pblica que la atiende en
algunos casos en forma directa la Municipalidad y en otros casos a travs de particulares.
En estos casos, quien paga el precio es el usuario a la Municipalidad a travs del cobro
de los Derechos de Aseo y si la atiende un particular, la Municipalidad contrata con ste y
le paga por el servicio.
89
Hay casos de concesin de servicio pblico en que el usuario paga directamente al
concesionario, como ocurre en el suministro de servicios de electricidad, gas o agua
potable y en el Transporte Pblico.
La colaboracin de los particulares en la gestin administrativa tiene antecedentes
anteriores al perodo republicano, porque la falta de organizacin y de recursos
financieros hizo que muchas veces fueran los particulares los que estaban en mejores
condiciones para la prestacin de determinados servicios.
Del perodo hispnico, pueden mencionarse la concesin para el transporte de
mercaderas (Felipe II la concedi en el siglo XVI al Cabildo de Santiago); la concesin
para el cobro de impuestos y la concesin para proveer de vveres a la ciudad de
Santiago (en el siglo XVII existan cuatro pulperas, cuyo funcionamiento era confiado a
los particulares en calidad de privilegio).
En el siglo XIX, la participacin del capital privado fue fundamental para la construccin de
caminos, puentes, puertos, canales de riego y para implementar los servicios de
transporte martimo y terrestre, alumbrado elctrico, gas, telegrficos, sanitarios y otros.

5.- Contrato de Suministro o Abastecimiento:
Se entiende por Contrato de Suministro aquel que celebra un rgano de la
Administracin del Estado, con exclusin de las empresas pblicas creadas por ley,
que tiene por objeto la compra o el arrendamiento o arrendamiento con opcin de
compra, de productos o bienes muebles. (Art. 2 Ley 19.886)
Este contrato est regulado especialmente por la Ley 19.886.
Exclusiones que contempla la ley: Art. 3 Ley 19.886.
Requisitos para contratar con la Administracin del Estado: Art. 4 Ley 19.886.
Procedimientos de contratacin: Art. 5, que establece adems que la licitacin pblica
ser obligatoria cuando las contrataciones superen las 1000 UTM.
Art. 7: Contiene los conceptos de licitacin pblica y privada y trato directo.
Casos fundados en que procede licitacin privada o trato directo: Art. 8.
Facultades de la Administracin: Artculos 12 y 13.
Registro de Contratistas: Artculo 16.
De las compras y contrataciones por medios electrnicos: Artculos 18, 19, 20, 21.
Tribunal de Contratacin Pblica: Artculos 22, 23, 24, 25, 26 y 27.
Direccin de Compras y Contratacin Pblica: Artculos 28, 29, 30, 31. Este servicio es el
sucesor legal de la Direccin de Aprovisionamiento del Estado (DAE).

ACTIVIDAD CONCERTAL

La Administracin del Estado admite la posibilidad de que los particulares propongan un
procedimiento en reemplazo del que regula o exige una norma de Derecho Pblico para el
cumplimiento de una carga o de una obligacin, ofreciendo las debidas garantas.
Al aceptar la Administracin el procedimiento alternativo o equivalente propuesto por el
administrado, se produce lo que llamamos un concierto administrativo.
La Administracin se reserva la facultad de restablecer unilateralmente la forma original
para que el particular cumpla con su obligacin, si observa o comprueba irregularidades
en el procedimiento equivalente. Ejemplo: la contabilidad que legalmente debe llevarse en
forma manual, el SII puede autorizar a los administrados que lo soliciten que la lleven en
forma computacional.

SANTIAGO, MAYO DE 2014.

2014 ApuntesDerechoAdministrativo (SEGUNDA PARTE)

Transféré par

Informations du document

Copyright

Formats disponibles

Partager ce document

Partager ou intégrer le document

Options de partage

Avez-vous trouvé ce document utile ?

Ce contenu est-il inapproprié ?

Droits d'auteur :

Formats disponibles

2014 ApuntesDerechoAdministrativo (SEGUNDA PARTE)

Transféré par

Droits d'auteur :

Formats disponibles

APUNTES DE DERECHO ADMINISTRATIVO

PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA

Vous aimerez peut-être aussi