Reviso Direito Administrativo

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
1. Conceito: contrato administrativo o ajuste que a Administrao Pblica, agindo
nessa qualidade, firma com o particular ou outra entidade administrativa para a
consecuo de objetivos de interesse pblico, nas condies estabelecidas pela
prpria Administrao.

Tanto a Administrao direta quanto a indireta podem firmar contratos com
peculiaridades administrativas que os sujeitem aos preceitos de Direito Pblico.

2. Caractersticas: o contrato administrativo possui as seguintes caractersticas
consensual, formal, oneroso, comutativo, intuitu personae.

CONSENSUAL: consubstancia um acordo de vontade, e no um ato unilateral e
impositivo da Administrao.
FORMAL: deve ser por escrito e com requisitos especiais.
ONEROSO: remunerado na forma convencionada.
COMUTATIVO: estabelece compensaes recprocas e equivalentes para as partes.
INTUITU PERSONAE: deve ser executado pelo prprio contratado, vedadas, em
princpio, a sua substituio por outrem ou a transferncia do ajuste.

CARACTERSTICA PRPRIA DO CONTRATO ADMINISTRATIVO: exigncia de prvia
licitao, dispensvel nos casos expressos em lei.

QUESTO: o que tipifica e distingue o contrato administrativo do contrato privado?
O que o tipifica e distingue do contrato privado a participao da Administrao na
relao jurdica com supremacia de poder para fixar as condies iniciais do ajuste,
derrogando normas de Direito Privado e agindo com o interesse pblico.

3. Tipos de contratos administrativos: os contratos administrativos podem ser de
colaborao e de atribuio.
Contrato de colaborao: todo aquele em que o particular se obriga a prestar ou
realizar algo para a Administrao, como ocorre nos ajustes de obras, servios ou
fornecimentos.
Firmado no interesse precpuo da Administrao.
Contrato de atribuio: o em que a Administrao confere determinadas vantagens
ou certos direitos ao particular, tal como o uso especial de bem pblico.
Firmado no interesse precpuo do particular, desde que no contrarie o interesse
pblico.
4. Peculiaridades do contrato administrativo: o contrato administrativo, da sua
caracterstica essencial, consubstanciada na participao da Administrao com
supremacia de poder, possui certas particularidades que os contratos comuns, sujeitos
s normas do Direito Privado, no ostentam.
Tais peculiaridades constituem as chamadas clusulas exorbitantes, explcitas ou
implcitas em todo contrato administrativo.
Essas clusulas exorbitantes so as que excedem do Direito Comum para garantir uma
vantagem ou uma restrio Administrao ou ao contratado.
No contrato privado tais clusulas no seriam lcitas, porque desigualaria as partes na
execuo do avenado, mas absolutamente vlida no contrato administrativo, desde
que decorrente da lei ou dos princpios que regem a atividade administrativa, porque
visa a estabelecer uma prerrogativa em favor de uma das partes para o perfeito
atendimento do interesse pblico, que se sobrepe sempre aos interesses
particulares.

Prerrogativas das clusulas exorbitantes

a) Alterao e resciso unilaterais: poder inerente Administrao, segundo o qual
pode ser feita alterao ou resciso do contrato ainda que no previsto
expressamente em lei ou consignado em clusula contratual. Assim, nenhum
particular, ao contratar com a Administrao, adquire direito imutabilidade do
contrato, sua execuo integral, ou ainda suas vantagens em espcie, porque isto
equivaleria a subordinar o interesse pblico ao interesse privado do contratado.

Modificao unilateral: constitui preceito de ordem pblica, no podendo a
Administrao renunciar previamente faculdade de exerc-lo. de competncia
exclusiva das autoridades organizarem e administrarem as obras e servios
pblicos como verdadeiros donos. A alterao, devidamente motivada, s pode
atingir as denominadas clusulas regulamentares ou de servio, ou seja, aquelas
que dispem sobre o objeto e o modo de sua execuo.

Resciso unilateral: a resciso unilateral tambm consiste em preceito de ordem
pblica, decorrente do princpio da continuidade do servio pblico, que compete
Administrao assegurar. Pode ocorrer tanto por inadimplncia do contratado
como por interesse pblico na cessao da normal execuo do contrato, mas em
ambos os casos exige justa causa, contraditrio e ampla defesa, pois no ato
discricionrio, mas vinculado aos motivos que a norma ou as clusulas contratuais
prevem como causa para o distrato.

b) Equilbrio financeiro: relao estabelecida inicialmente pelas partes entre os
encargos do contratado e a retribuio da Administrao para a justa remunerao
do objeto de ajuste. Essa relao encargo-remunerao deve ser mantida durante
toda a execuo do contrato, a fim de que o contratado no venha a sofrer
indevida reduo nos lucros normais do empreendimento.

c) Reajustamento de preos e tarifas: medida convencionada entre as partes
contratantes para evitar que, em razo das elevaes do mercado, da
desvalorizao da moeda ou do aumento geral de salrios no perodo da execuo
do contrato administrativo, venha a romper-se o equilbrio financeiro do ajuste.

d) Exceo de contrato no cumprido: usualmente utilizado nos ajustes de Direito
Privado, no se aplica, em princpio, aos contratos administrativos quando a falta
da Administrao. Esta, todavia, pode sempre argir a exceo em seu favor,
diante da inadimplncia do particular contratado.

Nos ajustes de Direito Pblico o particular no pode usar dessa faculdade contra a
Administrao, pois impedido pelo princpio da continuidade do servio pblico,
que veda a paralisao da execuo do contrato mesmo diante de omisso ou
atraso da Administrao no cumprimento das prestaes a seu cargo.

Nos contratos administrativos a execuo substituda pela subseqente
indenizao dos prejuzos suportados pelo particular ou pela resciso por culpa da
Administrao.

e) Controle do contrato: o controle do contrato administrativo um dos poderes
inerentes Administrao, implcito em toda contratao pblica, dispensando
clusula expressa.

Superviso do contrato: acompanhamento do contrato, orientando a
execuo, fornecendo normas e diretrizes.
Fiscalizao: ato de velar pela exatido do contrato. a verificao do
material e trabalho empregados.
Interveno: ato extremo de controle, decorrente da falta de cuidado da
empresa ou pela ocorrncia de eventos estranhos ao contratante,
acarretando retardamento ou paralisao da execuo ou perigo de
desvirtuamento ou perecimento do objeto do ajuste, com prejuzos atuais
ou iminentes para a programao administrativa, para os usurios ou para
o empreendimento contratado, onde a Administrao assume provisria
ou definitivamente a execuo do objeto do contrato, com utilizao dos
materiais, pessoal e equipamento do contratado, a serem posteriormente
indenizados.

f) Aplicao de penalidades contratuais: prerrogativa da Administrao, que,
verificada infrao do contratado, pode puni-lo pela falta cometida. Ao contratar, a
Administrao reserva-se implicitamente a faculdade de aplicar as penalidades
contratuais e legais, ainda que no previstas expressamente no contrato,
independente de prvia interveno do Poder Judicirio, salvo para as cobranas
resistidas pelo particular contratante. A Administrao tambm pode,
motivadamente, relevar penalidades, quando conveniente.
As penalidades compreendem desde as advertncias e multas at a resciso
unilateral do contrato, a suspenso provisria e a declarao de inidoneidade para
licitar e contratar com a Administrao. Tais penalidades decorrem geralmente da
inexecuo do contrato.

5. Formalizao do contrato administrativo

Os contratos administrativos regem-se pelas suas clusulas e pelos preceitos de Direito
Pblico, aplicando-se, supletivamente, os princpios da teoria geral dos contratos e as
disposies de Direito Privado.

Instrumento: termo, em livro prprio da repartio contratante, ou escritura pblica,
quando relativos a direitos reais sobre imveis.
nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com a Administrao, salvo o de
pequenas compras de pronto pagamento, cujo valor no seja superior a 5% de 80 mil
(4 mil reais), que o valor do convite, disposto no art. 23, II a.
ATENO: a exceo refere-se apenas s COMPRAS, no sendo possvel sua extenso
para SERVIOS e OBRAS.

Contedo: o contedo do contrato administrativo a vontade das partes, expressas
no momento de sua formalizao. Devem ser clusulas que fixem com fidelidade o
objeto do ajuste e definam com preciso os direitos, obrigaes, encargos e
responsabilidades dos contratantes, em conformidade com o edital e a proposta
vencedora.
No caso de dispensa ou inexigibilidade de licitao, o contedo do contrato deve ater-
se ao despacho que autorizou sua realizao e proposta escolhida, mencionando o
nmero do processo que a autorizou.

Garantias para execuo do contrato: as leis administrativas facultam Administrao
a exigncia de garantia a fim de assegurar a execuo do contrato, e devem ser
pedidas ao licitante vencedor, cabendo a este escolher dentre as modalidades
enumeradas em lei. A exigncia de garantia deve constar no edital ou convite e ser
liberada aps execuo integral do contrato e, quando em dinheiro, atualizada
monetariamente.

Perda da garantia: ocorre toda vez que o ofertante faltar com o prometido
Administrao, nos termos do edital ou do contrato, ou em conseqncia de
descontos de dbito ou de multas em que o contratado incidir e no recolher no
devido tempo. Nesses casos, a Administrao poder incorporar a garantia ao seu
patrimnio.

Modalidades de garantia:

Cauo: garantia em dinheiro ou em ttulos da dvida pblica (cauo real).
Seguro-garantia: garantia oferecida por uma companhia seguradora para
assegurar a plena execuo do contrato.
Fiana bancria: garantia fidejussria fornecida por um banco que se
responsabiliza perante a Administrao pelo cumprimento das obrigaes do
contratado.

6. Execuo dos contratos
ADMINISTRAO CONTRATADO
DIREITOS OBRIGAES DIREITOS OBRIGAES

Obter o objeto do
contrato

Pagamento do preo
ajustado (contrato de
colaborao).

Receber o preo, nos
contratos de colaborao
(execuo de obras, servios
e fornecimentos), na forma
e no prazo convencionados.

Cumprimento da prestao
prometida (contrato de
colaborao).

Exercer suas prerrogativas
(peculiaridades do
contrato administrativo)
diretamente, sem a
interveno do Judicirio,
ao qual cabe ao
contratado recorrer
sempre que no concordar
com as pretenses da
Administrao e no
entrar em acordo com ela.

Prestao do objeto
contratual (contrato de
atribuio)

Receber a prestao devida
pela Administrao, nos
contratos de atribuio
(concesso de uso de bens
pblicos e outros dessa
espcie

Pagamento da remunerao
convencionada (contrato de
atribuio).

Acompanhamento da
execuo do contrato,
compreendendo a
fiscalizao, orientao,
interdio, interveno e a
aplicao de penalidades
contratuais.

Direito manuteno do
equilbrio financeiro, no
caso de alterao unilateral
Observncia das normas
tcnicas adequadas;

Emprego do material
apropriado, quantitativa e
qualitativamente;

Sujeio aos acrscimos ou
supresses legais;

Execuo pessoal do objeto
do contrato;

Atendimento dos encargos
trabalhistas, previdencirios,
fiscais e comerciais
decorrentes da execuo;

Manuteno no local da obra
ou servio de preposto em
condies de tratar com a
Administrao e dela receber
a orientao cabvel.


Exigir da Administrao o
cumprimento de suas
prprias obrigaes, ainda
que no consignadas
expressamente, como a de
entregar o local da obra ou
servio livre e
desembaraado, a de no
criar obstculos ao normal
andamento dos trabalhos e
a de expedir as necessrias
ordens de servio, dentro
dos prazos estabelecidos, se
for o caso.

7. Extino dos contratos administrativos: extino do contrato a cessao do vnculo
obrigacional entre as partes pelo integral cumprimento de suas clusulas ou pelo
rompimento, atravs da resciso ou da anulao.

a) Concluso do objeto: a extino do contrato pela concluso do objeto a regra,
ocorrendo de pleno direito quando as partes cumprem integralmente suas
prestaes contratuais, ou seja, a realizao do objeto do ajuste por uma delas e o
pagamento do preo pela outra.
b) Trmino do prazo: a extino do contrato pelo trmino de seu prazo a regra nos
ajustes por tempo determinado, nos quais o prazo de eficcia do negcio jurdico
contratado, de modo que, uma vez expirado, extingue-se o contrato.

c) Resciso: a extino do contrato pela resciso (administrativa, judicial, amigvel
ou de pleno direito) forma excepcional, por importar a prematura cessao do
ajuste, em meio sua execuo.


d) Anulao: a extino do contrato pela anulao tambm forma excepcional e s
pode ser declarada quando se verificar ilegalidade na sua formalizao ou em
clusula essencial.
O contrato administrativo nulo no gera direitos e obrigaes entre as partes,
porque a nulidade original impede a formao de qualquer vnculo eficaz entre os
contratantes, s subsistindo suas conseqncias em relao a terceiros de boa-f.
devido o pagamento dos trabalhos realizados para a Administrao ou dos
fornecimentos a ela feitos, no com fundamento em obrigao contratual,
ausente na espcie, mas sim no dever moral e legal de indenizar o benefcio
auferido pelo Estado, vedado o enriquecimento ilcito.

8. Causas justificadoras da inexecuo dos contratos

a) Teoria da impreviso: a teoria da impreviso consiste no reconhecimento de que
eventos novos, imprevistos e imprevisveis pelas partes e a elas no imputveis,
refletindo sobre a economia ou a execuo do contrato, autorizam sua reviso, para
ajust-lo s circunstancias supervenientes. a aplicao da clusula rebus sic stantibus
aos contratos administrativos, a fim de que sua execuo se realize sem a runa do
contratado, na supervenincia de fatos no cogitados pelas partes, criando nus
excessivo para uma delas, com vantagem desmedida para outra.
Somente o risco econmico extraordinrio e extracontratual, desequilibrando
totalmente a equao financeira estabelecida pelas partes, autoriza a aplicao da
clusula rebus sic standibus.
b) Fora maior: evento humano que, por sua imprevisibilidade e inevitabilidade, cria para
o contratado impossibilidade instransponvel de regular execuo do contrato. Ex.
greve.
c) Caso fortuito: evento da natureza que, por sua imprevisibilidade e inevitabilidade, cria
para o contratado impossibilidade instransponvel de regular execuo do contrato.
Ex. enchentes.
d) Fato do prncipe: toda determinao estatal, positiva ou negativa, geral, imprevista
ou imprevisvel, que onera substancialmente a execuo do contrato administrativo.
e) Fato da Administrao: toda ao ou omisso do Poder Pblico que, incidindo direta
e especificamente sobre o contrato, retarda ou impede a sua execuo. Ex. quando a
Administrao deixa de entregar o local da obra ou servio, ou no providencia as
desapropriaes necessrias.

9. Resciso dos contratos

a) Resciso administrativa: efetivada por ato prprio e unilateral da Administrao,
por inadimplncia do contrato ou por interesse do servio pblico. Exige-se
procedimento regular, com oportunidade de defesa e justa causa, pois a resciso
administrativa no discricionria, mas vinculada aos motivos ensejadores desse
excepcional distrato.
b) Resciso amigvel: ocorre por mtuo acordo das partes, para a extino do
contrato e acerto dos direitos dos distratantes. Feita normalmente nos casos de
inadimplncia sem culpa e nos que autorizam a resciso por interesse pblico.
c) Resciso judicial: decretada pelo Poder Judicirio em ao proposta pela parte
que tiver direito extino do contrato. Pode ser obtida tanto pelo particular
quanto pela Administrao, sendo obrigatria para o particular e opcional para a
Administrao, pois esta dispe de poder para operar a resciso administrativa,
por ato prprio.
d) Resciso de pleno direito: ocorre independentemente de manifestao de
vontade de qualquer das partes, efetivando diante da ocorrncia de fato extintivo
do contrato previsto na lei, no regulamento ou no prprio texto do ajuste, tais
como falecimento do contratado, dissoluo da sociedade, falncia da empresa,
insolvncia do civil, perecimento do objeto contratado etc.

10. Principais contratos administrativos

a) Contrato de obra pblica: todo ajuste administrativo que tem por objeto uma
construo, uma reforma ou uma ampliao de imvel destinado ao pblico ou ao
servio pblico.
b) Contrato de servios: ajuste administrativo que tem por objeto uma atividade
prestada Administrao, para atendimento de suas necessidades ou de seus
administrados. O que distingue o servio da obra a predominncia da atividade sobre
o material empregado. Ex. demolio, locao de bens, conserto, instalao,
montagem, desmontagem, operao, conservao, reparao, manuteno,
transporte, publicidade, seguro etc.
c) Contrato de fornecimento: ajuste administrativo pelo qual a Administrao adquire
coisas mveis (materiais, produtos industrializados, gneros alimentcios etc.)
necessrias realizao de suas obras ou manuteno de seus servios.
d) Contrato de concesso: ajuste pelo qual a Administrao delega ao particular a
execuo remunerada de servio ou de obra pblica ou lhe cede o uso de um bem
pblico, para que explore por sua conta e risco, pelo prazo e nas condies
regulamentares e contratuais.

11. Permisso ato administrativo X permisso contrato
Permisso ato administrativo: o ato administrativo unilateral discricionrio e precrio,
gratuito ou oneroso, pelo qual a Administrao Pblica faculta ao particular a execuo de
servio pblico ou a utilizao privativa de certo bem pblico. As permisses com prazo certo
so definidas pela doutrina por permisses qualificadas.
Permisso contrato: contrato administrativo atravs do qual o Poder pblico (permitente)
transfere a um particular (permissionrio) a execuo de certo servio pblico nas condies
estabelecidas em normas de direito pblico, inclusive quanto fixao do valor das tarifas.