lallo : 3.890-2012.- uleclocho de mayo de dos mll doce. Segunda Sala MA1L8lAS:
- 8lSlCn 8LvLn1lvA uL lMu1AuA 8LCu88Ln1L PA SluC C8uLnAuA Ln 8ASL A 8LSCLuClCn !uulClAL uL 18l8unAL SuL8lC8 CCML1Ln1L, uLn18C uL LA C88l1A uL SuS A18l8uClCnLS.- - AuSLnClA uL CAM8lC uL 8LSuuLS1CS LS1A8LLCluCS Ln CCulCC 8CCLSAL LnAL 1LnluCS Ln CCnSluL8AClCn A8A AuC1A8 uLClSlCn.- - 8lSlCn, C8 Su CA8C1L8 LxCLClCnAL, LxlCL CCnvlCClCn 8LSLC1C A Su lnulSLnSA8LL nLCLSluAu A8A LCC8A8 llnLS uLL 8CCLSC (vC1C Ln CCn18A).- - MAn1LnClCn uL MLuluA CAu1LLA8 L8SCnAL Lx18LMA 8LSuL1A CCn18A8lA A uL8LCPC, AL SL8 ulSuLS1A Ln Sl1uAClCn nC 8LvlS1A C8 LL? (vC1C Ln CCn18A).- - ACClCn uL AMA8C 8LnuLvA CuLS1lCn ?A uL8A1luA ? 8LSuLL1A Ln 8CCLulMlLn1C 8LvlS1C AL LlLC1C (8LvLnClCn).- - lnAuMlSl8lLluAu uL CllClC uLL 8LCu8SC, A1LnuluC CuL uL8A1L SC88L 8lSlCn 8LvLn1lvA CCnCLu?C uLllnl1lvAMLn1L MLulAn1L lALLC uL CC81L uL ALLAClCnLS, SlLnuC lM8CCLuLn1L CuL SLA 8LvlSAuA C8 18l8unAL uL LA MlSMA !L8A8CulA (lnulCAClCn 8LvlA).-
8LCu8SCS: 8LCu8SC uL AMA8C (8LCPAZAuC) CCn18A 8LSCLuClCn uL CC81L uL ALLAClCnLS CuL 8LvCCC A88LS1C uCMlClLlA8lC 1C1AL uL lMu1AuA, 8LCPAZAnuC SCLlCl1uu uL MCulllCA8 CAu1LLA8 uL 8lSlCn 8LvLn1lvA.-
!u8lS8uuLnClA: "Cue, asl las cosas, la prlsln prevenLlva de la recurrenLe, cuesLlonada se ha llevado a efecLo en base a resoluclones [udlclales del 1rlbunal Superlor compeLenLe, denLro de la rblLa de sus aLrlbuclones." (CorLe de Apelaclones de Arlca, conslderando 4, conflrmado por la CorLe Suprema). "Cue, adems, como la mlsma resolucln lo senala, de los argumenLos esgrlmldos en esLrados se concluye que no han camblado los presupuesLos exlgldos en la leLra c) del arLlculo 140 del Cdlgo rocesal enal, lo unlco dlscuLldo por la defensa de la amparada, y que, sln per[ulclo de la LrayecLorla publlca de la lmpuLada para callflcar la conducLa anLerlor lrreprochable de esLa, ello es aLrlbucln de los [ueces de fondo -arLlculo 343 del Cdlgo rocesal enal-, lo que esLa CorLe comparLe, no obsLanLe que para decreLar una medlda cauLelar deba efecLuarse una prognosls de pena Lenlendo en conslderacln la sancln prevlsLa por la ley para el lllclLo y las clrcunsLanclas ob[eLlvas de modlflcacln de la responsabllldad penal. Ln consecuencla, la prlsln prevenLlva decreLada respecLo de la amparada no ha vlolado no la ConsLlLucln nl las leyes." (CorLe de Apelaclones de Arlca, conslderando 3, conflrmado por la CorLe Suprema). "La prlsln, por ser excepclonal, exlge convlccln en cuanLo a su lndlspensable necesldad para el logro de los flnes del proceso." (CorLe Suprema, voLo en conLra de los MlnlsLros Sres. uolmesLch y Cerda, conslderando 2). "Ll arLlculo 19 n 7 d) de la ConsLlLucln ollLlca de la 8epubllca dlspone que "nadle puede ser "su[eLo a prlsln prevenLlva", slno en su casa o en lugares publlcos desLlnados a ese efecLo". C sea, a los propslLos del cabal acaLamlenLo de los parmeLros de la leLra e) del referldo acplLe 7 del arLlculo 19 de la ley prlmera y de los arLlculos 3 lnclso 1, 122 lnclso 1 y 139 lnclso 2 del esLaLuLo procesal penal, la manLencln de la cauLela personal exLrema resulLa conLrarla a derecho, por habersela dlspuesLo en una slLuacln que la ley no preve." (CorLe Suprema, voLo en conLra de los MlnlsLros Sres. uolmesLch y Cerda, conslderando 3). "Se prevlene que el MlnlsLro Sr. 8rlLo Luvo especlalmenLe en conslderacln que el debaLe de la cuesLln del derecho a la llberLad personal de la lmpuLada ya se reallz anLe el !uzgados de CaranLlas y la CorLe de Apelaclones de lqulque, con el resulLado conocldo, de Lal suerLe que esLa accln de amparo slo renueva una cuesLln ya debaLlda y resuelLa en el procedlmlenLo prevlsLo al efecLo, porque las alegaclones ahora formuladas son las correspondlenLes a las cauLelares personales, y porque su rechazo en la aludlda ocasln no consLlLuye llegalldad nl arblLrarledad en el senLldo de la norma del arLlculo 21 de la ConsLlLucln ollLlca de la 8epubllca." (CorLe Suprema, prevencln del MlnlsLros Sr. 8rlLo, conslderando unlco).
"Acordada, desechada que fue la lndlcacln prevla del MlnlsLro Sr. !ulca y el abogado lnLegranLe Sr. Lagos en orden a declarar lnadmlslble de oflclo el amparo, por cuanLo consldera que esLablecldo que la cuesLln sobre la prlsln prevenLlva de los amparados fue dlscuLlda en las lnsLanclas esLablecldas por el Cdlgo rocesal enal, dlcho debaLe concluy deflnlLlvamenLe en el fallo de la CorLe de Apelaclones de lqulque que revoc la declsln de prlmer grado, de esLe modo, de acuerdo en lo dlspuesLo en el arLlculo 21 de la CarLa lundamenLal sobre Lal declsln, no cabe recurrlr de amparo, ya que para dlcho efecLo, oLra CorLe de Apelaclones no puede ser un Lrlbunal revlsor de senLenclas de oLros de la mlsma [erarqula y porque el asunLo esLuvo slempre someLldo al lmperlo del derecho. uarle compeLencla lmpropla como Lrlbunal superlor a una CorLe de Apelaclones sobre oLra, afecLa serlamenLe las reglas sobre compeLencla que son de orden publlco conLenldas en el Cdlgo Crgnlco de 1rlbunales y la del grado y [erarqula y puede consLlLulr serlamenLe la vulneracln del arLlculo 7 de la ConsLlLucln ollLlca de la 8epubllca." (CorLe Suprema, lndlcacln prevla del MlnlsLro Sr. !ulca y el Abogado lnLegranLe Sr. Lagos, conslderando unlco).
MlnlS18CS: ronunclado por la Segunda Sala lnLegrada por los MlnlsLros Sres. MllLon !ulca A., Pugo uolmesLch u., Paroldo 8rlLo C., Carlos Cerda l. y el abogado lnLegranLe Sr. !orge Lagos C.
1Lx1CS CCMLL1CS: SLn1LnClA uL LA CC81L uL ALLAClCnLS:
Arlca, a doce de mayo de dos mll doce. vlsLo: Cue a fo[as 6 don nelson 8occo Cuzmn, abogado en represenLacln de dona AnLonella Sclaraffla LsLrada, abogada y !uez del rlmer !uzgado de ollcla Local de lqulque, qulen de conformldad a lo precepLuado en el arLlculo 21 de la ConsLlLucln ollLlca de la 8epubllca, deduce accln consLlLuclonal de amparo a favor de su represenLada, sollclLando se de[e sln efecLo la resolucln de fecha 09 de mayo de 2012, dlcLada por la Sala nlca del la l. CorLe de Apelaclones de lqulque, lnLegrada por los recurrldos Sres. MlnlsLros de dlcho 1rlbunal de Alzada, don edro Culza CuLlerrez, dona Mnlca Cllvares C[eda y dona MlrLa Chamorro lnLo, en los auLos sobre recurso de apelacln 8ol CorLe de lqulque n 32-2012, en vlrLud de la cual se dlspuso revocar ".. la resolucln apelada dlcLada en audlencla de dos de mayo del ano en curso que dlspuso el arresLo domlclllarlo LoLal de la lmpuLada AnLonella Sclaraffla LsLrada, y en su lugar rechaza la sollclLud de la defensa en orden a modlflcar la cauLelar de prlsln prevenLlva", en vlrLud de la cual se ha prlvado de llberLad a la amparada con lnfraccln a la ConsLlLucln y las leyes. SollclLando se manLenga lo resuelLo por el senor !uez del !uzgado de CaranLla de lqulque, don 8lcardo LeyLon avez, en audlencla verlflcada el 02 de mayo de 2012, en los auLos 8l1 n 1731-2011, 8uC n 1100174330-3, sobre lnvesLlgacln penal por el dellLo de lraude al llsco y oLros, en el senLldo de modlflcar la medlda cauLelar de prlsln prevenLlva, por la de prlvacln LoLal de llberLad, en su casa. Como fundamenLo de hecho senala que la llscalla Local de lqulque he llevado adelanLe una lnvesLlgacln penal desde el ano 2008, slendo llscal Ad[unLo don Lduardo 8los 8rlones, por medlo del cual se lnvesLlgan los dellLos de lraude al llsco, lalslflcacln de lnsLrumenLo ubllco, Asoclacln lllclLa y oLros, los que se habrlan comeLldo con ocasln de Lres procesos de llclLacln e[ecuLados por el Coblerno 8eglonal de 1arapac duranLe el segundo semesLre de 2007, relaLlvo al moblllarlo escolar para los esLableclmlenLos munlclpales de Arlca e lqulque, y de laboraLorlos compuLaclonales para esLableclmlenLos munlclpales de lqulque. Ln vlrLud de dlcha lnvesLlgacln han sldo formallzados 13 lmpuLados, enconLrndose clnco de ellos prlvados de llberLad. Ln la especle la amparada se encuenLra prlvada de llberLad desde el 20 de marzo de 2012, fecha en que se presenL volunLarlamenLe al !uzgado de CaranLla de lqulque, luego de haberse decreLado orden de arresLo en su conLra, manLenlendose dlcha medlda cauLelar hasLa el 2 de mayo en curso. or su parLe, la lnvesLlgacln se cerr el 18 de abrll de 2012, hablendose formulado acusacln el 28 de abrll en curso, fl[ndose audlencla de preparacln de [ulclo oral para el 23 de mayo de 2012. 8eflere que el 2 de mayo, se llev a efecLo una segunda audlencla de revlsln, modlflcacln o susLlLucln de la medlda cauLelar, en base a nuevos anLecedenLes expuesLos en la mlsma. Luego de escuchados los anLecedenLes, el !uez resolvl modlflcar la medlda cauLelar de prlsln prevenLlva, por arresLo domlclllarlo LoLal, la que comenz a e[ecuLarse de lnmedlaLo. Ll fundamenLo de la declsln del !uez, dlce relacln con la proyeccln de la pena a apllcar, conslderando las penas requerldas por el MlnlsLerlo ubllco en su acusacln, puesLo que sollclL 10 anos por la Asoclacln lllclLa, 8 anos por la lalslflcacln de lnsLrumenLo ubllco y 3 anos por el lraude al llsco, adems de esLlmar que favorece a la acusada la aLenuanLe de lrreprochable conducLa anLerlor, en carcLer de callflcada, por lo cual en una evenLual condena gozarla de los beneflclos de la Ley 18.216, en parLlcular la llberLad vlgllada. ara efecLuar la callflcacln de la aLenuanLe, se conslder especlalmenLe el lnforme presenLenclal, presenLado al [uzgado el 30 de abrll de 2012, adems de oLros anLecedenLes nuevos expuesLos en la audlencla, haclendo presenLe que era un hecho publlco y noLorlo el desempeno dlversos cargos de la amparada, lndlcando que el slempre la habla vlsLo cumpllendolos en forma desLacada, lo que le habrla valldo para ser lnclulda en Lerna de la l. CorLe de Apelaclones para su acLual cargo de !uez de ollcla Local y que luego la alcaldesa la deslgnara en dlcho cargo. Luego de dlcLada y apllcada la resolucln en mencln, el MlnlsLerlo ubllco, y los querellanLes, con fecha 7 de mayo de 2012 dedu[eron recursos de apelacln lmpugnando la referlda resolucln, dlsponlendo el 1rlbunal de Alzada su agregacln exLraordlnarla a la Labla del dla mlercoles 09 de mayo de 2012, verlflcndose la vlsLa y dlcLndose resolucln que revoc la anLerlor. Ln cuanLo al derecho, senala que los senores MlnlsLros recurrldos han esLlmado que la resolucln revocada resulLarla conLrarla a derecho, puesLo que los anLecedenLes verLldos en la audlencla de 02 de mayo de 2012 y en los esLrados, no han camblado los presupuesLos exlgldos en la leLra c) del arLlculo 140 del Cdlgo de rocesal enal, y que la valoracln y apreclacln de dlchos anLecedenLes corresponden al 1rlbunal del !ulclo Cral en lo enal, en su condlcln de [ueces del fondo, parLlcularmenLe para callflcar la clrcunsLancla mlnoranLe de responsabllldad. Conslderando la recurrenLe que el parecer de los senores MlnlsLros consLlLuye una grave Lransgresln al ordenamlenLo [urldlco, y una afecLacln de la llberLad de la amparada, por cuanLo han esLableclda una especle de prohlblcln para que los !ueces de CaranLla puedan conslderar la pena concreLa a lmponer al momenLo de resolver medldas cauLelares. or su parLe el mensa[e del Cdlgo rocesal enal, esLablecl claramenLe los crlLerlos, prlnclplos y parmeLros que deben observarse al momenLo de resolverse las medldas cauLelares, al senalar "ulrecLamenLe vlnculado con la exlgencla del [ulclo prevlo se encuenLra el prlnclplo que obllga a LraLar al lmpuLado como lnocenLe mlenLras no se haya dlcLado en su conLra una senLencla condenaLorla". Con el mlsmo ob[eLlvo se dlsponen llmlLes a la uLlllzacln de la prlsln prevenLlva desLlnada a manLener un crlLerlo de proporclonalldad en relacln a la pena poslble, donde la prlvacln de llberLad debe ser exclulda como medlda cauLelar, en especlal en aquellos casos en que pueda esperar la apllcacln de alguna medlda alLernaLlva conLemplada en la Ley 18.216 al momenLo de la senLencla, quedando en vlrLud de los prlnclplos, esLablecldo el carcLer de ulLlma raLlo de la prlsln prevenLlva, deblendo conslderarse la pena en concreLo al momenLo de resolver las referldas cauLelares. Agrega que el crlLerlo que slo los [ueces del fondo pueden apreclar las clrcunsLancla mlnoranLes, aLenLa conLra los LraLados lnLernaclonales sobre derechos esenclales de la persona humana, en los que se excluye la prlsln prevenLlva como regla general. or Lodo lo anLerlormenLe senalado esLlma que la resolucln de los senores MlnlsLros recurrldos consLlLuye una grave afecLacln del derecho a llberLad lndlvldual de la amparada, y de conformldad a lo esLablecldo en los arLlculos 6, 7, 19 n 2 y 7 y 21 de la CarLa lundamenLal, arLlculos 4, 139, 140, y 133 del Cdlgo rocesal enal, 126 del Cdlgo Crgnlco de 1rlbunales, y AuLo Acordado sobre 1ramlLacln y fallo del 8ecurso de Amparo, se aco[a a LramlLacln el recurso y prevlo lnforme, acoger esLa accln, adapLando de lnmedlaLo las provldenclas que [uzgue necesarla para resLablecer el lmperlo del uerecho y asegurar la deblda proLeccln de la amparada, parLlcularmenLe de[ar sln efecLo la resolucln de 09 de mayo de 2012 de dlcha l. CorLe de Apelaclones de lqulque.
Cue a fo[as 24, los senores MlnlsLros de la llusLrlslma CorLe de lqulque, don edro Culza CuLlerrez, dona Mnlca Cllvares C[eda, y dona MlrLa Chamorro lnLo, evacuaron el lnforme sollclLado.
Senalan en prlmer Lermlno que efecLlvamenLe anLe dlcho 1rlbunal de Alzada, con fecha nueve de mayo de dos mll doce, se conocleron recursos de apelacln lnLerpuesLos por el MlnlsLerlo ubllco y Lres querellanLes de la causa, en conLra de la resolucln dlcLada por el !uez de CaranLla, don 8lcardo LeyLon avez, con fecha dos de mayo en curso, que en deflnlLlva susLlLuy la medlda cauLelar de prlsln prevenLlva lmpuesLa a la lmpuLada Sclaraffla LsLrada por la de arresLo domlclllarlo LoLal. Al resolver los recursos, los MlnlsLros lnformanLes, senalan que conslderaron por unanlmldad, al conLrarlo de lo resuelLo por el !uez de prlmer grado, que no han varlado los presupuesLos exlgldos en la leLra c) del arLlculo 140 del Cdlgo rocesal enal, y que se Luvleron en conslderacln al momenLo de decreLarse la prlsln prevenLlva de la lmpuLada menclonada, por las razones que se lndlcaron, de manera que revocndose la declsln del !uez de de[arla sln efecLo, y dlsponer en camblo el arresLo domlclllarlo LoLal, se rechaz lo sollclLado por su defensor. Ln relacln a la accln de amparo, conslderan que la resolucln no es llegal nl arblLrarla, en los Lermlnos exlgldos en el arLlculo 21 de la CarLa lundamenLal. uesLo que Lal como se senal en la resolucln lmpugnada, la declsln del !uez a quo se fundamenL en una serle de clrcunsLanclas, a saber, que el ha permanecldo por ms de dlez anos resldlendo en esLa comuna, y por lo mlsmo sabe que la lmpuLada ha desempenado dlversos cargos publlcos de relevancla, que ese es un hecho que puede ser callflcanLe aunque Lamblen en un arma de doble fllo, porque se le puede exlglr ms en su comporLamlenLo, y conslderando las penas aslgnadas a los dellLos, por los que, ha sldo formallzada, excluyendo la asoclacln lllclLa, Loda vez que en su concepLo no concurrlrlan nl concurren los requlslLos de la leLra a) del arLlculo 140 del Cdlgo rocesal enal, desesLlmando la mlnoranLe del numeral 9 del arLlculo 11 del Cdlgo enal, y Lenlendo presenLe el lnforme presenLenclal, cuyo valor flnal debe ser deLermlnado por el 1rlbunal de !ulclo Cral, concluye que la aLenuanLe del n 6 del arLlculo 11 referldo, debe conslderarse como muy callflcada. Lxpllca, adems, que la prognosls de pena por los lraudes al llsco serla de qulnlenLos cuarenLa y un dlas a Lres anos de presldlo menor en su grado medlo y por las falslflcaclones de lnsLrumenLo publlco, de Lres anos y un dla a clnco anos de presldlo menor en su grado mxlmo. Sln embargo, y como [usLlflcacln de la revocaLorla decreLada por los MlnlsLros que lnforman, se esLlm que los anLecedenLes verLldos en esLrados y los que emanan de la audlencla respecLlva, permlLlan conclulr, conLrarlamenLe a lo decldldo por el !uez, que no han camblado los presupuesLos exlgldos en la leLra c) del arLlculo 140 del Cdlgo rocesal enal, unlco de los requlslLos dlscuLldos por la defensa de la amparada, y adems, que las declaraclones de los veclnos de la Comuna, las publlcaclones en los dlarlos, o cualquler oLro anLecedenLe de esa naLuraleza LendlenLe a demosLrar la LrayecLorla publlca de la lmpuLada, han de ser apreclados y valorados por el 1rlbunal del !ulclo Cral en lo enal en su condlcln de [ueces del fondo, y lo proplo ocurre con el lnforme presenLenclal y obvlamenLe con la callflcacln de la mlnoranLe. Agregan que la declsln adopLada se ve refrendada con el hecho que, la callflcacln que al !uez de lnsLancla le permlLe reallzar el arLlculo 68 bls del Cdlgo enal, por su naLuraleza, debe fundarse en anLecedenLes al momenLo de deLermlnar su procedencla, que deben ser ponderados por el 1rlbunal llamado a evaluar las probanzas allegadas al proceso por los lnLervlnlenLes, que es el 1rlbunal de !ulclo Cral en lo enal, ms aun, sl se LraLa de una clrcunsLancla que se encuenLra conLroverLlda. Ln oLras palabras, segulr el predlcamenLo del recurrenLe, es olvldar que, preclsamenLe ser el laudo dlcLado por el 1rlbunal del !ulclo Cral en lo enal, en que se promueva una cuesLln de esLa especle, el que declda sl la acusada Luvo o no responsabllldad penal aLenuada. A mayor abundamlenLo, los anLecedenLes hechos valer como nuevos por la defensa, eran conocldos al momenLo que el !uez de la lnsLancla resolvl cada una de las sollclLudes de revlsln de la prlsln prevenLlva planLeada en la causa, y que en Lales oporLunldades, no fueron conslderados por esLe para zan[ar la dlscusln. A fo[as 31, se Lra[eron los auLos en relacln.
1LnlLnuC 8LSLn1L: rlmero: Cue el recurso de amparo conLemplado en nuesLra ConsLlLucln ollLlca de la 8epubllca, se cre con el propslLo de cauLelar debldamenLe la llberLad y segurldad lndlvldual de las personas pudlendo recurrlr anLe el rgano [urlsdlcclonal para su resguardo cuando sus derechos se slenLan amagados en los Lermlnos del arLlculo 21 de la ConsLlLucln ollLlca, deblendo la CorLe de Apelaclones correspondlenLe adopLar las medldas conducenLes para resLablecer el orden [urldlco quebranLado. Segundo: Cue, la recurrenLe reprocha como llegalldad, la dlcLacln de una resolucln por parLe de la llusLrlslma CorLe de Apelaclones de lqulque, que resolvlendo sendos recursos de apelacln, y decldl revocar aquella resolucln dlcLada por un !uez de CaranLla en orden a susLlLulr la prlsln prevenLlva, por la de arresLo domlclllarlo de la amparada, por cuanLo con dlcha resolucln se esLarla lmpldlendo al !uez de CaranLla ponderara en concreLo la pena probable a propslLo de las medldas cauLelares. 1ercero: Cue los recurrldos al evacuar su lnforme han senalado, la forma en que procedleron en la vlsLa de las apelaclones presenLadas por los querellanLe y el MlnlsLerlo ubllco, en los auLos 8ol CorLe de lqulque 32-2012 de 8eforma rocesal enal, que no comparLleron los argumenLos del !uez a quo y procedlendo a revocar la resolucln en alzada, por los moLlvos esgrlmldos en la mlsma. CuarLo: Cue, asl las cosas, la prlsln prevenLlva de la recurrenLe, cuesLlonada se ha llevado a efecLo en base a resoluclones [udlclales del 1rlbunal Superlor compeLenLe, denLro de la rblLa de sus aLrlbuclones. CulnLo: Cue, adems, como la mlsma resolucln lo senala, de los argumenLos esgrlmldos en esLrados se concluye que no han camblado los presupuesLos exlgldos en la leLra c) del arLlculo 140 del Cdlgo rocesal enal, lo unlco dlscuLldo por la defensa de la amparada, y que, sln per[ulclo de la LrayecLorla publlca de la lmpuLada para callflcar la conducLa anLerlor lrreprochable de esLa, ello es aLrlbucln de los [ueces de fondo -arLlculo 343 del Cdlgo rocesal enal-, lo que esLa CorLe comparLe, no obsLanLe que para decreLar una medlda cauLelar deba efecLuarse una prognosls de pena Lenlendo en conslderacln la sancln prevlsLa por la ley para el lllclLo y las clrcunsLanclas ob[eLlvas de modlflcacln de la responsabllldad penal. Ln consecuencla, la prlsln prevenLlva decreLada respecLo de la amparada no ha vlolado no la ConsLlLucln nl las leyes. or las anLerlores conslderaclones y lo dlspuesLo en el arLlculo 21 de la ConsLlLucln ollLlca de la 8epubllca de Chlle, y en el AuLo Acordado de la Lxcma. CorLe Suprema del ano 1932 sobre 1ramlLacln y lallo del 8ecurso de Amparo, se declara: Cue SL 8LCPAZA el recurso de amparo deducldo a fo[as 9.
8eglsLrese, noLlflquese y remlLase en su oporLunldad a la CorLe de Apelaclones de lqulque.
8ol n 11-2012.-
SLn1LnClA uL LA CC81L Su8LMA:
SanLlago, dleclocho de mayo de dos mll doce.
A fo[as 109, 110, 113, 114, 113, 116 y 117: a Lodo, Lengase presenLe.
vlsLos:
Se conflrma la senLencla apelada de doce de mayo de dos mll doce, escrlLa de fo[as 90.
Acordada con el voLo en conLra de los MlnlsLros Sres. uolmesLch y Cerda, qulenes esLuvleron por revocarla y acceder al amparo, Lenlendo para ello en menLe el arLlculo 3 del Cdlgo rocesal enal y prlnclpalmenLe en conslderacln que: 1) Segun los arLlculos 19 n 7 e) de la ConsLlLucln ollLlca de la 8epubllca, 122 y 139 del Cdlgo rocesal enal, el reglmen normal de un su[eLo paslvo de la accln penal es el de la llberLad.
2) La prlsln, por ser excepclonal, exlge convlccln en cuanLo a su lndlspensable necesldad para el logro de los flnes del proceso. 3) Ll arLlculo 19 n 7 d) de la ConsLlLucln ollLlca de la 8epubllca dlspone que "nadle puede ser "su[eLo a prlsln prevenLlva", slno en su casa o en lugares publlcos desLlnados a ese efecLo". C sea, a los propslLos del cabal acaLamlenLo de los parmeLros de la leLra e) del referldo acplLe 7 del arLlculo 19 de la ley prlmera y de los arLlculos 3 lnclso 1, 122 lnclso 1 y 139 lnclso 2 del esLaLuLo procesal penal, la manLencln de la cauLela personal exLrema resulLa conLrarla a derecho, por habersela dlspuesLo en una slLuacln que la ley no preve. 4) or conslgulenLe, para esLos [ueces se conflgura la hlpLesls del arLlculo 21 de la carLa fundamenLal conslsLenLe en hallarse presa la amparada con lnfraccln a lo dlspuesLo en esa superlor normaLlva y en la ley. Se prevlene que el MlnlsLro Sr. 8rlLo Luvo especlalmenLe en conslderacln que el debaLe de la cuesLln del derecho a la llberLad personal de la lmpuLada ya se reallz anLe el !uzgados de CaranLlas y la CorLe de Apelaclones de lqulque, con el resulLado conocldo, de Lal suerLe que esLa accln de amparo slo renueva una cuesLln ya debaLlda y resuelLa en el procedlmlenLo prevlsLo al efecLo, porque las alegaclones ahora formuladas son las correspondlenLes a las cauLelares personales, y porque su rechazo en la aludlda ocasln no consLlLuye llegalldad nl arblLrarledad en el senLldo de la norma del arLlculo 21 de la ConsLlLucln ollLlca de la 8epubllca. Acordada, desechada que fue la lndlcacln prevla del MlnlsLro Sr. !ulca y el abogado lnLegranLe Sr. Lagos en orden a declarar lnadmlslble de oflclo el amparo, por cuanLo consldera que esLablecldo que la cuesLln sobre la prlsln prevenLlva de los amparados fue dlscuLlda en las lnsLanclas esLablecldas por el Cdlgo rocesal enal, dlcho debaLe concluy deflnlLlvamenLe en el fallo de la CorLe de Apelaclones de lqulque que revoc la declsln de prlmer grado, de esLe modo, de acuerdo en lo dlspuesLo en el arLlculo 21 de la CarLa lundamenLal sobre Lal declsln, no cabe recurrlr de amparo, ya que para dlcho efecLo, oLra CorLe de Apelaclones no puede ser un Lrlbunal revlsor de senLenclas de oLros de la mlsma [erarqula y porque el asunLo esLuvo slempre someLldo al lmperlo del derecho. uarle compeLencla lmpropla como Lrlbunal superlor a una CorLe de Apelaclones sobre oLra, afecLa serlamenLe las reglas sobre compeLencla que son de orden publlco conLenldas en el Cdlgo Crgnlco de 1rlbunales y la del grado y [erarqula y puede consLlLulr serlamenLe la vulneracln del arLlculo 7 de la ConsLlLucln ollLlca de la 8epubllca.
8eglsLrese y devuelvase con sus agregados. 8ol n 3.890-2012.- ronunclado por la Segunda Sala lnLegrada por los MlnlsLros Sres. MllLon !ulca A., Pugo uolmesLch u., Paroldo 8rlLo C., Carlos Cerda l. y el abogado lnLegranLe Sr. !orge Lagos C. lallo : 3.363-10.- doce de mayo de dos mll dlez. Segunda Sala MA1L8lAS: - uL8luC 8CCLSC lMLlCA LSCuCPA8 A 1C1ALluAu uL A81LS uL un 8CCLSC LnAL.- - ALLCAClCn Ln AMA8C uL lM8CCLuLnClA uL LSCuCPA8 ALLCA1CS uL CuL8LLLAn1L CuL nC L8A A81L Ln ALLAClCn 8LCPAZAuA.- - CCulCC 8CCLSAL LnAL L8Ml1L Lx8LSAMLn1L ALLCA1CS uL A81LS AunCuL nC SLAn A81L Ln ALLAClCn.- - lAL1A uL CLA8luAu uL lunuAMLn1AClCn Ln 8LSCLuClCn CuL uLC8L1A 8lSlCn 8LvLn1lvA SL SuLL CCn 8LlL8LnClA A ALLCA1CS uL ln1L8vlnlLn1LS Ln ALLAClCn.- - 8LCu88luCS PAn uAuC CuMLlMlLn1C A 8l1uALluAu 8CCLSAL LxlCluA A8A uLC8L1A8 8lSlCn 8LvLn1lvA.- - ALLAClCn luL CCnCCluA, 8LvlA ulC1AClCn uL uLC8L1CS CC88LSCnulLn1LS, Ln AuulLnClA 8LlCA Ln CuL luL8Cn LSCuCPAuCS A8CuMLn1CS uL A81LS.-
8LCu8SCS:
8LCu8SC uL AMA8C (8LCPAZAuC) CCn18A MlnlS18CS uL 1L8CL8A SALA uL CC81L uL ALLAClCnLS uL SAn1lACC C8 8LSCLuClCn CuL uLC8L1A 8lSlCn 8LvLn1lvA uL AMA8AuC.- 1Lx1CS LLCALLS: CCnS1l1uClCn CLl1lCA, A81lCuLC 21.- CCulCC 8CCLSAL LnAL, A81lCuLC 338.-
!u8lS8uuLnClA:
"Cue anallzados los anLecedenLes se consLaLa que en el caso de la especle se ha cumplldo con las rlLualldades procesales, puesLo que se curs en su momenLo la apelacln y esLa fue conoclda, prevlo los decreLos perLlnenLes, en una audlencla publlca en que se escucharon los argumenLos de las parLes." (CorLe de Apelaclones de SanLlago. Conslderando 2, conflrmado por la CorLe Suprema).
"Cue sl blen la resolucln que se LraLa no expres claramenLe los fundamenLos que se exlgen por el Cdlgo rocesal enal, es lo clerLo que aludl a los alegaLos de los lnLervlnlenLes y esLando ellos en audlencla es evldenLe que el 1rlbunal preflrl los expuesLos por el MlnlsLerlo ubllco que lnsLaba por la prlsln prevenLlva, lo cual queda en evldencla en el compleLo lnforme que los recurrldos han hecho llegar a esLe 1rlbunal." (CorLe de Apelaclones de SanLlago. Conslderando 3, conflrmado por la CorLe Suprema).
"Cue el moLlvo conslsLenLe en que se reclbl alegaLos de la parLe querellanLe Lampoco puede ser acepLado, puesLo que ello es permlLldo por el arLlculo 338 del Cdlgo rocesal enal y no cabe duda que el debldo proceso exlge Lamblen escuchar a Lodas las parLes." (CorLe de Apelaclones de SanLlago. Conslderando 4, conflrmado por la CorLe Suprema).
MlnlS18CS:
ronunclado por la Segunda Sala lnLegrada por los MlnlsLros Sres. nlbaldo Segura ., !alme 8odrlguez L., 8uben 8allesLeros C., Pugo uolmesLch u. y Carlos kunsemuller L.
1Lx1CS CCMLL1CS:
SLn1LnClA uL LA CC81L uL ALLAClCnLS: SanLlago, cuaLro de mayo de dos mll dlez. vlsLos y Lenlendo presenLe: 1.- Cue se ha recurrldo de amparo en conLra de la 1ercera Sala de esLa CorLe, porque al resolver una apelacln lnLerpuesLa por el MlnlsLerlo ubllco en conLra de la resolucln que deneg la prlsln prevenLlva respecLo de uavld 8ebolledo Aravena, en la causa 8l1: n 1.904- 2010 del noveno !uzgado de CaranLla de SanLlago, revoc dlcha resolucln y dlspuso la prlsln prevenLlva del lmpuLado, fundamenLndose el recurso en las clrcunsLanclas de no conLener la resolucln lmpugnada la deblda fundamenLacln y en el hecho de haberse reclbldo en la audlencla alegaLos de la parLe querellanLe que no era recurrenLe. 2.- Cue anallzados los anLecedenLes se consLaLa que en el caso de la especle se ha cumplldo con las rlLualldades procesales, puesLo que se curs en su momenLo la apelacln y esLa fue conoclda, prevlo los decreLos perLlnenLes, en una audlencla publlca en que se escucharon los argumenLos de las parLes.
3.- Cue sl blen la resolucln que se LraLa no expres claramenLe los fundamenLos que se exlgen por el Cdlgo rocesal enal, es lo clerLo que aludl a los alegaLos de los lnLervlnlenLes y esLando ellos en audlencla es evldenLe que el 1rlbunal preflrl los expuesLos por el MlnlsLerlo ubllco que lnsLaba por la prlsln prevenLlva, lo cual queda en evldencla en el compleLo lnforme que los recurrldos han hecho llegar a esLe 1rlbunal. 4.- Cue el moLlvo conslsLenLe en que se reclbl alegaLos de la parLe querellanLe Lampoco puede ser acepLado, puesLo que ello es permlLldo por el arLlculo 338 del Cdlgo rocesal enal y no cabe duda que el debldo proceso exlge Lamblen escuchar a Lodas las parLes. or esLos fundamenLos y aLendldo lo dlspuesLo en el arLlculo 21 de la ConsLlLucln ollLlca de la 8epubllca, se rechaza el recurso de amparo deducldo a fo[as 7, por don Marcelo Lara konlg, en represenLacln de uavld 8ebolledo Aravena. Comunlquese a los recurrldos.
8eglsLrese y archlvese.
n 1.124-2010.-
ronunclada por la CcLava Sala de esLa CorLe de Apelaclones de SanLlago, presldlda por el MlnlsLro senor LamberLo ClsLernas 8ocha e lnLegrada por el MlnlsLro senor Ale[andro Solls Munoz y por la llscal !udlclal senora 8eaLrlz edrals Carcla de CorLazar.
SLn1LnClA uL LA CC81L Su8LMA: SanLlago, doce de mayo de dos mll dlez. A fo[as 46: a lo prlnclpal y oLrosl, Lengase presenLe. vlsLos: Se conflrma la senLencla apelada de cuaLro de mayo del ano dos mll dlez, escrlLa de fo[as 33 a 34. 8eglsLrese y devuelvase. 8ol n 3.363-10.-
ronunclado por la Segunda Sala lnLegrada por los MlnlsLros Sres. nlbaldo Segura ., !alme 8odrlguez L., 8uben 8allesLeros C., Pugo uolmesLch u. y Carlos kunsemuller L. Fallo : 4.446-06.- trece de septiembre de agosto de dos mil seis. Segunda Sala
MATERIAS:
- JUEZ DE GARANTA EN AUDIENCIA DE CONTROL DE DETENCIN NIEGA LUGAR A SOLICITUD DEL MINISTERIO PBLICO DE PRISIN PREVENTIVA.- - APELACIN REVOCA LIBERTAD Y ORDENA PRISIN PREVENTIVA.- - FORMALIZACIN DE INVESTIGACIN POR DELITO DE TRFICO ILCITO DE ESTUPEFACIENTES.- - OMISIN DE LECTURA DE DERECHOS AL IMPUTADO NO ACARREA ILEGALIDAD DE LA PRUEBA.- - REQUISITOS DE EXAMEN CORPORAL DEBEN SER CUMPLIDAS POR PERSONA QUE TENGA CALIDAD DE IMPUTADO, LA QUE TUVO, SLO AL MOMENTO DEL RESULTADO DEL EXAMEN, NO ANTES.- - ALEGACIN DE ILEGALIDAD DE PRUEBA DEBI REALIZARSE EN OTROS ESTADIOS PROCESALES Y NO EN AUDIENCIA DE CONTROL DE DETENCIN.-
RECURSOS:
RECURSO DE REVISIN PENAL (RECHAZADO).-
TEXTOS LEGALES:
CDIGO PROCESAL PENAL, ARTCULOS 7 INCISO 2, 93 LETRA A), 95, 136, 140 LETRAS A) Y B), 197, 276, 277, 473 LETRAS A) Y D) Y 475.- LEY N 20.000, ARTCULOS 1 Y 3.-
JURISPRUDENCIA:
"Que en todo caso, la omisin de la lectura de sus derechos a un imputado (especialmente, letra a) del artculo 93) no acarrea la ilegalidad de la prueba, sino que corresponde proceder conforme a lo previsto en el artculo 136, informando a la autoridad competente con el objeto que se apliquen las sanciones disciplinarias correspondientes o se inicien las investigaciones penales a que hubiere lugar." (Corte de Apelaciones de Arica. Considerando 8).
"Que, por otra parte, el artculo 197 denominado exmenes corporales, en que el juez de Garanta asil su declaracin de inexistencia de la prueba, establece exigencias que deben ser cumplidas respecto de aquella persona que tiene calidad de imputado, y en el presente caso, tal circunstancia no concurre respecto de..., la que, como se seal precedentemente, la tuvieron desde el momento que se obtuvo el resultado de los exmenes corporales que detectaron la existencia de ovoides en el interior de sus organismos, contenedores de sustancias estupefacientes." (Corte de Apelaciones de Arica. Considerando 9).
"Que, en cuanto a la oportunidad de la declaracin de prueba "inexistente", cabe tener presente que el nico artculo que reglamenta la materia es el 276 del Cdigo Procesal Penal, incluido en el prrafo 3 del Ttulo II del Libro II, que se refiere al desarrollo de la audiencia de preparacin de juicio oral que contempla, tres situaciones: a) exclusin por prueba manifiestamente impertinente y la que tuviere por objeto acreditar hechos pblicos y notorios; b) la que proviniere de actuaciones o diligencias que hubieren sido declaradas nulas; y c) la que hubiere sido obtenida con inobservancia de garantas fundamentales." (Corte de Apelaciones de Arica. Considerando 10).
"Que, por tanto, la alegacin de ilegalidad de la prueba debi haber sido efectuada en algunos de los momentos procesales anteriormente indicados y no en la audiencia de control de detencin, teniendo muy presente adems, que tal decisin de ilegalidad efectuada en el estadio procesal que se discute, impide al Ministerio Pblico atacarla por la va de los recursos legales, situacin que no se produce en el caso de exclusin de prueba efectuada por el Juez de Garanta al Ministerio Pblico en la audiencia de preparacin de juicio oral, como lo previene el artculo 277 del citado Cdigo." (Corte de Apelaciones de Arica. Considerando 11).
MINISTROS:
Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros Sres. Nibaldo Segura P., Jaime Rodrguez E., Rubn Ballesteros C., Hugo Dolmestch U. y el Abogado Integrante Sr. Fernando Castro A.
TEXTOS COMPLETOS:
SENTENCIA DE LA CORTE DE APELACIONES:
Arica, diez de febrero de dos mil seis.
Visto:
PRIMERO: Que se ha sometido al conocimiento de esta Corte, va de recurso de apelacin deducido por el Ministerio Pblico, la resolucin del Juez de Garanta de Arica, don Francisco Javier Vargas Vera, que deneg la peticin de prisin preventiva solicitada por dicho ente persecutor en contra de los imputados Marcos Eder Lama Albornoz y Rodolfo Nick Otero Faras, por no concurrir los requisitos contemplados en las letras a) y b) del artculo 140 del Cdigo Procesal Penal, respecto del hecho por el cual se les formaliza la investigacin, que el mencionado Ministerio Pblico califica como delito de trfico ilcito de estupefacientes, previsto y sancionado en el artculo 3 en relacin con el artculo 1 de la Ley N 20.000, en grado de consumado, perpetrado el 6 de febrero de 2006.
SEGUNDO: Que la resolucin recurrida tuvo como fundamento la declaracin previa de "inexistente, por lo menos, para tenerla presente en cuanto a la existencia de las letras a) y b) del artculo 140 en cuanto a la existencia del hecho punible y en cuanto a la participacin de lo imputados".
TERCERO: Que para declarar "inexistente" la prueba, el Juez de Garanta argumenta que la "declarar ilegal" porque fue obtenida con inobservancia de garantas fundamentales, establecidas en los Pactos Internacionales recogidas en la Constitucin Poltica, garantas plasmadas en el inciso 2 del artculo 197 en relacin al inciso 1 del mismo artculo, respecto de "los exmenes corporales que se pueden efectuar a las personas detenidas, agregando adems, como antecedentes, que la fecha en que se efectuaron los exmenes pertinentes a los imputados, segn la cronologa que ya se ha sealado, no se encontraban ni siquiera detenidos a la hora en que se efectuaron los exmenes referidos".
La cronologa a que se refiere es la que indica como relatada por el Fiscal del Ministerio Pblico, quien "seala que la aceptacin a la realizacin de los exmenes se realiz a las 11:45 horas, que el registro de atencin de urgencia data de las 11:30 u 11:50 horas, segn la lectura del propio registro de atencin de urgencia, que la realizacin del examen mismo se realiz a las 12:30 horas, y a la misma hora se habra efectuado la lectura de derechos de los imputados ya detenidos".
Agrega en su resolucin el Juez de Garanta, que visto el claro tenor del inciso 2 del artculo 197, esto es, que la persona que ha de ser objeto de algn examen sea previamente apercibido de sus derechos, lo que trasunta que lo que quiere el legislador es que las personas estn en pleno conocimiento de aquellas garantas que le concede la ley, es decir, que la persona detenida est en libertad y posibilidad real de exteriorizar una voluntad exenta de todo vicio, situacin que no ocurri al no estar los imputados de quienes se trata en posibilidad y conocimiento real de sus derechos.
CUARTO: Que, entonces, las cuestiones a dilucidar seran, primeramente, la oportunidad en que se dio lectura de sus derechos a los imputados y los efectos que habra tenido tal omisin, y en segundo lugar, la procedencia de declaracin de ilegalidad de la prueba al momento del control de la detencin.
QUINTO: Que ha sido un hecho no controvertido por los intervinientes que comparecieron a esta audiencia, el que los imputados voluntariamente aceptaron que se les efectuaran exmenes corporales, a fin de determinar si en el interior de sus respectivos organismos transportaban contenedores de sustancias estupefacientes. Como los resultados fueron positivos, se procedi en virtud de las normas establecidas en caso de delitos flagrantes, dando lectura de sus derechos a los imputados.
SEXTO: Que, en consecuencia, desde el momento en que se obtiene el resultado de los exmenes corporales efectuados a los imputados, se les otorga la calidad de tales, por lo que, con el mrito de los mismos, debe entenderse que se inici la investigacin en los trminos previstos en el inciso 2 del artculo 7 del Cdigo Procesal Penal, puesto que en las actuaciones previas ni siquiera tenan la calidad de detenidos, como lo ha reconocido el propio Juez de Garanta, sin que corresponda a esta Corte pronunciarse al respecto, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 95 del Cdigo Procesal Penal.
SPTIMO: Que en este mismo orden de ideas, cabe tener presente que en el caso que nos preocupa, a uno de los imputados se le encontr droga en sus vestimentas, por lo que el cuestionamiento de los exmenes corporales podra no tener la relevancia que se les otorga.
OCTAVO: Que en todo caso, la omisin de la lectura de sus derechos a un imputado (especialmente, letra a) del artculo 93) no acarrea la ilegalidad de la prueba, sino que corresponde proceder conforme a lo previsto en el artculo 136, informando a la autoridad competente con el objeto que se apliquen las sanciones disciplinarias correspondientes o se inicien las investigaciones penales a que hubiere lugar.
NOVENO: Que, por otra parte, el artculo 197 denominado exmenes corporales, en que el juez de Garanta asil su declaracin de inexistencia de la prueba, establece exigencias que deben ser cumplidas respecto de aquella persona que tiene calidad de imputado, y en el presente caso, tal circunstancia no concurre respecto de Marcos Lamas Albornoz y Rodolfo Otero Farias, la que, como se seal precedentemente, la tuvieron desde el momento que se obtuvo el resultado de los exmenes corporales que detectaron la existencia de ovoides en el interior de sus organismos, contenedores de sustancias estupefacientes.
DCIMO: Que, en cuanto a la oportunidad de la declaracin de prueba "inexistente", cabe tener presente que el nico artculo que reglamenta la materia es el 276 del Cdigo Procesal Penal, incluido en el prrafo 3 del Ttulo II del Libro II, que se refiere al desarrollo de la audiencia de preparacin de juicio oral que contempla, tres situaciones: a) exclusin por prueba manifiestamente impertinente y la que tuviere por objeto acreditar hechos pblicos y notorios; b) la que proviniere de actuaciones o diligencias que hubieren sido declaradas nulas; y c) la que hubiere sido obtenida con inobservancia de garantas fundamentales.
UNDCIMO: Que, por tanto, la alegacin de ilegalidad de la prueba debi haber sido efectuada en algunos de los momentos procesales anteriormente indicados y no en la audiencia de control de detencin, teniendo muy presente adems, que tal decisin de ilegalidad efectuada en el estadio procesal que se discute, impide al Ministerio Pblico atacarla por la va de los recursos legales, situacin que no se produce en el caso de exclusin de prueba efectuada por el Juez de Garanta al Ministerio Pblico en la audiencia de preparacin de juicio oral, como lo previene el artculo 277 del citado Cdigo.
DUODCIMO: Que nos encontramos ante un hecho que ha sido formalizado por un delito de trfico ilcito de estupefacientes, previsto en el artculo 3 de la Ley 20.000 y sancionado en el artculo 1 del mismo cuerpo legal con presidio mayor en su grado mnimo a medio, habiendo reconocido en esta audiencia el defensor que sus representados transportaban droga.
Por las anteriores consideraciones, normas legales citadas, y lo dispuesto en el artculo 140 del Cdigo Procesal Penal, SE REVOCA la resolucin apelada pronunciada en la audiencia de control de detencin de siete de febrero de dos mil seis, escrita de fojas 1 a 3 de esta carpeta judicial, por el Juez de Garanta, don Francisco Vargas Vera, que orden la inmediata libertad de los imputados Marcos Lama Albornoz y Rodolfo Otero Faras, negando lugar a la peticin de prisin preventiva solicitada en contra de stos por el Ministerio Pblico, y en su lugar se declara que se decreta como medida cautelar la prisin preventiva de los imputados Marcos Eder Lama Albornoz y Rodolfo Nick Otero Faras, por estimar que la libertad de estos resulta peligrosa para la seguridad de la sociedad, atendida la gravedad de la pena asignada al delito que se les atribuye.
El Juez de Garanta no inhabilitado que corresponda, decretar lo pertinente, atento a lo resuelto precedentemente.
Devulvase.
Rol N 48-2006.-
SENTENCIA DE LA CORTE SUPREMA:
Santiago, trece de septiembre de agosto de dos mil seis.
Proveyendo a fojas 12: a todo, tngase presente.
Vistos y teniendo presente:
1.- Que los hechos que sirven de fundamento a la presentacin de fojas 1 no constituyen las causales invocadas de las letras a) y d) del artculo 473 del Cdigo Procesal Penal, por lo que el recurso adolece de manifiesta falta de fundamento.
2.- Que, a mayor abundamiento, el recurrente no acompa los documentos fundantes de su presentacin.
Y de conformidad, adems, a lo prevenido en el artculo 475 del ordenamiento citado, se desecha de plano el recurso de revisin interpuesto en lo principal de fojas 1 por Gonzalo Alberto lvarez Pez.
Al primer otros, por no haber sido acompaado, no ha lugar; y al segundo otros, estse al mrito de lo resuelto; al tercer otros: tngase presente.
Regstrese y archvese.
Rol N 4.446-06.-
Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros Sres. Nibaldo Segura P., Jaime Rodrguez E., Rubn Ballesteros C., Hugo Dolmestch U. y el Abogado Integrante Sr. Fernando Castro A.
Fallo : 6.934-2009.- veintitrs de diciembre de dos mil nueve. Segunda Sala
MATERIAS:
- INTERROGACIN DE DETENIDO POR FUNCIONARIOS POLICIALES SIN CUMPLIR CON EXIGENCIAS LEGALES Y CONSTITUCIONALES.- - CORTE SUPREMA SE ENCUENTRA LIMITADA EN RECURSO A ANALIZAR LAS PETICIONES PRECISAS FORMULADAS POR RECURRENTE.- - DERECHOS DEL ENCAUSADO CON RECONOCIMIENTO CONSTITUCIONAL: DERECHO A GUARDAR SILENCIO, A NO INCRIMINARSE Y A SER ASISTIDO POR ABOGADO DESDE LA PRIMERA ACTUACIN DEL PROCEDIMIENTO.- - CONSTITUCIN ORIENTA DESEMPEO DE TODA AUTORIDAD PBLICA INCLUIDO PERSONAL DE POLICA EN CUMPLIMIENTO DE SU LABOR.- - DEFINICIN LEGAL DE PRIMERA ACTUACIN DEL PROCEDIMIENTO.- - CONFESIN ILEGAL ANTE CARABINEROS AFECTA ACTUACIONES EN QUE REPRODUCEN LO ASEVERADO POR STE SIN AMPARO DE SUS GARANTAS PERSONALES CONSTITUYENDO PRUEBA ILCITA.- - INCONSISTENCIAS DE CARABINEROS ALEGADAS POR LA DEFENSA Y DESECHADAS POR TRIBUNAL POR IMPERTINENTE CONSTITUYE ERROR CONTRARIO A LA LGICA Y EXPERIENCIA.- - ACTUAR DE CARABINEROS VULNERA LA IGUAL PROTECCIN DE LA LEY EN EL EJERCICIO DE LOS DERECHOS, REVISIN DE VESTIMENTAS DEL DETENIDO Y DECLARACIN DE IMPUTADO A POLICAS.-
RECURSOS:
RECURSO DE NULIDAD (ACOGIDO).-
TEXTOS LEGALES:
CONSTITUCIN POLTICA, ARTCULO 19 N 3.- CDIGO PROCESAL PENAL, ARTCULOS 7, 80, 89, 91, 297, 342 LETRA C), 360, 373 LETRA A) Y 374 LETRA E).-
JURISPRUDENCIA:
"Que el derecho de un encausado a guardar silencio, a no incriminarse y a ser asistido por un abogado desde el inicio del procedimiento, son facultades no slo establecidas en la ley, particularmente en el Cdigo Procesal Penal, sino que gozan de reconocimiento constitucional, disposicin supra legal que orienta el desempeo de todas las autoridades pblicas, lo que incluye por cierto, al personal de la polica cuando cumplen labores propias de su cargo.
Ello se traduce en que, sin perjuicio de las potestades que les asisten para proceder al control de identificacin de una persona e, incluso, a proceder en los casos de delitos flagrantes, estn sometidos al control constitucional y al respeto que los derechos de las personas les imponen. Entonces, cuando el legislador estatuye que los derechos y garantas que la Carta Fundamental y las leyes reconocen al imputado, pueden hacerse valer por aqul desde la primera actuacin del procedimiento, explica que debe entenderse por aqulla "cualquiera diligencia o gestin, sea de investigacin, de carcter cautelar o de otra especie, que se realizare por o ante un tribunal con competencia en lo criminal, el ministerio pblico o la polica, en la que se atribuyere a una persona responsabilidad en un hecho punible" (artculo 7 de la recopilacin procesal penal).
Aplicacin de este precepto es la circunstancia que la ley obligue a la defensa del agente, tambin desde la primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra (artculo 8 del compendio procedimental); y el hecho que los funcionarios de la polica de Investigaciones o Carabineros quedan forzados a ejecutar sus tareas bajo la direccin y responsabilidad de los fiscales y de acuerdo a las instrucciones que ellos les impartieran (artculo 80), sin perjuicio de la prerrogativa que les asiste para detener a un individuo en situacin de flagrancia, sin necesidad de recibir previamente instrucciones particulares de los fiscales." (Corte Suprema. Considerando 8).
"Que en el caso concreto los testigos aseguran haber practicado un control de identidad al hechor, an cuando ninguno de ellos reconoci haber requerido su cdula de identidad u otro documento idneo, como tampoco, haberle concedido las facilidades necesarias para su hallazgo y exhibicin. Por el contrario, los policas -que buscaban a un sujeto que haba cometido un robo- de inmediato le pidieron que mostrara lo que llevaba al interior del morral que tena a la espalda, sin que se hayan hecho constar por su parte, los indicios que permitieren estimar que ocultaba algo en aqul.
Si bien lo expresado ya resulta un exceso en las facultades de que dispona la polica, en la forma que fueron ejecutadas sus acciones, encontrndose detenido el encartado para ser trasladado al fundo donde se cometi el injusto que ellos indagaban, procedieron a interrogarlo, sin encontrarse presente su abogado, sin que los carabineros intervinientes hayan tomado las medidas necesarias para que lo hiciera ante el fiscal, como tampoco aparece que hayan actuado bajo la responsabilidad y con la autorizacin de aqul, hecho que no ha sido controvertido y que se evidenci, igualmente, a travs de la prueba rendida en audiencia, de donde aparece que slo particip en los antecedentes el asistente del fiscal, Sr..., sin que conste tampoco que este ltimo haya actuado delegado por aqul." (Corte Suprema. Considerando 9).
"Que lo expuesto revela inequvocamente un atropello a las normas legales (artculo 89 y 91 del Cdigo Adjetivo de Penas) que orientan el proceder de la polica uniformada, como asimismo, a las garantas y derechos que el artculo 19, N 3, de la Carta Magna reconoce; ilegalidad que debi ser constatada en su momento por el juez de garanta, o bien, salvada en el tribunal oral." (Corte Suprema. Considerando 10).
"Que el proceder ilegal de la polica en lo que concierne a la confesin del imputado, afecta tambin a las restantes actuaciones en que ellos reproducen lo aseverado por el detenido, sin amparo de sus garantas personales. Ello es corolario del efecto propio de cualquier nulidad -puesto que el acto prohibido es nulo ante la ley-, de suerte que aquella parte donde los carabineros ... y ... ilustran al tribunal acerca de la supuesta espontnea confesin del inculpado, constituye tambin una prueba ilcita, que no puede ser rendida en la litis." (Corte Suprema. Considerando 11).
"Que la trascendencia de la infraccin antes anotada y que constituye un requisito para la declaracin de nulidad que se pide, radica en que se ha afectado en la esencia el ncleo del derecho de que se trata y que es el que tiene todo enjuiciado a guardar silencio y a que su declaracin sea prestada ante defensor y ante el fiscal de la causa, o bien, ante la polica pero con la autorizacin de este ltimo, lo que, segn se tuvo por demostrado, no fue cumplido, tanto porque se procedi por los funcionarios en la forma ya indicada, cuanto, porque se incorpor al pleito la confesin mal habida, a travs de los dichos de la polica." (Corte Suprema. Considerando 12).
"Que la peticin de la defensa, en lo que atae al artculo 373, letra a), del Cdigo Procesal Penal, consiste en la invalidacin del edicto y del juicio oral y, adems, que se restablezca el procedimiento al estado de realizarse nueva audiencia preparatoria de juicio oral.
An cuando la solicitud pudo ser ms precisa en orden a la exclusin que se esgrime como fundamento del recurso, esta Corte est limitada a las peticiones precisas formuladas por los recurrentes, por as disponerlo el artculo 360 del estatuto procedimental de penas, de manera que, acogindose esta causal, se decretar la nulidad de la sentencia y del juicio oral que le sirvi como antecedente, debiendo retrotraerse el procedimiento al estado de celebrarse nueva audiencia preparatoria de juicio ante tribunal no inhabilitado que corresponda." (Corte Suprema. Considerando 13).
"Que, por haberse deducido en forma conjunta ambos motivos de nulidad, se analizarn ahora, los fundamentos de la causal del artculo 374 letra e), referida al incumplimiento de la letra c) del artculo 342, en conexin al 297, del Cdigo de Instruccin Criminal, respecto de la valoracin de los testigos de cargo y funcionarios policiales en los puntos 9) y 13) del fallo." (Corte Suprema. Considerando 14).
"Que la anotada reclamacin se encuentra ntimamente vinculada con la anterior, pues en opinin del recurrente, no se valoraron las contradicciones en que incurrieron los funcionarios a cargo del procedimiento y, adems, que se habra efectuado una apreciacin parcial de ellas, lo que atenta contra las mximas de experiencia.
En esta fraccin se impugna lo expresado por el tribunal en el ordinal noveno del basamento sptimo, donde afirma que: "se desestim la importancia asignada por l (se refiere al defensor) a las diferencias en sus declaraciones en cuanto al momento de la detencin del imputado y a la sucesin de trmites propios del procedimiento policial adoptado esa noche, porque en ningn momento el defensor explic y menos prob qu motivos tendran los funcionarios policiales para mentir abiertamente e imputar un hecho falso al imputado". Posteriormente, en el numeral 13 de esa misma reflexin se aade: "En definitiva las razones para restar crdito a lo que afirmaron los carabineros no fueron suficientes, permitiendo establecer como efectivos los supuestos fcticos que dieron pie, en conjunto con otros elementos de conviccin recabados, para articular los diversos indicios incriminatorios referidos, y con ello arribar a una decisin condenatoria de ... unnimemente alcanzada"." (Corte Suprema. Considerando 15).
"Que segn se advierte del pasaje recin transcrito, el argumento de la defensa en el sentido que los carabineros haban incurrido en contradicciones que afectaran la verosimilitud de sus atestados, no puede ser soslayada con una elucubracin como: "qu motivos tendran los funcionarios policiales para mentir abiertamente e imputar un hecho falso al imputado", toda vez que aquel aserto no presenta correlato alguno con la censura. La esencia de esta queja de la defensa atenda al hecho que no se cumplieron las formalidades propias del procedimiento policial y que constituyen el garante de la proteccin y respeto a los derechos del encausado. En esa porcin la defensa destac las inconsistencias o contradicciones que apreci en lo sostenido por los funcionarios de la polica. Es as como el tribunal pudo decidir que no existan tales antinomias o que ellas eran menores, o tal vez, que eran comprensibles, lo que fuera del parecer del tribunal, pero lo que no corresponde de acuerdo a la lgica y la experiencia, es sealar algo que no es atingente a lo que se critica. La defensa no aleg que los funcionarios mintieran, sino que no dieron cumplimiento a lo que la ley les obliga y all fue que anot las oposiciones que el tribunal desech por un motivo impertinente.
Asimismo y tal como es posible inferir del resto de los fundamentos planteados por el tribunal oral en ese mismo nmero y en los siguientes de ese captulo, se concluy por los sentenciadores que se trat de una situacin de flagrancia, pero donde no se nota el razonamiento para denegar la falta de autorizacin para la supuesta confesin espontnea del acusado." (Corte Suprema. Considerando 16).
MINISTROS:
Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros Sres. Nibaldo Segura P., Jaime Rodrguez E., Rubn Ballesteros C., Hugo Dolmestch U. y Carlos Knsemller L.
TEXTOS COMPLETOS:
SENTENCIA DE TRIBUNAL DE JUICIO ORAL EN LO PENAL:
Santa Cruz, diecisis de septiembre de dos mil nueve.
VISTOS, ODOS LOS INTERVINIENTES Y CONSIDERANDO:
PRIMERO: INDIVIDUALIZACIN DE LOS INTERVINIENTES.
Ante este Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Santa Cruz, constituido por el Juez Presidente de Sala don Patricio Acevedo Silva y los jueces doa Roco Castell Cordero y don Rodrigo Gmez Marambio, se llev a efecto los das jueves 10 y viernes 12 de septiembre en curso, el Juicio Oral de la causa rol interno del tribunal N 21-2009, seguida en contra del acusado JORGE ANTONIO MURGO SALDAA, chileno, 29 aos, nacido el 7 de marzo de 1980 en Santiago, obrero agrcola, soltero, cdula nacional de identidad N 13.782.282-2, domiciliado en San Francisco del Huique sin nmero de la comuna de Palmilla.
Sostuvo la acusacin el Ministerio Pblico, representado por don Vctor Bobadilla Gmez, Fiscal Adjunto de Santa Cruz, en tanto la defensa del acusado estuvo a cargo del Defensor Penal Pblico don Carlos Flores Valenzuela, ambos con domicilio y forma de notificacin ya registrados en el tribunal.
SEGUNDO: ACUSACIN Y ARGUMENTACIONES DE LA FISCALA.
La acusacin materia de este juicio, segn se expres en el auto de apertura, se fund en el siguiente hecho:
"Que el da 02 de mayo de 2009, siendo pasadas las 01:00 horas de la madrugada, el imputado Jorge Murgo Saldaa ingres al interior del Fundo Agrcola Santa Ana, ubicado en el sector del mismo nombre de la comuna de Palmilla, premunido de una herramienta denominada "napolen", dirigindose a la oficina del Fundo Santa Ana donde procedi a cortar la aldaba que aseguraba la puerta de acceso de la oficina ingresando a su interior sustrayendo un monitor de computador; en el mismo Fundo Santa Ana se dirigi a una bodega donde procedi a cortar el candado que aseguraba la puerta de acceso a la bodega y en ese lugar procedi a sustraer dos botellas de lquido utilizado para mezcla de fertilizantes, dndose posteriormente a la fuga del lugar con las especies sustradas".
El Fiscal calific en su acusacin los hechos como constitutivos del delito de robo en lugar no habitado, previsto y sancionado en el artculo 442 N 1 del Cdigo Penal, en grado de consumado y en el cual le ha cabido a Jorge Antonio Murgo Saldaa participacin en calidad de autor ejecutor, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 15 N 1 del mismo cdigo. Seal tambin que al acusado le favorece la atenuante de su irreprochable conducta anterior, establecida en el artculo 11 N 6 del Cdigo Penal, y no le perjudican agravantes.
En atencin a lo anterior, solicit se imponga al acusado la pena de ochocientos dieciocho das de presidio menor en su grado medio, la suspensin de cargos y oficios pblicos durante el tiempo de la condena y la expresa condenacin en costas.
En su alegato de apertura -por su parte- el Ministerio Pblico expuso que sern las circunstancias posteriores al hecho las que establecern la participacin de autor del acusado en el mismo. Precisamente los dos carabineros del retn El Huique sern los que llevarn a confirmar el delito de robo en lugar no habitado que persigue la fiscala. Ellos participaron en la detencin del acusado y lo sorprendieron con las especies sustradas y una herramienta que permite vincularlo con el delito -a l y a ningn otro- ratificando que se trata a su vez de esta figura penal y no otra, como podra sostener la defensa. Adems, se contar con el testimonio de un trabajador del fundo Santa Ana, Luis Ziga Muoz, cuyo relato sumado a los otros testimonios y elementos debern permitir establecer cada uno de los elementos del tipo penal del artculo 442 del Cdigo Penal, esto es, fuerza en las cosas, con las cual se violent los candados y resguardos de las dependencias del Fundo Santa Ana, permitiendo sustraer un monitor de computador y dos botellas que se utilizan para mezclar fertilizantes. Por todo ello se solicita se le imponga la pena de 818 de presidio que se indica en la acusacin.
A su vez, en el alegato de clausura, indic que de acuerdo a lo planteado en el juicio hay dos hechos confrontados en este juicio oral. De acuerdo a la fiscala, el 2 de mayo de 2008, minutos despus de la 1 de la maana, el denunciante Luis Ziga, que viva en el fundo Santa Ana debido a las labores propias de su cargo de administrador, despierta ante los ladridos insistentes de su perro, y, percatndose que el animal ladraba en direccin a las bodegas, observa que estaban abiertas las puertas de unas bodegas, asegurando que l se encargaba de cerrarlas con sus llaves y candados, procediendo a llamar a carabineros, los que llegaron no ms all de 5 minutos, sealando los carabineros que el llamado fue como a la 1:20 de la maana, y llegan como a las 1:30. En el lugar, junto al denunciante, los policas recorren las dependencias y se percatan que faltaba un monitor de computador y dos botellas con un qumico utilizado en las faenas agrcolas, marca "Stroby", sin advertir la presencia de los autores. El denunciante les dice entonces que vayan a revisar el camino posterior donde tambin hay un acceso al fundo, camino del ro, que conecta con el camino San Francisco, ya que los sujetos deban estar en las cercanas, insistiendo que el delito haba ocurrido recientemente porque su perro haba ladrado porque adverta la presencia de desconocidos. 20 minutos dur la revisin total del fundo, lo que hace que ya estemos en hora como 10 minutos para las 2 de la maana. Carabineros salen rpidamente hacia el sector del camino de la poblacin del ro, y a las 2 se encuentran con el acusado a bordo de una bicicleta que llevaba un morral que contena un par de guantes, un napolen y especies que coincidan con las denunciadas por la vctima, y en esas circunstancias es detenido. En la otra versin, el mismo 2 de mayo, aproximadamente 0:05 horas, Jorge Murgo, Ariel Pichuante, Danilo Arrao y Jos Saavedra llegan a la plaza de San Francisco - todos coincidieron en esa hora- y se encuentran con un morral a simple vista que en su interior contena un napolen, un par de guantes y dos botellas. Conversan hasta las 2 de la maana, exactamente segn refiri cada uno de ellos, donde coinciden en que Murgo se lleva el bolso con las especies a su domicilio, circunstancias en que es sorprendido por carabineros. Estos son los dos hechos confrontados. Es la lgica de un juicio oral, en que el tribunal trabaja en base a dos posturas contradictorias, siendo el juicio precisamente uno de los derechos de todo acusado que se presume inocente para debatir la imputacin deducida en su contra. Tenemos pues por una parte un delito de robo, que no est controvertido, producido el 2 de mayo, momentos antes de la una de la maana, en que desconocidos ingresaron al fundo Santa Ana, donde procedieron mediante el forzamiento y rotura a forzar las puertas de las dependencias, sustrayendo un monitor de computador y dos botellas de lquido utilizadas en labores propias del agro. Este robo est acreditado, primero con dichos del denunciante, en cuanto indic que desconocidos vulneraron cierres y dispositivos de seguridad de las dependencias del fundo y sustrajeron especies con valor econmico, dentro de las cuales estaban las botellas con qumicos avaluadas aproximadamente en $30.000 cada uno; lo que corroboran los carabineros, observando los signos de fuerza que fijaron fotogrficamente. Los hechores utilizaron un tipo de herramienta capaz de efectuar cortes limpios y no una sierra que hubiera dejado rastros de polvillo. Y se dan a la fuga retirando las cosas de la esfera de resguardo. El delito es de robo con fuerza en las cosas en lugar no habitado, y al respecto solicita una recalificacin que puede efectuar el tribunal a la figura del artculo 442 N 2 y no N 1, ya que la fuerza fue ejecutada en dependencias interiores del fundo y no en sus lindes o cierres exteriores. Lo discutido en este juicio fue la participacin del acusado, y al respecto debe considerarse que el proceso penal no permite llegar a la certeza absoluta sino se trabaja sobre la base de indicios. Y aqu pueden advertirse diversos: Primero, la nica persona circulando en el lugar es el acusado, cercano o en inmediaciones del sitio del suceso, como lo aseguraron los carabineros; Segundo, el indicio del tiempo, ya que incluso tomando en cuenta lo expuesto por los testigos de la defensa, una persona se demoraba 30 minutos entre el acceso posterior del fundo y la plaza, y si se observan los tiempos sealados por los carabineros y el denunciante, el hechor se introdujo en el sitio del suceso alrededor de la una de la maana, debi cruzar el fundo y luego salir de aquel y dirigirse al lugar donde fue detenido, y en esto coinciden los tiempos sealados. A continuacin, el indicio de oportunidad material: a Murgo se le encontr un instrumento apto para romper candados y dispositivos de seguridad, compatible con los signos de fuerza encontrados en el sitio del suceso conforme lo sealado por los testigos de cargo. Indicio material: se le encuentran las botellas sustradas, las mismas sealadas anteriormente por el denunciante a los carabineros. En este punto hay que considerar que haba claramente presupuestos de flagrancia, especies provenientes del delito o instrumentos aptos para cometerlo, lo que autorizaba el actuar de carabineros y la detencin por flagrancia y por ende conforme a derecho. Otro indicio: el acusado trabaj siempre en el lugar de los hechos, y conoca cada una de sus dependencias. Y finalmente debe tenerse en cuenta que en dos momentos el acusado, ante las consultas de carabineros (plenamente lgico que se consulte a cualquier persona) reconoce que se haba metido al lugar y haba sacado las especies, diciendo que el monitor lo haba botado al ro, lo que luego ratifica prestando una formal declaracin. Todo esto permite establecer la participacin de autor del acusado. Respecto de la prueba de la defensa, la fiscala cree que hubo un libreto de los testigos de la defensa, que no aparecen durante la etapa de investigacin, los que coinciden perfectamente en las horas y lugares, llamando la atencin que hayan sido tan exactos como para afirmar todos que salieron del local del to Lolo justo a las 12:05, que se fueron a la plaza, que encontraron el bolso a simple vista y que se retiraron del lugar a las 2:00, llevndose el acusado el bolso siendo posteriormente detenido pese a ser inocente. Descarta esta versin, ante todo por ser evidentemente contradictoria con las mximas de la experiencia. Desechando que si fueron otros los autores se hayan desplazado en vehculo, porque se hubieran llevado en l las especies, podra pensarse que pudieron haber tenido que dejar las cosas por su peso, y, si andaban en bicicleta o a pie, la lgica indica que si no se pueden llevar las cosas se las oculta, ya que son especies de valor y para recuperarlas no se dejan a simple vista, como se hizo, lo que no es tampoco acorde a las mximas de la experiencia, incluso de uno de los testigos de la defensa, cuando dijo "cmo se le ocurre que van a andar robando para dejar las cosas botadas". Por eso cree que son testimonios acomodaticios y estn vinculados estrechamente con el imputado. Para el imputado es bastante vergonzoso que haya sido sorprendido robando en el fundo donde se le dio trabajo toda la vida, y ser enfrentado con su familia como un ladrn. Por todo lo expuesto termin pidiendo veredicto condenatorio.
TERCERO: POSICIN Y ARGUMENTACIONES DE LA DEFENSA.
La defensa del acusado, por su parte, plante en el juicio, en su alegato de apertura, que su representado tiene 29 aos, no tiene antecedentes penales ni policiales, es padre de una hija, es trabajador y sin necesidades econmicas que justifiquen el obrar que se le imputa, con mayor razn an si el fundo Santa Ana le ha dado trabajo desde los 9 aos, lo que ratificarn los testigos que declararn en el juicio. La fiscala de hecho no tiene prueba directa sino slo elementos posteriores al hecho que tienen ms de una interpretacin. El acusado no quiso una salida alternativa porque confa en su inocencia y pese a estar muy nervioso y padecer de crisis de pnico declarar en la audiencia, entregando su versin, la que corroborarn tres testigos que se encontraban compartiendo con l al momento en que se cometi el delito, encontrando despus un bolso con especies y un napolen que el acusado no asocia con la comisin de un delito como ste. Conoceremos cmo debido justamente a la crisis de pnico y presionado por la polica termin confesando responsabilidad, pero en un marco totalmente exento de garantas. El acusado insiste en que es inocente y seala que no quiere que su jefe piense que es un ladrn. Su versin es lgica, coherente y libre de ganancias secundarias, y estima que se generar ms que una duda razonable, por lo que solicita la absolucin de su representado.
Por su parte, en su alegato de clausura, el defensor seal que en este caso su parte ha trabajado sobre la base de una teora alternativa, y no exactamente como muchas veces lo hace una defensa, simplemente con la postura de desvirtuar la prueba de la fiscala, por el lado de su ilegalidad, insuficiencia o credibilidad. Se opt por esto luego de tener duda en un primer momento, una vez que fue escuchando lo que le dijo el acusado, luego a los testigos, a quienes entrevist, dndoles solo instrucciones de tipo formal. Tenemos en primer lugar a favor de esta tesis la declaracin del acusado, quien fue sometido a un arduo interrogatorio del fiscal, una persona trabajadora, tranquilo, honesto, sin antecedentes. Habl de su familia, de sus crisis de pnico. Lo ms escabroso es lo que dice de carabineros, que lo presionaron para que confesara y otras, cosas que en una persona que no est acostumbrada a vivir esto es creble. Los testigos dice el fiscal aprendieron un libreto, pero eso lo hace la fiscala con sus testigos, los carabineros leyeron el parte para refrescar su memoria, incluso la fiscala los prepara, porque la memoria es frgil, y eso es tan lgico y legtimo como que sus testigos hayan conversado sobre eso. Y son altamente coincidentes, en cuanto a las horas, los lugares, lo que hicieron y especialmente al ver la evidencia material, lo que les da credibilidad porque no tuvieron acceso a la prueba como s los testigos del Ministerio Pblico. Incluso dijeron la herramienta que vieron, pese a llamarla de otra manera, y el morral, la marca, su color. Todo coherente y claro, y que a l no le merece dudas. Aqu hay dos historias, pero la de la fiscala descansa sobre lo dicho por los carabineros, y durante toda la investigacin no se hizo nada ms, no se tom otra declaracin al acusado, no se le consult si tena testigos, ni se le tom declaracin a stos. Sera pretencioso obtener del contraexamen que hubieran declarado que no leyeron sus derechos al acusado o que s lo presionaron. Pero parece ser que lo que ocurri es ms bien lo que dijo el acusado, porque hay contradicciones e inconsistencias entre lo dicho al momento de la detencin y despus entre los carabineros. El cabo Arce dijo que lo subieron al carro esposado, por seguridad, lo que se parece mucho a lo que dijo el acusado, que no le leyeron sus derechos y que lo subieron esposado; y dice que este ltimo confiesa espontneamente arriba del carro, pero la verdad es que si estaba esposado ya no es tan voluntaria y espontanea la declaracin. A su vez esto se controvierte con lo que declar el segundo carabinero, Matamala, que dijo que confiesa abajo del carro y ah se le pusieron las esposas y se le subi al vehculo. Ante estas contradicciones en las declaraciones se anulan y ninguna de ellas puede considerarse. En un segundo momento, respecto de las declaraciones ya en la unidad, Matamala dice que trabajaron primero en tomarle declaracin al acusado, porque quera cooperar; en cambio, para Arce primero le tomaron declaracin a la vctima y luego a Murgo. De lo que vimos aparece que los carabineros en verdad manifestaron absoluto desconocimiento de la norma del artculo 91 (del Cdigo Procesal Penal), y que les era indiferente contar con la delegacin del fiscal. Esto ya se discuti dice el fiscal, pero los jueces tienen posibilidad de valorar la prueba y advertir que el acusado en realidad nunca quiso declarar, de ese modo al menos, porque siempre ha sostenido que es inocente, y si aparece habiendo otorgado una declaracin en ese momento no lo hizo voluntariamente como se pretende decir. Adems, hay una persona que nunca declara en juicio versus otras que estn acostumbrados y son profesionales, cayendo en contradicciones, siendo por ende ms veraz el acusado. Respecto de las horas, claramente aparece que el acusado estaba en el lugar y a la hora equivocados, pero es interesante advertir lo que declar el seor Ziga, porque no es tan cierto que hayan entrado a esa hora. l dijo que haba huellas donde al parecer estaban esperando, los posibles autores s estaban entonces cerca de las 12, cuando se produce el hallazgo de las especies. Y por qu no se tomaron estas huellas y se hizo una mejor investigacin - ; claramente parece que era ms fcil culpar a su representado. Por otro lado, la hora del suceso no puede descansar en un perro si haba otros elementos que no se investigaron. En los programas de televisin sobe los policiales a diario se ve como parte del declogo de derechos la lectura de los mismos, por lo que no se entiende cmo aqu no fue as. Con todo, los testigos de su parte dijeron que a pesar de tener problemas por declarar confiaban en la inocencia de su amigo. Por todo ello es que decidi como defensa traer esos testigos al juicio para acreditar su propia teora.
En este caso entonces, la presuncin de inocencia que protege a su defendido la apoya a su vez en una historia que cree se basta a s misma, y que el Ministerio Pblico con su prueba -cree- no ha podido destruir.
CUARTO: VERSIN DEL ACUSADO.
El acusado, renunciando a su derecho a guardar silencio, declar en la audiencia del juicio oral, alegando su inocencia respecto de los cargos formulados por el Ministerio Pblico en su acusacin.
Seal que el 1 de mayo estuvo todo el da compartiendo con su familia y luego con su pareja en la noche, luego se fue a San Francisco al restorn del To Lolo donde estaban sus amigos, Jos Saavedra compr cervezas y una bebida y los invit a la plaza, cerca de una cancha de tenis, y Ariel divis un bolso, pensando l (Murgo Saldaa) que deba de ser de uno de los cabros que iban a jugar tenis, y lo revis, encontrando que tena dos botellas con lquido, ignorando para qu sirve, y un napolen, con el cual trabajaba parando estructuras en la vias. Pens en botar las cosas porque llegan nios a la plaza y para evitar un problema, pero conversaron con los chiquillos y decidi llevarlos para su casa por si alguien lo reclamaba. Estuvieron all hasta como a las 2 y se separaron para irse cada uno a su casa. l era el que viva ms lejos y para el otro lado, y se fue en su bicicleta. Cuando iba para su casa lo controla carabineros, quienes le preguntaron de dnde vena, a lo que les dijo que vena de la plaza, consultndole tambin qu cosas llevaba en el bolso, por lo que l sin miedo se los mostr, diciendo ellos "ste es", y all lo esposaron y lo subieron al vehculo. Lo trasladaban a Santa Ana cuando se devolvieron hacia el sector que conoce como la bomba, donde sacan para regar los parceleros, donde supuestamente haban hallado lquidos antes, y le preguntaban si ah los haba dejado igual que la otra vez, y le consultaban tambin por un computador, pero no tena idea de qu hablaban, y les dijo que lo nico que haba hallado era eso. Luego lo llevaron al calabozo, y otro carabinero le dijo que era su ltima oportunidad; no lo agredieron y lo trataron con buenas palabras, pero le dijeron que si no reconoca se pudrira en la crcel, y tuvo miedo, ms porque desde pequeo que tiene crisis de pnico, ha estado con psiclogos y toma medicamentos. Por eso le llevaron un papel y lo firm, sin leerlo, y luego lo llevaron a constatar lesiones y le leyeron sus derechos, los cuales no tena idea que tena y se los aclar su defensor.
Examinado por el fiscal, seal que ha trabajado en el fundo agrcola Santa Ana desde los 9 aos, hasta los 14 mientras estudiaba y despus regularmente, casi todo el ao. Sus funciones han sido varias, principalmente de raleo y cosecha. Por esto conoca el fundo perfectamente y todas sus dependencias, sus oficinas antiguas, sus bodegas y oficinas nuevas, sabe dnde estn los qumicos y otras cosas porque todo est con letreros, pero es ignorante respecto de los qumicos, no sabiendo para qu sirven, slo que se usan para el campo, y que les tenan prohibido ingresar al campo cuando se utilizaban qumicos, poniendo banderas rojas de advertencia. Su domicilio est en San Francisco del Huique, por carretera a 30 minutos aproximadamente del fundo, y por dentro, por donde viajaban normalmente, 20 minutos. El fundo tiene dos entradas, por la carretera est la entrada principal, pero en la maana al llegar siempre estaba cerrada; la otra es por el sector del ro, por donde l circulaba en poca de cosecha, cuando deba llegar temprano. Pero es un sendero angosto y est el ro al lado. Por eso se debe circular con linternas cuando est oscuro. Ese camino tambin se conoce como camino San Francisco. En tiempo de cosecha es transitado como a las 6 de la maana, pero a las dos de la maana no, porque es peligroso. En relacin al hecho, precis que esa noche estaba en la plaza de San Francisco de El Huique, se fueron del restorn del to Lolo faltando para las 12 de la noche y estuvieron con los chiquillos en ella como hasta las 2 de la maana escuchando msica con un subwoofer. Pasado esa hora se fue a su casa con el bolso que haba encontrado, y luego lo detuvieron. Esa noche no pudo hacer ninguna llamada y del fundo le informaron a su pap que estaba detenido y que haba firmado una declaracin en que haba confesado. Del sector de la plaza se fue a su casa por el camino principal, que no tiene nombre pero es el nico que hay, y all lo detiene carabineros, a lo que no opuso resistencia. El bolso que encontr era como un morral azul, Adidas, estaba cerca de una cancha de tenis. Entraron a la plaza donde en el centro hay un pilar con enchufes y all enchufaron el equipo y se pusieron a escuchar msica. La plaza estaba toda iluminada y all estaba este bolso, a simple vista. En la plaza no haba otras personas. La cancha de tenis tiene luz pero se ocupa solo cuando juegan, no ese da. Las personas con que estaba esa noche eran Jos Saavedra, Danilo Arrao y Ariel Pichuante. Estaban todos juntos cuando Ariel vio el bolso, y l (Murgo Saldaa) fue el que se acerc, lo abri y tom los lquidos y el napolen. Sus compaeros tambin las vieron, y se preguntaron de quin seran. Todos trabajaban en labores agrcolas, pero ninguno hizo comentarios en torno a saber para qu eran esos lquidos. Pensaron que el bolso con esas cosas se le poda haber perdido alguien, porque difcil que hayan sido robadas, porque no hubieran estado en una plaza; l crey que podan ser de alguien que trabajaba en parcelas y poda haber estado ebrio. Los lquidos no los vio bien, pese a que los tom, y no podra decir si estaban nuevos o usados. Se los llev para evitar que quedaran al alcance de nios que al otro da pudieran llegar a la plaza, y con la finalidad de devolverlos si alguien lo reclamaba despus. No se los llevo con intencin de robarlos, l siempre va a casa de su abuela y familiares y nunca toma nada sin permiso porque no es un ladrn. Carabineros lo interceptan y le preguntan qu tena en el bolso, y lo abren, y comentan que era l y le ponen las esposas y lo suben a la camioneta. Desde donde lo encuentra carabineros al fundo Santa Ana estaba como a 25 minutos, no sabe en kilmetros. Ese da andaba en bicicleta. Cuando se va de la plaza se va solo, porque ninguno vive para el lado que l. A carabineros les dijo que vena de la plaza, y que haba estado con amigos, y le preguntaron dnde estaban, y les dijo que se haban ido a sus casas, pero no le dejaron hacer nada ms. En el retn El Huique lo hicieron firmar un papel, sabe leer, pero no tuvo la posibilidad de leerlo, estaba oscuro y le alumbraban los ojos con una linterna, y como estaba tan asustado no atinaba a nada y no les pidi tiempo para leerlo. Al otro da lo llevaron al Juzgado de Garanta (de Santa Cruz), y lo acompa el mismo defensor que el da de hoy, y le cont lo mismo que hoy, y l le dijo que guardara silencio, que se iba a hacer una investigacin. No sabe si es hacer una investigacin el que hayan ido carabineros a casa de su abuela o de su mam alumbrando para adentro; eso le molesta porque no le gusta que piensen que es un delincuente. La ltima vez que haba trabajado en el fundo Santa Ana haba sido en febrero de este ao, cuando trabaj en la cosecha de peras. Ganaba el sueldo mnimo pero siempre se ha conformado con eso, no tiene problemas aunque le decan sus amigos que fuera a las vias porque se ganaba ms. Cuando ocurri esto trabajaba en la Via de los Amargos, y haba terminado su temporada en el fundo Santa Ana bien, sin problemas, incluso la secretaria le dijo que como trabajaba siempre le daran los tiles para su hija. Don Luis Ziga era su jefe en el fundo, la ltima temporada trabaj con l.
Interrogado a su vez por el defensor, precis que estuvo en la plaza escuchando msica y tirando la talla; tambin fumaron y bebieron cerveza y bebida l, porque no puede tomar (alcohol). Antes haba estado jugando en las mquinas tragamonedas en el local del to Lolo, con los amigos sealados. Del fundo se retir por renuncia voluntaria, firm un papel y no tuvo problemas, son todos amigos, por el tiempo que ha trabajado all; se senta como en su casa. Su familia la componen sus abuelos, tas, primos, padres y hermanos, y respecto de esta acusacin explic que cuando sali del tribunal su pap lo insult porque carabineros le dijo que lo haban sorprendido en una de las oficinas, pero despus crey lo que deca y ahora toda su familia lo apoya. Vive solo, tiene una hija de ocho aos y aunque vivi siete meses con su mam ahora estn separados y le da todos los meses su pensin, de $42.000, que le paga a travs de depsito, llegaron a un acuerdo con ella. El camino San Francisco es el camino central y por all transitaba l, no por el camino del ro. En la tenencia de carabineros estaba muy nervioso y confi en el carabinero, que le dijo que si firmaba a las 6 de la maana le daran una patada en el trasero y lo mandaran para su casa, y firm confiando en que lo soltaran, pens que era igual que cuando se detiene a una persona por estado de ebriedad. Al otro da todos supieron, sus amigos tambin, y le preguntaron por qu haba pasado eso, y les dijo que fue por el bolso que haban recogido. Esa noche haban estado bebiendo cervezas que compr Jos Saavedra en el mismo local; pero no toma (Murgo Saldaa), porque toma sicotrpicos, labotril e iprn, y se controla todos los meses, porque desde los 18 aos sufre de los nervios, angustia y depresin. Incluso en el fundo deba faltar casi todos los lunes cuando iba al psiquiatra, y le daban permiso pero despus deba quedarse despus de la hora.
Consultado por el Tribunal a fin de aclarar algunos de sus dichos, agreg que desde el fundo Santa Ana, donde se le imputa haber sustrado las especies, hasta el lugar de su detencin haba como 25 minutos en bicicleta, que era la forma en que siempre iba a trabajar por all. Desde el fundo hasta su domicilio son unos 25 a 30 minutos, tambin en bicicleta. Esa noche iba a su casa cuando lo intercept carabineros. Haba ido a ver a su pareja a Santa Ana, por la carretera, luego fue hacia la plaza y despus iba hacia su casa. En la plaza hay luz propia, tiene focos con ampolletas pero no sabe cuntos, y en el centro, en una piedra grande, hay un poste, pero no sabe si estaba con luz. Desde all hacia la cancha hay pocos metros (segn la distancia que indic en la sala de audiencias seran aproximadamente 5 metros); la cancha estaba cerrada con una reja con candado. El bolso estaba cerca de la reja, a un paso tal vez. El bolso lo vieron cuando llegaron a la plaza, y all pasaron como dos horas hasta que se fue a su casa, y como cinco minutos despus de irse lo detiene carabineros. Desde la plaza a su casa son como unos 10 minutos a pie.
En relacin a estas consultas el fiscal le pregunt nuevamente, ante lo cual dijo que existen dos caminos para llegar al fundo, la carretera por delante y el camino del ro por detrs, que contina despus con el nombre de camino de la poblacin del ro. Carabineros lo detiene en la calle principal de San Francisco, cerca del restorn del To Lolo, no en el camino del Ro.
Finalmente, preguntado por el defensor, indic que los caminos de la carretera y del ro conducen a la plaza. El bolso lo ven cuando recin llega a la plaza. Haban transcurrido desde que se fue de la plaza a su casa y hasta que lo detuvo carabineros como cinco minutos, se fue en bicicleta pero tambin estuvo detenido mientras prenda un cigarro.
QUINTO: CONVENCIONES PROBATORIAS.
Los intervinientes no arribaron a convenciones probatorias.
SEXTO: DECISIN DEL TRIBUNAL.
Como ya se refiri en la audiencia de juicio y en lo expositivo de esta sentencia, el Ministerio Pblico formul acusacin en contra del encartado, por la comisin -en la forma y con las particularidades indicadas- de un hecho que en su concepto sera constitutivo del delito de robo con fuerza en las cosas en lugar no habitado, en grado de consumado, previsto y sancionado en el artculo 442 del Cdigo Penal, y en el cual al acusado Murgo Saldaa le habra correspondido participacin culpable en calidad de autor ejecutor, segn lo dispone el artculo 15 N 1 del mismo cdigo, sobre todo lo cual este tribunal ya emiti veredicto condenatorio unnime, correspondiendo, a continuacin, reproducir el anlisis lgico y jurdico que permiti arribar a esta decisin.
SPTIMO: ACREDITACIN DEL ILCITO Y LA PARTICIPACIN.
1.- El tipo penal del delito materia de la acusacin fiscal, Robo con Fuerza en las Cosas en Lugar No Habitado, en la particular forma en que en este caso se imput, requiere para su consumacin que un sujeto se apropie de cosas muebles ajenas, sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucro, para lo cual obre con fuerza en las cosas, de conformidad a lo establecido en los artculos 432 y 442 del Cdigo Penal.
2.- En el caso trado a juicio por el ente persecutor, en primer lugar debi considerarse que la prueba de cargo, en armona con la prueba de la defensa y lo expuesto por el propio acusado, permiti establecer claramente como hechos asentados e indiscutidos, que, aproximadamente a la 1:00 de la madrugada del da 2 de mayo de 2009, el administrador del Fundo Santa Ana, ubicado en el sector del mismo nombre de la comuna de Palmilla, se percat que uno o ms sujetos desconocidos haban ingresado al fundo a robar, violentando las puertas y resguardos de varias de sus dependencias, procediendo a sustraer un monitor de computador y dos botellas con qumicos utilizados en labores propias del agro, dando cuenta de este hecho a carabineros. Habiendo concurrido al lugar unos cinco minutos despus, estos agentes verificaron junto al denunciante las seales de la fuerza empleada y efectuaron enseguida un recorrido por el fundo en bsqueda de el o los hechores, sin obtener resultados, dirigindose posteriormente hacia un acceso secundario de la propiedad, que conecta con el llamado camino pblico San Francisco, donde interceptaron a un sujeto que transportaba un bolso tipo morral que contena las dos botellas de qumicos sustradas desde el fundo, adems de un par de guantes y una herramienta denominada napolen.
3.- Esta correlacin de supuestos fcticos, as como los otros necesarios para acreditar el delito materia de la acusacin y la participacin de autor imputada a Murgo Saldaa, encontraron claro sustento en la prueba aportada, para lo cual fue fundamental el relato coherente, detallado, preciso y por lo mismo plenamente creble entregado en primer trmino por el denunciante Luis Ziga Muoz, quien, en sntesis, expuso que se desempe como administrador del Fundo Santa Ana, ubicado en la comuna de Palmilla, y que el da 2 de mayo de 2009, aproximadamente a la una de la madrugada estaba como era su costumbre en la vivienda en que viva dentro del mismo fundo, durmiendo luego del trmino de la jornada laboral, cuando despert por el ruido que haca su perro al ladrar, explicando que lo hizo callar pero a los pocos minutos y ante la insistencia del animal sali al patio donde se encontraba, percatndose que ladraba en direccin hacia una de las bodegas, advirtiendo al mirar que se encontraba abierta, en circunstancias que l haba cerrado y colocado sus seguros y candados esa noche a cada una de las dependencias, por lo cual pens inmediatamente que se trataba de un robo y llam a carabineros. Indic que stos tardaron en llegar al lugar tan solo unos cinco minutos, y les dijo lo que pasaba y que crea que los hechores deban estar cerca, por la forma en que su perro ladraba, procediendo junto a ellos a efectuar un recorrido por la oficina y bodegas del recinto, pudiendo constatar que sus resguardos haban sido forzados, los candados haban sido cortados, estaba todo desordenado y faltaban un monitor de computador y dos botellas con un qumico lquido fungicida de marca "Stroby", utilizado en labores del campo para el control de hongos; las botellas estaban nuevas y selladas, eran de un litro cada una y costaban unos $30.000. Acto seguido, y sin haber encontrado a nadie, les dijo a los carabineros que pensaba que los autores podan haber arrancado para el sector de El Huique, es decir, hacia el fondo de la propiedad, donde haba un acceso que daba hacia la poblacin del ro, ya que cuando hubo otros robos la gente comentaba que por ah haban huido. Los carabineros efectivamente fueron a revisar ese sector, aprovechando l de comunicarse con el dueo del fundo, quien lleg luego para hacer un catastro de lo que faltaba, regresando los policas como una hora despus, sealndole que haban pillado a una persona con parte de las especies, que haba reconocido que se haba metido al fundo. Le pidieron entonces que fuera al retn El Huique, donde vio la bicicleta en que haba transitado el sujeto, la que reconoci de inmediato como la de uno de sus trabajadores, enterndose que se trataba de Jorge Murgo, quien haba laborado en diversas funciones como raleo y cosecha y deba conocer bien el fundo y que se usaban qumicos. All tambin identific tambin las dos botellas con qumicos sustradas, y que le dijeron las portaba este sujeto en una mochila. Los funcionarios policiales tambin le contaron que esta persona les haba dicho que tambin haba sacado la pantalla de un computador, pero que la haba tirado al ro donde antiguamente sacaban agua, llevndolos al lugar pero no pudiendo encontrarla. Ilustr a su vez al tribunal sobre lo que vio en el sitio del suceso a travs de las fotografas que se le exhibieron en la audiencia, las que se incorporaron tambin como prueba, destacando que la puerta de la oficina haba sido forzada con un objeto grande, viendo restos de pintura roja (foto 1); el lugar donde estaba el monitor de computador y las botellas de qumicos sustrados (foto 2); la puerta de la bodega de herramientas cuyo cierre metlico se vea cortado, indicando que se vea que era un solo corte efectuado con algo con mucha fuerza (foto 3); la puerta de la bodega de packing y el candado hecho tira (fotos 4 y 5); la puerta de la bodega de fertilizantes, que fue la primera que vio media abierta (foto 6); y la puerta de la bodega de los qumicos, en que se haba cortado la base donde estaba el candado, el que se vea en el suelo (fotos 7, 8 y 9).
4.- De esta forma, Ziga Muoz explic las circunstancias en que se produjo el robo denunciado, las seales de fuerza en las cosas que advirti en los cierres y resguardos de las dependencias de la propiedad vulnerados, todos los que previamente haba dejado debidamente asegurados; dio fe de la preexistencia y dominio de las especies sustradas al referido Fundo Agrcola Santa Ana y narr las diligencias posteriores efectuadas con carabineros, en especial el reconocimiento que practic en la unidad policial de dos de las especies recuperadas de manos del acusado.
5.- El relato del denunciante se vio corroborado mediante el testimonio esencialmente conteste de los carabineros Jos Arce Faras y Ren Matamala Aburto, quienes -resumidamente- explicaron que concurrieron al fundo Santa Ana por un aviso radial donde entrevistaron al denunciante Ziga Muoz, quien les dio cuenta del hecho y junto al cual recorrieron las dependencias, pudiendo constatar cmo se haban violentado sus cierres, el desorden efectuado y los lugares desde los que se haba sustrado una pantalla de computador y dos botellas con un qumico en lquido utilizado en faenas del campo. Ambos fueron claros en describir que en el lugar fue posible observar que las puertas de la oficina y bodegas haban sido forzadas, que haban visto una puerta con seas de muescas o hendiduras propias del uso de un objeto contundente para forzarla, y los candados o aldabas cortados, con cortes limpios, no de sierra, ya que no se vea el polvillo tpico del uso de esa herramienta. Enseguida, expusieron que la revisin del fundo les demor alrededor de 20 minutos y que, como el denunciante les dijo que los sujetos deban andar cerca y que podan haber huido por un acceso que tena el fundo hacia el camino del ro, el que no podan atravesar con el vehculo, fueron hacia ese sector pero devolvindose a travs del camino pblico de San Francisco, donde momentos despus encontraron a un sujeto que transitaba en una bicicleta, proveniente desde el camino del ro, y quien portaba un bolso tipo morral, llamndoles la atencin porque era la nica persona que vieron a esa hora por el lugar, y por cierto dadas sus caractersticas y su proximidad con la propiedad afectada. Por ello indicaron que le practicaron un control de identidad, sealndoles que vena de casa de unos familiares, y al pedirle revelar el contenido de su bolso pudieron advertir que contena dos botellas con pesticidas, un napolen y dos guantes, lo que relacionaron de inmediato con el robo, por las botellas sustradas que ya les haba descrito el afectado y por la herramienta, que era plenamente compatible con los cortes en los candados y cierres violentados que haban visto. Dados estas evidencias se disponan a trasladar a este individuo hasta el fundo, para confrontarlo con la vctima, instantes en que el sujeto les confiesa que efectivamente haba entrado al fundo y sacado las especies, ante lo cual le consultaron tambin por la pantalla de computador, la que reconoci haber sustrado tambin, pero que dado su peso la haba botado al ro, trasladndolos en ese momento hacia el lugar, siendo imposible ubicarla por la oscuridad de la noche y la profundidad de las aguas en ese sector. Ante ello lo llevaron a la unidad policial, concurriendo luego a buscar al denunciante, quien en el retn reconoci la bicicleta del detenido como perteneciente a un ex trabajador del fundo, y sealando que las botellas con lquido eran precisamente los qumicos sustrados antes indicados. Realizaron a continuacin el parte policial tomando declaracin al denunciante y al propio acusado, quienes ratificaron lo anteriormente sealado. A este relato puede aadirse que el cabo Arce Faras a su vez ilustr su declaracin mediante un croquis del sitio del suceso y sus alrededores que dibuj al efecto, y reconoci al mostrrsele la evidencia material ofrecida por el Ministerio Pblico, un candado cortado que se encontr botado debajo de la puerta de una de las bodegas forzadas; un morral que llevaba en su espalda el detenido y que donde estaban los productos qumicos conjuntamente con los guantes y el napolen; la herramienta denominada Napolen, de color rojo con el cual se puede cortar y que era compatible con el corte del candado observado; y el par de guantes encontrados en el bolso. Por su parte, el carabinero Matamala Aburto explic detalladamente lo que observ e el sitio del suceso a travs de las fotografas que se le exhibieron.
6.- De este modo, el relato claro y minucioso de ambos funcionarios de carabineros permiti avalar los dichos del denunciante Ziga Muoz, agregando todo lo que pudieron captar y percibir ellos mismos a travs de su propia participacin en el procedimiento que efectuaron esa noche para averiguar la ocurrencia del delito, recibiendo la denuncia, constatando en el lugar las seales de fuerza en las cosas, recabando las evidencias y efectuando las pesquisas encaminadas a dar caza a el o los responsables, lo que de acuerdo a sus propios dichos fue plenamente exitoso, por haber logrado la detencin del sujeto que no tuvieron duda alguna era el autor del ilcito, ya que era la nica persona que circulaba a esa hora de la madrugada por el camino pblico San Francisco, proveniente del camino del ro, cercano al acceso posterior del fundo indicado por la vctima, y que portaba especies provenientes del delito y una herramienta que en su experiencia era apta para efectuar el tipo de forzamiento que vieron de las dependencias donde estaban esas especies, lo que evidentemente tambin fue apreciado del todo lgico y razonable, pudiendo estimarse que el sujeto haba ingresado al fundo con esa herramienta con el preciso objeto de romper los medios de resguardo de las dependencias donde pretenda encontrar especies de valor que sustraer, lo que despus efectivamente realiz.
7.- A su vez, el propio acusado al prestar declaracin en el juicio, y los testigos aportados por la defensa, ratificaron la tenencia por parte del primero del bolso tipo morral con los objetos referidos, los que llevaba hasta su domicilio cuando fue controlado por carabineros en el sector del camino pblico San Francisco de la comuna de Palmilla, momentos despus de las 2 de la maana del 2 de mayo de 2009, todo lo que -en la medida que demostr que se haban sacado tales especies desde el fundo, las que se encontraron junto al napolen presumiblemente utilizado momentos despus de cometido el delito- dio pleno crdito y respaldo a las conclusiones alcanzadas a travs de la prueba de cargo respecto de la existencia del ilcito descrito en el libelo de cargos.
8.- Respecto de la participacin criminal en este delito del acusado, aspecto que fue el principalmente discutido en el juicio, ella result suficientemente acreditada con el mrito de la referida prueba de cargo y al apreciar, mediante el anlisis y la relacin lgicos de los diversos elementos aportados por el ente persecutor -slidos, inequvocos, verosmiles, coherentes, acordes a las mximas de la experiencia y en definitiva crebles-, un conjunto de indicios de culpabilidad irrefutables en contra de Murgo Saldaa, que permitieron superar su presuncin de inocencia y toda duda razonable que impidiera su condena.
9.- Ante todo hay que sealar que los testimonios aportados por el denunciante y ambos carabineros sealados, como se indic, fueron estimados plenamente crebles, ms por cierto que aquellos entregados por el acusado o los testigos aportados por la defensa, segn se analizar, y sin que se compartiera lo expuesto por el defensor en cuanto a que presentaran contradicciones que mermaran sustancialmente la calidad de sus dichos. En este punto, se desestim la importancia asignada por l a las diferencias en sus declaraciones en cuanto al momento de la detencin del acusado y a la sucesin de trmites propios del procedimiento policial adoptado esa noche, porque en ningn momento el defensor explic y menos prob qu motivos tendran los funcionarios policiales para mentir abiertamente e imputar as un hecho falso al acusado, ni cmo afectaran esas diferencias la esencia de su testimonio. Mxime si diversos aspectos relatados por ellos fueron afirmados por los otros testigos e incluso reconocidos por el acusado. Valga aqu detenerse para dejar sentado que estos magistrados compartimos lo planteado por el fiscal en cuanto a considerar que al controlar los carabineros al imputado haba claramente presupuestos de flagrancia, por mantener en su poder especies provenientes del delito y adems instrumentos aptos para cometerlo, lo que autorizaba el actuar de los dos funcionarios y, sumado a los otras razones que expusieron, la detencin que practicaron, por ende ajustada a derecho, lo que al mismo tiempo que hace legal su actuacin, mayor credibilidad asigna a su versin.
10.- Por lo mismo, entonces, estos testimonios pudieron servir de base lgica para concluir los aludidos indicios. As, recordemos en primer trmino que en forma conteste los policas Arce Faras y Matamala Aburto afirmaron haber sorprendido a Murgo Saldaa portando especies provenientes del robo y una herramienta compatible con la fuerza ejercida sobre las medidas de seguridad que las resguardaban, en las inmediaciones del sitio del suceso y en tiempos cercanos a su ocurrencia; lo que se complement con el reconocimiento por parte del denunciante de las dos botellas encontradas en poder del acusado como aquellas sustradas esa noche desde el fundo. Precisamente al tenerse por cierto lo antes transcrito, pudieron articularse dos indicios que son claves contra Murgo Saldaa, como son el hallazgo de especies sustradas en su poder y el llamado por el fiscal "indicio de oportunidad material", relativo a que se le encontr en su poder una herramienta plenamente compatible con la fuerza ejercida. Es decir, del hecho de haber sido sorprendido el encartado con especies provenientes del delito, en un lugar y momento cercanos a la ocurrencia del delito, conforme a la lgica y a la experiencia, puede sospecharse con fuerza que el acusado tuvo participacin en la sustraccin de tales especies, lo que precisamente ha recogido desde hace mucho nuestra legislacin en el artculo 454 del Cdigo Penal, en cuanto contempla como una presuncin de autora -simplemente legal- la derivada de estas circunstancias. Lo mismo puede extenderse a la posesin de una herramienta apta para cortar candados y aldabas como las que vieron el denunciante y policas cortados en el sitio del suceso esa noche (y tambin los que asistimos al juicio al apreciar las fotografas mostradas), como lo fue el napolen que contena el morral portado por el acusado, herramienta que los dos policas vincularon con dicho forzamiento, y que se puede relacionar con lo aseverado por Ziga Muoz en cuanto a que haba visto restos de pintura roja en las muescas y seas de fuerza en la puerta de una de las bodegas, dato no menor si consideramos que el napolen referido era de color rojo y a simple vista presentaba notorias seales de desgaste en su pintura. Este segundo indicio es tan relevante que el propio legislador se encarg de establecer una figura penal especial, preventiva o de peligro, contra el sujeto que sea sorprendido teniendo en su poder objetos conocidamente destinados a cometer un robo, cual es el artculo 445 del mismo cdigo. En todo caso, como admite dicho precepto legal y tambin se deduce de la lgica, el imputado puede obviamente entregar frente a la tenencia de estos elementos una explicacin verosmil, la que evidentemente debe apoyar en algn medio probatorio creble. En este sentido, para ponderar la credibilidad de la excusa no slo bastar examinar la prueba que la avale, sino tambin el resto de los indicios que puedan concurrir. Y aqu, con independencia de que tres testigos apoyaron a Murgo Saldaa en sus dichos en cuanto a que se encontr este bolso abandonado sin que nada haya tenido que ver con el robo, fueron la multiplicidad de indicios derivados de pruebas ms crebles las que marcaron a diferencia y con ello determinaron la suerte del encausado.
10.- Precisamente en esta lnea se puede considerar otro indicio mencionado por el fiscal y debidamente asentado en la prueba rendida: la nica persona que fue sorprendida circulando en el camino cercano al sitio del suceso fue el acusado, como lo aseguraron los carabineros, quienes aseveraron asimismo que no vieron a esa hora circulando por el lugar de la detencin a ninguna otra persona, aspecto en que coincidieron de hecho el acusado y al menos dos de los testigos de su propia defensa. Entonces, si en el tiempo ms o menos inmediato a la comisin del ilcito en el Fundo Santa Ana slo el acusado transitaba por las proximidades, es lgico y natural sospechar que l haya tenido alguna participacin en el hecho. Ms si se trataba de un camino por el que resultaba extrao al decir de todos los testigos circular a esa hora de la madrugada.
11.- Siguiendo al fiscal en su alegato de clausura, podemos aadir a los anteriores el indicio del tiempo, ya que incluso tomando en cuenta lo expuesto por los testigos de la defensa, una persona se demoraba alrededor de 30 o 40 minutos entre el acceso posterior del fundo y la plaza cerca de la cual fue detenido Murgo Saldaa, y si se observan los tiempos sealados por los carabineros y el denunciante, el hechor se introdujo en el sitio del suceso para robar alrededor de la una de la maana, momento en que fue descubierto por el perro del denunciante, el que ladr insistentemente alertando a este ltimo; luego de abrir mediante fractura los accesos a las dependencias y sustraer las especies, debi salir del fundo, lo que le debi tomar unos minutos, dirigindose al lugar donde fue detenido, hecho acaecido instantes despus de las 2 de la madrugada. Pues bien, claramente en esto coinciden los tiempos sealados, haciendo ms verosmil que haya sido el acusado el que cometi el delito. Evidentemente y al igual que el indicio anterior, porque as lo indica la suma de todos estos indicios, ms que cada uno por separado.
12.- A continuacin, otro indicio relacionado: el acusado trabaj siempre en el lugar de los hechos, y conoca cada una de sus dependencias, lo que hace concluir que saba que poda desenvolverse con mayor facilidad por el lugar en la oscuridad de la noche que otra persona que no lo conociera, de modo de en un corto tiempo alcanzar los lugares con objetos de cierto valor con menor riesgo de ser sorprendido. Adems, y contrariamente a lo que expuso el acusado, dado el tiempo que ste reconoci haber trabajado en el fundo y el contacto que tuvo con las faenas all desarrolladas -que incluan el uso de qumicos- era ms probable que conociera a qu correspondan las botellas que se sustrajeron en el lugar y que tenan un valor econmico relevante.
13.- Finalmente, debe tenerse en cuenta el indicio fundamental que nace de la confesin del acusado manifestada por ambos policas, y que tambin indic haber conocido el denunciante a tan solo una hora de la denuncia cuando concurri a la unidad policial enterado de que se haban recuperado parte de las especies sustradas y detenido al autor del robo. Recordemos que al momento de ser controlado Murgo Saldaa por los carabineros cuando vena desde el sector del camino del ro, les dijo que vena de casa de unos familiares, requirindosele que mostrara el contenido del bolso que portaba, lo que motiv el hallazgo de la evidencia en su contra, producindose a continuacin (antes de ser subido al carro policial, segn uno de los policas; una vez subido a ste, segn el otro) su reconocimiento, esto es, que se haba metido al lugar y haba sacado las botellas, agregando al ser consultado por el monitor que lo haba botado al ro. Bien seal el fiscal que parece plenamente lgico que carabineros consulte a una persona que aparece a primera luz como sospechosa de haber cometido un delito (por su cercana con el lugar de los hechos, porque era la nica que circulaba a esa hora por el camino y porque - nada menos- llevaba un bolso con especies similares a las sustradas y una herramienta apta para el forzamiento, segn dijeron Arce Faras y Matamala Aburto), aspectos bsicos vinculados con el contexto de su presencia en el sitio y de los motivos para su conducta, lo que hace posible que haya podido en esas circunstancias obtenerse un primer relato de parte del acusado, que obviamente trat de exculparse de cualquier responsabilidad, pero termin confesando ante la evidencia con que fue encontrado. Eso parece lgico y verosmil, y, al contrario de lo planteado por el defensor, no asigna al actuar policial nada irregular que sea de relevancia para la decisin adoptada en esta instancia. Pero, en la versin de los policas, a su primer reconocimiento el propio acusado les agreg otras circunstancias que dan mayor credibilidad al relato de ambos agentes, como son el que posteriormente los llev hacia el lugar en que les dijo que haba botado el monitor del computador sustrado, sin obtener resultados debido a la oscuridad de la hora y la profundidad de las aguas del ro, aspecto en que ambos policas son particularmente contestes; que en la unidad policial se le tom declaracin, por instrucciones del fiscal segn afirmaron (lo que sin embargo al parecer no consignaron en el acta respectiva), en que ratific la confesin anterior; y que el propio acusado indica que si bien los policas lo presionaron para que admitiera su responsabilidad, lo trataron bien y con buenas palabras, descartando cualquier agresin fsica o tortura para obtener esa confesin, atribuyendo que haya firmado sin leer una declaracin que sera supuestamente aquella en que confesaba, a su estado de nerviosismo, exacerbado por sus crisis de pnico recurrentes, que lo han llevado permanentemente a estar medicado y con asistencia profesional. Es decir, ni el acusado ni su defensa sostienen que haya existido una presin que pueda considerarse ilegtima por estos jueces, al grado que invalide su confesin, y si apoy sus reparos en sus particulares condiciones psicolgicas o mdicas, debi acreditarlo para sustentar su credibilidad en ese aspecto, lo que no hizo debidamente, resultando absolutamente insuficientes sus propios dichos y los de alguno de sus amigos que prestaron declaracin en el juicio, en ausencia de comprobantes o testimonios ms precisos que si ello era efectivo debieron resultarle muy fcil obtener.
En definitiva, las razones para restar crdito a lo que afirmaron los carabineros no fueron suficientes, permitiendo establecer como efectivos los supuestos fcticos que dieron pie, en conjunto con los otros elementos de conviccin recabados, para articular los diversos indicios incriminatorios referidos, y con ello arribar a la decisin condenatoria de Murgo Saldaa unnimemente alcanzada.
OCTAVO: HECHO ACREDITADO Y CALIFICACIN JURDICA.
Los indicados elementos de juicio, reunidos en una forma lgica y armnica, y analizados con libertad pero sin contradecir las reglas de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente aceptados, permitieron tener por establecido entonces, ms all de toda duda razonable, la existencia sustancialmente de los mismos hechos consignados en la acusacin, es decir, que "el da 2 de mayo de 2009, siendo pasadas la 01:00 horas de la madrugada, el acusado Jorge Antonio Murgo Saldaa ingres al interior del Fundo Agrcola Santa Ana, ubicado en el sector del mismo nombre de la comuna de Palmilla, premunido de una herramienta denominada "napolen", procediendo a cortar los candados y aldabas que asegurabas las puertas de acceso a la oficina y bodegas del recinto, sustrayendo un monitor de computador y dos botellas con un qumico lquido utilizado en faenas propias del agro, dndose posteriormente a la fuga del lugar con las especies sustradas".
El hecho as descrito constituy a juicio del tribunal, y compartiendo la postura del Ministerio Pblico, el delito materia de la acusacin, esto es, un Robo con Fuerza en las Cosas en Lugar no Habitado, en grado consumado, previsto y sancionado en los artculos 432 en relacin al 442 del Cdigo Penal, por cuanto se verific cada uno de los requisitos de este tipo penal, esto es, que un sujeto (en este caso el acusado Murgo Saldaa), se apropi de especies muebles ajenas (como lo fueron las dos botellas del qumico "Stroby" sealado por el denunciante, de propiedad del Fundo Agrcola Santa Ana), sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucro (nimo que en conjunto con el dolo se aprecia a travs de la conducta acreditada del hechor, sumada a la naturaleza comerciable y el valor econmico de las especies y a falta de otros elementos que indicaran que existiera otra intencionalidad), y obrando con fuerza en las cosas, en este caso en la hiptesis del N 2 del referido artculo 442, esto es, cuando el robo en este tipo de lugares se comete mediante fractura de puertas interiores.
Se acept de este modo -como ya se dijo tambin en el veredicto- la recalificacin propuesta en audiencia por el fiscal, que antes haba circunscrito el hecho a la figura del N 1 del ltimo artculo citado, pero que no corresponda a la realidad de los hechos demostrados en el juicio, en que no se verific que haya precedido en el ingreso a la propiedad por parte del delincuente la figura genrica del escalamiento (el acceso por va no destinada al efecto), sino ms bien la fractura o forzamiento, como se ha manifestado, de las puertas de acceso a las dependencias de oficina y bodegas interiores del Fundo Agrcola Santa Ana, a travs del rompimiento y corte de sus candados y aldabas.
El cambio indicado entre la acusacin y el hecho acreditado, adems de no afectar en forma relevante el principio de congruencia ni el derecho a defensa por recaer sobre un aspecto que el tribunal puede y debe precisar al conocer la prueba rendida en el juicio, obrando dentro del marco de lo permitido por el artculo 341 del Cdigo Procesal Penal, no fue discutido tampoco por la defensa en estrados.
A su turno, en el hecho punible establecido correspondi al acusado Jorge Antonio Murgo Saldaa un grado de participacin de autor inmediato y directo, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 15 N 1 del Cdigo Penal.
NOVENO: RECHAZO DE LA TESIS ALTERNATIVA DE LA DEFENSA.
En virtud de haberse acreditado en los trminos expuestos el hecho ilcito y la participacin de autor del acusado, se rechaz la solicitud de absolucin de la defensa, tanto porque la prueba de cargo super el estndar de la duda razonable como para aceptar como cierta la imputacin del Ministerio Pblico, como porque se desech la coartada del acusado en base a la cual se levant la tesis alternativa planteada.
En este ltimo aspecto, valga decir que la defensa del acusado no cuestion la existencia del hecho material punible, esto es, el robo a la Agrcola Santa Ana, ni la principal prueba de participacin con que contaba el persecutor desde el inicio de la investigacin, a saber, que el acusado fue sorprendido con las especies provenientes del robo y los utensilios aptos para su comisin, momentos despus de la denuncia. En cambio, el defensor propuso una explicacin alternativa a estos hechos, que justificara que el acusado mantuviera en su poder las cosas sustradas, y que consista en que ste estuvo en compaa de amigos desde las 10:00 de la noche del 1 de mayo de 2009 hasta las 2 de la maana del da siguiente, aproximadamente, y que encontr los objetos robados al interior de un bolso abandonado en una plaza, precisando luego los testigos aportados por su parte -Danilo Arraos Daz, Ariel Pichuante Campos y Jos Saavedra Godoy- que efectivamente llegaron a este lugar los cuatro juntos, alrededor de la medianoche del da 1 de mayo y pudieron ver un bolso, que estaba a simple vista en la plaza, junto a la reja de una cancha de tenis, que contena dos botellas, una herramienta y otras cosas.
Antes de analizar el mrito de los medios de conviccin aportados por el acusado, estos jueces observaron que la versin alternativa propuesta resultaba fundamentalmente incompatible con lo sostenido por la prueba de cargo, en cuanto a que el robo ocurri alrededor de la una de la madrugada del da 2 de mayo, toda vez que, por lgica, es imposible que, entre las 00:05 horas y la hora del robo, las especies estuvieran simultneamente en las instalaciones de la Agrcola Santa Ana y junto a la cancha de tenis en el camino San Francisco, dadas las distancias y tiempos de desplazamiento que pudimos conocer entre los distintos sitios relevantes para la compresin del caso, entregados por los diversos testimonios. Frente a esta contradiccin flagrante entonces la fiscala propuso la tesis ms simple y lgica en su concepto, imputando el hecho al acusado; en tanto que la defensa se vio en la necesidad de sostener la existencia de uno o ms autores desconocidos del robo, y que este se ejecut al menos a las 23:20 horas del da 1 de mayo, de manera que los responsables pudieran huir del predio agrcola, recorrer los 40 a 50 minutos que segn los testigos separan el lugar del hallazgo de la salida secundaria del fundo, y abandonar las cosas a plena vista, por algn motivo desconocido, sitio donde el acusado y sus amigos las habran encontrado. Ciertamente llam la atencin la exactitud de las coincidencias presentes en las versiones de estos tres testigos con el acusado, pero en contra de esta tesis de descargo, se alz con fuerza la declaracin del denunciante Ziga Muoz, quien sostuvo que el robo se produjo alrededor de la una de la madrugada, explicando satisfactoriamente, a juicio del tribunal, la forma en que determin la hora del hecho. En efecto, el testigo declar que pudo apreciar cmo su perro ladraba insistentemente en medio de la noche apuntando en direccin a las bodegas, y que lo hizo callar una vez, pero que ante la insistencia del animal en su actitud, se levant e inspeccion estos lugares, constatando que se haba cometido un robo pocos momentos antes. La apreciacin del testigo, en cuanto a que el robo se haba perpetrado apenas en instantes previos fue clara y determinante para el resultado de la actuacin policial, y tanto as que convenci a los carabineros de recorrer inmediatamente el predio, lo que hicieron por cerca de 20 minutos, y luego, al no obtener resultados, los envi a los caminos aledaos, donde efectivamente se encontr al acusado y se recuperaron las especies.
No se trata en este punto de otorgar mrito al "testimonio del perro", como dijo el defensor en su alegato de clausura, sino de acoger como ms plausible la declaracin de una persona adulta, que advierte por sus propios sentidos un fenmeno natural, extrae conclusiones lgicas y coherentes a partir de tales observaciones y acta ante stas en forma apropiada y adecuada al contexto, motivo por el cual en definitiva logra su objetivo, a saber, la recuperacin de dos botellas cuya custodia estaba a su cargo. Adems, sostener que el testigo extrajo una conclusin equivocada respecto de la hora en que ocurri el robo, requerira al menos ofrecer una explicacin al hecho de que el perro no haya alertado, mediante ladridos insistentes en direccin a las bodegas, mientras se produca el robo, a las 23:20 horas o antes, y s lo haya hecho dos horas despus cuando ya no haba nadie en ese lugar. Tal posibilidad, si bien existe, resulta contraria a las mximas de la experiencia, en cuanto a que los canes dan la alerta cuando detectan la presencia de un extrao en territorios que consideran propios, y no dos horas despus, cuando no hay nadie en el lugar, afirmacin que por lo mismo exige que se rinda prueba al respecto.
En la versin alternativa presentada por el acusado, tambin llam la atencin la forma en que se habra realizado el hallazgo de las especies, esto es, dentro de un bolso en un lugar pblico y a plena vista de los transentes. En efecto, resulta poco comn que el o los autores de un robo abandonen las especies hurtadas o robadas a poca distancia del lugar desde donde se sustrajeron, como seran en este caso las dos botellas que contienen qumicos; y cuando as ocurre, tal situacin se asocia habitualmente al temor de ser sorprendidos, provocando que se intente ocultar aquello que se deja. Sin embargo, en este caso no se sostuvo que hubiera existido otro procedimiento policial esa noche relacionado con el robo a la Agrcola Santa Ana o ningn otro, o bien que hayan existido otros sospechosos, y ni siquiera los tres testigos de descargo o el acusado sealaron haber visto a alguien en los alrededores a quien pudieran asociar con el abandono del bolso en el lugar. Ms inusual todava result, en esta tesis alterna, que los responsables del delito dejaran a su paso, adems de lo robado, objetos propios, como lo son el mismo bolso, los guantes y el napolen, pues si estas personas, por algn motivo ignorado, estimaron necesario deshacerse de las especies sustradas, lo razonable sera dejar slo stas, y no perder adems junto con ellas, otros objetos cuya propiedad nadie poda cuestionar, se encontraban en buen estado y le podan resultar tiles.
A su vez, el acusado fue confuso e inverosmil en su explicacin de haberse llevado a su casa el bolso con las especies encontrado, ya que dijo que lo haba pensado botar pero haba decidido luego llevrselo para evitar que las botellas pudieran tomarlas y abrirlas los nios que pudieran llegar a la plaza, pese a que no saba qu contenan las botellas o para qu servan, y dijo que se las haba llevado para devolverlas si alguien las reclamara posteriormente, resultando extrao cmo alguien pudiera saberlo y pedrselas, lo que en definitiva hace que sus explicaciones sean claramente difciles de creer.
Junto al antecedente incriminatorio de las especies encontradas en poder del acusado, la fiscala incorpor al juicio la circunstancia de la confesin de participacin prestada por el acusado, mediante la declaracin de los carabineros que la recibieron. Al respecto, el acusado sostuvo que efectivamente firm una declaracin donde confesaba haber sido el autor del robo a la Agrcola Santa Ana, pero explic que la misma era falsa, que la hizo en el interior del calabozo, porque se encontraba nervioso y que fue presionado por carabineros, quienes lo trataron con buenas palabras pero le dijeron que si no firmaba se iba a "pudrir en la crcel". Ambos carabineros fueron cuestionados sobre este punto, y manifestaron claramente y en forma conteste, que la confesin del acusado fue prestada sin ningn tipo de presin en el momento mismo en que las especies provenientes del robo se encontraron en su poder, y no cuando se encontraba encerrado en la unidad policial. Para prevenir que ocurran situaciones como la planteada por la parte acusada en este juicio, la normativa procesal penal ha establecido una serie de mecanismos y garantas a favor de los imputados, sobre todo considerando lo determinante que resulta una confesin temprana para el curso de la investigacin y posterior enjuiciamiento del acusado. De todos estos mecanismos y garantas, sin dudas que la ms importante es la audiencia de control de la detencin, porque se lleva a cabo en un perodo de tiempo breve, en todo caso inferior a 24 horas desde la detencin, en presencia de un Juez de Garanta, ya no bajo la custodia de los funcionario policiales y debidamente asesorado por un abogado. No cabe duda que dicha audiencia se llev a cabo en este proceso, y que, al menos en esa instancia, el acusado acompaado de su defensor (el mismo que lo asisti en el juicio), tuvo la oportunidad de representar al magistrado los abusos sufridos y la invalidez consecuente de la confesin que exista en ese momento. Sin embargo, consultado al respecto, el acusado indic que no dijo nada en esa oportunidad, porque se le instruy a guardar silencio y que se realizara una investigacin.
As las cosas, el tribunal opt por otorgar mayor peso a la versin de la fiscala, en cuanto a que la confesin se prest libremente y a los pocos momentos de encontradas las especies sustradas, por cuanto dicha versin aparece apoyada por la declaracin de dos testigos contestes y un documento firmado por el acusado (que si bien no se aport, fue indiscutido), en tanto que la alternativa slo encuentra sustento en las palabras de Murgo Saldaa, y puesto que no se ha sugerido siquiera que hubo una denuncia por abuso policial, ya que el propio imputado reconoce que fue tratado "con buenas palabras", lo que descarta que haya recibido algn maltrato; que tampoco se aport ningn antecedente mdico que permitiera deducir que el slo hecho de encontrarse detenido haya constituido una forma de presin, y que en la oportunidad prevista como la instancia adecuada para poner en conocimiento del juez la vulneracin de garantas sufrida, no lo hizo.
Ciertamente que no se trata de coartar las estrategias de defensa con que puede contar un acusado, como si se debiera rechazar toda alegacin fundada en un abuso que no haya sido conocido y acogido por el Juez de Garanta, pero no hacer uso de los mecanismos inmediatos de correccin que franquea el proceso implica necesariamente un costo para la parte que libremente opta por dejar esa materia para el juicio oral, costo que en definitiva se traducir o en una mayor actividad de la defensa, en cuanto a acreditar los presupuestos de su alegacin, o en que su pretensin sea en definitiva rechazada, como ha ocurrido en este caso.
Con las prevenciones anteriores, estos jueces apreciaron el mrito de las declaraciones prestadas por los testigos de descargo Danilo Arrao, Daniel Pichuante y Jos Saavedra, estimando que ellas no resultaron crebles, por ser incompatibles con la restante prueba rendida en el juicio y con las mximas de la experiencia, segn ya se ha sealado, y por parecer interesadas en beneficiar a un amigo de muchos aos, compaero de trabajo y diversiones. La defensa intent avalar la credibilidad de sus testigos, aduciendo el costo que para ellos representaba el presentarse a declarar a favor de su amigo, en trminos que podan ser objeto de represalias por parte de la firma afectada por el robo, o incluso no ser contratados en otras empresas del rubro. Sin embargo, amn de no haberse demostrado, tal circunstancia result insuficiente para apoyar la veracidad de sus testimonios atendido por una parte el cmulo de la prueba ya indicado, y por otra que, afortunadamente para los trabajadores, las prcticas de la empresa no indican que esta haya tomado alguna medida contra el acusado, quien recordemos se encontraba confeso del robo y a pesar de ello sigui trabajando como obrero agrcola de temporada en la zona, por lo que no parece inminente que vaya a ocurrir contra los testigos.
Si bien en lo sustancial de sus declaraciones, los deponentes de la defensa resultaron contestes (aspecto en que siempre existe el peligro de concordar en sus declaraciones por todas las conversaciones mantenidas despus del hecho con el acusado), se sumaron diversas contradicciones circunstanciales, que contribuyeron a calificarlos como increbles. Por ejemplo, en cuanto a la iluminacin del sitio del hallazgo, donde Murgo Saldaa dijo que estaba bien iluminado y Jos Saavedra que estaba tan oscuro que no pudo ver el color de los guantes; a si pasaron otras personas por el camino durante las horas que estuvieron ah, declarando Arrao que s porque era fin de semana, en tanto que Ariel Pichuante y Jos Saavedra dijeron que no haba pasado nadie, explicando este ltimo que era invierno y haca fro; o en cuanto al nombre de la herramienta encontrada, pues Jos Saavedra dijo que les explic en ese mismo lugar que se trataba de un napolen, cosa que los otros dos testigos dijeron ignorar hasta la fecha del juicio.
Finalmente, el antecedente en cuanto a que slo en la audiencia de preparacin de juicio oral se supo de la existencia de estos testigos, contribuy a restar peso probatorio a su declaracin, por cuanto se trataba de una prueba que estuvo disponible durante toda la investigacin, y sin embargo se permiti a la confesin del acusado convertirse en su medio de defensa, para llegar a ltimo momento con la declaracin de tres testigos que contradecan lo sostenido durante esa larga etapa. Nuevamente, no se trata de prohibir al acusado la estrategia de "ocultar sus armas" hasta el momento que estime pertinente emplearlas, pero, como se dijo, ello lleva implcito un costo que el defendido ha de asumir en trminos de mayor actividad probatoria para asignarles credibilidad y justificar razonablemente su ausencia anterior dentro de la investigacin.
DCIMO: MODIFICATORIAS DE RESPONSABILIDAD PENAL.
En la audiencia de determinacin de pena prevista en el artculo 343 del Cdigo Procesal Penal, las partes plantearon la concurrencia a favor del acusado de una sola circunstancia atenuante, cual fue la contemplada en el artculo 11 N 6 del Cdigo Penal, esto es, su irreprochable conducta anterior, la que ser acogida, teniendo presente para ello que el Ministerio Pblico la reconoci expresamente en su acusacin y en sus alegatos, no habiendo sido objeto de discusin que Murgo Saldaa jams haba sido condenado por algn delito con anterioridad a la fecha de comisin de los hechos materia de la acusacin, sin que por ende apareciera antecedente alguno que obstara al reconocimiento de esta atenuante.
No fueron alegadas ni se establecieron otras circunstancias modificatorias.
UNDCIMO: DETERMINACIN DE LA PENA.
En cuanto a la determinacin de la pena aplicable a Jorge Antonio Murgo Saldaa por su responsabilidad en el delito que ha resultado acreditado, cabe sealar lo siguiente:
a).- Conforme se ha expuesto anteriormente, se estableci su participacin en calidad de autor en la comisin de un ilcito de robo con fuerza en las cosas en lugar no habitado, en grado de consumado, que tiene establecida una pena de presidio menor en sus grados medio a mximo, de acuerdo a lo establecido en el artculo 442 del Cdigo Penal.
b).- Que al encartado le beneficia una circunstancia atenuante y no le perjudica agravante alguna, por lo que, de acuerdo a lo establecido en el artculo 68 inciso segundo del Cdigo Punitivo, no es posible aplicar la pena en el grado mximo del marco penal, el que quedar por tanto reducido al presidio menor en su grado medio, que comprende desde los 541 a los 3 aos de presidio. Y,
c).- Dentro de dicha extensin, haciendo uso de la facultad contemplada en la ley de recorrerlo con libertad y atendiendo a los criterios establecidos en el artculo 69 del Cdigo Penal, se aceptar lo propuesto por la defensa. As, estimando que la extensin del mal causado con el delito fue mnima en este caso, toda vez que se recuper la mayora de las especies sustradas y que no se aport avalo de las prdidas o perjuicios causados, y por otro lado teniendo en cuenta que la atenuante de la irreprochable conducta anterior reconocida aparece efectivamente dotada de una entidad importante (por lo expuesto por los testigos de la defensa respecto de la conducta anterior del acusado y la ausencia incluso de investigaciones anteriores registradas en su hoja SAF), se impondr en definitiva una pena situada en el lmite inferior del presidio menor en su grado medio.
DUODCIMO: COMISO.
No obstante que en la acusacin el Ministerio Pblico no solicit expresamente el comiso de la herramienta "napolen" encontrada en poder del acusado e incorporada como evidencia, el Tribunal ordenar el comiso de tal objeto, teniendo especialmente presente lo dispuesto en los artculos 31 del Cdigo Penal y 348 inciso tercero del Cdigo Procesal Penal, en razn de constituir el instrumento con el que se cometi el delito de robo que result acreditado, y no habindose aportado antecedente alguno que estableciera el derecho de algn tercero sobre tal especie.
DCIMO TERCERO: BENEFICIO.
Cabe apuntar que la defensa solicit se concediera a Murgo Saldaa el beneficio alternativo de la remisin condicional de la pena, a lo que el fiscal no se opuso, y que este Tribunal aceptar, atendiendo lo expuesto por los intervinientes y teniendo en cuenta la extensin de la pena privativa de libertad a imponerse, el hecho que no ha sido condenado anteriormente el acusado por ilcito alguno -segn manifest el Ministerio Pblico y se justifica por el hecho de no haber sido condenado anteriormente por delito alguno- y que, segn dieron cuenta los testigos Ziga Muoz, Arraos Daz, Pichuante Campos y Saavedra Godoy, el acusado tiene arraigo de antigua data en el sector de su domicilio (San Francisco del Huique de la comuna de Palmilla) y habitualidad laboral, todo lo cual para estos sentenciadores resulta ms que suficiente para estimar que cumple con los requisitos establecidos en el artculo 4 de la ley N 18.216. Es por ello que se le conceder a Murgo Saldaa el beneficio de la remisin condicional de la pena, bajo las condiciones sealadas en el artculo 5 de la misma ley.
DCIMO CUARTO: ELIMINACIN DE ANTECEDENTES PENALES.
Finalmente, la defensa solicit se diera aplicacin a lo dispuesto en el artculo 29 de la Ley 18.216, en el sentido que el tribunal ordene al Servicio de Registro Civil que omita la anotacin de la condena en la presente causa del certificado de antecedentes penales para efectos especiales del sentenciado, de modo que una vez cumplido el beneficio alternativo a conceder pueda procederse a su eliminacin. Al respecto y si bien el fiscal no se opuso en la audiencia, cabe resolver dicha peticin en el sentido que no corresponde a este tribunal ordenar o disponer nada al efecto, pues lo solicitado por el defensor se enmarca dentro de la normativa vigente establecida claramente en la disposicin legal citada y que produce sus efectos por el solo ministerio de la ley, con las limitaciones y alcances sealados en la misma disposicin, y que ciertamente corresponde dar cumplimiento al aludido servicio en la esfera propia de su competencia.
Por todas estas consideraciones y atendido, adems, lo dispuesto en los artculos 1, 11 N 6, 14 N 1, 15 N 1, 18, 21, 24, 30, 31, 50, 68, 69, 432, 442 y 454 del Cdigo Penal; 295, 296, 297, 340, 341, 342, 344 y 348 del Cdigo Procesal Penal; Ley 18.216 y las dems normas pertinentes, se declara que:
I.- Se condena a JORGE ANTONIO MURGO SALDAA, ya individualizado, a la pena privativa de libertad de QUINIENTOS CUARENTA Y UN DAS de presidio menor en su grado medio, como autor de un delito de Robo con fuerza en las Cosas en Lugar no Habitado, cometido en perjuicio del Fundo Agrcola Santa Ana, el 2 de mayo de 2009 en la comuna de Palmilla.
II.- Se impone tambin al condenado la sancin accesoria legal de suspensin de cargo u oficio pblico durante el tiempo de la condena.
III.- Se condena adems al sentenciado al pago de las costas de la causa.
IV.- Se ordena el comiso de la herramienta "napolen" incautada e incorporada como evidencia al juicio, en razn de constituir el instrumento con el que se cometi el delito de robo que result acreditado.
V.- Reuniendo el sentenciado Murgo Saldaa los requisitos establecidos en el artculo 4 de la Ley 18.216, SE LE REMITE CONDICIONALMENTE LA PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD IMPUESTA, cuyo cumplimiento quedar en consecuencia suspendido, debiendo permanecer el condenado sujeto a la discreta observacin y asistencia por la autoridad administrativa de Gendarmera de Chile que corresponda, por el mismo tiempo de la condena, debiendo dar cumplimiento a las dems exigencias establecidas en el artculo 5 de la citada Ley. Para el caso que dicho beneficio le sea revocado, deber cumplir efectivamente la pena corporal impuesta, teniendo slo como abono a su favor un da, que corresponde al que fue detenido por carabineros con motivo de esta causa, el 2 de mayo de 2009, sin que existan otros abonos que considerar, segn consta del auto de apertura de juicio oral, lo que fue ratificado por los intervinientes en audiencia.
En su oportunidad, ofciese al Juzgado de Letras, Garanta y Familia de Peralillo, remitiendo copia de esta sentencia con certificado de encontrarse ejecutoriada, para su cumplimiento y ejecucin, debiendo a su vez oficiarse a los organismos que correspondan comunicando lo resuelto.
Devulvase a los intervinientes la prueba material, documental y de otros medios probatorios aportada, previa constancia del funcionario encargado.
Regstrese.
Redactada por el juez don Rodrigo Gmez Marambio.
RIT 21-2009.
RUC 0900406149-4.
Dictada por los jueces titulares de este Tribunal del Juicio Oral en lo Penal de Santa Cruz, don Patricio Acevedo Silva y don Rodrigo Gmez Marambio, y por la magistrada doa Roco Castell Cordero, titular del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de San Fernando, subrogando legalmente.
SENTENCIA DE LA CORTE SUPREMA:
Santiago, veintitrs de diciembre de dos mil nueve.
VISTOS:
El Tribunal Oral en lo Penal de Santa Cruz, por resolucin de diecisis de septiembre de dos mil nueve, castig a Jorge Antonio Murgo Saldaa, por su responsabilidad de autor del delito de robo con fuerza en las cosas en lugar no habitado, en perjuicio del Fundo Agrcola Santa Ana (sic), perpetrado el dos de mayo de dos mil nueve, a quinientos cuarenta y un das de presidio menor en su grado medio, accesoria de suspensin de cargo y oficio pblico por el tiempo de la condena y a enterar las costas de la causa. Se le otorg la remisin condicional de la pena corporal por el mismo lapso de esta sancin.
El referido dictamen fue impugnado por la defensa de Murgo Saldaa, quien dedujo recurso de nulidad sustentado en forma conjunta, en los artculos 373, letra a), y 374, letra e), del Cdigo Procesal Penal, como se desprende de fojas 19 a 29.
A fojas 38 se admiti a tramitacin el arbitrio y a fojas 39 se fij audiencia para practicarla, encontrndose agregada a los autos el acta que da cuenta de su realizacin, a fojas 41.
CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que por lo que toca al literal a) del artculo 373 del Cdigo Procesal Penal, se asienta en el hecho de no haberse excluido por parte del Tribunal de Letras y Garanta a los testigos ofrecidos por el Ministerio Pblico, los carabineros Jos Arce Faras y Ren Matamala Aburto, y no haberse declarado la nulidad de la indagatoria del imputado, obtenida con transgresin a los artculos 91 y 228 de ese estatuto adjetivo y 19, N 3, de la Constitucin Poltica de la Repblica. A consecuencia de esa inobservancia, se quebrantaron tambin los artculos 14, letra g), del Pacto de Derechos Civiles y Polticos, 8.2, letra g), y N 3 de la Convencin Interamericana de Derechos Humanos.
Aduce que la referida declaracin del inculpado se obtuvo sin previa autorizacin del Fiscal Adjunto, sino slo del asistente del fiscal Sr. Claudio Meneses Yez, sin que conste tampoco que ste haya actuado delegado por aqul. Con ello se concreta la contravencin pues reproducen los funcionarios policiales dicha confesin, con lo cual se permiti la incorporacin de prueba ilcita en el litigio.
SEGUNDO: Que, en seguida, en lo atinente a la causal propuesta en forma conjunta, la del artculo 374, letra e), descansa en haberse incumplido la letra c) del artculo 342, en concordancia al 297, del ordenamiento procedimental, respecto de la valoracin de los testigos de cargo y policas en los puntos 9) y 13) del fallo.
Lo anterior, por cuanto, en concepto del recurrente, no se justipreciaron las contradicciones en que incurrieron esos funcionarios y, por lo dems, la evaluacin parcial que hace de ellas, atenta contra las mximas de experiencia. El tribunal dijo: "se desestim la importancia asignada por l a las diferencias en sus declaraciones en cuanto al momento de la detencin del imputado y a la sucesin de trmites propios del procedimiento policial adoptado esa noche, porque en ningn momento el defensor explic y menos prob qu motivos tendran los funcionarios policiales para mentir abiertamente e imputar un hecho falso al imputado". Ms adelante se expresa: "En definitiva las razones para restar crdito a lo que afirmaron los carabineros no fueron suficientes, permitiendo establecer como efectivos los supuestos fcticos que dieron pie, en conjunto con otros elementos de conviccin recabados, para articular los diversos indicios incriminatorios referidos, y con ello arribar a una decisin condenatoria de Murgo Saldaa unnimemente alcanzada".
TERCERO: Que, en todo caso, termina por impetrar la anulacin del veredicto y del juicio oral, determinando el estado en que habr de quedar el procedimiento y ordenar la remisin al tribunal no inhabilitado para nuevo juicio oral. Agrega, en el evento de la letra a) del artculo 373, que se restablezca el procedimiento al estado de celebrarse la audiencia de preparacin de juicio.
CUARTO: Que a la audiencia fijada para el conocimiento del recurso, slo concurri el abogado de la defensa, quien produjo prueba de audio de conformidad a lo que haba solicitado en su libelo, consistente en una seccin de la audiencia de preparacin del juicio oral (minutos 08:39 a 19:30) y segmento de la audiencia de juicio oral (pista 10, minutos 2:37 a 12:15 y pista 12, minutos 03:13 a 05:35).
QUINTO: Que, desde luego, se proceder al anlisis del artculo 373, letra a), del Cdigo Procesal Penal, ya que an cuando se promovi en forma conjunta con el artculo 374, letra e), y ambos propenden a un mismo objetivo, la primera es la de competencia natural de esta Corte.
SEXTO: Que la defensa arguye como vulneracin de derechos y garantas constitucionales, la negativa del Tribunal de Letras y Garanta en orden a excluir los testigos Jos Arce Faras y Ren Matamala Aburto, carabineros, ofrecidos por el ente persecutor y, adems, el hecho de no haberse declarado la nulidad de los dichos del enjuiciado, que considera fueron obtenidos conculcando los artculos 91 y 228 de la compilacin procesal aludida, 19, N 3, de la Constitucin Poltica de la Repblica, 14, letra g), del Pacto de Derechos Civiles y Polticos, 8.2, letra g), y N 3 de la Convencin Interamericana de Derechos Humanos.
Sobre esta denuncia, se desprende de los testimonios de los policas Jos Arce Faras y Ren Matamala Aburto, que se leen en el punto N 5 del motivo sptimo del laudo que se revisa, amn de haberse escuchado parcialmente en la audiencia, que ellos despus de tomar contacto con el denunciante, de inmediato comenzaron un rastreo por el sector, en busca de los presuntos responsables, encontrndose con el incriminado, a quien ejecutaron un control de detencin y revisado el morral que portaba, donde vieron especies que podran ser los bienes sustrados. Expresamente indican que cuando lo trasladaban al fundo para confrontarlo con la vctima, esto es, cuando ya lo haban detenido, puesto que estaba restringido de su libertad ambulatoria y se disponan a conducirlo a un lugar diferente, ste habra confesado que cometi el ilcito en cuestin y proporcionado, incluso, datos acerca del paradero de la otra cosa quitada. Despus lo condujeron a la unidad policial y lo enfrentaron al denunciante que era el cuidador del fundo afectado y recin ms tarde se procedi a la confeccin del parte y a tomar declaraciones al reclamante y al detenido.
SPTIMO: Que la defensa demostr que reclam por la detencin ilegal en su oportunidad y, a la vez, que pidi la exclusin de estos testigos ante el juez de garanta, quien la rechaz, y finalmente, protest ante el mismo tribunal oral que la supuesta confesin obtenida por los policas, lo fue exenta de las garantas que amparan a los imputados, subraya asimismo, las inconsecuencias y contradicciones en que incurrieron los funcionarios de carabineros, elementos suficientes para tener por preparado el recurso de nulidad.
OCTAVO: Que el derecho de un encausado a guardar silencio, a no incriminarse y a ser asistido por un abogado desde el inicio del procedimiento, son facultades no slo establecidas en la ley, particularmente en el Cdigo Procesal Penal, sino que gozan de reconocimiento constitucional, disposicin supra legal que orienta el desempeo de todas las autoridades pblicas, lo que incluye por cierto, al personal de la polica cuando cumplen labores propias de su cargo.
Ello se traduce en que, sin perjuicio de las potestades que les asisten para proceder al control de identificacin de una persona e, incluso, a proceder en los casos de delitos flagrantes, estn sometidos al control constitucional y al respeto que los derechos de las personas les imponen. Entonces, cuando el legislador estatuye que los derechos y garantas que la Carta Fundamental y las leyes reconocen al imputado, pueden hacerse valer por aqul desde la primera actuacin del procedimiento, explica que debe entenderse por aqulla "cualquiera diligencia o gestin, sea de investigacin, de carcter cautelar o de otra especie, que se realizare por o ante un tribunal con competencia en lo criminal, el ministerio pblico o la polica, en la que se atribuyere a una persona responsabilidad en un hecho punible" (artculo 7 de la recopilacin procesal penal).
Aplicacin de este precepto es la circunstancia que la ley obligue a la defensa del agente, tambin desde la primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra (artculo 8 del compendio procedimental); y el hecho que los funcionarios de la polica de Investigaciones o Carabineros quedan forzados a ejecutar sus tareas bajo la direccin y responsabilidad de los fiscales y de acuerdo a las instrucciones que ellos les impartieran (artculo 80), sin perjuicio de la prerrogativa que les asiste para detener a un individuo en situacin de flagrancia, sin necesidad de recibir previamente instrucciones particulares de los fiscales.
NOVENO: Que en el caso concreto los testigos aseguran haber practicado un control de identidad al hechor, an cuando ninguno de ellos reconoci haber requerido su cdula de identidad u otro documento idneo, como tampoco, haberle concedido las facilidades necesarias para su hallazgo y exhibicin. Por el contrario, los policas -que buscaban a un sujeto que haba cometido un robo- de inmediato le pidieron que mostrara lo que llevaba al interior del morral que tena a la espalda, sin que se hayan hecho constar por su parte, los indicios que permitieren estimar que ocultaba algo en aqul.
Si bien lo expresado ya resulta un exceso en las facultades de que dispona la polica, en la forma que fueron ejecutadas sus acciones, encontrndose detenido el encartado para ser trasladado al fundo donde se cometi el injusto que ellos indagaban, procedieron a interrogarlo, sin encontrarse presente su abogado, sin que los carabineros intervinientes hayan tomado las medidas necesarias para que lo hiciera ante el fiscal, como tampoco aparece que hayan actuado bajo la responsabilidad y con la autorizacin de aqul, hecho que no ha sido controvertido y que se evidenci, igualmente, a travs de la prueba rendida en audiencia, de donde aparece que slo particip en los antecedentes el asistente del fiscal, Sr. Claudio Meneses Yez, sin que conste tampoco que este ltimo haya actuado delegado por aqul.
DCIMO: Que lo expuesto revela inequvocamente un atropello a las normas legales (artculo 89 y 91 del Cdigo Adjetivo de Penas) que orientan el proceder de la polica uniformada, como asimismo, a las garantas y derechos que el artculo 19, N 3, de la Carta Magna reconoce; ilegalidad que debi ser constatada en su momento por el juez de garanta, o bien, salvada en el tribunal oral.
UNDCIMO: Que el proceder ilegal de la polica en lo que concierne a la confesin del imputado, afecta tambin a las restantes actuaciones en que ellos reproducen lo aseverado por el detenido, sin amparo de sus garantas personales. Ello es corolario del efecto propio de cualquier nulidad -puesto que el acto prohibido es nulo ante la ley-, de suerte que aquella parte donde los carabineros Arce y Matamala ilustran al tribunal acerca de la supuesta espontnea confesin del inculpado, constituye tambin una prueba ilcita, que no puede ser rendida en la litis.
DUODCIMO: Que la trascendencia de la infraccin antes anotada y que constituye un requisito para la declaracin de nulidad que se pide, radica en que se ha afectado en la esencia el ncleo del derecho de que se trata y que es el que tiene todo enjuiciado a guardar silencio y a que su declaracin sea prestada ante defensor y ante el fiscal de la causa, o bien, ante la polica pero con la autorizacin de este ltimo, lo que, segn se tuvo por demostrado, no fue cumplido, tanto porque se procedi por los funcionarios en la forma ya indicada, cuanto, porque se incorpor al pleito la confesin mal habida, a travs de los dichos de la polica.
DCIMO TERCERO: Que la peticin de la defensa, en lo que atae al artculo 373, letra a), del Cdigo Procesal Penal, consiste en la invalidacin del edicto y del juicio oral y, adems, que se restablezca el procedimiento al estado de realizarse nueva audiencia preparatoria de juicio oral.
An cuando la solicitud pudo ser ms precisa en orden a la exclusin que se esgrime como fundamento del recurso, esta Corte est limitada a las peticiones precisas formuladas por los recurrentes, por as disponerlo el artculo 360 del estatuto procedimental de penas, de manera que, acogindose esta causal, se decretar la nulidad de la sentencia y del juicio oral que le sirvi como antecedente, debiendo retrotraerse el procedimiento al estado de celebrarse nueva audiencia preparatoria de juicio ante tribunal no inhabilitado que corresponda.
DCIMO CUARTO: Que, por haberse deducido en forma conjunta ambos motivos de nulidad, se analizarn ahora, los fundamentos de la causal del artculo 374 letra e), referida al incumplimiento de la letra c) del artculo 342, en conexin al 297, del Cdigo de Instruccin Criminal, respecto de la valoracin de los testigos de cargo y funcionarios policiales en los puntos 9) y 13) del fallo.
DCIMO QUINTO: Que la anotada reclamacin se encuentra ntimamente vinculada con la anterior, pues en opinin del recurrente, no se valoraron las contradicciones en que incurrieron los funcionarios a cargo del procedimiento y, adems, que se habra efectuado una apreciacin parcial de ellas, lo que atenta contra las mximas de experiencia.
En esta fraccin se impugna lo expresado por el tribunal en el ordinal noveno del basamento sptimo, donde afirma que: "se desestim la importancia asignada por l (se refiere al defensor) a las diferencias en sus declaraciones en cuanto al momento de la detencin del imputado y a la sucesin de trmites propios del procedimiento policial adoptado esa noche, porque en ningn momento el defensor explic y menos prob qu motivos tendran los funcionarios policiales para mentir abiertamente e imputar un hecho falso al imputado". Posteriormente, en el numeral 13 de esa misma reflexin se aade: "En definitiva las razones para restar crdito a lo que afirmaron los carabineros no fueron suficientes, permitiendo establecer como efectivos los supuestos fcticos que dieron pie, en conjunto con otros elementos de conviccin recabados, para articular los diversos indicios incriminatorios referidos, y con ello arribar a una decisin condenatoria de Murgo Saldaa unnimemente alcanzada".
DCIMO SEXTO: Que segn se advierte del pasaje recin transcrito, el argumento de la defensa en el sentido que los carabineros haban incurrido en contradicciones que afectaran la verosimilitud de sus atestados, no puede ser soslayada con una elucubracin como: "qu motivos tendran los funcionarios policiales para mentir abiertamente e imputar un hecho falso al imputado", toda vez que aquel aserto no presenta correlato alguno con la censura. La esencia de esta queja de la defensa atenda al hecho que no se cumplieron las formalidades propias del procedimiento policial y que constituyen el garante de la proteccin y respeto a los derechos del encausado. En esa porcin la defensa destac las inconsistencias o contradicciones que apreci en lo sostenido por los funcionarios de la polica. Es as como el tribunal pudo decidir que no existan tales antinomias o que ellas eran menores, o tal vez, que eran comprensibles, lo que fuera del parecer del tribunal, pero lo que no corresponde de acuerdo a la lgica y la experiencia, es sealar algo que no es atingente a lo que se critica. La defensa no aleg que los funcionarios mintieran, sino que no dieron cumplimiento a lo que la ley les obliga y all fue que anot las oposiciones que el tribunal desech por un motivo impertinente.
Asimismo y tal como es posible inferir del resto de los fundamentos planteados por el tribunal oral en ese mismo nmero y en los siguientes de ese captulo, se concluy por los sentenciadores que se trat de una situacin de flagrancia, pero donde no se nota el razonamiento para denegar la falta de autorizacin para la supuesta confesin espontnea del acusado.
DCIMO SPTIMO: Que de la forma sealada, es posible concluir que se ha verificado igualmente la causal de invalidacin absoluta que prev el artculo 374 del estatuto procedimental, en su literal e), lo que tambin avala la invalidacin que se ha pedido del juicio y de la sentencia.
Por estas consideraciones y de acuerdo, adems, con lo prevenido en los artculos 360 y 384 del Cdigo Procesal Penal, SE ACOGE el recurso de nulidad interpuesto por la defensa de Jorge Antonio Murgo Saldaa y se invalida, por consiguiente, la sentencia de diecisis de septiembre de dos mil nueve, cuya copia est agregada de fojas 1 a 18 vuelta de este legajo y el juicio oral que le sirvi de antecedente, signados con el RIT 21-2009 y RUC 0900406149-4 y se repone la causa al estado de celebrarse nueva audiencia preparatoria de juicio oral, por tribunal no inhabilitado que corresponda.
Regstrese y devulvase.
Redaccin del Ministro Sr. Rodrguez.
Rol N 6.934-2009.-
Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros Sres. Nibaldo Segura P., Jaime Rodrguez E., Rubn Ballesteros C., Hugo Dolmestch U. y Carlos Knsemller