6 Contratos Mercantiles Temario

CONTRATOS MERCANTILES
(TEMARIO)
OBJETIVO GENERAL. ANALIZAR LOS CONTRATOS MERCANTILES; LA
DEFINICIN O EL CONCEPTO DE CADA UNO DE ELLOS, SUS FUENTES,
SU CLASIFICACIN, SU FORMA, SUS ELEMENTOS PERSOANLES,
CARACTERSTICAS Y EFECTOS, MODELOS DE LOS PRINCIPALES
CONTRATOS TPICOS; LOS CONTRATOS INTERNACIONALES, LAS
BASES PARA SU CELEBRACIN, CONTENIDO, EFECTOS EL DEPECAGE;
LOS INCOTERMS 2000; LOS USOS COMERCIALES INTERNACIONALES
REALIZADOS PR LA UNCITRAL, LOS PRINCIPIOS SOBRE LOS
CONTRATOS COMERCIALES INTERNACIONALES UNIDROIT.
UNIDAD
OBLIGACIONES CIVILES Y MERCANTILES
O!"#$%&' #()#*+,%*'. A-./%0.1 (2( ,2#-$#(, (2 */.(%,%*.*%3-, /. 4%($%-*%3-
#-$1# /'( *'-$1.$'( 5#1*.-$%/#( 6 /'( *%&%/#(; #/ )'1 728 /'( .*$'( 4#
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5#1*.-$%/.
. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES MERCANTILES.
Conforme a nuestro sistema jurdico, son fuentes de las obligaciones
mercantiles el contrato, la ley, la declaracin unilateral de voluntad, la
responsabilidad objetiva, el enriquecimiento ilegtimo, la gestin de negocios y
el acto ilcito; en ciertas ocasiones, adems, la costumbre. La legislacin y la
doctrina mexicanas an dejado de considerar, desde ace ms de un siglo, los
llamados cuasicontrato, pues en cambio admiten como generadores de
obligaciones el enriquecimiento sin causa !artculo "##$ del Cdigo Civil para el
%istrito &ederal' y la gestin de negocios !artculo "#()', que, en cambio, en
otras legislaciones se mencionan como cuasicontratos.
!&uente de consulta* +rturo %a, -ravo, Contratos Mercantiles, (. edicin,
/ditorial 0ure, 12xico, $33#, pgina "$'
.. REGLAS DE POITTIER SOBRE INTERPRETACIN DE LOS
CONTRATOS.
4e debe anotar que si bien nuestro Cdigo Civil para el %istrito &ederal
atiende a la voluntad interna de los contratantes, se debe tambi2n atender a la
voluntad declarada por los mismos, pues ella, es el mnimo con que se cuenta
1
para explorar el alma del contrato; de lo mnimo declarado se debe inducir el
contenido real de la declaracin, a trav2s de la interpretacin que se aga de
los t2rminos y las circunstancias en que se otorg el contrato. /ntendido lo
anterior, procedemos a comentar, cada uno de los artculos contenidos en el
ordenamiento civil, y que tienen relacin directa con la interpretacin y con las
ideas del jurista franc2s 5osep 6obert 7otier, a saber*
A1$+*2/'( C'5#-$.1%'(
>=2. 8Cualquiera que sea la generalidad de
los t2rminos de un contrato, no deber
entenderse comprendidos en 2l cosas
distintas y casos diferentes de aqu2llos sobre
los que los interesados se propusieron
contratar9.
4ignifica que la interpretacin que se aga de
la voluntad de los contratantes, debe ser
restrictiva y no amplia, para no imponer ni
atribuir obligaciones contractuales a unas
voluntades que no se conocen con plena
claridad.
>=?. 84i alguna clusula de los contratos
admitiere diversos sentidos, deber
entenderse en el ms adecuado para que
produ,ca efecto9.
4i el contrato se celebra con un fin, es
indudable que las clusulas deben
entenderse en aquel sentido que cumplan
mejor la meta que se propusieron los
contratantes.
>=@. 8Las clusulas de los contratos deben
interpretarse las unas por las otras,
atribuyendo a las dudosas el sentido que
resulte del conjunto de todas9.
La interpretacin que se aga de las
clusulas no debe ser aislada; no se debe
estimar que cada una de ellas es un todo,
pues con esa forma de interpretacin podran
surgir coques entre unas y otras. /l contrato,
que se integra con diversas clusulas se debe
armoni,ar de tal manera que se evite la
colisin, y s alcan,ar la meta propuesta por
los contratantes.
>==. 8Las palabras que pueden tener
distintas acepciones sern entendidas en
aqu2lla que sea ms conforme a la naturale,a
y objeto del contrato9.
/n efecto, las palabras pueden tener diversas
acepciones, ya sea en lo jurdico o en lo
gramatical, pero en todo caso, deber
atenderse para interpretarlo, a lo que sea
acorde con la naturale,a y objeto del contrato.
>=A. 8/l uso o la costumbre del pas se
tendrn en cuenta para interpretar las
ambig:edades de los contratos9.
7ara interpretar un contrato se debe atender
adems a las costumbres o usos del pas,
dice este artculo, y debe entenderse aqu por
pas, no los /stados ;nidos 1exicanos, ni tan
siquiera una entidad federativa; el vocablo
pas aqu empleado representa un arcasmo
ling:stico, que se conserva en la ley por
elegancia y tradicin idiomtica. /n el
castellano y franc2s antiguo, se usaba la
palabra pas para designar una regin o
localidad, y de a que esa palabra de este
artculo debe drsele esa interpretacin.
>=<. 8Cuando absolutamente fuere imposible
resolver las dudas por las reglas establecidas
en los artculos precedentes, si aqu2llas
recaen sobre circunstancias accidentales del
contrato, y 2ste fuere gratuito, se resolvern a
favor de la menor transmisin de derecos e
intereses; si fuere oneroso se resolver la
duda a favor de la mayor reciprocidad de
intereses.
84i las dudas de cuya resolucin se trata en
este artculo recayesen sobre el objeto
principal del contrato, de suerte que no pueda
venirse en conocimiento de cual fue la
intencin o la voluntad de los contratantes, el
/l eco de que se ayan exteriori,ado dos
voluntades, no quiere decir que aya
consentimiento. 4i despu2s de que se les
ace objeto de interpretacin aplicando todas
las reglas estudiadas, y no se logra acerlas
coincidentes, se debe concluir que si bien
ubo voluntades, las mismas no pudieron
integrar el consentimiento, y por los mismo se
estar en presencia de unas conductas
inexistentes como consentimiento de un
contrato, para el %ereco, y no ante un
contrato.
2
contrato ser nulo9.
!&uente de consulta* /rnesto <uti2rre, y <on,le,, Derecho de las
Obligaciones, "=. edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, $33$, pginas =#? y =##'.
..2 REGLAS DE INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS EN EL
CDIGO CIVIL PARA EL DISTRITO FEDERAL
@ales reglas se encuentran contenidas en los artculos "#A" al "#AB del
ordenamiento en cita, que entre otras cosas enuncian lo siguiente*
A1$+*2/'( C'-$#-%4'(
>= 84i los t2rminos de un contrato son claros y no dejan duda sobre la
intencin de los contratantes, se estar al sentido literal de sus clusulas.
84i las palabras parecieren contrarias a la intervencin evidente de los
contratantes, prevalecer 2sta sobre aquellas9.
>=2 8Cualquiera que sea la generalidad de los t2rminos de un contrato, no
deber entenderse comprendidos en 2l cosas distintas y casos diferentes
de aqu2llos sobre los que los interesados se propusieron contratar9.
>=? 84i alguna clusula de los contratos admitiere diversos sentidos, deber
entenderse en el ms adecuado para que produ,ca efecto9.
>=@ 8Las clusulas de los contratos deben interpretarse las unas por las otras,
atribuyendo a las dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas9.
>== 8Las palabras que pueden tener distintas acepciones sern entendidas en
aqu2lla que sea ms conforme a la naturale,a y objeto del contrato9.
>=A 8/l uso o la costumbre del pas se tendrn en cuenta para interpretar las
ambig:edades de los contratos9.
>=< 8Cuando absolutamente fuere imposible resolver las dudas por las reglas
establecidas en los artculos precedentes, si aqu2llas recaen sobre
circunstancias accidentales del contrato, y 2ste fuere gratuito, se
resolvern a favor de la menor transmisin de derecos e intereses; si
fuere oneroso se resolver la duda a favor de la mayor reciprocidad de
intereses.
84i las dudas de cuya resolucin se trata en este artculo recayesen sobre
el objeto principal del contrato, de suerte que no pueda venirse en
conocimiento de cual fue la intencin o la voluntad de los contratantes, el
contrato ser nulo9.
..? JURISPRUDENCIA DE LA SUPREMA CORTE
+ manera de ejemplo, creemos menester acer referencia a las
siguientes tesis jurisprudenciales*
Cctava Dpoca
0nstancia* 7601/6 @60-;E+L CCL/<0+%C %/L 4/<;E%C
C06C;0@C.
&uente* 4emanario 5udicial de la &ederacin
@omo* F00, %iciembre de "((?
7gina* #=B
8CONTRATOS. INTERPRETACION DE LOS. 7ara la correcta
interpretacin de los contratos, debe atenderse a la voluntad de las
partes sobre su expresin material. 7ues conforme al artculo ")#3 del
Cdigo Civil vigente en el /stado 12xico, si los t2rminos de un
contrato son claros y no dejan duda sobre la intencin de los
contratantes, debe estarse al sentido literal de sus clusulas, pero si
las palabras parecieran contrarias a la intencin evidente de las
partes, prevalecer 2sta sobre aqu2llas. /n cuyo caso, la naturale,a
3
de los contratos no depende de su designacin, sino de los ecos y
actos asentados por aqu2llas, en relacin a las disposiciones legales
aplicables9.
7601/6 @60-;E+L CCL/<0+%C %/L 4/<;E%C C06C;0@C.
+mparo directo ?$AG(?. Consuelo 72re, Hda. de Hergara. $A de mayo
de "((?. ;nanimidad de votos. 7onente* 6a>l %a, 0nfante +randa.
4ecretario* 6igoberto &. <on,le, @orres.
Cctava Dpoca
0nstancia* @60-;E+L CCL/<0+%C %/L H0</401C C06C;0@C.
&uente* 4emanario 5udicial de la &ederacin
@omo* 0, 4egunda 7arteI", /nero a 5unio de "(##
7gina* $3B
8CONTRATOS, INTERPRETACION DE LOS. La interpretacin de los
contratos debe acerse en forma integral a fin de esclarecer cul es el
deseo y voluntad de los contratantes con independencia de cualquier
oscuridad por indebida redaccin9.
@60-;E+L CCL/<0+%C %/L H0</401C C06C;0@C.
+mparo directo ##G#B. +m2rica <rajales Hda. de +costa. ") de febrero
de "(##. ;nanimidad de votos. 7onente* 1arcos +rturo Ea,ar 4evilla.
4ecretario* 1iguel /usebio 4elvas +costa.
.2 CONTRATOS MERCANTILES. SU CLASIFICACIN.
.2. NOMINADOS O TPICOS. INNOMINADOS.
T%)'( 4# *'-$1.$'( D#,%-%*%3-
N'5%-.4'( /s aquel que tiene un nombre especial dado o confirmado por
el %ereco.
I--'5%-.4'( /s el que no tiene un nombre especial dado o confirmado por
el %ereco.
!&uente de consulta* 1iguel Jngel Kamora y Halencia, Contratos Civiles, B.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "((#, pginas )3 y )"'.
.2.2 ABIERTOS Y CERRADOS.
A!%#1$'( C#11.4'(
4on aquellos que permiten la adesin al
mismo, con posterioridad a su
perfeccionamiento, de otras personas
distintas a las que se constituyeron.
4on aquellos que no que permiten la
adesin al mismo, con posterioridad a su
perfeccionamiento, de otras personas
distintas a las que se constituyeron
inicialmente.
!&uente de consulta* 6afael de 7ina* Elementos de Derecho Civil Mexicano,
tomo 000, "". edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, $33$, pgina ?"3'.
.2.? UNILATERALES Y BILATERALES O SILAGMBTICOS.
T%)'( 4# *'-$1.$'( D#,%-%*%3-
U-%/.$#1./#( 4on aquellos que slo generan obligaciones para una de las
partes y derecos para la otra. La doctrina los conoce como
contratos sinalagmticos imperfectos.
B%/.$#1./#( /s aquel en el que las partes se obligan recprocamente a
este contrato tambi2n se le llama sinalagmtico.
4
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "((#, pgina A$'.
.2.@ CONMUTATIVOS O CIERTOS Y ALEATORIOS.
T%)'( 4# *'-$1.$'( D#,%-%*%3-
C'-52$.$%&'( 4on aquellos en cada una de las partes se obliga a dar o
acer una cosa que se considera equivalente de la que ace
o da el otro contratante.
A/#.$'1%'( 4on aquellos en que el equivalente consiste para cada una
de las partes contratantes en eventualidades de garanta o
p2rdida, dependientes de un acontecimiento incierto
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "((#, pgina AA'.
.2.= DE ADCESIN Y BILATERALMENTE DISCUTIDOS.
C'-$1.$' 4# .4D#(%3- C'-$1.$'( !%/.$#1./5#-$# 4%(*2$%4'(
/s aquel cuyas clusulas, son redactadas
unilateralmente por una de las partes, no
dejando ms posibilidad que la de suscribirlas
ntegramente, sin modificacin alguna.
Eo son reconocidos por nuestro sistema
jurdico. 4on aquellos, en los cuales, en el
momento de su conclusin una de las partes
puede reservarse la facultad de designar
posteriormente la persona que deba adquirir
los derecos y asumir las obligaciones
derivadas del mismo.
!&uente de consulta* 6afael de 7ina* Elementos de Derecho Civil Mexicano,
tomo 000, "". edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, $33$, pginas ?"= y ?="'.
.2.A. PREPARATORIOS Y DEFINITIVOS.
C'-$1.$'( )1#).1.$'1%'( C'-$1.$'( 4#,%-%$%&'(
4on las plticas o conductas previas para ver
si se celebra un contrato, pero sin que esos
actos preparatorios impliquen una oferta,
propuesta o policitacin.
4on aquellos en que las partes an
perfeccionado en el fondo y en la forma sus
pretensiones de manera definitiva.
!&uente de consulta* /rnesto <uti2rre, y
<on,le,, Derecho de las Obligaciones, "=.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, $33$,
pgina $B?'.
!&uente de consulta* 6afael de 7ina*
Elementos de Derecho Civil Mexicano, tomo
000, "". edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, $33$,
pgina ?="'.
.2.< PRINCIPALES Y ACCESORIOS.
T%)'( 4# *'-$1.$'( D#,%-%*%3-
P1%-*%)./#( /s aquel que existe independientemente de cualquier otro.
A**#('1%'( /s aquel que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de la
obligacin que engendra el contrato a que se une y por lo
tanto no tiene existencia propia.
!&uente de consulta* 0gnacio <alindo <rafias, Teora General de los Contratos,
/ditorial 7orr>a, 12xico, "((), pgina A$'.
.?. DISTINCIN ENTRE CONTRATOS CIVILES Y MERCANTILES.
ANBLISIS DEL ARTCULO <= DEL CDIGO DE COMERCIO.
5
7ara el jurista 5uan 7alomar de 1iguel la distincin mxima que existe
entre los contratos civiles y los mercantiles, estriba en la esencia de los
ordenamientos que los regulan, ya que mientras los primeros son normados
principalmente por el Cdigo Civil; en tanto que los segundos, tienen su
regulacin en las pluralidad de legislaciones que existen en nuestro sistema
jurdico nacional. /n cuanto al anlisis del precepto antes referido,
primeramente, debemos aclarar que el catlogo de los actos de comercio del
%ereco mexicano se encuentra, principal, pero no de manera exclusiva, en el
artculo BA del Cdigo de Comercio. /n efecto, adems de la enumeracin de
los actos de comercio contenidos en el artculo BA del Cdigo de Comercio,
tambi2n encontramos declaraciones sobre la mercantilidad de determinados
actos en la Ley <eneral de @tulos y Cperaciones de Cr2dito, en la Ley &ederal
de 0nstituciones de &ian,a, y en otros ordenamientos que regulan materia de
carcter econmico.
+s, de acuerdo con nuestra legislacin comercial, son actos de
comercio*
C'5)1.&#-$. P#152$. A11#-4.5%#-$'
Las adquisiciones y
enajenaciones
verificadas con
propsito de
especulacin comercial
de artculos, muebles o
mercaderas, sea en
estado natural, sea
despu2s de trabajados
o laborados !fraccin 0'.
Las compraventas de
bienes inmuebles,
verificadas con
propsito de
especulacin comercial
!fraccin 00'.
La enajenacin que el
propietario o cultivador
agan de los productos
de su finca o de su
cultivo !fraccin FF000'
Las compraventas de
porciones, acciones y
obligaciones de las
sociedades mercantiles
!fraccin 000'.
/n general, son actos de
comercio las compraventas
que se efect>en con el
propsito directo y preferente
de traficar !artculo ?B"' y las
que tengan por objeto cosas
mercantiles.
La permuta es mercantil y,
por tanto, acto de comercio,
con las salvedades que
impone su naturale,a, en los
mismos supuestos en lo que
es la compraventa !artculo
??#'.
Los alquileres efectuados con
propsito de especulacin, de
artculos, muebles o
mercaderas !fraccin 0'.
/n todo caso, el
arrendamiento de bienes
inmuebles queda regido
siempre por el %ereco Civil,
ya que es de naturale,a
esencialmente civil.
C#(%3- C'5%(%3- M#4%.*%3-
/n este caso queda ubicada Las operaciones de comisin Las operaciones de
6
la cesin de cr2ditos
mercantiles que no sean al
portador ni endosables
!artculo ?#('.
mercantil !fraccin F00'. mediacin en negocios
mercantiles !fraccin F000'.
P18($.5' T1.-()'1$# D#)3(%$'
/l pr2stamo, cuando se
contrae en el concepto y con
expresin de que las cosas
prestadas se destinan
precisamente a actos de
comercio. 4e presume
mercantil el pr2stamo que se
contrae entre comerciantes
!artculo ?A#'.
4e manifiesta cuando
tenga por objeto
mercaderas o
cualesquier efectos de
comercio.
Cuando siendo
cualquiera su objeto sea
comerciante el porteador
o se dedique
abitualmente a verificar
transportes al p>blico
!artculo AB)'.
Los depsitos por causa
de comercio !fraccin
FH000 y artculo ??$'.
Los depsitos de cosas
objeto de comercio
!artculo ??$'.
Los depsitos en
almacenes generales
!fraccin FH000 y artculo
"L de la Ley <eneral de
@tulos y Cperaciones de
Cr2dito.
S#921'( C184%$' 6 !.-*. F%.-0.(
Los contratos de seguro de
toda especie, siempre que
sean ecos por empresas
!fraccin FH0'.
Las operaciones de banca y
cr2dito son, en general, de
naturale,a mercantil !fraccin
F0H y "L de la Ley <eneral de
Cr2dito'.
%entro de las
operaciones de cr2dito,
podemos enunciar las
siguientes* reporto,
descuento de cr2ditos en
libros, apertura de
cr2dito, cuenta corriente,
carta de cr2dito, cr2dito
confirmado, cr2dito de
abilitacin y avo, etc.
/n lo que ace a las
operaciones bancarios,
podemos citar las
siguientes* depsito
bancario de dinero,
depsito bancario de
ttulos, operaciones de
depsito de aorro,
fideicomiso, etc.
Las fian,as y los contratos
que en relacin con ellas
otorguen o celebren las
instituciones de fian,as, son
mercantiles para todas las
partes que intervienen,
excepcin eca de la
garanta ipotecaria !artculo
"$ de la Ley &ederal de
0nstituciones de &ian,as'.
T+$2/'( 4# *184%$' S'*%#4.4#( 5#1*.-$%/#( E5)1#(.(
Los actos, contratos y
operaciones que tengan
por objeto ttulos de
cr2dito !fracciones 000, 0H
y FH000'.
Las emisin, expedicin,
endoso, aval, aceptacin
y las dems operaciones
que se consignan en los
ttulos de cr2dito
!fracciones F0F y FF y "L
de la Ley Crgnica de
Cr2dito'.
@odos los actos relativos a la
constitucin, funcionamiento,
modificacin, disolucin,
liquidacin, fusin y
transformacin de
sociedades mercantiles.
Los actos relativos a la
organi,acin, explotacin,
traspaso o liquidacin de
empresas*
+bastecimiento y
suministros !fraccin H'.
Construcciones y trabajos
p>blicos !fraccin H0'.
&bricas y manufacturas
!fraccin H00'.
@ransporte de personas o
cosas !fraccin H000'.
@urismo !fraccin H000'.
Libreras, editoriales y
7
tipogrficas !fraccin 0F'.
Comisiones !fraccin F'.
+gencias !fraccin F'.
Cficinas de negocios
comerciales !fraccin F'.
/stablecimientos de
ventas en p>blica
almoneda !fraccin F'.
C'5#1*%' 5.1+$%5' O!/%9.*%'-#( 4# /'(
*'5#1*%.-$#( 6 (2(
#5)/#.4'( 6 '!/%9.*%'-#(
#-$1# *'5#1*%.-$#( 6
!.-72#1'(
4on actos mercantiles todos
los contratos relativos al
comercio martimo y a la
navegacin interior y exterior,
tales como*
Contrato de fletamento
!artculo (A y siguientes
de la Ley de
Eavegacin'.
Contrato de transporte de
mercancas por agua
!artculo (# y siguientes
de la ley referida en el
punto anterior'.
Contrato de transporte de
pasajeros por agua
!artculo "3) y
siguientes'.
Contrato de seguro
martimo !artculo $$$ y
siguientes'.
Las obligaciones de los
comerciantes, a no ser
que se pruebe que
deriven de una causa
extraMa al comercio
!fraccin FF'.
Las obligaciones entre
comerciantes, si no son
de naturale,a
esencialmente civil
!fraccin FF0'.
Las obligaciones de los
empleados de los
comerciantes en lo que
concierne al comercio del
negociante que los tiene
a su servicio !fraccin
FF000'.
@odo contrato que verse sobre actos mercantiles, debe considerarse
como contrato mercantil. Euestra legislacin no define los actos de comercio*
slo los enumera en el artculo BA del Cdigo de Comercio.
7ara distinguirlos, el autor /dgardo 7enice Lpe, dice que existen
varios criterios al respecto*
/l primero expresa que la naturale,a del acto de comercio depende de la
persona que lo ejecuta, pues siendo comerciante, el acto lo ser tambi2n;
pero esto nos conducir a convertir toda clase de actos, a>n los
tpicamente civiles, en mercantiles.
/l segundo manifiesta que el acto mercantil tendr ese carcter cuando
recaiga sobre cosas o bienes mercantiles, como por ejemplo un ttulo de
cr2dito; pero es el caso que puede endosarse o emitirse sin objeto
mercantil, por ejemplo* garanti,ar el pago de una deuda por alimentos.
/l tercer criterio expresa que el acto mercantil ser aquel en que se
persiga un lucro, y esta opinin, a>n cuando asta cierto punto verdadero,
es incompleta pues no es solo el lucro el que caracteri,a al acto mercantil
sino tambi2n otros elementos. /xiste tambi2n el criterio para distinguir un
8
acto de comercio de uno civil; todo objeto tiene dos valores* el valor de
uso que es el que proporciona una estimacin o una utilidad a un reducido
n>mero de personas. +dems, los contratos civiles tienen la caracterstica
fundamental de referirse siempre al contenido del Cdigo Civil y los
contratos mercantiles se regulan por las disposiciones del Cdigo de
Comercio y dems leyes auxiliares, como la Ley <eneral de 4ociedades
1ercantiles y la Ley <eneral de @tulos y Cperaciones de Cr2dito, etc.
/n cuanto al artculo BA del Cdigo de Comercio, encontramos que se
refieren a los actos de comercio. %enomnase acto de comercio a la expresin
de la voluntad umana susceptible de producir efectos jurdicos dentro del
mbito de la realidad reservada a la regulacin de la legislacin mercantil.
/stos actos jurdicos se encuentran expresamente reglamentados, de manera
enunciativa, que no taxativa, en dica regulacin mercantil, as como en otro
tipo de leyes que, sin ser mercantiles, contemplan tal tipo de normas* Cdigo
de Comercio, Ley <eneral de 4ociedades 1ercantiles, Ley <eneral de @tulos y
Cperaciones de Cr2dito, etc.
!&uentes de consulta* 5uan 7alomar de 1iguel, %iccionario para 5uristas, @omo
0, +I0, /ditorial 7orr>a, 12xico, $333, pginas ?#3 y ?#$, y 6afael de 7ina Hara,
Elementos de Derecho Mercantil Mexicano, $). edicin, /ditorial 7orr>a,
12xico, "((#, pginas $? a $A'.
.@ OBLIGACIONES MERCANTILES.
/n palabras del autor Nscar Hsque, del 1ercado, no existe un
concepto de obligacin mercantil distinto del de obligacin civil. La obligacin
es el vnculo por el que una persona est sujeta, respecto de otra, a una
prestacin, un eco o una abstencin. Como sabemos, en cada obligacin
figuran cuando menos dos personas que se encuentran una frente a otra en
una relacin de desigualdad. %e una parte la libertad personal del acreedor
repasa sus confines naturales, transformndose en un poder sobre el deudor;
de otra parte, por el contrario, la libertad natural del deudor se restringe, de tal
manera que se coloca en un estado de sujecin o necesidad.
7odramos, sin embargo, siguiendo el concepto de obligacin civil,
considerar que la obligacin mercantil constituye el vnculo jurdico por el cual
un sujeto debe cumplir frente a otro una prestacin que tiene carcter
mercantil, porque el acto que la origina es de naturale,a mercantil, un contrato
mercantil. /n gran parte el dereco comercial es dereco de las obligaciones.
Las obligaciones civiles tienen un carcter esttico, de tranquilidad. Las
obligaciones comerciales son un perfecto movimiento. La obligacin civil tiende
a lograr un bien que por lo regular debe servir al acreedor. La obligacin
comercial es por el contrario un medio de cambio. Los contratos son la fuente
ms importante de las obligaciones mercantiles, puesto que la actividad de los
comerciantes consiste esencialmente en contratar.
!&uente de consulta* Nscar H,que, del 1ercado, Contratos Mercantiles, (.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, pginas $"A a $$?'.
9
.= GENERALIDADES DE LOS CONTRATOS MERCANTILES.
.=. SUPLETORIEDAD DE LAS LEYES RESPECTO AL CDIGO DE
COMERCIO; A LA LEY GENERAL DE TTULOS Y OPERACIONES DE
CREDITO, A OTRAS LEYES MERCANTILES. USOS Y COSTUMBRES.
C34%9' 4#
C'5#1*%'
L#6 G#-#1./ 4#
T+$2/'( 6
O)#1.*%'-#( 4#
C184%$'
L#6 4# C'-*21('(
M#1*.-$%/#(
L#6 G#-#1./ 4#
O19.-%0.*%'-#( 6
A*$%&%4.4#(
A2;%/%.1#( 4#
C184%$'
+rtculo $. 8+ falta de
disposiciones de este
ordenamiento y las
dems leyes
mercantiles, sern
aplicables a los actos
de comercio las de
%ereco com>n
contenidas en el
Cdigo Civil aplicable
en materia federal9.
+rtculo $. 8Los actos
y las operaciones a
que se refiere el
artculo anterior, se
rigen*
0. 7or lo dispuesto en
esta ley, en las
dems leyes
especiales relativas,
en su defecto;
00. 7or la legislacin
mercantil; en su
defecto;
000. 7or los usos
bancarios y
mercantiles, y en
defecto de 2stos;
H. 7or el %ereco
Com>n,
declarndose
aplicable en toda la
6ep>blica, para los
fines de esta ley, el
Cdigo Civil para el
%istrito &ederal9.
+rtculo #. 84on de
aplicacin supletoria
a este ordenamiento,
en el orden siguiente*
0. /l Cdigo de
Comercio;
00. La legislacin
mercantil;
000. Los usos
mercantiles
especiales y
generales;
0H. /l Cdigo &ederal
de 7rocedimientos
Civiles, y
H. /l Cdigo Civil en
materia &ederal9.
+rtculo "3. 8Las
leyes mercantiles, los
usos mercantiles
imperantes entre las
organi,aciones
auxiliares de cr2dito y
el %ereco com>n
sern supletorios de
la presente ley, en el
orden citado9.
U('( 6 *'($25!1#. /n lo que ace a los usos y costumbre en materia
mercantil, tenemos que nuestra legislacin emplea indistintamente los t2rminos
costumbre y usos mercantiles. Conviene, pues, determinar si esas expresiones
significan lo mismo. La doctrina distingue entre usos normativos y usos
contractuales o interpretativos. Los primeros tienen una valide, general,
independiente de la voluntad de las partes contratantes. Los usos contractuales
o interpretativos, simplemente concretan o aclaran una declaracin de voluntad
determinada. +s pues, el t2rmino costumbre tiene el mismo significado que la
expresin usos normativos. /n general, puede decirse que nuestra legislacin
mercantil, al referirse indistintamente a usos y costumbres, considera a estos
t2rminos como equivalentes.
+s entonces, debe considerarse a la costumbre como fuente del
%ereco 1ercantil en 12xico, cuando alguna norma legal estable,ca
expresamente su aplicacin a determinada materia o cuando se refiera a
alguna materia no regulada por la ley mercantil.
10
!&uente de consulta* 6afael de 7ina Hara, Elementos de Derecho Mercantil
Mexicano, $). edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "((#, pginas ") y "B'.
.=.2 LESIN EN MATERIA CIVIL Y MERCANTIL.
L#(%3- #- 5.$#1%. *%&%/ L#(%3- #- 5.$#1%. 5#1*.-$%/
4e entiende por lesin el daMo que causa
quien, OOexplotando la ignorancia, notoria
inexperiencia o extrema miseria de otroOO,
obtiene una desproporcionada ventaja,
disminuyendo injustamente el patrimonio de
la otra parte !artculo "B del Cdigo Civil para
el %istrito &ederal'.
/l legislador mexicano consagra dos
acciones, a saber* la accin de nulidad seg>n
se desprende de los artculos $$$# y $$?3 del
Cdigo Civil para el %istrito &ederal,
facultando al que sufri la lesin para
invocarla y pedir la nulidad relativa del acto.
+simismo, conforme al artculo "B del Cdigo
Civil estara facultado el que se perjudic para
pedir la rescisin del contrato o la reduccin
equitativa de la obligacin, cuando 2sta sea
desproporcionada y presuponga un lucro
excesivo a favor de la otra parte, siempre que
el lucro sea obtenido por la explotacin de la
ignorancia, de la manifiesta inexperiencia o
de la miseria del perjudicado.
/n materia mercantil, el panorama de la
lesin es distinto a lo que acontece en el
%ereco Civil, ya que por el contrario, las
compraventas mercantiles lesivas son vlidas,
ya que no se rescindirn por lesin, seg>n lo
dispuesto por el artculo ?#A del Cdigo de
Comercio, ms como medio de no dar patente
de legalidad a eventuales conductas
maliciosas, dolosas, o a>n delictivas, el propio
precepto concede al perjudicado, siempre que
opere cualquiera de estos >ltimos supuestos,
la accin de daMos y perjuicios, adems de
considerar expedito su dereco para
promover el ejercicio de la accin penal.
!&uente de consulta* 0nstituto de
0nvestigaciones 5urdicas, Enciclopedia
Jurdica Mexicana, tomo 0H, $. edicin,
;niversidad Eacional +utnoma de 12xicoI
/ditorial 7orr>a, 12xico, $33=, pginas #(# y
#(('.
!&uente de consulta* +rturo %a, -ravo,
Contratos Mercantiles, (. edicin, /ditorial
0ure, 12xico, $33#, pgina ")='.
.=.? PRESCRIPCIN EN MATERIA MERCANTIL
Las prescripciones mercantiles operan, de ordinario, en pla,os ms
cortos que las civiles. Ctras diferencias entre la prescripcin civil y la mercantil
son las siguientes*
La mercantil corre en contra de los incapacitados al paso que la civil
comien,a a correr slo desde que se les discierna la tutela.
La civil se interrumpe por la mismas causas que la mercantil* demanda o
interpelacin judicial notificada y reconocimiento verbal o escrito del
dereco de la persona a quien perjudica a la prescripcin, por parte del
beneficiado con ella; en cambio, la mercantil no se interrumpe, como s la
civil, porque el poseedor de la cosa o del goce del dereco sea privado de
la posesin por ms de un aMo.
/s renunciable el pla,o de prescripcin civil ganada, no as el de
prescripcin mercantil.
+l respecto, encontramos que el Cdigo de Comercio seMala que los
pla,os para que opere 2sta, sern los siguientes*
11
/l de un aMo, por lo que se refiere a la accin de los comerciantes
detallistas por ventas al fiado y para exigir responsabilidades por parte de
los agentes de -olsa !oya llamados intermediarios del mercado de
valores'.
/l de cinco aMos, para las acciones derivadas del contrato de sociedad,
as como para las acciones en contra de los liquidadores de sociedades,
por ra,n de su cargo.
/l de die, aMos, para reivindicar la propiedad de una embarcacin
martima y para todas las dems acciones, respecto de las cuales no se
prevea un pla,o diferente en el propio Cdigo de Comercio o en otras
leyes mercantiles.
/ditorial 0ure, 12xico, $33#, pgina "$B'.
.=.@ OBLIGACIONES EN ESPECIE Y EN MONEDA EFTRANJERA.
+l respecto, el artculo ?)A del Cdigo de Comercio seMala que* 8La base
de la moneda mercantil es el peso mexicano, y sobre esta base arn todas las
operaciones de comercio y los cambios en el extranjero9. %e esta suerte, la
conclusin no puede ser ms que una* la >nica moneda en que debe
efectuarse el pago de una obligacin es la de curso legal en nuestro pas, sin
olvidar que, a pesar de ello, las partes interesadas pueden convenir, en el
>ltimo momento, que el pago se efect>e en moneda extranjera.
!&uente de consulta* +rturo %a, -ravo, Ttulos de Crdito, 0ure /ditores,
12xico, $33?, pgina B#'.
UNIDAD 2
FORMA DE LOS CONTRATOS MERCANTILES
O!"#$%&' ).1$%*2/.1. A/ $#15%-.1 /. 2-%4.4, #/ ./25-'G %4#-$%,%*.1: /'(
*'-$1.$'( *'-(#-(2./#(, ,'15./#(, ('/5#-#( 6 1#./#( #- 5.$#1%.
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('-.
2. PERFECCIONAMIENTO DE LOS CONTRATOS ENTRE PRESENTES.
7or estar presentes se entiende el eco de que las partes se
encuentren en una situacin fsica que permita la comunicacin en forma
directa e inmediata, es decir, que est2n uno enfrente de otro o comunicados por
el tel2fono, t2lex o fax.
F'15.*%3- 4#/ *'-(#-$%5%#-$' #-$1# )1#(#-$#( (%- )/.0' ).1.
.*#)$.1.I /n este caso el consentimiento se debe integrar de un modo
instantneo, es decir, la aceptacin deber ser lisa, llana e inmediata.
F'15.*%3- 4#/ *'-(#-$%5%#-$' #-$1# )1#(#-$#( *'- )/.0' ).1.
.*#)$.1. /n esta iptesis el oferente debe respetar el pla,o mientras
12
est2 pendiente de vencer y, durante su transcurso, permanece obligado a
sostener la oferta no pudiendo retirarla y si la retira incurrir en un
incumplimiento que lo responsabili,a del pago de daMos y perjuicios.
2.2 PERFECCIONAMIENTO DE LOS CONTRATOS ENTRE AUSENTES.
+qu el consentimiento se refiere a la celebracin de los contratos en los
que las partes no tienen una comunicacin directa o inmediata; pues estn
comunicadas por correo o tel2grafo, en virtud de que no estn presentes una
frente a otra, ni se an comunicado por tel2fono, t2lex o fax, la doctrina los
llama contratos por correspondencia. 7or tanto, es necesario determinar cual
es el momento en el que se forma el consentimiento, pues de este momento
depender la formacin del contrato. /l consentimiento se puede considerar
formado cuando se declara la aceptacin, cuando se expide la aceptacin,
cuando es recibida la aceptacin y cuando se entera de ella.
2.? EFICACIA DEL TELEFONO, TELEGRAFO, TELEF Y FAF.
+ctualmente, en nuestro sistema jurdico se encuentran reconocidos los
mecanismos electrnicos como medio de contratacin, implcitamente el
Cdigo de Comercio, los ubica dentro de la celebrada entre ausentes; as
resulta de lo previsto por el artculo #3, que a la letra indica lo siguiente* 8los
convenios y contratos mercantiles que se celebren por correspondencia,
tel2grafo o mediante el uso de medios electrnicos, pticos o de cualquier otras
tecnologaP9, y proclama que su perfeccionamiento opera en el momento en
que se recibe la aceptacin o las condiciones con las que se modificare, criterio
adoptado tambi2n por el Cdigo Civil para el %istrito &ederal, en lo que
concierne a su artculo "#3B.
7or su parte, el artculo "#3A del ordenamiento civil antes referido
menciona que una oferta eca por cualquier otra naturale,a, permite siempre
que la aceptacin se aga de manera inmediata y, por tanto, si la aceptacin no
se ace inmediatamente, el autor de la oferta quedar desligado.
4in embargo, la realidad demuestra demuestran que no es as, por
cuanto es bien sabido que una oferta eca mediante un mecanismo
electrnico no supone invariablemente que el destinatario, o su representante,
se encuentre en aptitud de proponer una inmediata respuesta; a decir verdad,
no es raro el eco de que este >ltimo se encuentre alejado de su equipo
electrnico, y por ello su respuesta demore por mucas oras, y tal ve, por
varios das.
+s pues, conviene precisar que el precepto legal slo apunta la
posibilidad de que el medio t2cnico permita la aceptacin en forma inmediata,
pero no supone que siempre lo sea.
12xico, $33?, pginas B= y BA '.
13
2.@ LOS CONTRATOS DE ADCESIN. CONTRATO TIPO. USO Y
FORMULARIOS.
La palabra adesin proviene del latn adhesio adhaesus, derivado del
verbo adhaerere, estar pegado estrecamente y se emplea para calificar
ciertos contratos que se les denomina contratos de adesin; t2rmino que
utili, por primera ve, el jurista franc2s 4aleilles.
/n los contratos de adesin se considera que de antemano ya estn
establecidas las clusulas esenciales, sin que la contraparte tenga la
oportunidad de discutir su contenido.
La doctrina destaca como elementos de los contratos de adesin los
siguientes* la oferta se ace a una colectividad, el convenio es obra exclusiva
de una de las partes; la reglamentacin del contrato es compleja; la situacin
del que se ofrece es preponderante; la oferta no puede ser discutida; el
contrato oculto es un servicio privado de utilidad p>blica.
/xiste tambi2n en la doctrina una pol2mica en torno a su naturale,a
jurdica; acto unilateral o contrato. 6especto de la primera postura se
argumenta que proviene de una autoridad privada y cuyos efectos una ve,
dada la adesin por un tercero, se determinan por la sola voluntad del
oferente. /n los contratos de adesin ay predominio exclusivo de una sola
voluntad que obra como voluntad unilateral, se ofrece al p>blico un contrato ya
formado, cuyas clusulas en la generalidad se encuentran impresas.
7or lo que respecta a la segunda postura se afirma que la voluntad es la
generadora de la relacin jurdica y que en consecuencia es la que debe
presidir la interpretacin jurdica. &inalmente en nuestra legislacin la Ley
&ederal de 7roteccin al Consumidor en su artculo =, regula en forma expresa
este contrato* los contratos de adesin son aquellos cuyas clusulas an sido
aprobadas por alguna autoridad o redactadas unilateralmente por el proveedor,
sin que la contraparte para aceptarlo, pueda discutir su contenido.
2.= APROBACIN ADMINISTRATIVA DE ALGUNOS CONTRATOS
MERCANTILES IMPORTANTES EN LA VIDA ECONMICA DEL PAS.
La necesidad de proteger las economas nacionales frente a los embates
de poderosos intereses p>blicos y privados extranjeros; el rotundo fracaso de
uno de los propsitos fundamentales de la economa liberal, que preconi,a el
abatimiento de los como consecuencia de la libre empresa; el inexorable
avance en el camino de los abusos de la libertad de contratacin en perjuicio
de los sectores econmicamente d2biles o inevitablemente necesitados de
ciertos bienes; tales an sido las principales causas de un interesante efecto
legislativo, cual es la expedicin de una serie de disposiciones que encubren,
bajo un atuendo jurdico, todo un mecanismo econmico de carcter tutelar, ora
encaminado a impedir la excesiva fuga de capitales dom2sticos al extranjero,
ora para poner coto a clusulas leoninas, impuestas en los contratos por la otra
parte econmica o t2cnicamente fuerte, al amparo de la libertad de
contratacin.
14
&ruto de esa corriente legislativa son, en 12xico, la Ley de 0nversin
/xtranjera, la Ley &ederal de 7roteccin al Consumidor y la Ley &ederal de
Competencia /conmica, entre otras, una nueva teora de ciertas obligaciones
mercantiles; es nueva por cuanto parte de un supuesto que se opone
diametralmente al de la teora tradicional, que es el de la autonoma de la
voluntad; por otra parte, no se trata de una teora general, pues abarca slo
ciertas relaciones jurdicoeconmicas de los particulares. La nueva teora
descansa sobre varios supuestos; los principales son los siguientes*
7or cuanto la situacin econmica de un pas es determinante de la de
sus abitantes, la proteccin legal de la primera debe prevalecer sobre la
regulacin de aquellas relaciones econmicas de los particulares que
repercuten en la economa del pas.
Ciertas empresas deben constituirse y operar con recursos en su mayora
autctonos, y slo por ra,ones de especial inter2s para el pas Q
legalmente previstas y sujetas a apreciacin y comprobacin por parte del
organismo competenteI puede autori,arse la constitucin de de empresas
con mayora de recursos extranjeros.
La experiencia a demostrado que no debe dejarse a la voluntad de las
partes la libre contratacin de mercaderas o servicios de proveedores
abituales, pues la necesidad de estos satisfactores a propiciado el
abuso generali,ado en perjuicio de los consumidores, los que, por tanto,
se desenvuelven dentro de una muy reducida esfera de libertad para
contratar.
%eben proibirse los actos o contratos que propendan a la configuracin
de monopolios o prcticas monoplicas.
12xico, $33?, pginas "$# y "$('.
UNIDAD ?
COMPRAVENTA MERCANTIL
O!"#$%&' #()#*+,%*'. A-./%0.1 /. 4%,#1#-*%. #-$1# 2- *'-$1.$' *%&%/ 6 2-'
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4#5:( ).1$%*2/.1%4.4#( 4# /. *'5)1.&#-$..
?. CONCEPTO DE CONTRATO DE COMPRAVENTA CIVIL Y LOS
ELEMENTOS HUE SE LE ADICIONAN PARA CACER UNA COMPRAVENTA
MERCANTIL.
C'-*#)$' 4# *'-$1.$' 4# *'5)1.&#-$. *%&%/ E/#5#-$'( 72# (# /# .4%*%'-. ).1. D.*#1
2-. *'5)1.&#-$. 5#1*.-$%/
4on los convenios que producen o transfieren
las obligaciones y derecos.
La compraventa, si bien es un contrato
tpicamente civil, tiene el carcter de mercantil
cuando la ley le da ese carcter o cuando se
celebra con el objeto directo y
preferentemente de traficar. +s lo expresa el
15
artculo ?B" del Cdigo de Comercio* 8sern
mercantiles las compraventas a las que este
Cdigo les da tal carcter, y todas las que se
agan con el objeto directo y preferente de
traficar9.
+rticulo "B(? del Cdigo Civil para el %istrito
&ederal.
!&uente de consulta* 4olya R. Len @ovar,
Contratos Mercantiles, /ditorial Cxford,
12xico, $33?, pgina "=?'.
?.2 DISTINCIN ENTRE LOS CONTRATOS DE COMPRAVENTA CIVILES Y
MERCANTILES.
Conforme al Cdigo de Comercio existe una distincin entre
compraventa civil y compraventa mercantil; en ambas, una de las partes se
obliga a transferir la propiedad de una cosa a la otra parte, quine a su ve, se
obliga a pagar por ella un precio cierto y en dinero; pero la compraventa es civil
cuando ninguna de las partes es comerciante o, si2ndolo, el objeto del contrato
no es una cosa mercantil, ni la venta o compra se acen con el propsito
directo y preferente de traficar o de especular. 4on compraventas mercantiles
las que se agan con el objeto directo y preferente de traficar y aquellas que el
mismo Cdigo de Comercio califica de mercantiles, y que conforme el artculo
BA del propio ordenamiento lo son en funcin del fin o propsito, del sujeto o
del objeto.
!&uente de consulta* 4olya R. Len @ovar, Contratos Mercantiles, /ditorial
Cxford, 12xico, $33?, pginas "=? y "=='.
?.? IPOR HUE ES IMPORTANTE LA DISTINCIN ENTRE LOS
CONTRATOS CIVILES Y LOS CONTRATOS MERCANTILESJ
?.?. DESDE EL PUNTO DE VISTA SUSTANTIVO.
La importancia de la distincin se ace patente, por cuanto que si se
trata de una compraventa mercantil, las partes quedan sujetas a las normas
sustantivas del Cdigo de Comercio, en donde se determina, entre otros, que la
transmisin de los riesgos opera a partir del momento en que se entreguen
real, jurdica y virtualmente las mercancas, y no desde que se perfecciona el
contrato como ocurre en materia civil.
Cxford, 12xico, $33?, pgina "=)'.
?.?.2 DESDE EL PUNTO DE VISTA ADJETIVO.
4i una compraventa es civil, las partes quedan sujetas directamente a
las normas procesales del Cdigo procesal local, en tanto que si la
compraventa es mercantil, las partes quedan sujetas en primer lugar a las
normas procesales del Cdigo de Comercio y slo supletoriamente y en tanto
no aya contradiccin en las mismas, a las del Cdigo 7rocesal local* las que,
aunque en sustancia sean iguales a las previstas por el Cdigo de Comercio no
slo por los juicios, vas procesales, t2rminos y las condiciones para ofrecer
16
pruebas, as como la apreciacin de las mismas, que difieren de las previstas
en los cdigos de las entidades federativas.
Cxford, 12xico, $33?, pginas "=) y "=B'.
?.?.? TENDENCIA A LA UNIFICACIN DE LAS NORMAS HUE REGULAN
LOS CONTRATOS DE COMPRAVENTA CIVILES Y MERCANTILES.
+l ablar de la unificacin del %ereco Civil y el 1ercantil en materia de
obligaciones y contratos, no existe diferencia alguna fundamental en la
estructura orgnica de unos y otros contratos, lo que explica la tendencia a la
unificacin de las normas sobre esta materia y el logro de tal unificacin de las
normas sobre esta materia y el logro de tal unificacin en las legislaciones
sui,a e italiana.
+>n en nuestro sistema, que mantiene la dualidad de legislaciones, la
legislacin civil sobre contratos debe considerarse como teln de fondo, del
cual resultarn algunas caractersticas o circunstancias accidentales, cuando el
contrato adquiera la calidad mercantil. 7ero no existen diferencias esenciales.
7or tanto, esta parte del %ereco 1ercantil, o sea el r2gimen legal de los
contratos de comercio, debe considerarse como parte complementaria de la
parte correspondiente del %ereco Civil, por lo que nos referiremos slo a
aquellos aspectos de los contratos que el %ereco Civil no considere, o que la
Ley 1ercantil trate de manera diversa que la Ley Civil. Como el contrato
mercantil es un acto de comercio, constituye una categora jurdica formal*
sern mercantiles, seg>n lo contratos a los que la ley atribuya la mercantilidad.
/n la mayora de los casos, el legislador atribuye la mercantilidad a los
contratos cuando recaen sobre cosas mercantiles.
?.@ ELEMENTOS REALES.
/s un contrato consensual porque se concluye con la sola voluntad y
porque se perfecciona y es obligatorio por las partes cuando 2stas an
convenido en el precio y en la cosa, aunque el primero no aya sido
pagado ni la segunda entregada, como dice el artculo $$=( del Cdigo
$$=( del Cdigo Civil para el %istrito &ederal.
/s un contrato bilateral, puesto que las partes, cada una debe cumplir una
prestacin de tal manera que s una no la cumple, la otra no tiene
obligacin correlativa.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, pginas "(?'.
?.= ELEMENTOS FORMALES.
/l Cdigo de Comercio no exige forma alguna para la celebracin del
contrato de compraventa, por lo cual no es necesario su otorgamiento por
escrito ni otra formalidad alguna, salvo cuando la ley lo exija por la naturale,a
17
de los bienes, como ocurre en el caso de la venta de bienes inmuebles o la
venta de acciones, operacin para cuya eficacia frente a terceros o frente a la
sociedad y la legitimacin del adquirente se precisa, en el primer caso de
escritura p>blica y de su inscripcin en el 6egistro 7>blico de la 7ropiedad, y
en segundo, del endoso y la entrega del ttulo, as como de la inscripcin de la
transmisin en el registro de la emisora, o en caso, de la anotacin cuando se
trate de acciones coti,adas en la bolsa.
Cxford, 12xico, $33?, pgina "=('.
?.A INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO.
%entro de las obligaciones que tiene el vendedor, se encuentra la de
entregar la cosa al comprado, adems de garanti,arle las calidades de la
misma y prestar la eviccin, pero afirma que, adems, reporta la de conservar
la cosa vendida mientras no la entregue, responder de los vicios ocultos,
garanti,ar una posesin pacfica y pagar por mitad los gastos de escrituracin y
de registro e igualmente el impuesto sobre la renta por utilidad que le la venta.
Eo obstante lo anterior, poca o ninguna novedad ofrece el artculo ?B)
del Cdigo de Comercio* el contratante incumplido deber ser condenado a
admitir la rescisin del contrato, o bien a cumplirlo y, en cualquiera de los
casos, al pago de los daMos y perjuicios.
12xico, $33?, pginas "A( y ")3'.
?.< TEORA DEL RIESGO.
4oportar el riesgo en la compraventa quiere decir sufrir las
consecuencias de la p2rdida o deterioro fortuitos de la cosa vendida. 4i el
riesgo lo soporta el vendedor, tendr que entregar otra cosa en sustitucin de la
p2rdida. 4i lo soporta el comprador, tendr que pagar el precio sin recibir la
cosa.
/l artculo ?BB del Cdigo de Comercio dispone al respecto que, una ve,
perfeccionado el contrato de compraventa, las p2rdidas, daMos o menoscabos
que sobrevinieren a las mercaderas vendidas sern por cuenta del comprador,
si ya le ubiesen sido entregadas real, jurdica o virtualmente; y si no lo
ubieren sido entregadas de ninguna de estas maneras, sern por cuenta del
vendedor.
+dems, en los casos de negligencia, culpa o dolo, independientemente
de la accin criminal que proceda contra sus autores, sern 2stos responsables
de las p2rdidas, daMos o menoscabos que por su causa sufrieren las
mercaderas.
Mexicano, $). edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "((#, pgina $$B'.
18
?.> MODALIDADES DE LA COMPRAVENTA.
?.>. COMPRAVENTA SOBRE MUESTRAS.
Las operaciones sobre muestras o calidades mantienen el carcter de
compraventas consensuales, siempre que se trate de mercancas
determinadas y conocidas en el comercio, esto es, de g2neros.
%e esta suerte, el contrato es perfecto desde que se da el acuerdo en la
cosa y en el precio; aora bien, la posible desavenencia en punto a la
conformidad o entre las muestras y las mercaderas entregadas debe ser
resuelta conforme al parecer de dos comerciantes, designados uno por parte y,
en caso de discordia, por un tercer comerciante, al efecto nombrado por los dos
primeros.
/ditorial 0ure, 12xico, $33#, pgina ")A'.
?.>.2 COMPRAVENTA DE COSAS CONOCIDAS POR SU CALIDAD EN
TODOS LOS MERCADOS.
%ada la celeridad del comercio, es prctica extendida entre los
comerciantes celebra operaciones de compraventa sobre g2neros, bienes
perfectamente conocidos, teniendo tan slo a la vista una muestra, la cual en
ocasiones suele ser una porcin de la mercadera misma que se entrega al
comprador, en otras, una porcin de la mercadera exibida en el
establecimiento del vendedor, y en otras ms slo mediante folletos impresos,
o en fotografas o pginas Seb; todos ellos con el claro propsito de dar una
idea general aproximada, a>n cuando no lo bastante precisa, de la mercanca
que se ofrece en venta y de sus principales caractersticas, y en otras ms
simplemente por medio de folletos, casos en los cuales se trata de una
compraventa sobre muestras.
/l Cdigo de Comercio reconoce en el artculo ?B? las compraventas
sobre muestras, as como sobre calidades* las primeras, aquellas en las cuales
se identifica el bien que se enajena por la muestra de la misma y la segunda
por su descripcin, por sus caractersticas o calidad conocidas en el comercio,
en cuyo caso se tienen por perfeccionadas por el solo consentimiento de las
partes.
4in embargo, la circunstancia de que ay quedado perfeccionado el
contrato no quiere decir que desde ese instante aya sido transmitida al
comprador la propiedad de la cosa vendida y los riesgos de la misma, pues
para que tales ventas en g2nero produ,can sus efectos y transfieran el dominio
de la cosa vendida, se requiere que se realice la separacin o individuali,acin
del objeto mediante las operaciones de pesar, numerar o medir, ejecutadas
bilateralmente, es decir, con intervencin de las dos partes, y seguidas de la
entrega al comprador, ya sea jurdica, real o virtual.
19
Cxford, 12xico, $33?, pginas "B3 y "B"'.
?.>.? PROMOCIONES Y OFERTAS. SU DISTINCIN Y SU TRATAMIENTO
DE ACUERDO CON LA LEY FEDERAL DE PROTECCIN AL
CONSUMIDOR.
Las promociones y ofertas se encuentran contempladas en los artculos
=) a A3 de la ley mencionada, y por lo que ace a su distincin 2sta se
manifiesta de la siguiente manera*
P1'5'*%'-#( O,#1$.(
4on las prcticas comerciales consistentes en
el ofrecimiento al p>blico de bienes o
servicios*
Con el incentivo de proporcionar
adicionalmente otro bien o servicio
iguales o diversos, en forma gratuita,
aprecio reducido o a un solo precio.
Con un contenido adicional en la
presentacin usual de un producto, en
forma gratuita o a precio reducido.
Con figuras o leyendas impresas en las
tapas, etiquetas o envases de los
productos o incluidas dentro de aqu2llos,
distintas a las que obligatoriamente deben
usarse.
-ienes o servicios con el incentivo de
participar en sorteos, concursos y otros
eventos similares.
/s el ofrecimiento al p>blico de productos o
servicios de la misma calidad a precios
rebajados o inferiores a los normales del
establecimiento.
/n cuanto al tratamiento de las promociones y ofertas se observarn las
siguientes reglas*
/n los anuncios respectivos debern indicarse las condiciones, as como
el pla,o de duracin o el volumen de los bienes o servicios ofrecidos. 4i
no se fija pla,o ni volumen se presume que son indefinidos asta que se
aga el conocimiento p>blico la revocacin de la oferta, de modo
suficiente y por los mismos medios de difusin.
@odo consumidor que re>na los requisitos respectivos tendr dereco a la
adquisicin, durante el pla,o previamente determiando o en tanto exista
disponibilidad, de los bienes o servicios de que se trate.
?.>.@ LAS COMPRAVENTAS EN LA LEY FEDERAL DE PROTECCIN AL
CONSUMIDOR.
La citada normatividad, establece principalmente la venta a domicilio,
mediata o indirecta, es aquella que se propone o lleva a cabo fuera del local o
establecimiento del proveedor, incluidos el arrendamiento de bienes muebles y
la prestacin de servicios.
20
UNIDAD @
COMPRAVENTA INTERNACIONAL CON ARREGLO A LA
CONVENCIN SOBRE LOS CONTRATOS
O!"#$%&' ).1$%*2/.1. A/ $#15%-.1 /. 2-%4.4, #/ ./25-'G .-./%0.1: *35' (#
*#/#!1.- /'( *'-$1.$'( 4# *'5)1.&#-$. %-$#1-.*%'-./ 4# 5#1*.4#1+.(, #/
(%9-%,%*.4' 4# /'( %-*'-$#15(, /'( $815%-'( 5:( 2(2./#( 4# /.
*'5)1.&#-$. %-$#1-.*%'-./ 6 /.( ).1$%*2/.1%4.4#( 4# /. 5%(5..
@. COMPRAVENTA DE PLAZA A PLAZA Y COMBINADAS Y SOBRE
DOCUMENTOS.
7or su volumen y por ser medio efica, de la circulacin de mercancas,
las compraventas de pla,a a pla,a tienen importancia primordial. +dems, son
la base del comercio internacional. Las ventas de pla,a a pla,a son,
generalmente, combinadas con transporte y con seguro. &ue en el %ereco
1artimo ingl2s donde estos tipos de ventas fueron inventadas, y de donde se
an extendido a todo el trfico comercial. /ntre nosotros, estn reguladas en la
Ley de Eavegacin y Comercio 1artimo, que, por analoga, debe considerarse
aplicable al comercio terrestre. %esde el punto de vista econmico, son las
ventas mercantiles ms importantes las grandes operaciones de compraventa
suelen ser de esta ndole. /l trfico internacional y buena parte del interior se
ace con obligacin para el vendedor de remitir o acer transportar las
mercaderas a la pla,a de destino. %e esta forma el transporte incide sobre la
relacin de compraventa como elemento necesario para la entrega. ;nas
veces el vendedor se obliga a entregar en la pla,a de destino, de forma que a
de transportar la cosa al lugar indicado, corriendo con los gastos y los riesgos
del transporte* ventas Tfranco estacinT, Tfranco domicilioT. 7ero otras veces,
acaso las ms, el vendedor slo se obliga a remitir o enviar iniciando la
operacin de transporte pero sin correr con los riesgos de 2ste. Race la entrega
poniendo la mercanca en poder del porteador y queda libre de las p2rdidas o
deterioros futuros venta Tsobre vagnT, Tfranco bordoT o &C- y C0&.
!0nformacin recopilada en internet, en las direcciones
http!""###$eumed$net"cursecon"dic"incoterms$htm,
http!""###$aduana$cl"prontus%aduana"site"artic"&''('&&)"pags"&''('&&)**+&
*,$html http!""###$-irma.uridica$com$mx"Contratos/&'0nternacionales$htm,
las cuales fueron consultadas el sbado ( de febrero de $33#, en el 7ortal
<oogle 12xico'.
@.2 COMPRAVENTA CIF, CF, FOB O LAB, FAS, LAB, FOBS O LABE.
CIF. 1Cost, 0nsurance 2 3reight 4 Costo, 5eguro 3lete$ La abreviatura va
seguida del nombre del puerto de destino y el precio incluye la mercadera
puesta en puerto de destino con flete pagado y seguro cubierto. /l
vendedor contrata el seguro y paga la prima correspondiente. /l vendedor
slo est obligado a conseguir un seguro con cobertura mnima.
FOB. 13ree on 6oard 4 7ibre a bordo8$ Ha seguido del puerto de embarque,
ej. &C- +lgeciras. 4ignifica que la mercadera es puesta a bordo del barco
21
con todos los gastos, derecos y riesgos a cargo del vendedor asta que
la mercadera aya pasado la borda del barco, con el flete excluido. /xige
que el vendedor despace la mercadera de exportacin. /ste t2rmino
puede usarse solamente para el transporte por mar o vas acuticas
interiores.
FAS. 13ree alongside ship 4 7ibre al costado del bu9ue8$ La abreviatura va
seguida del nombre del puerto de embarque. /l precio de la mercadera
se entiende puesta a lo largo !costado' del navo en el puerto convenido,
sobre el muelle o en barca,as, con todos los gastos y riesgos asta dico
punto a cargo del vendedor. /l comprador debe despacar la mercadera
en aduana. /ste t2rmino puede usarse solamente para el transporte por
mar o vas acuticas interiores.
<oogle 12xico'.
@.? INCOTERMS 2000.
/n el comercio internacional se tiene cada da, con ms intensidad, a la
utili,acin de un idioma universal, en lo que respecta a las transacciones
comerciales, las disposiciones sobre prcticas desleales de comercio, las
Convenciones de las Eaciones ;nidas sobre Compraventa 0nternacional de
1ercaderas, 7rescripcin, @2rminos Comerciales, etc. /stos >ltimos se
caracteri,an por siglas o abreviaturas que indican su contenido cono ser &C-,
C0&, etc. Cada una de ellas encierra un conjunto de obligaciones a ser
asumidas por las partes, vendedor y comprador, que intervienen en una
compraventa internacional.
Los 0ncoterms, tambi2n se denominan Tclusulas de precioT, pues cada
t2rmino permite determinar los elementos que componen en el precio. Los
0ncoterms en su uniformidad y extensin, reducen la incertidumbre derivada de
las m>ltiples interpretaciones que pases con legislacin, usos y costumbres
diferentes, suelen das a las transacciones comerciales, reduci2ndose de esta
forma desinteligencias que pueden terminar en pleitos, originados por*
0gnorancia de la ley nacional que debe aplicarse a los contratos.
%iversidad de interpretaciones.
0nformacin deficiente, con la consiguiente p2rdida de tiempo y dinero.
Los 0ncoterms se definen como un conjunto de reglas aplicables
internacionalmente destinadas a facilitar la interpretacin de los t2rminos
comerciales comunes utili,ados
/l origen de los 0ncoterms se encuentra en el desarrollo del comercio
mundial, el cual al desenvolverse en el mbito internacional facilit la
conceptuali,acin progresiva de los acuerdos entre las partes contratantes,
22
vaciando en gran parte a los contratos de compraventa internacional de su
personalidad nacional. 4u indicacin evita la enumeracin de las obligaciones
de las partes y establece claramente el momento en que se verifica la
transmisin de los gastos y riesgos del vendedor al comprador. /s decir, lo que
vara con cada condicin de venta es la negociacin de los servicios
!manipuleo, transporte, transportista, seguro, etc.'.
La seleccin del 0ncoterm influye decididamente sobre el costo del
contrato. 4i bien al final todos los gastos o costos lo termina pagado el
comprador, 2ste debe conocer, adems de lo estipulado en el contrato de
compraventa, que importes de be desembolsar y cules estn incluidos en el
precio.
/n lo que ace a los 0ncoterms $333, tenemos que es un estndar
internacional de t2rminos comerciales, desarrollado, mantenido y promovido
por la Comisin de %ereco y 7rctica 1ercantil de la Cmara de Comercio
0nternacional !CL7I0CC'. /FU, &C+, &C-, &+4, C&6, C0&, C7@, C07, %+&,
%/4, %/V, %%;, %%7. /stos trece t2rminos estandari,ados facilitan el
comercio internacional al permitir que agentes de diversos pases se entiendan
entre s. Son trminos usados habitualmente en los contratos
internacionales y cuya definicin est protegida por copyright de la
Cmara.
4on t2rminos definidos y elaborados por la Cmara 0nternacional de
Comercio !C0C', con la finalidad de establecer un lenguaje estandari,ado que
pueda ser utili,ado por los compradores y vendedores que participan en
negocios internacionales.
<oogle 12xico'.
UNIDAD =
CONTRATO DE SUMINISTRO
O!"#$%&' ).1$%*2/.1. A/ $#15%-.1 /. 2-%4.4, #/ ./25-'G #($24%.1: (2
4#,%-%*%3- ' *'-*#)$', (2( #/#5#-$'( )#1('-./#(, *.1.*$#1+($%*.(,
*'-$#-%4', 6 4#5:( ).1$%*2/.1%4.4#( 72# *'-,'15# . /. )1:*$%*. 5#1*.-$%/
6 . /. 4'*$1%-. (# #;%9#- ).1. #/ *'-$1.$' 4# (25%-%($1'.
=.. CONCEPTO.
+ falta de concepto legal, es la forma en que se opera el suministro la
que permite ubicar con cierta claridad los elementos subjetivos y objetivos del
contrato* una de las partes, el suministrador, se obliga a proveer a la otra, el
suministrario, bienes o servicios en forma peridica o continuada, a cambio de
un precio en dinero. /s un contrato que se celebra para cumplir las
23
necesidades del consumidor, sin que se agote en un solo acto, sino que su
eficacia dura en el tiempo. Eegocio jurdico en el que una parte se obliga frente
a otra a cumplir prestaciones peridicas y continuas por el pago de un precio
determinado.
!&uentes de consulta* +rturo -ravo %a,, Contratos Mercantiles, /ditorial Rarla,
12xico, "((?, pginas ## a (? y Nscar H,que, del 1ercado, Contratos
Mercantiles, (. edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, pginas $"A a $$?'.
=.2. MERCANTILIDAD DEL CONTRATO.
6esulta difcil concebir un suministro de naturale,a puramente civil pues,
por iptesis, una de las partes, o ambas, es empresa de carcter lucrativo* a
lo menos el suministrador, que debe elaborar, adquirir o extraer los bienes que
proveer al adquirente, o que le servirn para suministrarle los servicios, de
todo lo cual, como es obvio, a de obtener alguna ganancia, cual es su
propsito. /l contrato de suministro es considerado un contrato de empresa de
a que el Cdigo de Comercio, al acer la enunciacin de los actos de
comercio, se refiera a las empresas de abastecimiento y suministro. /s un
contrato que est estrecamente ligado con la actividad mercantil en su
evolucin.
=.?. NATURALEZA JURDICA.
Como no siempre es posible determinar, en el momento de la
celebracin del contrato de compraventa, la cantidad de los bienes vendidos ni
el pla,o durante el cual deber recibirlos el comprador; como en otros casos
resulta inconveniente para el comprador el precisar una cantidad al,ada de la
materia prima que, como productor, necesita por un lapso indeterminado para
elaborar ciertos compuestos, y por ello contrata con el vendedor entregas
peridicas en vol>menes, pla,os y precios variables; como tales necesidades
econmicas de la vida diaria no encajan cmodamente en el concepto y
regulacin jurdicos de la compraventa, a sido necesario introducir algunos
ajustes en su funcionamiento y rebauti,arla. %e ese modo an surgido, por lo
menos, dos contratos* el suministro y la suscripcin; aunque con sendas
mecnicas y nombres aparentemente autnomos, de eco funcionan en
forma similar a la compraventa, cuya filiacin resulta innegable.
=.@. ELEMENTOS PERSONALES.
4i se atiende a los elementos subjetivos y objetivos son sustancialmente
iguales en el suministro y en la compraventa, se comprende por que es difcil
24
que en la prctica se confundan; efectivamente, en ambos uno de los
personajes se obliga a transmitir al otro la propiedad de una cosa Icuando se
trata del suministro de bienes tangiblesI a cambio de un precio. /l contrato de
suministro se caracteri,a porque una de las partes proveedor, asume la
obligacin, mediante un precio unitario de entregar peridicamente a otra
!suministrado', cosas de cantidad, tiempo y forma fijados en el contrato. 4e
trata de un contrato en el que las partes cumplen prestaciones correspectivas
de manera continuada. /s un contrato de cambio, pero no de venta. /l
proveedor no se obliga a transmitir la propiedad de una cosa, sino ms bien a
suministrar, a entregar 2sta. /s aqu en donde se encuentra la diferencia bsica
entre los dos contratos.
=.=. SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS CON LA COMPRAVENTA.
/l contrato de suministro es diverso al contrato de compraventa, en tanto
que en 2sta la prestacin es >nica, el comprador paga el precio l cual
corresponde a la entrega >nica de la mercanca. /n el contrato de suministro,
que es >nico tambi2n, no se cumple la prestacin en un momento, sino que ay
una pluralidad prestaciones que se prolongan en el tiempo, en entregas
peridicas y continuadas.
+un en las ventas con entregas repartidas, la prestacin es >nica,
aunque fraccionada, mientras que en el suministro no ay una prestacin
>nica, sino varias prestaciones autnomas ligadas en el tiempo, con la
peculiaridad de que no se exige un nuevo consentimiento en cada caso en que
se cumple la prestacin. Las prestaciones derivan de un solo negocio y estn
sujetas al r2gimen jurdico del contrato del que derivan, es decir, del contrato de
suministro.
/n la compraventa ay una sola obligacin y una sola prestacin. ;na
ve, que el contrato se perfecciona se produce la transferencia d la propiedad,
en tanto que en el suministro, el perfeccionamiento del contrato no determina
una transferencia de la propiedad, sino una obligacin de suministrar o de
proveer peridicamente las cosas objeto de suministro, contra un precio
determinado.
La entrega entre la figura de la compraventa a entregas repartidas y la
figura del suministro se a considerado definitiva cuando se dice que el
prorrateo ataMe a la ejecucin de la prestacin unilateralmente negociad, en
tanto que en el contrato de suministro, la distribucin de las entregas no es sino
la consecuencia de la pluralidad de los objetos y de las correspondientes
prestaciones comprometidas.
25
=.A. CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE SUMINISTRO.
Eo es posible afirmar que el contrato de suministro se presenta, a lo
menos en 12xico, uniformemente caracteri,ado* consensual es en algunos
casos, como el de distribucin de agua potable entubada por parte de la
autoridad municipal, mientras que en otras es formal, e incluso de adesin,
como en el caso de la energa el2ctrica; siempre es bilateral, oneroso, de tracto
sucesivo, nominado Icon las apuntadas salvedadesI y atpico.
=.<. LA SUSCRIPCIN.
/s un contrato atpico, innominado, consensual, de tracto sucesivo, por
virtud del cual, mediante el pago de un precio, el suscriptor adquiere el dereco
de recibir, peridicamente, las publicaciones impresas que la otra parte le debe
proveer. W, pues que en este proveedor an de concurrir, como en el caso del
suministro los atributos del empresario comercial, ya que, pequeMa o grande,
debe tener una negociacin editorial, que a la ve, puede ser o no tipogrfica,
no parece difcil reivindicar, como exclusivamente mercantil.
UNIDAD A
CONTRATO ESTIMATORIO O DE CONSIGNACIN
O!"#$%&' ).1$%*2/.1. A/ $#15%-.1 /. 2-%4.4, #/ ./25-'G E($24%.1: (2
-.$21./#0., (2( #/#5#-$'( )#1('-./#(, *.1.*$#1+($%*.(, *'-$#-%4', 6
4#5:( ).1$%*2/.1%4.4#( 72# *'-,'15# . /. )1:*$%*. 5#1*.-$%/ 6 . /.
4'*$1%-. (# #;%9#- ).1. #/ *'-$1.$' #($%5.$'1%' ' 4# *'-(%9-.*%3-.
A. CONCEPTO.
A1$21' D+.0 B1.&' (*.1 V:072#0 4#/ M#1*.4' E-*%*/')#4%. J21+4%*.
M#;%*.-.
Con el contrato estimatorio
una parte entrega una o ms
cosas muebles a la otra y
2sta se obliga a pagar el
precio, salvo que restituya las
cosas en el pla,o
establecido.
/s una operacin de
intermediacin, que
encuadra dentro de los
actos de comercio que el
Cdigo de la materia
ace referencia en la
fraccin F000 del artculo
BA.
/ste contrato implica que
una parte recibe un bien
de manera que pueda
Consiste en la entrega !o
consignacin' de bienes
muebles, generalmente
maquinaria, automviles y
tambi2n libros !se usa muco,
en efecto, en la industria
librera' pinturas, que reali,a
el consignante !que
normalmente es el
propietario', y que impone
sobre la persona que los
recibe !consignatario' la
26
ofrecerlo al p>blico para
su adquisicin, pero sin
que tenga que pagar un
precio para recibirlo a
quien se lo entrega. +l
recibirlo su funcin va a
ser solamente la de
intermedia entre el
propietario del bien que
recibe y el posible futuro
adquirente del mismo, o
en otras palabras, se
trata de una operacin de
mediacin de negocios
mercantiles.
obligacin de venderlos total
o parcialmente a un precio y
dentro de un pla,o que se
fijan en el contrato y en caso
de que no se vendan, o que
no se vendan todos o que el
consignatario no los adquiera
para s, la obligacin de
devolverlos al consignante, a
la persona que 2ste designe
o a su causaabiente. /l
precio de venta se dividir
entre las partes seg>n se
aya convenido.
!&uente de consulta* +rturo
-ravo %a,, Contratos
Mercantiles, /ditorial Rarla,
12xico, "((?, pgina ()'
!&uente de consulta* Nscar
H,que, del 1ercado,
Contratos Mercantiles, (.
edicin, /ditorial 7orr>a,
12xico, "(((, pgina $$"'.
!&uente de consulta* 0nstituto
de 0nvestigaciones 5urdicas,
Enciclopedia Jurdica
Mexicana, @omo 00, $. edicin,
/ditorial 7orr>aI;niversidad
Eacional +utnoma de
12xico, $33=, pginas =(3'.
A.2 NATURALEZA JURDICA.
Consiste el contrato en comento, pues en el que celebran el
comerciante, generalmente, y un tercero propietario de la cosa a vender, para
el efecto de que el comerciante no corra el riesgo de no vender o tener p2rdida
por adquirir la cosa. Las partes convienen en que si la cosa se vende; el
comerciante obtiene la utilidad y entrega el valor al dueMo; en caso contrario, el
comerciante devuelve la cosa al dueMo si un periodo de tiempo determinado no
se vende. La obligacin del comerciante no es la de pagar el precio, sino la de
recibir la cosa para buscar su venta.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, pgina $$"'.
A.? ELEMENTOS PERSONALESG DERECCOS Y OBLIGACIONES.
/l comerciantes que vende normalmente al menudeo requiere tener
siempre lo que el p>blico le demanda, sin embargo, como puede darse el
caso de que en un momento determinado, el propio p>blico, por ra,ones
diversas, se retenga para adquirir la mercanca, el comerciante se
encuentra en situacin que le impedira recuperar la inversin eca en la
mercanca, con un resultado de p2rdida. /sto lo puede evitar,
precisamente con la celebracin del contrato estimatorio, en virtud del cual
el comerciante no debe acer erogacin por la mercanca, esto es, pagar
el precio y, sin, en cambio tenerla a disposicin de la clientela,
reservndose la facultad de devolverla, si en un tiempo oportuno no la
vende. Conserva mercanca sin el riesgo de la compra venta, para atender
a su clientela.
/n el contrato se da la mediacin dado que el comerciante se encarga de
vender mercancas ajenas, las del empresario productor. 7or otra parte, el
empresario que produce puede as tambi2n colocar su mercanca
27
vendi2ndola a trav2s del intermedio, salvando el obstculo que representa
el complicado aparato de ventas. /s lo que se conoce como consignacin.
/l comerciante pagar el precio si no devuelve la cosa en el t2rmino
establecido, a menos que no se fije t2rmino de venta, sin responsabilidad
para el comerciante.
/n este contrato la propiedad de la cosa no pasa al consignatario,
permanece en el que la entrega y puede por lo tanto, en su caso
reivindicarla, trascurrido el pla,o establecido para la venta, o bien pedir el
pago de su precio.
;na ve, que se a celebrado el contrato y entregado por lo mismo la
cosa, el propietario no puede disponer de ella, asta en tanto no se le
disuelva. /n cambio, aqu2l que la reciba si puede disponer de ella, en los
t2rminos del contrato, sin embargo, como no le pertenece, sus acreedores
no pueden acerse pago con la misma.
/l contrato estimatorio tiene por objeto, cosas muebles que se identifican,
de manera que pueda disponerse de ellas para venderse a>n a un precio
mayor del estimado por las partes. La funcin de este contrato presupone,
para su perfeccionamiento y para atribuir la facultad de disposicin,
precisamente la identificacin y entrega de la cosa. /s por lo tanto, un
contrato real que requiere la posesin efectiva de parte de quien debe
recibir el bien.
Los gastos de la entrega de la cosa corresponden al propietario de la
misma, entendi2ndose que al momento en que est en poder del otro
contratante, empie,an a correr los riesgos por cuenta de 2ste y pagar el
precio, por deterioro o p2rdida inclusive y asimismo son por su cuenta los
gastos de devolucin de la cosa, si no la a vendido en el lapso previsto.
4i la devolucin no es posible por causas no imputables al quien recibe la
cosa para su venta, los riesgos ya no los corre; son por cuenta del
propietario quien deber soportarlos dado que no puede imputarle al
comerciante la retencin indebida de la mercanca.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, pginas $$$ y $$?'.
A.@ CARACTERSTICAS.
4e trata de un contrato propio de comerciantes detallistas, particularmente
traficantes en automviles, pie,as artsticas, joyas, libros usados y en
otras mucas mercaderas de no fcil venta directa por parte de su
propietario.
/s un contrato real, pues las obligaciones accipiens slo surgen una ve,
que tiene a su disposicin la cosa; no de otro modo podra proceder a su
venta y entrega a un tercer comprador.
/sta forma de cumplir las obligaciones es frecuente en los casos de
contratos !por ejemplo, de comisin, artculos $B( y siguientes del Cdigo
de Comercio' y de ttulos valor !artculo "?$ de la Ley <eneral de @tulos y
Cperaciones de Cr2dito', en que el acreedor en aquel caso, y el legtimo
tenedor en 2ste, se nieguen a recibir el pago, tanto si consiste en dinero,
como en la entrega especfica de un bien. /n uno y en otro casos, la
28
consignacin puede no acerse ante jue,, y efectuarse a trav2s de un
contrato de depsito con las obligaciones y derecos que le son propias,
salvo la entrega de la cosa al depositante, o a un tercero seMalado por
2ste, OOcuando judicialmente se aya mandado retener o embargarOO
!artculo $A$# del Cdigo Civil para el %istrito &ederal'.
@iene por objeto, cosas muebles que se identifican de manera que pueda
disponerse de ellas para venderse a>n a un precio mayor del estimado
por las partes. La funcin de este contrato presupone, para su
perfeccionamiento y para atribuir la facultad de disposicin, precisamente
la identificacin y entrega de la cosa.
!&uente de consulta* 0nstituto de 0nvestigaciones 5urdicas, Enciclopedia
Jurdica Mexicana, @omo 00, $. edicin, /ditorial 7orr>aI;niversidad Eacional
+utnoma de 12xico, $33=, pginas =(3'.
UNIDAD <
PRESTAMO MERCANTIL
O!"#$%&' ).1$%*2/.1. A/ $#15%-.1 /. 2-%4.4, #/ ./25-' .-./%0.1: (2
4#,%-%*%3- ' *'-*#)$', (2( #/#5#-$'( )#1('-./#(, *.1.*$#1+($%*.(,
*'-$#-%4', 6 4#5:( ).1$%*2/.1%4.4#( 72# *'-,'15# . /. )1:*$%*. 5#1*.-$%/,
6 . /. 4'*$1%-. (# #;%9#- ).1. 8($# *'-$1.$'.
<. CONCEPTO.
/l artculo ?A# del Cdigo de Comercio seMala que se reputa mercantil el
pr2stamo cuando se contrae en el concepto y con expresin de las cosas
prestadas se destinen a actos de comercio y no para necesidades ajenas de
2ste. 4e presumen mercantil el pr2stamo que se contrae entre comerciantes.
<.2 CALIFICACIN MERCANTIL.
/l artculo enunciado en el inciso anterior dice que se reputa mercantil el
pr2stamo cuando se contrae en el concepto y con expresin de que las cosas
prestadas se destinen a actos de comercio y no para necesidades ajenas de
2ste. +dems, como el propio artculo seMala, el pr2stamo es mercantil salvo
prueba en contrario, cuando se contrae entre comerciantes.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, pgina "#)'.
<.? MODALIDADES.
/l pr2stamo puede ser de dinero, de ttulos o en especie.
P18($.5' #- 4%-#1'. &unciona siempre como cosa fungible, por ello el
deudor pagar devolviendo una cantidad igual a la recibida y si se pacta el
pago en moneda extranjera, la alteracin que sufra ser en daMo o
beneficio del prestador, seMala el artculo ?A( del Cdigo de Comercio.
29
P18($.5' 4# $+$2/'(. Los ttulos se entregan y reciben como cosas
fungibles. %e aqu que la obligacin del deudor consiste en devolver otros
tantos de la misma clase o id2nticas condiciones o sus equivalentes si
aquello se ubiesen extinguido, dice el artculo antes citado. /l prestatario
adquiere la propiedad de los ttulos recibidos y puede, en consecuencia,
disponer de ellos.
P18($.5'( 4# #()#*%#. 4on cosas fungibles que no entran en la
categora de dinero o ttulos. 4in embargo, cuando el prestatario no pueda
devolver la misma especie y calidad o equivalente por aberse extinguido,
devolver su equivalente en metlico, seMala el mismo artculo del Cdigo
de Comercio.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, pginas "#) y "#B'.
<.@ ELEMENTOS PERSONALES.
/n el contrato de pr2stamo mercantil intervienen los comerciantes que
son los que prestan las cosas y los deudores.
<.= OBLIGACIONES DE LAS PARTES.
C'5#1*%.-$#( D#24'1#(
Los comerciantes destinarn las cosas a la
reali,acin de actos de comercio.
4i el pr2stamo se i,o en dinero, el deudor
deber devolver una cantidad igual a la
recibida conforme a la ley monetaria vigente
en la 6ep>blica 1exicana al tiempo de acer
el pago, sin que esta prescripcin sea
renunciable. 4i se pacta la especie de
moneda, siendo extranjera, en que se a de
acer el pago, la alteracin que experimente
en valor ser en daMo o beneficio del
prestador.
/n los pr2stamos de ttulos o valores pagar
el deudor devolviendo otros tantos de la
misma clase o id2nticas condiciones, o sus
equivalentes, si aqu2llos se ubiesen
extinguido, salvo pacto en contrario.
4i los pr2stamos fueren en especie deber el
deudor devolver, a no mediar pacto en distinto
sentido, igual cantidad en la misma especie y
calidad, o su equivalente en metlico si se
ubiese extinguido la especie debida.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, pginas "## y "#('.
<.A. UBICACIN DENTRO DE LA CLASIFICACIN DOCTRINAL DE LOS
CONTRATOS.
E( 2- *'-$1.$' $1.(/.$%&' 4# 4'5%-%' porque se acen con el propsito
de que se consuma la cosa prestada, esto es, no de que se use y
devuelva la misma; la redaccin del artculo ?A# del Cdigo de Comercio
30
lo confirma, puesto que dice que se devolver la cantidad de dinero igual
a la recibida, otros tantos ttulos de la misma clase o id2nticas
condiciones, as como igual cantidad en la misma especie o calidad.
E( 2- *'-$1.$' .**#('1%', toda ve, que el carcter mercantil del
pr2stamo procede no del mismo contrato de pr2stamo, sino de la
operacin a que se destinan las cosas prestadas. /l propsito de lucro no
est en la operacin del pr2stamo, sino en los actos mercantiles a que el
prestatario destinar las cosas prestadas.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, pginas "#) y "#B'.
UNIDAD >
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
O!"#$%&' ).1$%*2/.1. A-./%0.1 (2 4#,%-%*%3- ' *'-*#)$', (2( #/#5#-$'(
)#1('-./#(, *.1.*$#1+($%*.(, *'-$#-%4', 6 4#5:( ).1$%*2/.1%4.4#( 72#
*'-,'15# . /. )1:*$%*. 5#1*.-$%/ 6 . /.( 4'*$1%-.( (# #;%9#- ).1. 8($#
*'-$1.$'.
>.. ANTECEDENTES GENERALES.
Como lo conocemos en la actualidad y lo regula la Ley de
Crgani,aciones y +ctividades +uxiliares de Cr2dito, el arrendamiento financiero
naci en /stados ;nidos en la d2cada de los cincuenta, con el nombre de
leasing. /n 2ste pas se constituyen las primeras empresas especiali,adas en
reali,ar dico contrato. 4u nacimiento obedeci a necesidades financieras de
los arrendatarios que, a trav2s de este medio obtenan la utili,acin de bienes
sin ser propietarios y con un menor desembolso de fondos. 7osteriormente el
2xito de este contrato y de las compaMas que se dedicaban a celebrarlo i,o
que este tipo de contrato se iniciara en otros pases, como 0nglaterra, &rancia,
+lemania, -2lgica y /spaMa. /l contrato de arrendamiento financiero es una
figura jurdica que seT origino en los /stados ;nidos de Eorteam2rica !leasing
se le designa'. /n este pas se constituyo la primera organi,acin
especiali,ada para celebrar esta clase de contratos. Con posterioridad, en
/uropa, se empe, tambi2n a utili,ar, atento a que se vieron por los
empresarios las conveniencias que presentaba, ya que permita no acer
erogaciones cuantiosas para adquirir bienes de produccin o servicio, que
implicaba la inmovili,acin de fuertes sumas de dinero, que tenan que
invertirse en las compras respectivas de los bienes.
!&uentes de consulta* Nscar H,que, del 1ercado, Contratos Mercantiles, (.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, pagina A?? y 5avier +rce <argollo,
Contratos Mercantiles :tpicos, $a edicin, /ditorial @rillas, 12xico, "(#(,
pgina #B'.
>.2 ANTECEDENTES EN MEFICO.
31
/n 12xico, parece ser que la primera sociedad que oper como
arrendadora financiera fue en "()", la llamada 0nteramericana de
:rrendamientos, 5$ :. /l contrato fue considerado por las autoridades solo para
efectos fiscales. 4u reglamentacin como operacin reali,ada por
organi,aciones auxiliares de cr2dito data de ace poco tiempo* es por decreto
de ?3 de diciembre de "(#" que se agreg en la derogada Ley <eneral de
0nstituciones de Cr2dito y Crgani,aciones +uxiliares, un captulo relativo a las
arrendadoras financieras, considerndolas precisamente organi,aciones
auxiliares de cr2dito. /n 12xico, este contrato empe, a utili,arse en la
d2cada de los sesenta cuando se creaban empresas especiali,adas para tal
efecto. /stas sociedades an estado generalmente ligadas o relacionadas con
entidades financieras importantes. /l arrendamiento tuvo su primer
reconocimiento legislativo en "(B=, aunque sin el nombre actual. 4ucesivas
reformas a las disposiciones fiscales le dieron las caractersticas definitivas con
la que aora se les conoce. /n "(#", el Cdigo &iscal de la &ederacin le
reconoci la denominacin de 8arrendamiento financiero9 Q con el que lo
bauti,o la prctica comercial Q se seMalo sus caractersticas generales
aplicables a todas las leyes fiscales. +ntes del Cdigo &iscal el arrendamiento
financiero solo se contemplaba en la Ley del 046. /n "(#$, por adicin a la Ley
de 0nstituciones de Cr2dito, el arrendamiento financiero Q contrato asta
entonces con tipicidad social Q se convirti en un contrato tpico
legislativamente, propio del dereco mercantil y como contrato del dereco
bancario. La Ley <eneral de 0nstituciones de Cr2dito y Crgani,aciones
+uxiliares recogi las disposiciones de la Ley de 0nstituciones de Cr2dito, sin
modificaciones importantes.
!&uentes de consulta* 5avier +rce <argollo, Contratos Mercantiles :tpicos, $a
edicin, /ditorial @rillas, 12xico, "(#(, pgina ##; Nscar H,que, del 1ercado,
Contratos Mercantiles, (. edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, pgina A??, y
Nscar H,que, del 1ercado, Contratos Mercantiles, (. edicin, /ditorial
7orr>a, 12xico, "(((, pgina A??'.
>.? CLASIFICACIN DEL ARRENDAMIENTO FINANCIERO.
/n el arrendamiento financiero distinguimos algunas clases*
.) E- 1#/.*%3- *'- #/ '!"#$' .11#-4.4', #($# )2#4# (#1G
4obre inmuebles caso poco com>n para esta figura aunque existe la
posibilidad de celebrarlo, algunos autores doctrinarios, lo llaman leasing
inmobiliario$
4obre muebles que es el arrendamiento financiero ms usual, y en
especial sobre los llamados bienes de capital !que se utili,an para
producir otros bienes o de consumo duradero'.
4obre derecos como una patente una marca, una concesin; el C& abla
de bienes tangibles pero pensamos que no ay impedimento para
celebrarlo sobre derecos como en el caso del arrendamiento civil.
!) R#()#*$' . /.( )#1('-.( 72# %-$#1&%#-#- #- /. 1#/.*%3- (# D.!/.
4#G
32
%irecto, cuando el arrendador es el producto fabricante o vendedor del
bien.
0ndirecto, si el productor o propietario original del bien; es una persona
distinta del arrendador financiero. /n esta caso existen dos relaciones
jurdicas diferentes* la del propietario arrendador, y la que se establece
entre el arrendador financiero y el arrendatario. /ste arrendamiento
financiero indirecto es el >nico previsto en nuestra legislaciones la le
definicin del contrato.
!&uente de consulta* 5avier +rce <argollo, Contratos Mercantiles :tpicos, $.
edicin, /ditorial @rillas, 12xico, "(#(, pgina (" y ($'.
>.@ CARACTERSTICAS.
/l contrato de arrendamiento financiero presenta las siguientes
caractersticas*
/l arrendador financiero tiene la obligacin de adquirir el bien que dar en
arrendamiento. /n este sentido, nuestra ley solo contempla el
arrendamiento financiero indirecto.
/l arrendatario tiene como principal dereco respecto al objeto el uso o
goce del mismo en terminologa copiada del arrendamiento !artculo $?(#
de Cdigo Civil para el %istrito &ederal'.
/l contrato debe tener un pla,o for,oso para ambas partes. /l t2rmino
determina los pagos y el momento en que debe ejercitarse la opcin. /s
un contrato temporal.
/l precio debe calcularse en su totalidad como suma de los pagos
peridicos. /ste precio total debe exceder el valor del bien e incluir en
t2rminos de la Ley de Crgani,aciones y +ctividades +uxiliares de Cr2dito,
8el valor de la adquisicin de los bienes, las cargas financieras y los
dems accesorios9. /l Cdigo &iscal de la &ederacin indica que debe
establecerse una tasa de inter2s.
/l precio, adems, deba pagarse en parcialidadesQ establece la Ley de
Crgani,aciones y +ctividades +uxiliares de Cr2ditoQ y pactarse en dinero.
/n el arrendamiento civil el precio puede pagarse en especie.
/l contrato de arrendamiento financiero comprende siempre una opcin a
favor del arrendatario para que este elija antes del t2rmino del contrato
entre adquirir el bien prorrogar el contrato o participar de la enajenacin a
un tercero.
/l contrato debe constar por escrito, por disposicin expresa de la Ley de
Crgani,aciones y +ctividades +uxiliares de Cr2dito, y para efectos
fiscales, por regla que marca el Cdigo &iscal de la &ederacin. /s un
contrato formal con forma impuesta por la ley para su valide,.
!&uente de consulta* 5avier +rce <argollo, Contratos Mercantiles :tpicos, $a
edicin, /ditorial @rillas, 12xico, "(#(, pgina (3 y ("'.
>.= ELEMENTOS ESENCIALES.
33
.) P#1('-./#(. Las partes en el contrato de arrendamiento financiero se
designan arrendadora financiera y arrendataria en los vocablos que utili,a la
misma Ley de Crgani,aciones y +ctividades +uxiliares de Cr2dito.
La arrendadora financiera se denominaba en la prctica Qantes de que la
Ley de 0nstituciones de Cr2dito convirtiera a esta figura contractual en tpicaI,
propietario arrendador o ;lessor<. /l Cdigo &iscal de la &ederacin vigente no
le asigna nombre alguno. La misma Ley de Crgani,aciones y +ctividades
+uxiliares de Cr2dito en su artculo s2ptimo probe el uso de los t2rminos
8organi,acin auxiliar de cr2dito9, 8arrendadora financiera9 y otros que expresen
ideas semejante !incluso en otro idioma distinto del espaMol' a sociedades que
no tengan concesin o autori,acin para operar como tales.
Con respecto a la capacidad para ser arrendadora financiera y dedicarse
vitalmente a la celebracin de contratos de arrendamiento financiero la Ley de
Crgani,aciones y +ctividades +uxiliares de Cr2dito impone la necesidad de
contar con concesin o autori,acin de la secretara de acienda y cr2dito
p>blico.
Las arrendadoras financieras deben ser personas morales y estar
organi,adas como sociedad annima, con ciertas caractersticas que la Ley de
Crgani,aciones y +ctividades +uxiliares de Cr2dito determina. 4e trata de
sociedades mercantiles especiali,adas a las que la ley exige ciertos requisitos
ms estrictos o rgidos que los de la Ley <enerales de 4ociedades 1ercantiles
determina para cualquier sociedad, estos requisitos adicionales de la sociedad
se aplican a todas las organi,aciones auxiliares de cr2dito aunque ay algunas
variantes aplicables solo a las arrendadoras financieras.
%e las caractersticas generales que seMala el artculo # de la Ley de
Crgani,aciones y +ctividades +uxiliares de Cr2dito destacaremos los ms
importantes y seMalaremos su diferencia con la normativa general de la Ley
<eneral de 4ociedades 1ercantiles.
4e constituyen como sociedades annimas y estas pueden ser de
capital fijo o de capital variable, a eleccin de los fundadores que los
constituyen.
Como sociedades mercantiles deban constituirse ante notario p>blico,
pero la escritura constitutiva y sus modificaciones deben ser aprobadas por la
4RC7. Eo requiere de mandamiento judicial para su inscripcin en el registro
de comercio; basta la aprobacin de la 4RC7.
Eo pueden ser accionistas de las arrendadoras financieras los
extranjeros salvo con las condiciones y limitaciones que fije la secretaria de
acienda; las organi,aciones auxiliares de cr2dito, las instituciones mutualistas
de seguro, instituciones de fian,a o casa de bolsa. @ampoco pueden serlo sin
autori,acin de la 4RC7 las sociedades nacionales de cr2dito.
34
La duracin de las organi,aciones auxiliares de cr2dito ser indefinida;
las sociedades annimas, dice la ley, deben tener un pla,o o termino.
/l capital mnimo para constituirse y para seguir operando como
organi,acin auxiliar de cr2dito lo fija anualmente la 4RC7. /n la Ley <eneral
de 4ociedades 1ercantiles el capital mnimo es de X$A333.33. /ste capital
mnimo debe estar ntegramente suscrito y pagado en las organi,aciones
auxiliares de cr2dito no as en las sociedades annimas, en las que debe estar
suscrita la totalidad y pagada, si es numerario, el $3Y por lo menos. 4in
embargo el capital social de la arrendadora financiera es superior al mnimo,
puede estar suscrito el "33Y y pagado el A3Y siempre que este A3Y sea igual
o mayor al mnimo fijado anualmente por la 4RC7.
Cuando se trata de arrendadoras financieras constituidas capital
variable, el mnimo sin dereco a retiro, debe ser igual o mayor al mnimo
establecido por la 4RC7 y el mximo o parta variable con dereco a retiro, no
puede exceder del mnimo. /n la sociedad annima de capital variable de
acuerdo con la Ley <eneral de 4ociedades 1ercantiles no ay limitacin para
determinar el mximo con dereco a retiro, de eco puede ser sin lmite.
Con relacin a las asambleas la Ley de Crgani,aciones y +ctividades
+uxiliares de Cr2dito disminuye el qurum para la celebracin de las
extraordinarias el ?3 Y del capital, a diferencia de las sociedades annimas
que es del A3Y. /n los qurums y votaciones suplen las reglas de la Ley
<eneral de 4ociedades 1ercantiles.
Los accionistas que representen un "A Y del capital social tiene dereco
a nombrar consejero; en la Ley <eneral de 4ociedades 1ercantiles el mnimo
es $AY, salvo que las acciones de la sociedad se coticen en bolsa de valores
en cuyo caso ser el "3Y.
La administracin de la arrendadora financiera siempre estar a cargo
de un consejo de administracin integrado por un n>mero mnimo de A
miembros. /n la Ley <eneral de 4ociedades se establece la posibilidad de
administracin por un administrador >nico o por un consejo de administracin
de cuando menos el absurdo numero de dos.
4e amplan para las organi,aciones auxiliares de cr2dito las
proibiciones para ser comisario que establece el artculo ")A de la Ley
<eneral de 4ociedades 1ercantiles. Eo pueden ser comisario de las
arrendadoras financieras los directores, gerentes, miembros del consejo de
administracin !lgico', funcionarios y empleados de instituciones financieras
que no pueden ser accionistas; o empleados y funcionarios de sociedad que
controlen o sean controlados por la propia organi,acin auxiliar.
6especto a las unidades se establece que el "3Y de las utilidades
deben separarse como reserva legal, asta llegar al "33Y del capital social. /n
sociedades annimas y en general en las sociedades mercantiles es el AY
asta llegar al $3Y del capital.
35
La fusin de las organi,aciones auxiliares de cr2dito tiene efecto al
inscribirse en el registro p>blico de comercio y ya inscrita los creadores, en (3
das, pueden obtener el pago de su cr2dito pero no tiene dereco a oponerse
como en el caso de las sociedades mercantiles. La fusionante, si la fusionada
tiene objeto similar debe contar con concesin como arrendadora financiera.
+dems de estas limitaciones ms estrictas que concurren en la
constitucin y operacin de las organi,aciones auxiliares de cr2dito, las
arrendadoras financieras tiene limitado su fin social a las operaciones
enumeradas en el artculo $= de la Ley de Crgani,aciones y +ctividades
+uxiliares de Cr2dito. /sta enumeracin, sin embargo no resulta estrictamente
limitativa pues la fraccin F00 autori,a a 8las dems operaciones anlogas y
conexas que, mediante reglas de carcter general autorice la 4RC79.
Complementa la limitacin del fin social y las reglas de operacin de las
arrendadoras financieras el artculo ?# de la Ley de Crgani,aciones y
+ctividades +uxiliares de Cr2dito que establece varias proibiciones las ms
importantes son operar sobre sus propias acciones; emitir acciones preferentes
o de voto limitado, acer pr2stamos a sus directores, funcionarios y empleados;
recibir depsitos de dinero; otorgar fian,as; adquirir bienes; ttulos o valores no
destinados a sus oficinas; acer operaciones de compraventa de oro; plata y
divisas. 7ueden, sin embargo emitir obligaciones con respecto a la capacidad
del representante de la arrendadora financiera para celebrar el contrato del
arrendamiento financiero, consideramos que se requieren facultades de
administracin.
edicin, /ditorial @rillas, 12xico, "(#(, pgina ($ a (#'.
>.A OBLIGACIONES DEL ARRENDAMIENTO FINANCIERO.
>.A. OBLIGACIN DE PAGO.
/l deber ms importante del arrendatario es pagar el precio en los
t2rminos pactados. Con lamentable vocabulario jurdico, la definicin legal del
contrato expresa que el precio Tse liquidar en pagos parcialesT. La palabra
TliquidacinT tiene una connotacin jurdica propia que no es la que pretende el
precepto. Como modalidad del arrendamiento financiero, la renta se paga antes
de recibir la cosa, y esta obligacin contin>a o persiste aunque el objeto
arrendado se pierda, salvo pacto en contrario. /n esto se distingue tambi2n el
arrendamiento financiero del regulado por el Cdigo Civil para el %istrito
&ederal.
edicin, /ditorial @rillas, 12xico, "(#(, pgina "3"'.
>.A.2 DETERMINACIN.
+dquirir el bien objeto del arrendamiento es la primera obligacin de la
arrendadora financiera. /n nuestra opinin, esta obligacin puede ser un
36
requisito previo a la celebracin del contrato, o formar parte del contenido
de las obligaciones del mismo. La definicin legal la incluye como
obligacin contractual, pero las partes pueden celebrar el contrato una ve,
que la arrendadora financiera ya sea propietaria del bien o tenga
facultades para conceder su uso y goce. Consideramos que esta
obligacin puede ser objeto de otro contrato previo al de arrendamiento
financiero, o que puede no existir en aquellos casos en que la arrendadora
financiera ya sea propietaria del bien porque, por ejemplo, al t2rmino de
otro contrato de arrendamiento financiero, el arrendatario no aya ejercido
opcin de compra y el arrendador financiero conserve dico bien. La
adquisicin es obligacin de la arrendadora. pero el arrendatario debe
contribuir a su cumplimiento al seleccionar al Tproveedor, fabricante o
constructorT, y al autori,ar por escrito los Tt2rminos, condiciones y
especificacionesT del pedido u orden de compra.
%eterminacin de los bienes para arrendar. Como en virtud del contrato la
arrendadora financiera se obliga a adquirir determinados bienes,
particularidad del mismo en su operacin es la de que el arrendatario,
conforme al artculo ?3 de la ley que lo regula, deber seleccionar al
proveedor, fabricante o constructor y autori,ar los t2rminos, condiciones y
especificaciones que se contengan en el pedido u orden de compra,
identificando y describiendo los bienes que se adquirirn. Como la
adquisicin de los bienes es conforme a la indicacin del arrendatario, la
arrendadora financiera, no responde de error u omisin en la descripcin
de los bienes objeto del arrendamiento.
!&uentes de consulta* 5avier +rce <argollo, Contratos Mercantiles :tpicos, $a
edicin, /ditorial @rillas, 12xico, "(#(, pgina (# y Nscar H,que, del
1ercado, Contratos Mercantiles, (. edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((,
pgina A?('.
>.A.? FORMA DE PAGO.
Como emos indicado con anterioridad al dar el concepto de contrato de
arrendamiento financiero, el arrendatario debe pagar como contraprestacin
una cantidad de dinero determinado o determinable. /n la operacin del
contrato el arrendatario puede otorgar a la orden de la arrendadora financiera,
pagar2s por un monto que comprenda el total del precio pactado como renta
global y cuyo vencimiento no sea posterior al pla,o del arrendamiento
financiero.
/stos pagar2s, sin embargo, no sustituyen el pago que como
contraprestacin debe cumplir el arrendatario, pues claramente el artculo $)
de la Ley de Crgani,aciones >ltimamente mencionada, se entiende que la
suscripcin y entrega de los ttulos dicos, no extingue la obligacin del
arrendatario de cubrir la renta pactada.
/l artculo antes indicado, que prev2 la posibilidad de transmitir los
ttulos dicos, se relaciona, en su caso, con la fraccin H000 del artculo $= de la
ley citada, en tanto que este expresa que las arrendadoras financieras podrn
descontar, dar en garanta o negociar los ttulos de cr2dito y afectar los
37
derecos provenientes de los contratos de arrendamiento financiero, o de las
operaciones autori,adas a las arrendadoras con las personas de las que
reciban financiamiento, en t2rminos de la fraccin 0H anterior, as como afectar
en fideicomiso irrevocable los ttulos de cr2dito y los derecos provenientes de
los conItratos de arrendamiento financiero a efecto de garanti,ar el pago de las
emisiones a que se refiere la fraccin 0HI-, de este artculo.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, paginas A?# y A?('.
>.A.@ INTEGRACIN DEL PRECIO.
7or virtud del contrato de arrendamiento financiero, la arrendadora
financiera se obliga a adquirir determinados bienes y a conceder su uso o goce
temporal, a pla,o for,oso, a una persona fsica o moral, obligndose 2sta a
pagar como contraprestacin, que se liquidar en pagos parciales, seg>n se
convenga, una cantidad en dinero determinada o determinable, que cubra el
valor de adquisicin de los bienes, las cargas financieras y los dems
accesorios, y adoptar al vencimiento del contrato alguna de las opciones
terminales a que se refiera la Ley de la materia.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, pgina A=?'.
>.< CONSERVACIN DE LOS BIENES.
Las obligaciones de conservar la cosa arrendada durante todo el
arrendamiento y acer las reparaciones necesarias. y la obligacin de
garanti,ar el uso, que en el arrendamiento civil son a cargo del arrendador,
desaparecen en el arrendamiento financiero con motivo, principalmente, de la
cesin de los derecos que tiene el arrendador contra el vendedor y que
ejercita el arrendatario.
4i en el arrendamiento civil el incumplimiento de la obligacin del
arrendador de conservar la cosa arrendada y garanti,ar el uso, dan dereco al
arrendatario a dejar de pagar el precio, en el arrendamiento financiero, por
disposicin expresa subsiste el deber del arrendatario de pagar la
contraprestacin. /ste nuevo concepto difcilmente puede comprenderse para
la materia contractual propia del arrendamiento, y permite a la doctrina
considerar al arrendamiento financiero como contrato traslativo de dominio. /n
las disposiciones legales del arrendamiento financiero, el arrendatario de
acerca muco mas a un propietario del objeto que a un usuario, por la clase de
actos que reali,a sobre el bien arrendado, es decir en forma directa y con la
nula o mnima intervencin del arrendador.
!&uente de consulta* 5avier +rce <argollo, Contratos Mercantiles :tpicos, $.
edicin, /ditorial @rillas, 12xico, "(#(, pginas (( y "33'.
>.>. USO CONVENIDO.
38
/l arrendatario debe usar el bien solamente para el uso convenido o el
que sea conforme a la naturale,a o destino del bien arrendado. /sta obligacin
tiene su equivalente en el arrendamiento civil. /s importante notar que en el
arrendamiento financiero el arrendatario puede considerarse ms que un
simple usuario temporal, pues su relacin con el bien lo acerca a los derecos
que sobre la cosa tiene un propietario !aunque carece de la facultad de
disposicin' y los cambios sobre la cosa requieren autori,acin del arrendador.
7ara que el arrendatario use la cosa no requiere, como en el arrendamiento
civil, una intervencin tan directa del arrendador, con quien lo liga un dereco
personal. /n el arrendamiento financiero, el usuario puede reclamar
directamente al vendedor Ino al arrendadorI y est obligado a conservar la
cosa y recuperarla en caso de despojo, perturbacin y otros actos en los que
no aya intervencin del arrendador.
edicin, /ditorial @rillas, 12xico, "(#(, pgina"3"'.
>.K SELECCIN DEL PROVEEDOR Y DE LOS BIENES.
4eg>n lo dispone la ley, el arrendatario, debe seleccionar al Tproveedor,
fabricante o constructorT de quien el arrendador financiero adquiera el bien.
7ara utili,ar un solo nombre gen2rico ablaremos del vendedor, vocablo que se
emplea en el artculo ?", fraccin 0 de la Ley de Crgani,aciones y +ctividades
+uxiliares de Cr2dito. /sta obligacin implica seleccionar al vendedor y aprobar
por escrito los t2rminos, condiciones y especificaciones del bien. /sta primera
relacin del arrendatario con el vendedor se complementa con los derecos
que posteriormente le ceder el arrendador financiero respecto del bien
arrendado. /sta obligacin no existe en aquellos casos en que el arrendatario
sea dueMo del bien antes del contrato y lo enajena al arrendador financiero
para tomarlo posteriormente en arrendamiento.
La segunda obligacin del arrendatario es recibir el objeto arrendado de
parte del vendedor Ientrega jurdicaI o del mismo arrendador financiero
Ientrega materialI. La Ley de Crgani,aciones y +ctividades +uxiliares de
Cr2dito permite que, por cuenta del arrendador financiero, el vendedor
entregue el bien al arrendatario, y como para efectos de la ley se entiende
eca la entrega, estamos en presencia de una entrega jurdica. 4i el
arrendatario es ya propietario del bien y lo enajena al arrendador, ya est en
posesin del bien y, por lo tanto, la obligacin de recibirlo no existe* tan solo se
produce un cambio en el titulo y la naturale,a de la posesin del bien
mencionado. +s, la posesin originaria que tiene como propietario se convierte
en posesin derivada.
edicin, /ditorial @rillas, 12xico, "(#(, pginas "33 y "3"'.
>.0 VICIOS O DEFECTOS OCULTOS.
Cuando el arrendatario a recibido los bienes, ya sea de la arrendadora
financiera o del proveedor, fabricante o constructor, real o virtualmente, y salvo
39
pacto en contrario, dice el artculo ?" de la misma ley, es a su riesgo los vicios
o defectos ocultos de los bienes que impidan su uso parcial o total, as como la
p2rdida parcial o total de los mismos por robo, destruccin o daMos.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, pagina A?('.
>.. PERDIDA DE LA COSA POR CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR.
/n los contratos de arrendamiento financiero deber establecerse la
obligacin de que se cuente con seguro o garanta que cubra, en los t2rminos
que se convengan, por lo menos, los riesgos de construccin, transportacin,
recepcin e instalacin, seg>n la naturale,a de los bienes, los daMos o perdidas
de los propios bienes, con motivo de su posesin y uso, as como las
responsabilidades civiles y profesionales de cualquier naturale,a, susceptibles
de causarse en virtud de la explotacin o goce de los propios bienes, cuando
se trate de bienes que pueda causar daMos a terceros, en sus personas o en
sus propiedades. /n los contratos o documentos en que conste la garanta
deber seMalarse como primer beneficiario a la arrendadora financiera, a fin de
que, en primer lugar, con el importe de las indemni,aciones se cubran a 2sta
los saldos pendientes de la obligacin concertada, o las responsabilidades a
que queda obligada como propietaria de los bienes. 4i el importe de las
indemni,aciones pagadas, no cubre dicos saldos o responsabilidades, la
arrendataria queda obligada al pago de los faltantes.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, pagina A=) y A=B'.
>.2 OPERACIONES TERMINALES
+l dar el concepto de arrendamiento financiero quedo seMalado que
una de las caractersticas del mismo es que el arrendatario debe optar por
alguna de las opciones terminales a que se refiere el artculo $B de la ley que
emos venido mencionando.
Las opciones son tres* la primera consiste en que el arrendatario decida
adquirir en propiedad los bienes que a venido disfrutando en su uso. 4i as
decide, el precio que se fija para la venta debe ser siempre menor a aquel que
pago la arrendadora financiera al comprarlos.
%ado la constante disminucin del valor del peso y el aumento
progresivo de los llamados bienes de consumo y de capital, pudiera darse que
en poco tiempo esta opcin, en la forma actualmente estructurada, deje de
funcionar.
%e acuerdo a la segunda opcin el arrendatario puede continuar en el
uso o goce de los bienes, es decir, se prorroga el pla,o seMalado en el contrato,
y se fija una renta ms baja.
40
La prctica a venido demostrando que las rentas, cualquiera quesea el
bien, a medida que transcurre el tiempo, van en aumento, a pesar de que se
pretenda legislar para evitarlo.
7or >ltimo, el arrendatario puede optar por participar con la arrendadora
financiera en el precio de la venta de los bienes a un tercero, en la proporcin y
t2rminos que se convengan en el contrato. + lo mejor esta quedara como >nica
opcin.
/l arrendatario es libre para decidirse por cualquier opcin, a meInos
que en el contrato se obligue a tomar alguna, siendo responsable de los daMos
y perjuicios en caso de incumplimiento.
Cuando en el contrato no quede obligado el arrendatario, deber
comunicar a la arrendadora financiera, dentro del t2rmino de un mes de
anticipacin al vencimiento del contrato, cual opcin tomara, respondiendo de
los daMos y perjuicios en caso de omisin.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, pagina A=3 y A="'.
UNIDAD K
CONTRATO DE TRANSPORTE
O!"#$%&' ).1$%*2/.1. A-./%0.1 (2 4#,%-%*%3- ' *'-*#)$', (2( #/#5#-$'(
)#1('-./#(, *.1.*$#1+($%*.(, *'-$#-%4' 6 4#5:( ).1$%*2/.1%4.4#( 72#
*'-,'15# . /. )1:*$%*. 5#1*.-$%/ 6 . /. 4'*$1%-. (# #;%9#- ).1. 8($#
*'-$1.$'.
K. CONCEPTO.
(*.1 V:072#0 4#/ M#1*.4' E-*%*/')#4%. J21+4%*. M#;%*.-.
/s aquel en virtud del cual un sujeto, persona
fsica o colectiva, se obliga, mediante un
precio a transportar de un punto a otro, ya
sean cosas o personas, utili,ando el medio de
traccin adecuado.
4e trata esencialmente de un contrato de
servicio, en el que es preciso que el
despla,amiento sea el objeto principal del
mismo, puesto que en algunos contratos, el
transporte slo es una obligacin accesoria,
como una compraventa con entrega a
domicilio, en los que no se sujetan a las
reglas del transporte.
Los regmenes legales con dereco privado
diferenciado, como el mexicano, se ven
obligados a consignar sendas regulaciones
para el contrato civil y para el contrato
mercantil de transporte. 7or su parte, el
Cdigo Civil lo define como aquel OO...por el
cual alguno se obliga a transportar, bajo su
inmediata direccin o la de sus dependientes,
por tierra, por agua, o por el aire, a personas,
animales, mercaderas o cualesquiera otros
objetos...OO. +dvi2rtese en tal concepto una
omisin, cual es la relativa a la
contraprestacin por parte de la persona
transportada o del cargador de mercancas
que slo de modo incidental se menciona
entre las indicaciones que debe contener la
carta de porte.
7or su parte, el Cdigo de Comercio no
suministra concepto alguno del transporte; es
en la Ley de Eavegacin y Comercio 1artimo
41
en la que aparece el >nico concepto mercantil
mexicano de este contrato, y ello referido al
fletamento* OO7or el contrato de fletamento, el
naviero se obliga a reali,ar con el buque un
transporte martimo en los t2rminos que se
pacten y el cargador se obliga a entregar
oportunamente las mercancas o efectos que
deban transportarse y a pagar el fleteOO; aqu
en cambio, resulta impropio el incluir, como
elemento de definicin y con jerarqua de
obligacin contractual, una conducta del
cargador Ila entrega de la cargaI que, en
unin de otras, en rigor es un derecoImedio,
que permitir al porteador cumplir con su
parte en el contrato.
!&uente de consulta* Nscar H,que, del
1ercado, Contratos Mercantiles, (. edicin,
/ditorial 7orr>a, 12xico, 12xico, "(((,
pgina $$B'.
Jurdica Mexicana, @omo 00, $. edicin,
/ditorial 7orr>aI;niversidad Eacional
+utnoma de 12xico, $33=, pgina A#('.
K.2 MERCANTILIDAD DEL CONTRATO.
+ ju,gar por las disposiciones legales respectivas, en la actualidad
prcticamente no existen contratos civiles de transporte; tamaMa conclusin es
el resultado de las siguientes consideraciones* a' el artculo AB) del Cdigo de
Comercio reputa mercantil el contrato de transporte por vas terrestres o
fluviales cuando tenga por objeto mercaderas a cualesquiera efectos de
comercio, y tambi2n cuando, independientemente del objeto, el porteador sea
comerciante o se dedique abitualmente a verificar transportes para el p>blico,
y b' seg>n qued dico, el porte, pasaje o flete es elemento esencial del
contrato que se examina, pues as lo proclaman los respectivos ordenamientos
legales y lo apunta autori,ada doctrina* <arrigues llega a afirmar que O...un
transporte gratuito no es un contrato de transporte en sentido t2cnicoI
jurdico...OO. %e esta suerte es vlido afirmar que slo conservaran carcter civil
aquellos transportes contratados ocasionalmente pero con una prestacin a
favor del transportista, pues como conclusin de lo arriba expuesto abra que
afirmar que la difundida prctica del transporte gratuito de pasajeros
ocasionales no configura un verdadero contrato de transporte, sino, acaso, un
contrato de prestacin gratuita de servicios.
+utnoma de 12xico, $33=, pgina A(3'.
K.?. MARCO JURDICO.
/l transporte civil esta regulado, de modo exclusivo en el Cdigo Civil para
el %istrito &ederal !artculos $)=) a $))A'.
/n cuanto al transporte mercantil, las ms importantes disposiciones de
orden contractual se encuentran en el Cdigo de Comercio, que regula
cuatro manifestaciones del transporte* el terrestre de personas y de carga
y el martimo, igualmente de personas y de carga. 7or su parte, la Ley de
42
Eavegacin y Comercio 1artimo, que pretende regular, con exclusin del
Cdigo de Comercio, las materias administrativa y comercial de la
navegacin martima, consigna tambi2n importantes disposiciones en
materia de transporte de personas y de cosas.
;na ley ms, la Ley de Has <enerales de Comunicacin, contiene
disposiciones sobre los mismos y otros transportes de personas y de
cosas* por ferrocarriles tranvas, autotransportes y aeronaves as como en
materia de transporte de correspondencia, consigna tambi2n algunas
disposiciones, ms de ndole administrativa que contractual, sobre
transporte fluvial, lacustre y en canales navegables.
+utnoma de 12xico, $33=, pgina A(3'.
K.@ CLASIFICACIN.
/s un contrato*
@pico, pues encuentra regulaciones especficas en diversas leyes.
Eominado, ya que con tal nombre se le conoce e identifica plenamente as
en las leyes como en la prctica.
Consensual, en ra,n de que, como se ver, los documentos respectivos,
como boletos, billetes, cartas de porte y otros, solo cumplen una funcin
probatoria.
-ilateral, pues configura obligaciones y derecos a ambas partes; d'
oneroso, dado que la obligacin del porteador tiene, como necesario
correlato, la del pago de un porte, pasaje o flete por parte del otro
contratante.
Conmutativo, en ra,n de que los derecos y obligaciones de las partes
quedan plenamente demarcados en el momento de su celebracin.
%e tracto sucesivo, visto el tiempo que tomar el traslado de la persona o
de la cosa.
+utnoma de 12xico, $33=, pgina A#('.
K.= CAMPOS DE OPERACING TERRESTRE, MARTIMO Y AEREO.
T#11#($1# M.1+$%5' A81#'
/l transporte terrestre de
personas y de carga
encuentra su principal
regulacin en la Ley de Has
<enerales de Comunicacin
!"(=3', as como en el
6eglamento del Captulo de
/xplotacin de Caminos de la
propia ley !"(=(', en el
6eglamento del artculo "$B
7or lo que al transporte
martimo de mercancas se
refiere, conviene aclarar que
por ra,n de que 12xico no
la suscribi, nunca a tenido
vigencia en nuestro pas la
Convencin 0nternacional
para la ;nificacin de Ciertas
6eglas en 1ateria de
Conocimiento de /mbarque,
/l transporte a2reo de
personas y de cosas
reconoce tambi2n como
principal fuente legislativa a la
Ley de Has <enerales de
Comunicacin, pero dada la
importancia de los tratados y
convenciones
internacionales, debe
atriburseles el mismo rango
43
de la misma ley !seguro
obligatorio del viajero' y en el
ya citado Cdigo de
Comercio..
ms conocida como 6eglas
de -ruselas, suscrita en
dica ciudad el da $A de
agosto de "($=.
/l transporte de personas y
de carga por agua est
previsto en la Ley de
Eavegacin y Comercio
1artimo !"()?' y, en lo no
previsto o que no se oponga
a la misma, en el Cdigo de
Comercio
y, en su caso carcter
derogatorio de las leyes
dom2sticas; cabe mencionar,
entre ellos, la Convencin
para la ;nificacin de Ciertas
6eglas 6elativas al
@ransporte +2reo
0nternacional, ms conocida
como Convencin de
Harsovia, por aberse
suscrito en dica ciudad el "$
de octubre de "($(, si bien
importantes modificaciones
se le introdujeron seg>n
7rotocolo de La Raya de $#
de septiembre de "(AA.
+utnoma de 12xico, $33=, pginas A## a A("'.
K.A TRANSPORTE TERRESTRE DE COSAS.
K.A. CONCEPTO.
/n virtud del contrato de transporte, un sujeto, el porteador, se obliga a
transportar, o acer transportar, o acer transporte las cosas por cuenta de otro
sujeto, el cargador, de un lugar a otro a cambio de un precio por el transporte.
Las mercancas deben ser entregadas al final del transporte al mismo cargador
o a un tercero que se le designa consignatario.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, 12xico, "(((, pginas $?3 a $?"'.
K.A.2 ELEMENTOS PERSONALES; DERECCOS Y OBLIGACIONES.
Los elementos personales son varios, una de ellos es la persona que se
compromete y responsabili,a de la reali,acin del contrato, se llama
porteador.
/l artculo ABB del Cdigo de Comercio indica quien es tal. /l porteador
asume la obligacin de transportar los objetos utili,ando medios propios,
aunque si bien, la ley le permite estipular con otros la conduccin de las
mercancas, en cuyo caso conserva tal carcter respecto de la persona con
quien aya contratado primero y toma el carcter de cargador con relacin a la
segunda.
Como el porteador asume las obligaciones y responsabilidades
derivadas del contrato, en caso de que el transporte lo realice con el auxilio de
otros, o por sus dependientes; en igual forma sobre 2l repercutan econmica y
jurdicamente los riesgos del cumplimiento de la obligacin de transportador.
44
El porteador puede ser bien una persona fsica o bien una persona
colectiva, ambas de naturale,a privada. @ambi2n los puede ser, y es el caso del
monopolio de autoridad, el <obierno &ederal, estatal o municipal, o cualquier
otro entre p>blico.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, 12xico, "(((, pginas $?$ y $?"'.
K.A.? ELEMENTOS REALES.
Remos dico que en el contrato de transporte una persona, porteador,
se obliga frente a otra, cargador, a transportar de un lugar a otro, cosas o
personas, utili,ando el medio de traccin ms adecuado, y por cuya prestacin
recibe un precio. /n consecuencia, los elementos reales del contrato son,
en el transporte de cosas, el precio y las cosas mismas.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, 12xico, "(((, pgina $?='.
K.A.@ ELEMENTOS FORMALES.
/l elemento formal lo constituye la carta de porte. 4i bien el artculo ))
de la Ley de Has <enerales de Comunicacin y el artculo A#" del Cdigo de
Comercio la exigen al porteador al porteador, 2sta no es esencial para el
perfeccionamiento del contrato. La carta de porte juega solamente el papel de
documento probatorio.
%e acuerdo con nuestra ley es el documento firmado en que se
especifican los objetos transportados y las condiciones de transporte, que* el
portador de mercaderas deber extender al cargador de modo obligatorio y en
el que se expresar el nombre, apellido y domicilio del cargador; el nombre,
apellido y domicilio del porteador; el nombre, apellido y domicilio de la persona
a quien o a cuya orden vayan dirigidos los efectos, o si an de entregarse al
portador de la misma carta; la designacin de los efectos, con expresin de su
calidad gen2rica, de su peso y de las marcas o signos exteriores de los bultos
en que se contenan* el precio del transporte; la feca en que se ace la
expedicin; el lugar de la entrega al porteador; el lugar y el pla,o en que abr
de acerse la entrega al consignatario; y, la indemni,acin que aya de abonar
el porteador en caso de retardo, si sobre este punto mediare alg>n pacto. /l
cargador podr pedir que se le expida una copia de la carta de porte.
Cuando el transporte se verifique por ferrocarriles u otras empresas
sujetas a tarifas o pla,os reglamentarios, bastar que las cartas de porte o
declaraciones de expedicin facilitadas por el cargador, se refieran, en cuanto
al precio, pla,os y condiciones especiales del transporte, a las tarifas y
reglamentos cuya aplicacin solicite; y si no se determinaren tarifas, deber el
porteador aplicar el precio de las que resulten ms baratas, con las condiciones
que a ellas sean inerentes, consignando siempre su expresin o referencia en
la carta de porte que entregue al cargador.
45
La 4uprema Corte de 5usticia de la Eacin a decidido que las cartas
originales de porte, de conformidad con el artculo A#? del Cdigo de Comercio
constituyen los ttulos legales del contrato entre el cargador y el porteador, por
cuyo contenido deben decidirse las cuestiones que concurran sobre su
ejecucin y cumplimiento. +dems, que son los ttulos legales del contrato
entre el cargador y el porteador, por cuyo contenido se decidirn las cuestiones
que ocurran sobre su ejecucin y cumplimiento, sin admitir ms excepciones
que la falsedad y error material en su redaccin.
Como el transporte es un contrato regulado tanto por el Cdigo Civil,
como por el Cdigo de Comercio, la carta de porte puede ser civil o comercial.
4in embargo, dado que el transporte, en la prctica, es de naturale,a mercantil
!siendo excepcionales los transportes civiles', puede decirse que la carta de
porte es un documento de naturale,a mercantil. @radicionalmente, tambi2n a
sido considerado con este carcter.
La prctica y la doctrina, le an dado, a la carta de porte, el tratamiento y
los efectos de un titulovalor, aunque resulte sumamente discutible el que
tengan tal naturale,a. -arrera <raf afirma que la carta de porte debe
considerarse titulosvalor Oaunque se trate de documentos causales, no
abstractos, en los que la letra del documento se complemente e incluso se
sustituya por la del contrato de transporte que les da nacimientoO. Cervantes
+umada no se ocupa del problema en su %ereco mercantil, pero no las
estudia como titulosvalor en el libro que dedica a estos documentos. 7uente y
Calvo, sin expresar ra,ones, afirman que tienen tal carcter. 6odrgue, y
6odrgue, duda que lo sean y @ena no se ocupa de ellos en la obra que dedic
al estudio de los ttulos de cr2dito. 6ecientemente, %valos 1eja estudia el
conocimiento de embarque como ttulo de cr2dito; pero no la carta de porte.
/n pro de la afirmacin de que las cartas de porte pueden considerarse
titulosvalor, puede arg:irse que son documentos que Orepresentan a las
mercaderas, porque ellos permiten al cargador, e inclusive al destinatario,
disponer de 2stas mediante la circulacin de dicos titulosvalor, inclusive si las
mercancas estn en curso de ruta !mediante las rdenes de entrega Ideliber
ordersI' y poder variar la consignacin o entrega, o enajenar parcialmente y
gravar las cosas !a trav2s de recibos fiduciarios Itrust receiptsI'
+dems de lo anterior, cabe aducir que si las condiciones del transporte
variaren, debe modificarse el texto de las cartas de porte respectivas, ya que
seg>n dispone el artculo A#( del Cdigo de Comercio. /l cargador tiene
dereco a variar la consignacin de las mercancas mientras estuvieren en
camino, si diere con oportunidad la orden respectiva al porteador y le entregare
la carta de porte expedida a favor del primer consignatario. 0gualmente, podr
variar, dentro de la ruta convenida, el lugar de la entrega de la carga, dando
oportunamente al porteador la orden respectiva, pagando la totalidad del flete
estipulado y canjeando la carta de porte primitiva por otra, debiendo indicar al
porteador, el nuevo consignatario, si lo ubiere.
7or >ltimo, el cargador est obligado a remitir con oportunidad la carta
de porte al consignatario, de manera que pueda acerse uso de ella al tiempo
46
de llegar la carga a su destino final. %e lo que se concluye que el cargador
solamente puede disponer de las mercancas mientras la carta de porte est2 en
su poder, sin que pueda acerlo una ve, que la carta de porte ya no se
encuentre en su poder.
4in embargo, estos documentos no re>nen los requisitos que, para ser
considerados como titulosvalor, requiere el artculo A de la Ley <eneral de
@tulos de Cperaciones de Cr2dito, ya que no son documentos necesarios para
el ejercicio del dereco, pues en caso de que por extravo u otra causa no
pueda el consignatario devolver, en el acto de recibir los g2neros, la carta de
porte que ubiere recibido suscrita por el porteador, deber darle un recibo de
los objetos entregados, produciendo este recibo los mismos efectos que la
devolucin de la carta de porte.
@ampoco se trata de documentos literales de acuerdo con lo que
disponen los artculos A#= y A#A del Cdigo de Comercio, seg>n los cuales,
cuando se extraviaren las cartas de porte, las cuestiones que surjan se
decidirn por las pruebas que rindan los interesados, incumbiendo siempre al
cargador la relativa a la entrega de la carga. Vue la omisin de alguna de las
circunstancias requeridas por el artculo A#" no invalidar la carta de porte, ni
destruir su fuer,a probatoria, pudi2ndose rendir sobre las que faltan las
pruebas relativas.
La carta de porte se distingue, en nuestro dereco, del conocimiento de
embarque, por la circunstancia de que este documento es utili,ado,
exclusivamente, en el dereco martimo. /n el dereco anglosajn no existe la
distincin, sino que ambos documentos reciben un tratamiento unitario !bill o-
landing, #abill, -reight bill'.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, 12xico, "(((, pgina $?) e 0nstituto de
0nvestigaciones 5urdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, @omo 00, $. edicin,
/ditorial 7orr>aI;niversidad Eacional +utnoma de 12xico, $33=, pginas ($ y
(='.
K.A.= RESPONSABILIDAD OBJETIVA Y EL SEGURO DE VIAJERO.
+l recibir las mercancas el porteador comien,a su responsabilidad. %e
acuerdo a la fraccin 0H del artculo A(3 ya mencionado, debe cuidar y
conservar las mercancas, de tal suerte que si se pierden o deterioran deber
responder frente al tenedor de la carta de porte, a menos que pruebe, como
establece la fraccin H000 del mismo precepto, que las p2rdidas o averas de las
mercancas no an tenido por causa su culpa o negligencia. /l porteador
deber entregar las mercancas al tenedor de la carta de porte, o de la orden
respectiva en defecto de ella y, a su ve,, el incumplimiento de esta obligacin,
trae aparejada la de pagar la indemni,acin convenida si la entrega se ace
con retardo.
47
7or las p2rdidas o averas, tambi2n debe pagar con arreglo a juicio de
peritos, atendiendo al precio que tuviesen en el da en que debi acerse la
entrega, y a la carta de porte.
7or otra parte, en lo ace al seguro de viajero, tenemos que 2ste se
manifiesta en el contrato de transporte de personas
UNIDAD 0
CONTRATO DE SEGURO
O!"#$%&' ).1$%*2/.1. A/ $#15%-.1 /. 2-%4.4, #/ ./25-'G #($24%.1 (2
-.$21./#0. "21+4%*., (2( #/#5#-$'( )#1('-./#(, *.1.*$#1+($%*.(, *'-$#-%4'
6 4#5:( ).1$%*2/.1%4.4#( 72# *'-,'15# . /. )1:*$%*. 5#1*.-$%/ 6 . /.
4'*$1%-. (# #;%9#- ).1. #/ *'-$1.$' . /. )1:*$%*. 5#1*.-$%/ 6 . /. 4'*$1%-.
(# #;%9#- ).1. #/ *'-$1.$' 4# (#921'.
0. CONCEPTO.
/l seguro constituye precisamente una forma efica, de acer frente a los
riesgos y de prever las p2rdidas o daMos que su reali,acin significa. /n virtud
del seguro, los riesgos a que estn expuestos el patrimonio o la persona del
asegurado son asumidos por el asegurador.
/s un producto del riesgo. @odo riesgo engendra una preocupacin y un
deseo de seguridad. La finalidad del seguro consiste en dar seguridad contra el
riesgo. 7ero esta seguridad no puede alcan,arse por la supresin directa del
acontecimiento temido, sino tan slo por la certe,a de que al sobrevenir la
situacin temida tendremos a nuestra disposicin un valor econmico que la
compense.
/ste valor seguro que se espera, sustituye al valor cuya p2rdida se
teme; por eso se llama valor de sustitucin o reempla,o. /l seguro pone lo
seguro en lugar de lo inseguro; 2sta es la esencia de la institucin.
0.2 ELEMENTOS PERSONALES. DERECCOS Y OBLIGACIONES.
L. #5)1#(. .(#921.4'1.. /s la persona que debe pagar la
indemni,acin, al producirse el siniestro. +ct>a de intermediario entre las
diversas economas aseguradas, para distribuir entre todos el daMo sufrido
por los afectados, en el dereco mexicano >nicamente pueden ser
aseguradoras las empresas organi,adas en la forma que la ley dispone.
4eg>n la Ley <eneral de 0nstituciones y 4ociedades 1utualistas de
4eguros slo pueden tener el carcter de empresas aseguradoras las que
se organicen y funcionen como instituciones de seguros o como
sociedades mutualistas. La fraccin 0 del artculo ?L de la Ley en mencin,
probe a toda persona fsica o moral distinta de las seMaladas, la prctica
de cualquier operacin activa de seguros en territorio nacional.
E/ .(#921.4'. /s aquella persona a cuyo favor se contrata un seguro, es
la persona que, mediante el pago de una cantidad llamada prima,
48
adquiere el dereco a que otro le responda de las p2rdidas y daMos que
se produ,can en las cosas objeto de un contrato de seguro.
E/ !#-#,%*%.1%'. /s aquella persona designada en la pli,a por el
asegurado o contratante como titular de los derecos indemni,atorios que
en dico documento se establecen. %e acuerdo con lo manifestado
por el numeral ")? de la Ley sobre el Contrato de 4eguro, en el seguro de
vida, el asegurado tiene dereco a designar un tercero como beneficiario,
sin necesidad del consentimiento de la empresa aseguradora. La clusula
beneficiaria podr comprender la totalidad o parte de los derecos
derivados del seguro.
E/ $#1*#1' 4.L.4'. /s quien a sufrido un daMo en su persona, en sus
derecos, bienes o intereses. +l respecto, el artculo "=A de la Ley sobre
el Contrato de 4eguro establece que en el seguro contra la
responsabilidad, la empresa se obliga a pagar la indemni,acin que el
asegurado deba a un tercero a consecuencia de un eco que cause un
daMo previsto en el contrato de seguro.
0. ? MERCANTILIDAD DEL CONTRATO.
/l contrato de seguro es mercantil en ra,n de lo dispuesto por el
Cdigo de Comercio, el cual en el artculo BA fraccin FH0, seMala que son
actos de comercio todos los contratos de seguro de toda especie, siempre que
sean ecos por empresas.
!&uente de consulta* Nscar Hsque, del 1ercado, Contratos Mercantiles, (.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, pginas $)( y $B3'.
0.@ ELEMENTOS REALES.
E/ %-$#18( .(#921.!/#. /l inter2s es un elemento fundamental. /l tomador
del seguro, o en su caso, el tercero a favor de quien se contrata, deben
tener un inter2s en que el riesgo contratado no se convierta en siniestro,
de manera que el evento daMoso no ocasione una disminucin
patrimonial. /ncontramos, pues, que el daMo econmico que se produce
por el siniestro, es el valor del inter2s asegurado. /l inter2s asegurable
debe por lo tanto, manifestarse en la voluntad de querer que un valor
incorporado a una relacin jurdica de contenido econmico se conserve,
esto es, la vinculacin que puede aber entre un sujeto y el objeto por la
utilidad que 2ste le representa, se busque mantenerla. /l inter2s
asegurable, por consiguiente, debe ser susceptible de valuarse en dinero.
E/ (%-%#($1'. Com>nmente se define al siniestro como la reali,acin
material del inter2s asegurado. +simismo, se considera que es el daMo a
los bienes asegurados por el evento seMalado como riesgo en la pli,a de
seguro. /s la manifestacin concreta del riesgo asegurado, que produce
los daMos garanti,ados en la pli,a asta determinada cuanta. /s pues,
un acontecimiento que, por causar los daMos concretos previstos en la
pli,a, motiva la aparicin del principio indemni,atorio, obligando a la
entidad aseguradora a satisfacer, total o parcialmente, al asegurado o
beneficiarios, el capital garanti,ado en el contrato. /n el mbito del seguro
martimo, al siniestro se le denomina avera.
49
L. %-4#5-%0.*%3-. Vue es el resarcimiento econmico del daMo o
perjuicio causado, en general, es la reparacin. 1anifiestan que se trata
de la 8cantidad de dinero o cosa que se entrega a alguien en concepto de
daMos o perjuicios que se le an ocasionado en su persona o en sus
bienes !o en sus persona y bienes, a la ve,'. 0mporte del daMo que la
empresa aseguradora est obligada a resarcir al ocurrir el siniestro o la
suma de dinero que debe pagar al producirse 2ste.
0.= ELEMENTOS FORMALES.
4e a establecido que en el %ereco mexicano, la redaccin por escrito
del contrato de seguro constituye un requisito ad probationem, no ad
solemnitatem. /n efecto, aunque se establece la constancia por escrito del
contrato de seguro y de sus reformas y adiciones, ya sea en documento p>blico
o privado, para fines de prueba, aunque se admite expresamente la
confesional, tal y como lo seMala el artculo "( de la Ley sobre el Contrato de
4eguro; la perfeccin del contrato es consensual, como lo asevera el numeral
$", fraccin 0 del mismo ordenamiento, y no puede sujetarse a la condicin
suspensiva de la entrega de la pli,a o de cualquier otro documento en que
conste la aceptacin, ni tampoco a la condicin del pago de la prima como lo
menciona el precepto $". 6esulta, entonces, que es esencial para la prueba del
contrato que est2 redactado por escrito, salvo en el caso de confesin. 4i bien
la esencialidad de la forma no alcan,a a que conste precisamente en la pli,a.
0.A INTERES ECONMICO.
/s el elemento esencial del contrato. /n realidad, no se aseguran las
cosas, sino el inter2s jurdicoIeconmico que se tiene sobre ellas. /l tomador
del seguro, o en su caso, el tercero a favor de quien se contrata, deben tener
un inter2s en que el riesgo contratado no se convierta en siniestro, de manera
que el evento daMoso no ocasiones una disminucin patrimonial. /n el caso de
seguro de vida, adems, una p2rdida irreparable.
0.< RIESGO Y SINIESTRO.
/l riesgo es el acontecimiento futuro e incierto cuyas consecuencias son
daMosas respecto a las personas o respecto a sus bienes. /s la posible
ocurrencia por a,ar de un acontecimiento o daMo que produce una necesidad
econmica. Com>nmente se define al siniestro como la reali,acin material del
inter2s asegurado. +simismo, se considera que es el daMo a los bienes
asegurados por el evento seMalado como riesgo en la pli,a de seguro. /s la
manifestacin concreta del riesgo asegurado, que produce los daMos
garanti,ados en la pli,a asta determinada cuanta. /s pues, un
acontecimiento que, por causar los daMos concretos previstos en la pli,a,
motiva la aparicin del principio indemni,atorio, obligando a la entidad
aseguradora a satisfacer, total o parcialmente, al asegurado o beneficiarios, el
capital garanti,ado en el contrato. /n el mbito del seguro martimo, al siniestro
se le denomina avera.
0.> EL PRINCIPIO DE EFHUISTA BUENA FE.
50
/l contrato de seguro es considerado como un contrato de ubrrima
-ides, o seg>n la expresin inglesa de exquisita buena fe. /n materia de
seguros las partes tienen la obligacin de informar a su contraparte de todas
las circunstancias conocidas y la simple reticencia, o sea el ocultamiento de
datos que pudieran influir en la celebracin del contrato, produce su anulacin.
0.K AVISO DEL SINIESTRO Y EFIGIBILIDAD DEL CREDITO.
+ora bien, para que la empresa aseguradora est2 obligada a cumplir
con el contrato de seguro debe comprobarse tanto la reali,acin del siniestro,
como que el bien asegurado result perdido o daMado, correspondiendo la
carga de la prueba de la reali,acin del siniestro al asegurado, pesando sobre
la compaMa aseguradora la proban,a de que el siniestro a sido causado por
un riesgo excluido.
/ntonces, ocurrido el siniestro, la aseguradora procede a evaluar el
daMo, para efectos de la indemni,acin que resulte procedente conforme al
seguro celebrado. /n este proceso tiene importancia la aplicacin de los
deducibles y coaseguros que se ubieren pactado y se vigilar la aplicacin de
la clusula de proporcin indemni,able para el caso de que los bienes tengan
un valor superior a la suma asegurada, en cuyo caso, el asegurador slo
responde de la p2rdida, en la misma proporcin que exista entre el valor y la
suma asegurada.
%e conformidad con lo previsto en el numeral =A de la Ley sobre el
Contrato de 4eguro, el contrato de seguro ser nulo si en el momento de su
celebracin el riesgo ubiere desaparecido o el siniestro se ubiera reali,ado.
4in embargo, los efectos del contrato podrn acerse retroactivos por convenio
expreso de las partes contratantes. /n caso de retroactividad, la empresa
aseguradora que cono,ca la inexistencia del riesgo, no tendr dereco a las
primas ni al reembolso de sus gastos; el contratante que cono,ca esa
circunstancia perder el dereco a la restitucin de las primas y estar obligado
al pago de los gastos.
@ambi2n es de considerar que, tan pronto como el asegurado o
beneficiario, en su caso, tenga conocimiento de la reali,acin del siniestro y del
dereco constituido a su favor por el contrato de seguro, debern ponerlo en
conocimiento de la empresa aseguradora.
4alvo disposicin en contrario de la Ley sobre el Contrato de 4eguro, el
asegurado o el beneficiario go,arn de un pla,o mximo de cinco das para el
aviso, que deber ser por escrito si en el contrato no se estipula otra cosa, tal y
como lo establece el artculo )) de la normatividad en cita.
Cuando el asegurado o el beneficiario no cumplan con la obligacin que
les impone el artculo )) antes referido, la empresa aseguradora podr reducir
la prestacin debida asta la suma que abra importado si el aviso se ubiere
dado oportunamente.
51
La empresa quedar desligada de todas las obligaciones del contrato, si
el asegurado o el beneficiario omiten el aviso inmediato con la intencin de
impedir que se comprueben oportunamente las circunstancias del siniestro. %e
cualquier manera, no corresponde al asegurador probar la intencin dolosa del
titular del dereco a la prestacin, sino que 2ste corresponde probar que no
ubo tal intencin.
+l respecto la Ley sobre el Contrato de 4eguro establece que la
empresa aseguradora tendr el dereco de exigir del asegurado o beneficiario
toda clase de informacin sobre los ecos relacionados con el siniestro y por
los cuales puedan determinar las circunstancias de su reali,acin y las
consecuencias del mismo, tal y como lo menciona el artculo )( de la
legislacin en comento.
Las obligaciones de la empresa quedarn extinguidas si demuestra que
el asegurado, el beneficiario o lo representantes de ambos, con el fin de
acerla incurrir en error, disimulan o declaran inexactamente ecos que
excluyan o puedan restringir dicas obligaciones. Lo mismo se observar en
caso de que, con igual propsito, no le remitan en tiempo la documentacin
respectiva.
/n los seguros contra los daMos, si la cosa asegurada a sido designada
por su g2nero, todos los objetos del mismo g2nero existentes en el momento
del siniestro se considerarn asegurados.
+l ocurrir el siniestro, el asegurado tendr la obligacin de ejecutar todos
los actos que tiendan a evitar o disminuir el daMo. 4i no ay peligro en la
demora, pedir instrucciones a la empresa aseguradora, debiendo atenerse a
las que ella le indique.
Los gastos ecos por el asegurado que no sean manifiestamente
improcedentes, se cubrirn por la empresa aseguradora, y si 2sta da
instrucciones, anticipar dicos gastos.
/n el seguro contra incendios, despu2s del siniestro, cualquiera de las
partes podr rescindir el contrato con previo aviso de un mes, pero en caso de
que la rescisin provenga del asegurado, la empresa tendr dereco a la prima
por el periodo en curso.
/n el seguro contra los daMos causados por el grani,o, el aviso del
siniestro debe darse precisamente dentro de las veinticuatro oras siguientes a
su reali,acin.
7or otra parte, en lo que ace a la valori,acin del siniestro tenemos que
si el capital asegurado en la pli,a lo es por un importe correcto, cuando se
produce el siniestro no ay problemas prcticos en orden a la satisfaccin de
las indemni,aciones, ya que si el siniestro a tenido carcter total, la
indemni,acin equivaldra al cien por ciento del capital asegurado y si el
siniestro a sido parcial, es decir, a afectado a una parte determinada, se
establece la correspondiente proporcin.
52
4i en el momento del proceso de ajuste o determinacin de la p2rdida
indemni,able surgen las diferencias entre asegurado y aseguradora y 2stas se
refieran exclusivamente al monto del daMo, el contrato de seguro en sus
Condiciones <enerales en la Clusula 7eritaje establece el procedimiento para
que sea un perito el que fije la medida de la obligacin a cargo de la
aseguradora. Las partes deben designar de com>n acuerdo un perito, o cada
parte designar el propio y 2stos designar el tercero en discordia.
/l problema surge cuando a existido una valoracin excesiva o
defectuosa del objeto asegurado y el capital que consta en la pli,a es superior
o inferior, respectivamente, al que realmente tiene
;na ve, ocurrido el siniestro, 2ste debe ser evaluado mediante un
conjunto de actuaciones, reali,adas por la entidad de seguros a trav2s de su
ajustador a fin de que este >ltimo determine el monto de los daMos
ocasionados.
/s menester que las compaMas de seguros pongan el mayor empeMo
para que estas se realicen en el menor tiempo posible, para satisfacer cuanto
antes sus obligaciones, exigencia que no cumplen en mucos casos, en
violacin de esas obligaciones y de la funcin del seguro mismo, ya que una
indemni,acin tarda es fuente frecuente de perjuicios, que las citadas
aseguradoras no resarcen conspirando en contra de la esencia del seguro.
/s inexcusable que en ocasiones las aseguradoras fijen pla,os para
liquidar los daMos, respecto del asegurado, invocando necesidades tericas y
seguridad para la no exageracin del daMo; demorando injustificadamente
cumplir a su ve, con los asegurados, mediante prcticas dilatorias en algunos
casos con el fin de llegar a una supuesta transaccin, o mediante las
solicitudes constantes que se agan al asegurado de la exibicin de
documentos en forma indefinida.
7or tanto, est en manos de la autoridad establecer la adopcin de
medidas ms en2rgicas para las compaMas aseguradoras que abusan de
estos fines para no acer frente a sus obligaciones, ya que una empresa que
utili,a estos medios no justifica su funcin.
0.0 COASEGURO Y REASEGURO.
C'.(#921' R#.(#921'
/l coaseguro es la participacin de dos o ms
empresas en un mismo riesgo, en virtud de
contratos directos reali,ados por cada una de
ellas con el asegurado.
/l reaseguro es el contrato por virtud del cual
una empresa de seguros toma a su cargo,
total o parcialmente, un riesgo, ya cubierto por
otra o el remanente de daMos que exceda de
la cantidad asegurada por el asegurador
directo.
0. SEGURO DE COSAS.
0.. INTERES ASEGURABLE.
53
/l inter2s asegurable debe manifestarse en la voluntad de querer que en
un valor incorporado a una relacin jurdica de contenido econmico se
conserve, esto es, la vinculacin que puede aber entre un sujeto y el objeto,
por la utilidad que 2ste le representa, se busque mantenerla. /l inter2s
asegurable debe ser susceptible valuarse en dinero.
0..2 INFRASEGURO, SUPRASEGURO Y SEGUROS MMLTIPLES.
I-,1.(#921' S2)1.(#921' '
('!1#(#921'
S#921'( 5N/$%)/#(
/s el aseguramiento de una
cosa por menos de su valor.
%cese cuando la suma
asegurada es inferior al valor
del inter2s asegurado.
4e origina cuando el valor
que el asegurado p
contratante atribuye al objeto
asegurado en la pli,a es por
una suma superior al valor
que realmente tiene.
/s la situacin que se plantea
cuando sobre el mismo objeto
existen dos o ms seguros
del mismo tipo, cubriendo el
mismo inter2s, contra el
mismo riesgo, por el mismo
pla,o y con distintas
compaMas aseguradoras, de
tal modo que si se produjera
la p2rdida de dico objeto a
consecuencia de un siniestro,
las indemni,aciones
conjuntas debidas por las
distintas aseguradoras
sobrepasaran el valor real
del objeto y seran, por tanto,
causa de lucro para el
asegurado.
.2. LOS SEGUROS DE DAOOS REGULADOS POR LA LEY SOBRE
CONTRATO DE SEGURO.
S#921'
*'-$1.
%-*#-4%'
S#921' 4#
)1'&#*D'(
#()#1.4'(
S#921' 4#
91.-%0'
S#921' 4#
9.-.4'
S#921' 4#
$1.-()'1$#
$#11#($1#
S#921'
*'-$1. /.
1#()'-(.
!./%4.4
*%&%/ 6
1%#(9'(
)1',#(%'P
-./#(
/n este tipo
de seguro,
la empresa
aseguradora
contrae la
obligacin
de
indemni,ar
los daMos y
p2rdidas
causados
por incendio,
explosin,
fulminacin
o accidentes
de
naturale,a
Comprend
e para el
ramo
agrcola y
de
animales,
el pago de
indemni,ac
in por los
daMos o
perjuicios
que sufran
los
asegurado
s por
muerte,
p2rdida o
/n el
artculo"?" de
la Ley en cita,
se ace
referencia al
seguro contra
los daMos
causados por
el grani,o,
daMos que se
ocasionan
necesariament
e antes de
obtener la
coseca. /s el
seguro de un
inter2s sobre
/s el que tiene
por objeto el
pago de la
indemni,acin o
resarcimiento de
inversiones, por
los daMos o
perjuicios que
sufran los
asegurados por
p2rdida parcial o
total de los
provecos
esperados de la
tierra !seguro de
provecos
esperados', o
7odrn ser
objeto del
contrato de
seguro
contra los
riesgos de
transporte,
dice el
artculo "?#
de la Ley
sobre el
Contrato de
4eguro,
todos los
efectos
transportable
s por medios
/n este
seguro el
daMo no
afecta
directament
e el
patrimonio
del tomador
del seguro,
sino afecta
a un tercero
porque el
daMo se
produce
directament
e en su
patrimonio,
54
semejante. daMos
ocurridos a
sus
animales, o
el pago de
indemni,ac
in por
p2rdida
parcial o
total de los
provecos
esperados
de la tierra
antes de la
coseca.
productos del
suelo
amena,ados
por el riesgo de
p2rdida o
deterioro. /l
inter2s puede
ser no slo del
propietario del
suelo, sino
tambi2n del
poseedor o
aparcero,
usufructuario,
acreedor u otro
diverso que
tenga un
inter2s real y
legtimo.
por muerte,
p2rdida o daMos
ocurridos a sus
animales !seguro
de animales'.
propios de
locomocin
terrestre. /s
un seguro
contra los
riesgos que
amena,an al
inter2s del
asegurado
no slo
durante el
transporte
mismo, sino
tambi2n en
los
momentos
anteriores o
posteriores
al traslado.
como una
consecuenc
ia de un
eco del
romador del
seguro, en
tanto que
debe
contratar el
seguro y
pagar las
primas. /l
asegurad o
busca que
no se
agrave su
patrimonio
con la
obligacin
de
indemni,ar
si el
siniestro se
produce.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, pginas ?"? a ?"('.
UNIDAD
CONTRATO DE SEGURO DE PERSONAS
O!"#$%&' ).1$%*2/.1. A/ $#15%-.1 /. 2-%4.4, #/ ./25-'G *'5)1#-4#1: /.(
).1$%*2/.1%4.4#( 4#/ *'-$1.$' 4# (#921' 4# )#1('-.( 6 /'( 4%&#1('(
5'4'( 4# .(#921.5%#-$'.
. SEGURO DE PERSONAS.
La circunstancia de que el riesgo apunte ya no a intereses puramente
econmicos, sino a valores de rango supremo, como son la existencia, la
integridad corporal y la salud umanas, es factor determinante de una serie de
disposiciones especiales para las diversas formas del seguro de personas.
Vui, la ms importante sea la relativa a la inexistencia del inter2s asegurable
y, por tanto, del principio indemnitario, caracterstico del seguro de daMos.
/ditorial 0ure, 12xico, $33#, pgina $("'.
... COBERTURA.
7ara responder este tema, es preciso remitirnos a los artculos "A" y "A$
de la Ley sobre el Contrato de 4eguro, quienes establecen la cobertura a este
tipo de contrato, y que a la letra establecen lo siguiente*
55
A1$+*2/' =. 8/l contrato de seguro sobre las personas comprende
todos los riesgos que pueden afectar a la persona del asegurado en
su existencia, integridad personal, salud o vigor vital9.
A1$+*2/' =2. 8/l seguro de personas puede cubrir un inter2s
econmico de cualquier especie, que resulte de los riesgos de que
trata este ttulo, o bien dar dereco a prestaciones independientes en
absoluto de toda p2rdida patrimonial derivada del siniestro.
P9.
..2 CLASIFICACIN.
+l respecto, el autor 6afael de 7ina Hara seMala que los contratos de
seguro de personas, son aquellos que comprenden, en los t2rminos del artculo
"A" de la Ley sobre el Contrato de 4eguro, todos los riesgos que puedan
afectar a la persona del asegurado en su existencia, integridad personal, salud
o vigor vital.
/l seguro de personas puede comprender*
S#921' 4# &%4.. Los que tengan como base del contrato riesgos, que
puedan afectar la persona del asegurado en su existencia
S#921' 4# .**%4#-$#( 6 #-,#15#4.4#(. 4on los que tienen como base
la lesin o incapacidad que afecte la integridad personal, salud o vigor
vital del asegurado, causada por un accidente o enfermedad de cualquier
g2nero.
Mexicano, $). edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "((#, pgina $(3'.
..? SEGURO DOTAL.
/ste seguro es un convenio en que la suma contratada entre el
asegurado y la aseguradora se ace depender del fallecimiento o sobrevivencia
del asegurado en un momento determinado que, por lo general, tambi2n es de
largo pla,o. /xisten seguros de vida en los que la aseguradora se obliga a
pagar el dinero invertido despu2s de un pla,o estipulado, independientemente
de que el asegurado falle,ca o no. estos servicios son los llamados seguros
dotales. + diferencia de los planes de pensiones. Los seguros dotales cuentan
con planes de liquidacin que se pueden pagara a uno o ms beneficiarios en
un lapso previamente acordado entre la aseguradora y el cliente.
/s de mencionar que, existen dos tipos de seguros dotales, a saber*
D'$./ )21'. &unciona de manera similar a una inversin, porque la suma
asegurada que se contrata es pagada solamente si el asegurado no
muere durante la vigencia de la pli,a.
D'$./ 5%;$'. /s un seguro que combina la proteccin de beneficiarios en
caso de que falleciera el asegurado, junto con un plan de aorro e
inversin. /s decir, se paga la suma asegurada contratada en caso de
56
fallecimiento del asegurado, tambi2n en el caso de que sobreviva al final
del periodo.
!0nformacin consultada en internet, en la direccin*
http!""###gentesur$com$mx"artculos, que contiene el artculo 8Vu2 tan seguras
son las pli,as de seguros9, de la autora de 4agal Caco, pgina consultada
el viernes " de agosto de $33#, dentro del portal <oogle 12xico'.
..@ OTRAS ESPECIES DE SEGURO DE PERSONAS.
Vuedan comprendidos en los artculos "#=, "#B, "##, "#(, "(3 y "(" de
la Ley sobre el Contrato de 4eguro, en donde se establecen que puede aber
los siguientes tipos de seguros de personas*
4eguro temporal.
4eguro a favor de una tercera persona.
4eguro colectivo contra los accidentes.
4eguro contra accidente.
4eguro popular.
4eguro de grupo o empresa.
..= PARTICULARIDADES.
S#921' $#5)'1./. Cuya duracin sea inferior a die, aMo, no obligar a la
empresa a conceder valores garanti,ados para el caso de muerte !artculo
"#='.
S#921' . ,.&'1 4# 2-. $#1*#1. )#1('-.. 4e constituye expresando en la
pli,a el nombre, apellido y condiciones de la persona asegurada, o
determinndola de alg>n modo indudable !artculo "#B'.
S#921' *'/#*$%&' *'-$1. /'( .**%4#-$#(. /s aquel que da al beneficiario
un dereco propio contra la empresa aseguradora desde que el accidente
ocurra !artculo "##'.
S#921' *'-$1. .**%4#-$#. /s aquel que se paga en forma de capital,
siempre que el accidente cause al asegurado una disminucin en su
capacidad para el trabajo que deba estimarse como permanente !artculo
"#('.
S#921' )')2/.1. La empresa se obliga a pagar por la muerte o la
duracin de la vida de una persona determinada, en ra,n simplemente
de pertenecer al mismo grupo o empresa, mediante el pago de primas
peridicas, sin necesidad de examen m2dico obligatorio. /l capital
asegurado no exceder de XA,333.33 en capital o del equivalente en renta
!artculo "(3'.
S#921' 4# 912)' ' #5)1#(.. /n 2l, el asegurador se obliga por la
muerte o la duracin de la vida de una persona determinada, en ra,n
simplemente de pertenecer al mismo grupo o empresa, mediante el pago
de primas peridicas, sin necesidad de examen m2dico obligatorio
!artculo "("'.
57
UNIDAD 2
CONTRATOS DE COLABORACING
A) CONTRATO DE EDICIN, B) CONTRATO DE
COMISIN MERCANTIL; C) CONTRATO DE
DISTRIBUCIN CON EFCLUSIVIDAD Y D) CONTRATO
DE REPRESENTACIN
O!"#$%&' ).1$%*2/.1. E;.5%-.1 *.4. 2-' 4# #('( *'-$1.$'(, (2 4#,%-%*%3- '
*'-*#)$', (2( #/#5#-$'( )#1('-./#(, *.1.*$#1+($%*.(, *'-$#-%4', (2
*25)/%5%#-$', *.2(./#( 4# $#15%-.*%3- 6 4# 1#(*%(%3- #- M8;%*', 4#
.*2#14' . /'( 2('( 6 *'($25!1#( 5#1*.-$%/#( 6 4# .*2#14' . /.
/#9%(/.*%3- #- C#-$1'.581%*. 6 P.-.5:.
2. DEFINICIN.
C'-$1.$' 4# #4%*%3- C'-$1.$' 4#
*'5%(%3- 5#1*.-$%/
C'-$1.$' 4#
4%($1%!2*%3- *'-
#;*/2(%&%4.4
C'-$1.$' 4#
1#)1#(#-$.*%3-
/s aquel que se
celebra entre un
sujeto que a
producido una obra
intelectual y otro que
va a utili,arla para su
explotacin en el
mercado, por lo que
se concept>a como el
contrato por el que el
autor de una obra
intelectual concede el
dereco de explotarla
a un tercero.
/s un contrato por el
cual una parte
encarga a otra, la
conclusin de uno o
ms negocios por su
cuenta mercantil. Ray
comisin cuando el
acto que se va a
reali,ar es un acto de
comercio
/s aquel por el cual
el distribuidor
!concesionario' se
obliga a adquirir,
comerciali,ar y
revender, a nombre y
por cuenta propia, los
productos del
fabricante o productor
!concedente' en los
t2rminos y
condiciones de
reventa que 2ste
seMale'.
0nstitucin en virtud
de la cual una
persona puede
reali,ar un acto
jurdico por otra,
ocupando su lugar.
!&uente de consulta*
Nscar Hsque, del
1ercado, Contratos
Mercantiles, (.
edicin, /ditorial
7orr>a, 12xico,
"(((, pgina =3('.
Nscar Hsque, del
1ercado, Contratos
Mercantiles, (.
edicin, /ditorial
7orr>a, 12xico,
"(((, pgina "))'
5avier +rce <argallo,
Contratos
Mercantiles :tpicos,
$. edicin, /ditorial
7orr>a, 12xico,
"((", pgina "BB'.
6afael de 7ina y
6afael de 7ina Hara,
Diccionario de
Derecho, ?3. edicin,
/ditorial 7orr>a,
12xico, $33", pgina
=="'.
2.2 MERCANTILIDAD DE CADA UNO DE ESOS CONTRATOS.
C'-$1.$' 4# #4%*%3- C'-$1.$' 4#
*'5%(%3- 5#1*.-$%/
C'-$1.$' 4#
4%($1%!2*%3- *'-
#;*/2(%&%4.4
C'-$1.$' 4#
1#)1#(#-$.*%3-
Euestro Cdigo de
Comercio, en la
fraccin 0F del
artculo BA califica de
mercantiles a los
actos de las libreras
y de las empresas
/l mandato aplicado
a actos concretos de
comercio se reputa
comisin mercantil,
dice el artculo $B?
del Cdigo de
Comercio. Como esta
/s de naturale,a
mercantil, pues se
celebra entre
comerciantes, y la
adquisicin del
producto por parte
del distribuidor se
6esulta aplicable lo
dispuesto en la
columna relativa al
contrato de comisin
mercantil.
58
editoriales y
tipogrficas. %e a
que el contrato de
edicin es mercantil
por el sujeto, el
editor, un empresario
mercantil por
definicin, e incluso
por el fin o propsito
cuando ambos !editor
y autor' o uno solo de
ellos !el editor'
persigue un lucro o
especulacin
comercial.
>ltima normatividad
no define el mandato,
debemos recurrir al
artculo $A=) del
Cdigo Civil para el
%istrito &ederal,
seg>n el cual el
mandato es un
contrato por el que el
mandatario se obliga
a ejecutar por cuenta
del mandante los
actos jurdicos que
2ste le encarga. /n
consecuencia, de
acuerdo con ambos
textos, la comisin
mercantil ser un
contrato por el cual el
comisionista se
obliga a ejecutar por
cuenta del comitente
los actos concretos
jurdicoImercantiles
que 2ste le encarga.
reali,a con el
propsito de
especulacin
comercial.
4olya R. Len @ovar,
Contratos
Mercantiles, /ditorial
Cxford, 12xico,
$33?, pgina )?='.
0nstituto de
0nvestigaciones
5urdicas,
Enciclopedia Jurdica
Mexicana, @omo 00, $.
edicin, ;niversidad
Eacional +utnoma
de 12xicoI/ditorial
7orr>a, 12xico,
$33=, pginas $)" a
$)='.
Contratos
7orr>a, 12xico,
"((", pgina "BB'.
Nscar Hsque, del
1ercado, Contratos
Mercantiles, (.
edicin, /ditorial
7orr>a, 12xico,
"(((, pgina ")B'
2.? ELEMENTOS PERSONALESG DERECCOS Y OBLIGACIONES.
C'-$1.$' 4# #4%*%3- C'-$1.$' 4#
*'5%(%3- 5#1*.-$%/
C'-$1.$' 4#
4%($1%!2*%3- *'-
#;*/2(%&%4.4
C'-$1.$' 4#
1#)1#(#-$.*%3-
/l contrato de edicin
presupone que una
de las partes, el autor
sobre la obra
intelectual, pero que
2l precisamente no
quiera o no pueda
explotarlo
personalmente, por lo
que concede a la
otra, el editor, el
poder de utili,ar este
dereco
reproduciendo la
obra por medio de
imprenta o de
mensaje de datos.
%os son las partes en
este contrato* el
comisionista y el
comitente; el primero
es aquel que se
encarga de ejecutar
actos concretos de
comercio en su
propio nombre y a
cuenta del segundo
frente a terceros; el
segundo es el que
confiere el encargo a
un auxiliar del
comercio.
.) D#1#*D'( 6
Las partes reciben el
nombre de fabricante,
productor,
empresario o
concedente, por un
lado; y de distribuidor
o concesionario, por
el otro.
/l empresario es
por lo general un
comerciante que
fabrica los
productos objeto
del contrato,
aunque no
dispuesto en la
columna relativa al
contrato de comisin
mercantil.
59
4alvo los derecos
irrenunciables
establecidos por la
Ley &ederal de
%erecos de +utor,
as como las
prescripciones
seMaladas por la
misma, las partes
pueden pactar
libremente el
contenido del
contrato de edicin y,
por tanto, los
derecos y las
obligaciones para
cada una de ellas.
.) D#1#*D'( 6
'!/%9.*%'-#( 4#/
.2$'1G
/ntrega de la
obra.
<aranti,ar el
goce pacfico de
los derecos
concedidos por la
edicin durante la
vigencia del
contrato.
+viso de
publicaciones
anteriores.
Correcciones y
enmiendas.
Cumplimiento
for,ado o
resolucin del
contrato.
+dquisicin de
ejemplares.
6ecibir la
contraprestacin
pactada en el
contrato en los
t2rminos y las
condiciones
previstas.
!) D#1#*D'( 6
'!/%9.*%'-#( 4#/
#4%$'1.
Eo tiene ms
derecos que
aquellos que
dentro de los
lmites del
contrato sean
'!/%9.*%'-#( 4#/
*'5%(%'-%($.G
D#1#*D'(G
Henta de bienes.
+ una
remuneracin.
+l reembolso de
los gastos y
desembolsos
reali,ados por la
ejecucin de las
operaciones a su
cargo.
%ereco de
retencin.
O!/%9.*%'-#(G
4ujecin a
instrucciones del
comitente.
/jercicio personal
del encargo.
Conservacin y
adecuado
empleo de cosas
y dinero
recibidos.
4ecreto de la
comisin
7roibicin de
autoentrada.
Hentas a pla,os.
Comisin en
garanta o star
del credere$
!) D#1#*D'( 6
'!/%9.*%'-#( 4#/
*'5%$#-$#. /n esta
seccin, y para no
ser repetitivos,
debemos remitirnos a
lo dico en el
apartado de dereco
y obligaciones del
comisionista, ya que
lo que es un dereco
para una de las
partes es una
obligacin para la
otra.
necesariamente
es el productor
quien debe
celebrar el
contrato, ya que
el empresario
puede ser un
comerciante
importador de los
productos para
determinada
pla,a, o un
distribuidor que
celebra nuevos
contratos de
distribucin.
/l distribuidor
tiene la calidad
de comerciante,
pues adquiere
para revender. /s
un comerciante
independiente Q
persona fsica o
moralI que no
requiere de
capacidad
especial para
celebrar este
contrato.
O!/%9.*%'-#( 4#/
4%($1%!2%4'1.
+dquirir los
productos.
7agar el precio.
6espetar las
condiciones de
reventa.
Cumplir con las
instrucciones del
fabricante sobre
la organi,acin
del negocio de
distribucin.
O!/%9.*%'-#( 4#/
,.!1%*.-$# '
#5)1#(.1%'.
%ebe entregar
las mercancas al
distribuir y
transmitir la
propiedad de las
mismas, a efecto
de que el
distribuidor
pueda
revenderlas.
60
conducentes a su
mejor
cumplimiento
durante el tiempo
que su ejecucin
lo requiera.
0nscribir y
notificar el
contrato de
edicin.
/ditar la obra.
+sumir los gastos
de edicin.
Eo acer
abreviaturas.
%ereco de
preferencia
7agar al autor la
compensacin
prevista en el
contrato.
/ntrega de
ejemplares.
6espetar los
descuentos
pactados.
Colaborar en
campaMas de
publicidad que
benefician a
empresario y
distribuidor.
7roporcionar
ayuda t2cnica,
administrativa y
de ventas para la
comerciali,acin
de los productos
4olya R. Len @ovar,
Contratos
Cxford, 12xico,
$33?, pginas )?A y
)?)'.
4olya R. Len @ovar,
Contratos
Cxford, 12xico,
$33?, pgina ?3B'.
Contratos
7orr>a, 12xico,
"((", pginas "#? y
"#='.
Nscar Hsque, del
1ercado, Contratos
Mercantiles, (.
edicin, /ditorial
7orr>a, 12xico,
"(((, pgina ")B'
2.@ ELEMENTOS REALES.
C'-$1.$' 4# #4%*%3- C'-$1.$' 4#
*'5%(%3- 5#1*.-$%/
C'-$1.$' 4#
4%($1%!2*%3- *'-
#;*/2(%&%4.4
C'-$1.$' 4#
1#)1#(#-$.*%3-
7ueden ser objeto del
contrato todas las
obras del ingenio
protegidas por el
dereco de autor y
susceptibles de
reproduccin y
difusin en distintos
ejemplares, tanto
presentes como
futuras, con tal de
que 2stas sean
determinadas y que
sus caractersticas
queden
perfectamente
establecidas en el
contrato, pero no
pueden ser objeto de
contrato todas las
obras que el autor
C'-(#-$%5%#-$'.
/ste contrato es
de carcter
consensual y se
perfecciona por
el simple acuerdo
de las partes.
O!"#$'. La
comisin se
constituye con
los actos
concretos de
comercio, los
cuales son
aquellos que son
los
individualmente
seMalados y
determinados en
el contrato, y no
O!"#$'. /s
cualquier clase
de bienes,
aunque suelen
ser aquellos
productos
estandari,ados,
fabricados en
serie con
posibilidad de
grandes
mercados. La
finalidad
econmica de
este contrato se
cumple
precisamente en
la venta de
aquellos
productos que
dispuesto en la
columna relativa al
contrato de comisin
mercantil.
61
pueda crear sin lmite
de tiempo, ya que
este pacto privara al
autor de editar su
obra con tercero en
condiciones ms
favorables.
gen2ricamente
cualquier acto de
comercio, porque
entonces podr
tratarse de otras
figuras como la
agenda.
vienen protegidos
por una marca.
P1#*%'. /l cual
suele imponerlo
el concedente o
fabricante, como
la ms
importante de las
condiciones de
reventa.
C'-4%*%'-#( 4#
1#&#-$.. /n
donde el
distribuidor se
obliga a revender
el producto
objeto del
contrato
sujetndose a los
t2rminos y
condiciones que
para estos
efectos seMala el
productor.
4olya R. Len @ovar,
Contratos
Cxford, 12xico,
$33?, pgina )?#'.
4olya R. Len @ovar,
Contratos
Cxford, 12xico,
$33?, pginas $(? a
$()'.
Contratos
7orr>a, 12xico,
"((", pginas "B( y
"#3'.
2.= ELEMENTOS FORMALES.
C'-$1.$' 4# #4%*%3- C'-$1.$' 4#
*'5%(%3- 5#1*.-$%/
C'-$1.$' 4#
4%($1%!2*%3- *'-
#;*/2(%&%4.4
C'-$1.$' 4#
1#)1#(#-$.*%3-
La ley exige que los
contratos de edicin
sean registrados en
la %ireccin <eneral
del %ereco de +utor
y que en ellos deben
contenerse, entre
otros, la cantidad de
ejemplares de que
conste la edicin y la
obligacin del editor
de asumir todos los
gastos de la edicin,
lo que implica
tambi2n su exigencia
por escrito. %ebe
constar por escrito en
donde se incluya por
lo menos la obra
objeto de edicin, el
n>mero de
/s de carcter
consensual y se
perfecciona por el
simple acuerdo de
las partes, la ley
admite que el
contrato puede
otorgarse por escrito
o verbalmente.
+unque se trata de
un mandato para
actos concretos de
comercio, por el cual
se faculta al
comisionista a
reali,ar actos de
dominio, no se exige
que sea por escrito ni
que conste en
escritura p>blica,
como ocurre en el
Eo requiere
formalidad alg>n,
pues estamos en
presencia de un
contrato consensual.
Euestras leyes
mercantiles dedican
algunas reglas
especiales a la
representacin
com>n. /n todos los
casos, nos
encontramos con el
desarrollo de las
ideas que dominan a
esta institucin dentro
del %ereco
1ercantil* rigide, en
cuanto al alcance y
contenido de la
representacin y a la
produccin que
imponen los
principios del
%ereco Civil.
62
ejemplares de que
constar, la entrega
actual o la promesa
del autor de entregar
la obra y el pago de
regalas o
compensacin del
autor.
caso del mandato
civil.
4olya R. Len @ovar,
Contratos
Cxford, 12xico,
$33?, pginas )?# y
)?('.
4olya R. Len @ovar,
Contratos
Cxford, 12xico,
$33?, pgina $(B'.
Contratos
7orr>a, 12xico,
"((", pgina "#"'.
Contratos
7orr>a, 12xico,
"((", pgina $#'.
2.A CARACTERSTICAS.
C'-$1.$' 4# #4%*%3- C'-$1.$' 4#
*'5%(%3- 5#1*.-$%/
C'-$1.$' 4#
4%($1%!2*%3- *'-
#;*/2(%&%4.4
C'-$1.$' 4#
1#)1#(#-$.*%3-
/s un contrato
consensual,
sinalagmtico, de
tracto sucesivo y con
prestaciones
recprocas; el autor
concede al editor los
derecos de
utili,acin de la
propia obra para ser
reproducida,
publicada, difundida y
vendida, pero no
transfiere sus
derecos
patrimoniales.
/s un contrato
consensual, si
bien requiere la
ratificacin
escrita antes de
que concluya el
negocio.
/s tpico y
nominado, ya
que bajo el
nombre con el
que se le conoce
queda regulado
en la ley
mercantil.
/s bilateral, por
cuanto ace
surgir
obligaciones y
derecos de
ambas partes.
/s oneroso y
gratuito,
posibilidad esta
>ltima que
requiere pacto
expreso.
Conmutativo o
aleatorio, en
ra,n de que no
siempre es
posible prever los
resultados
econmico para
los otorgantes.
%e tracto
sucesivo o
instantneo, lo
/l distribuidor es
un comerciante
independiente y
entidad distinta
del productor.
/l distribuidor
adquiere los
productos del
fabricante y los
comerciali,a y
revende por
cuenta y en
nombre propios.
/l concedente o
fabricante
impone al
distribuidor los
t2rminos y
condiciones para
la
comerciali,acin
y reventa de los
productos.
/l fabricante
tienen
generalmente
algunas
facultades para
marcar
directrices y
supervisar la
labor del
distribuidor
;sualmente, es
un contrato de
duracin y de
colaboracin
entre fabricante y
/n general, puede
decirse que son
aplicables a la
representacin
mercantil los
principios y normas
del %ereco Civil,
aunque la
representacin en
materia de comercio
ofrece ciertas
caractersticas. 4e
trata de una
representacin ms
rgida, en el sentido
de que la ley
determina mucas
veces el contenido de
las facultades del
representante.
63
que depende del
numerario y la
naturale,a de las
operaciones para
las que se
confiera.
distribuidor.
/l contrato de
distribuidor
puede contener
el pacto de
exclusiva a favor
del distribuidor,
del fabricante o
de ambos, para
una ,ona o
producto
determinado,
pero este es un
elemento
accesorio.
4olya R. Len @ovar,
Contratos
Cxford, 12xico,
$33?, pgina )??'.
+rturo %a, -ravo,
Contratos
Mercantiles, 0ure
/ditores, 12xico,
$33#, pgina ?#)'.
Contratos
7orr>a, 12xico,
"((", pgina "BB'.
Contratos
7orr>a, 12xico,
"((", pgina $B'.
2.< CONTENIDO.
C'-$1.$' 4# #4%*%3- C'-$1.$' 4#
*'5%(%3- 5#1*.-$%/
C'-$1.$' 4#
4%($1%!2*%3- *'-
#;*/2(%&%4.4
C'-$1.$' 4#
1#)1#(#-$.*%3-
Los sujetos en el
contrato son el
autor de la obra y
el editor de la
misma, quienes
se someten a los
t2rminos
manifestados en
el contrato.
/n el contrato se
deben seMalar la
cantidad de
ejemplares de
que conste la
edicin, as como
el n>mero de
ejemplares.
@ambi2n se debe
indicar cul ser
la calidad de la
edicin, as como
el precio de los
ejemplares de la
misma.
%ebe contener actos
concretos de
comercio, debiendo
especificar que las
fracciones F y F00 del
artculo BA del Cdigo
de Comercio,
califican como actos
de comercio a las
empresas de
comisiones y a las
operaciones de
comisin mercantil.
Contiene las
relaciones entre los
grandes productores
o fabricantes y las
personas que se
encargan de
comerciali,ar sus
productos en los
distintos mercados;
es decir, se produce
para resolver un
fenmeno econmico
de colaboracin de
venta entre
productores y
distribuidores, propio
de la economa de
masas.
Ray representacin
mercantil cuando una
persona celebra a
nombre y por cuenta
de otra un contrato !o
en general un acto
jurdico', de manera
que sus efectos se
producen directa e
inmediatamente en la
persona y patrimonio
del representado,
como si 2l mismo
ubiera celebrado el
contrato !o ejecutado
el acto'; se produce
una relacin
obligatoria directa
entre el representado
y un tercero.
Nscar Hsque, del
1ercado, Contratos
Mercantiles, (.
edicin, /ditorial
7orr>a, 12xico,
"(((, pginas ="3 y
6afael de 7ina,
Elementos de
Derecho Mercantil,
$). edicin, /ditorial
7orr>a, 12xico,
"((#, pgina $="'.
Contratos
7orr>a, 12xico,
"((", pgina "B?'.
Contratos
7orr>a, 12xico,
"((", pgina $B'.
64
=""'.
2.> CAUSAS DE TERMINACIN.
C'-$1.$' 4# #4%*%3- C'-$1.$' 4#
*'5%(%3- 5#1*.-$%/
C'-$1.$' 4#
4%($1%!2*%3- *'-
#;*/2(%&%4.4
C'-$1.$' 4#
1#)1#(#-$.*%3-
@ermina por
cualquiera de las
causas de
terminacin de las
obligaciones
recprocas; por causa
de fallecimiento del
autor cuando la obra
no a sido concluida
ni, como
consecuencia,
editada, salvo que el
editor acepte la parte
concluida como el
todo; por la omisin
de la publicacin
vencido un aMo, o
seis meses en caso
de obras musicales,
porque el autor no
concluya la obra
dentro del pla,o
previsto; por la
terminacin del pla,o
de duracin del
contrato, por
imposibilidad de
cumplimiento y,
cualquiera que sea el
pla,o estipulado por
las partes, si la
edicin objeto del
mismo se agota, esto
es, cuando el editor
care,ca de
ejemplares para
atender la demanda
de la obra del
p>blico, sin perjuicio
de las acciones
derivadas del propio
contrato.
7or revocacin.
7or renuncia del
comisionista.
7or muerte o
inabilitacin del
comisionista.
7or vencimiento
del pla,o pactado
en el contrato y
por la conclusin
del negocio para
el que fue
conferida.
7or quiebra del
comisionista o
del comitente.
.) P/.0'. La llegada
del pla,o es causa
normal de
terminacin del
contrato de
distribucin, aunque
existen ciertos
efectos que se
producen
precisamente a ra,
de la extincin.
!) P/.0'
%-4#$#15%-.4'. /sto
significa que la
relacin entre las
partes es indefinida
en el tiempo.
*) D#-2-*%.. /s la
causa de extincin
que a preocupado a
los autores en mayor
grado. Los
vendedores estn en
gran medidas en
libertad de escoger a
sus distribuidores,
pero su dereco para
poner fin a los
contratos de
distribucin est
sujeto a condiciones.
/n general, el
vendedor puede
prescindir de
distribuidores cuando
ay causa justificada.
4) M2#1$# #
%-D.!%/%$.*%3- 4#
.5!.( ).1$#(.
4olya R. Len @ovar,
Contratos
Cxford, 12xico,
$33?, pgina )?('.
6afael de 7ina,
Elementos de
Derecho Mercantil,
$). edicin, /ditorial
7orr>a, 12xico,
"((#, pginas $=A y
$=)'.
Contratos
7orr>a, 12xico,
"((", pgina "#A a
"##'.
2.K CAUSAS DE RESCISIN.
65
C'-$1.$' 4# #4%*%3- C'-$1.$' 4#
*'5%(%3- 5#1*.-$%/
C'-$1.$' 4#
4%($1%!2*%3- *'-
#;*/2(%&%4.4
C'-$1.$' 4#
1#)1#(#-$.*%3-
Ei la Ley &ederal de
%erecos de +utor, ni
la doctrina mercantil
seMalan nada al
respecto.
Ei legal, ni
doctrinalmente se
establece nada al
respecto.
Ei legal, ni
doctrinalmente se
establece nada al
respecto.
Ei legal, ni
doctrinalmente se
establece nada al
respecto.
2.0 FORMALIDADES HUE CAY HUE CUMPLIR PARA SU REGISTRO
INICIAL DE ACUERDO A LA LEGISLACIN EN CENTROAMERICA Y
PANAMB.
/s de acer notar al lector de esta unidad, que despu2s de una
exaustiva revisin de todas las fuentes bibliogrficas que la presente gua de
estudio seMala para su resolucin, nos encontramos que ninguna de 2stas,
ace un seMalamiento expreso o directo sobre este tema, ra,n por la cual lo
dejamos pendiente, considerando prudente esperar las indicaciones que al
respecto nos aga el maestro en su oportunidad.
2. SANCIONES SI NO SE CUMPLEN LAS FORMALIDADES DE
ACUERDO A LA LEGISLACIN EN CENTROAMERICA Y PANAMB.
/s de acer notar al lector de esta unidad, que despu2s de una
exaustiva revisin de todas las fuentes bibliogrficas que la presente gua de
estudio seMala para su resolucin, nos encontramos que ninguna de 2stas,
ace un seMalamiento expreso o directo sobre este tema, ra,n por la cual lo
dejamos pendiente, considerando prudente esperar las indicaciones que al
respecto nos aga el maestro en su oportunidad.
UNIDAD ?
CONTRATO DE TIEMPO COMPARTIDO
O!"#$%&' #()#*+,%*'. A-./%0.1 (2 4#,%-%*%3- ' *'-*#)$', (2( #/#5#-$'(
)#1('-./#(, *.1.*$#1+($%*.(, *'-$#-%4', (2 *25)/%5%#-$', *.2(./#( 4#
$#15%-.*%3- 6 4# 1#(*%(%3-.
?. CONCEPTO.
/l tiempo compartido es aquella actividad dedicada al aprovecamiento
del uso de inmuebles destinados al turismo, durante un pla,o determinado y
restringido a ciertos perodos al aMo. /s conocido para todos los profesionales
del turismo, el gran auge que el tiempo compartido a tenido durante los
>ltimos aMos, tanto en /stados ;nidos, /uropa, como en nuestro pas. /sto se
debe principalmente a la importancia que tiene para la industria del turismo, ya
que la estabilidad y seguridad que representa.
?.2 MERCANTILIDAD DEL CONTRATO.
66
7or tratarse aqu, una ve, ms, de un contrato de cr2dito, llama
poderosamente la atencin que el legislador mexicano no lo aya reclamado
como tal para incluirlo, por lo menos, como una ms de las actividades
previstas por la Ley <eneral de Crgani,aciones y +ctividades +uxiliares de
Cr2dito. Como s lo a eco con el arrendamiento y el factoraje financieros.
+ctualmente se encuentra contenido dentro del llamado dereco del
consumo, o bien como uno ms de los contratos de cr2dito propios de las
entidades financieras.
?.? NATURALEZA JURDICA.
/n 12xico, la figura del tiempo compartido se a comerciali,ado,
generalmente, mediante un contrato a trav2s del cual, el promotor vende al
adquirente el dereco de usar una parte determinada de un inmueble turstico,
por un n>mero especfico de aMos y en 2pocas preestablecidas.
/n nuestro pas, actualmente la normatividad federal aplicable al sistema
de abitaciones en tiempo compartido, destinados a la prestacin de servicios
tursticos, se encuentra representada por la Ley &ederal de @urismo y el
6eglamento de /stablecimientos de Rospedaje, Campamentos y 7aradores de
Casas 6odantes. La 4ecretara de @urismo se a declarado competente p ara
conocer de estos sistemas, >nicamente cuando operan bajo los mismos
t2rminos que un otel, a trav2s del servicio de alojamiento al p>blico y
aplicando sus tarifas por da.
La Ley &ederal de 7roteccin al Consumidor opera como un cuerpo
normativo que, a falta de legislacin aplicable a los sistemas de abitaciones
en tiempo compartido, contempla en su artculo tercero la figura del
consumidor, que encuadra en supuesto de quien utili,a los mencionados
servicios tursticos.
+ nivel local, solamente cuatro /stados an legislado al respecto;
Vuintana 6oo, Eayarit, Campece y 5alisco. /l primero a regulado al tiempo
compartido como un contrato tpico en su Cdigo Civil, y el segundo lo a
caracteri,ado como una modalidad del condominio, el tercero cuenta con la Ley
de fraccionamientos, unidades abitacionales y condominios y uso de
inmuebles en @iempo Compartido y el cuarto cuenta con un 6eglamento
1unicipal 86eglamento para la promocin comerciali,acin y venta de
condominios e inmuebles en tiempo compartido.
/n los dems /stados de la 6ep>blica, y en el %istrito &ederal, ante la
falta de reglamentacin especiali,ada, se a continuado con la prctica poco
novedosa pero apropiada de adaptar diversas figuras jurdicas tradicionales a
los intereses particulares de las empresas respectivas, destacando entre estos
instrumentos normativos los siguientes; el fideicomiso, la asociacin civil, el
condominio, el contrato de ospedaje y el dereco real de usufructo9.
/n algunos pases se an promulgado leyes sobre tiempo compartido,
como son los casos de <recia, 7ortugal, &rancia e 0talia en /uropa. /n
67
+m2rica ay regulacin en la mayora de los estados de la ;nin +mericana,
en las seis provincias del Canad, y existen los proyectos de la ley del ;ruguay
y +rgentina.
/n 12xico ya existen disposiciones federales, estatales y municipales en
la materia como son*
". &ederales*
/n la Ley &ederal de 7roteccin al Consumidor.
/n la Ley &ederal de @urismo.
$. /statales
/n el Cdigo Civil del /stado de Vuintana 6oo.
/n la Ley sobre el 62gimen de 7ropiedad en Condominio de inmuebles
del /stado de Eayarit.
/n la Ley de &raccionamientos, ;nidades Rabitacionales y Condominios y
uso de inmuebles en @iempo Compartido en el /stado de Campece.
?. 1unicipales*
6eglamento para la Cperacin de la 7romocin, Comerciali,acin y Henta
de Condominios e 0nmuebles en @iempo Compartido en el 1unicipio de
7uerto Hallarta, 5alisco.
?.@ ELEMENTOS PERSONALESG DERECCOS Y OBLIGACIONES.
/n primer lugar, no es for,oso que se conceda >nica y exclusivamente el
uso, en los contratos de tiempo compartido, sino que tambi2n pude darse
una especie de copropiedad, como es en el caso de aqu2l que destina un
condominio a tiempo compartido, y vende en copropiedad a los
interesados cada una de las unidades que lo integran, previa la
celebracin de un convenio entre los copropietarios, en el cual se regulan
los perodo en que cada uno de ellos puede acer uso de la unidad que
adquiri en copropiedad y bajo el r2gimen de tiempo compartido9.
Eo se establece en dica definicin, que para que sea contrato de tiempo
compartido, el compartidario tendr dereco al uso del bien destinado a
tiempo compartido9, exclusivamente durante un tiempo determinado al
aMo, por un n>mero limitado de aMos o bien mientras tenga vida el bien
respectivo.
La cantidad que se paga por servicio de mantenimiento, adems de ser
variable, es pagada constantemente, mientras se tenga el dereco al uso
del bien destinado a tiempo compartido9, as tambi2n se debe decir, que si
el inmueble destinado a tiempo compartido9 se dio en copropiedad a los
diversos compartidarios, la cuenta del mantenimiento no se puede decir
que sea pagada al compartidor, sino que exclusivamente es una
aportacin de los diversos compartidarios, para mantener en buen estado
el bien respectivo, as como para contar con un servicio efectivo.
+s tambi2n, la definicin anterior establece que el precio que ay que
pagar deber ser cierto y en dinero, y al respecto, considero que el precio
no tiene que ser for,osamente en dinero, sino que puede ser en especie,
lo que no implica de ninguna manera que por lo anterior se est2 en
presencia de una permuta, en virtud de que existen otros elementos que
68
son caractersticos y exclusivos del contrato de tiempo compartido, como
es el uso y goce del bien, >nicamente sobre un determinado perodo de
tiempo al aMo.
0gualmente, el contrato de tiempo compartido de uso, goce y disfrute es
aqu2l por medio del cual una persona llamada compartidor se obliga a
conceder el uso, goce y disfrute de un determinado bien, por un
determinado perodo al aMo, durante un cierto n>mero de aMos, a otra
llamada compartidario, quien se obliga a pagar un precio cierto en dinero
o en especie, en una sola exibicin o en abonos, ms una cantidad anual
o mensual, que podr ser variable, por gastos de servicio y
mantenimiento.
?.= ELEMENTOS REALES.
7or el contrato de abitacin en tiempo compartido de casas o
departamentos amueblados, el compartidor se obliga a concederle al
compartidario el uso del inmueble materia del contrato, por el pla,o que
convengan; a cambio del uso, el compartidario se obliga a pagarle al
compartidor un precio cierto y en dinero, en una sola exibicin o en abonos,
as como una cantidad ms, tambi2n de dinero, que puede ser variable, por
gastos que se causen por el servicio de mantenimiento.
?.A ELEMENTOS FORMALES.
/n un espritu eminentemente prctico y tradicional, adoptando el
modelo jurdico mexicano de dereco privado, podra pensarse en caracteri,ar
al sistema de tiempos compartidos como un contrato tpico ms, considerado
como fuente rectora u originaria de determinadas obligaciones y derecos
especficos.
7ara tal fin, podra instrumentarse la reforma, va adicin, al Cdigo Civil
para el /stado de Vuintana 6oo, mediante un ttulo especfico que podra
denominarse 8%el tiempo compartido9. +l respecto, debern estudiarse
cuidadosamente las formas de reenvo y referencia, a las disposiciones
generales Icomunes a los actos jurdicos originarios de obligacionesI aplicables
especficamente al contrato de que se trata. Como complemento de este
captulo, debern estipularse en forma sucesiva los referentes a regulacin
concreta como sera el caso de 87ublicidad9, 8<arantas9, 8Eulidad9 y 86egistro9.
/s muy importante establecer en este nuevo ttulo que se sugiere con su
paralela reglamentacin, el 86egistro 7>blico de Contratos 4obre @iempos
Compartidos9 que adems de dar seguridad jurdica a los particulares, con los
principios de la funcin registral, se constituir en vigilante y receptor de las
garantas que se exigen a las personas morales que propalen este tipo de
Contratos.
/l tiempo compartido esta regulado en varios de los Cdigos Civiles de
las entidades federativas que conforman el territorio nacional. Como a
continuacin expondremos 2stos cdigos apenas comien,an a regular lo que
69
en un futuro ser la normati,acin del tiempo compartido y del club vacacional.
4in embargo, todava ay muco camino por recorrer.
?.< CARACTERSTICAS.
/l tiempo compartido se convirti en un exitoso procedimiento para
comerciali,ar bienes inmuebles destinados a alojar turistas durante sus
vacaciones. Criginalmente consista en dividir por perodos el uso de una
unidad; la forma ms com>n era la divisin por semanas, de manera tal que
abiendo A$ semanas al aMo, se comerciali,aban A" perodos de uso pues se
requera de un perodo semanal para el mantenimiento de la unidad.
/n sus orgenes, el tiempo compartido tradicional implicaba el uso de
una unidad fija en un perodo tambi2n fijo durante todo el tiempo contratado.
+s por ejemplo, el turista ocupaba la tercer semana del aMo o la cuarta,
durante los $3, ?3 ms aMos contratados.
/l concepto de tiempo compartido fue utili,ado por primera ve, en
/uropa como condominios o villas de tiempo compartido. La idea de usar este
t2rmino surgi como una imitacin de lo que aquel entonces se aca en el
negocio de las computadoras.
%espu2s de la 4egunda <uerra 1undial, las vacaciones empe,aron a
considerarse como un tiempo necesario e importante para las personas as que
fueron formndose nuevas costumbres en cuanto a la manera de ocupar el
tiempo dedicado a descansar. %ebido al clima de /uropa, el verano se convirti
en la mejor 2poca del aMo para vacacionar. Con el fin de disfrutar lo clido del
clima se form la costumbre en mucas familias de trasladarse al sur para
pasar las vacaciones en la playa. %el mismo modo empe,aron a tener 2xito los
centros tursticos dedicados al esqu, atrayendo turistas de todas partes de
/uropa.
+ ra, de todo esto, mucas personas adquirieron propiedades que
consideraban su ogar en el verano y en el cual pasaban algunas semanas "
aMo. /ste tipo de propiedades se convirti con el paso del tiempo en un fuerte
gasto, ya que el costo de mantenerlas todo el aMo era muy alto comparado con
las pocas semanas que realmente eran utili,adas. 7or otro lado, al
desarrollarse la industria turstica, los lugares destinados a vacacionar se
coti,aron en precios muco ms altos y la adquisicin de propiedades, as
como el costo de su mantenimiento se convirti en un verdadero lujo que solo
millonarios podan darse. %e aqu que surgiera la idea de que al igual que las
computadoras, una propiedad se dividiera en intervalos para que un grupo de
propietarios go,aran de ella por perodos de tiempo determinados dividiendo
as de igual forma los costos del inmueble y gastos que el mismo implicaba.
Con este sistema, el poseer una propiedad para vacacionar quedaba al alcance
de las posibilidades de un n>mero mayor de personas. Con estas bases, el
concepto de tiempo compartido fue tomando forma y posteriormente fue
adoptado en los /stados ;nidos a principios de los aMos setenta,
implantndose en algunos de los principales centros tursticos.
70
+unque las propiedades de tiempo compartido eran ciertamente un
producto muy viable en 2l comen, de su etapa de crecimiento, exista una
fuerte limitante; los consumidores estaban interesados en convertirse en
propietarios de tiempo compartido, sin embargo, no tenan inter2s en regresar
de vacaciones al mismo lugar todos los aMos y el eco de obtener una
propiedad de ese tipo los obligaba a acerlo.
/sta limitante pudo desaparecer a mitad de la d2cada de los aMos
setenta con la introduccin en el mercado del concepto de 80ntercambio
Hacacional, un dinmico plan que al unirse con el concepto de tiempo
compartido impuls al producto asta llegar a una posicin de aceptacin total
por parte del consumidor. /l intercambio vacacional surgi como complemento
al tiempo compartido y prob ser el catali,ador que caus que esta industria
tuviera tan rpido crecimiento. &ue un concepto creado por 6C0 1=esort
Condominium 0nternational8, pioneros en el negocio y fundado en "(B= por los
empresarios norteamericanos 5on y Cristel %eaan. +ctualmente existen
algunas otras compaMas dedicadas al intercambio internacional, siendo las
ms importantes 6C0 e 0.0* !0nterval 0nternational', las cuales cuentan con los
mejores proyectos de la rama de tiempo compartido y con la mayor variedad y
cantidad en cuanto a destinos tursticos.
Con este concepto dual de propiedades de tiempo compartido e
intercambios vacacionales, los propietarios de proyectos afiliados a compaMas
de intercambio se convierten en 8socios9 del servicio de intercambio y disfrutan
la oportunidad de intercambiar su propiedad por mucas otras en distintos
centros tursticos del mundo.
%e los /stados ;nidos, donde tuvo un crecimiento fenomenal, el
concepto se a expandido a trav2s de todo el mundo y es aora una industria
de ms de $ mil millones de dlares anuales. /n una industria internacional
que permite que las vacaciones sean un eco factible, al alcance de un
n>mero cada ve, mayor de consumidores.
UNIDAD @
CONTRATO DE AUTOFINANCIAMIENTO
O!"#$%&' #()#*+,%*'. E($24%.1 (2 4#,%-%*%3- ' *'-*#)$', (2( #/#5#-$'(
)#1('-./#(, *.1.*$#1+($%*.(, *'-$#-%4', (2 *25)/%5%#-$', *.2(./#( 4#
$#15%-.*%3- 6 4# 1#(*%(%3-.
@. CONCEPTO.
/l autofinanciamiento es un sistema de comerciali,acin consistente en
la integracin de grupos de consumidores que aportan mensualmente a la
cuenta de un fideicomiso una cantidad determinada, acorde al pla,o y monto
contratado.
@.2 MERCANTILIDAD DEL CONTRATO.
71
contratado. /stas aportaciones son destinadas a la adquisicin de bienes
muebles nuevos, inmuebles o servicios; y son asignados a los consumidores ya
sea por sorteo, antig:edad, puntaje, subasta, o adjudicacin mnima. /stos
procedimientos se encuentran establecidos en un contrato de adesin
debidamente registrado ante la 7rocuradura &ederal del Consumidor !en
adelante 76C&/CC', conforme a lo establecido por las autoridades
competentes y de conformidad a lo establecido en el artculo )? de la Ley de
7roteccin al Consumidor
contratado. /stas aportaciones son destinadas a la adquisicin de bienes
muebles nuevos, inmuebles o servicios; y son asignados a los consumidores ya
sea por sorteo, antig:edad, puntaje, subasta, o adjudicacin mnima. /stos
procedimientos se encuentran establecidos en un contrato de adesin
debidamente registrado ante la 7rocuradura &ederal del Consumidor !en
adelante 76C&/CC', conforme a lo establecido por las autoridades
competentes y de conformidad a lo establecido en el artculo )? de la Ley de
7roteccin al Consumidor.
@.? NATURALEZA JURDICA.
contratado.
@.@ ELEMENTOS PERSONALES.
Los sistemas de autofinanciamiento consisten en la integracin de grupos
de consumidores que aportan peridicamente sumas de dinero para la
adquisicin de bienes muebles nuevos, inmuebles y servicios.
Los sistemas de autofinanciamiento son sistemas de comerciali,acin que
no permiten la entrega de dinero ni el otorgamiento de pr2stamos a los
consumidores.
/l proveedor no puede garanti,ar la adjudicacin del bien o servicio en un
lapso predeterminado, pues debe sujetarse a la aplicacin de los
procedimientos previamente definidos, dentro de la vigencia del contrato.
/l consumidor participar en los actos de adjudicacin siempre que se
encuentre al corriente y pague puntualmente la cuota peridica total
correspondiente.
@.= ELEMENTOS REALES.
La 4ecretara de /conoma !4/' regula a las empresas de
autofinanciamiento a trav2s del 6eglamento de sistemas de comerciali,acin
72
mediante la integracin de grupos de consumidores, publicado en el %iario
Cficial de la &ederacin el martes "B de mayo de "((= y de la Eorma Cficial
1exicana EC1I3?BI4C&0I"((= T6equisitos para los contratos de adesin en
los sistemas de comerciali,acin consistentes en la integracin de grupos de
consumidoresT, publicada en el %iario Cficial de la &ederacin el viernes # de
julio de "((=.
La 4ecretara de <obernacin vigila los sorteos en cumplimiento con lo
establecido en la ley federal de juegos y sorteos. /L -anco de 12xico regula
los fideicomisos, siendo la 76C&/CC quien es la encargada de autori,ar los
contratos de adesin. +simismo en la Ley &ederal de 7roteccin al
Consumidor se establece que*
La 4ecretara de Comercio y &omento 0ndustrial, mediante normas
oficiales mexicanas podr sujetar contratos de adesin a registro previo ante
la 7rocuradura &ederal de 7roteccin al Consumidor cuando impliquen o
puedan implicar prestaciones desproporcionadas a cargo de los consumidores,
obligaciones in equitativas o abusivas, o altas probabilidades de
incumplimiento. Las normas podrn referirse a cualesquiera t2rminos y
condiciones, excepto precio !artculo #) de la Ley &ederal de 7roteccin al
Consumidor, en adelante L&7C'.
/n caso de que los contratos de adesin requieran de registro previo
ante la 76C&/CC, 2sta se limitar a verificar que los modelos se ajusten a lo
que disponga la norma correspondiente y a las disposiciones de esta ley y
emitir su resolucin dentro de los treinta das siguientes a la feca de
presentacin de la solicitud de registro !artculo #B L&7C'
@.A ELEMENTOS FORMALES.
/l "( de septiembre de $333 fue cancelada la Eorma Cficial 1exicana
de /mergencia EC1I/1I33)I4C&0I"((( que fue expedida para regular
temporalmente los autofinanciamientos ya que en esa feca se public la
Eorma Cficial 1exicana EC1I"=?I4C&0I$333, la cual es la norma vigente que
los regula. /sta Eorma se denomina 7rcticas comercialesI/lementos
normativos para los sistemas consistentes en la integracin de grupos de
consumidores para la adquisicin de bienes y servicios !sistemas de
autofinanciamiento', y contempla dentro de sus aspectos mas importantes los
siguientes*
Los grupos debern tener como mximo "#3 consumidores cuando se
trate de bienes muebles y servicios no mobiliarios, o de )33 en el caso de
bienes inmuebles y servicios inmobiliarios.
/l pla,o del contrato de adesin en la adquisicin de bienes muebles
nuevos o la prestacin de servicios no inmobiliarios no debe exceder de A
aMos. @ratndose de inmuebles o servicios inmobiliarios, el pla,o no debe
exceder de $3 aMos.
/l proveedor debe contar con un estudio actuarial en el que se dictamine
la viabilidad financiera del sistema de autofinanciamiento que comerciali,a
o pretende comerciali,ar.
73
/l proveedor debe exibir a la vista del consumidor, en todos los
establecimientos y puntos de venta en los que se ofre,ca el sistema de
autofinanciamiento, los siguientes 8Consejos y recomendaciones sobre los
sistemas de autofinanciamiento9.
@.< CARACTERSTICAS.
/l sistema de autofinanciamiento debe contar con un estudio actuarial de
viabilidad financiera. /l proveedor debe poner a disposicin del
consumidor el resumen correspondiente.
La operacin del sistema de autofinanciamiento es responsabilidad
exclusiva del proveedor y no cuenta con el respaldo econmico ni
financiero del gobierno federal ni de institucin bancaria alguna.
4olicite al proveedor el manual y el documento que describa las
caractersticas y especificaciones ms relevantes del sistema de
autofinanciamiento que est ofreci2ndole, analcelos con cuidado y
formule los cuestionamientos necesarios para que se aclaren todas sus
dudas.
Las empresas de autofinanciamiento requieren del establecimiento de un
fideicomiso bancario para la administracin de las cuotas cubiertas por los
integrantes y son constantemente supervisadas por parte de las
autoridades financieras nacionales como la Comisin Eacional -ancaria,
la 4ecretara de Racienda y el -anco de 12xico. La operacin se reali,a
mediante la firma de un contrato de adesin debidamente registrado ante
la 7rocuradura &ederal del Consumidor conforme a lo establecido por las
autoridades competentes.
Las empresas de autofinanciamiento constituyen grupos cerrados
integrados en un fideicomiso en donde es posible la sustitucin de los
miembros de un grupo solo en caso de traspaso o cancelacin de
contratos.
Los clientes reali,an aportaciones peridicas al fideicomiso de acuerdo al
contrato de adesin. 7ara garanti,ar el pago de las aportaciones
restantes, la empresa contrata a nombre del cliente un seguro de vida e
incapacidad permanente.
/stas cantidades quedan bajo el resguardo de un fideicomiso responsable
de la administracin y asignacin de los recursos en eventos de
adjudicacin p>blicos y abiertos que se celebran peridicamente ante la
presencia de un fedatario p>blico, en su caso, un interventor de la
4ecretara de <obernacin para la verificacin de los sorteos, el
representante del fiduciario, los representantes de la empresa y los
consumidores quienes verifican los procedimientos de adjudicacin.
/xclusivamente por orden del Comit2 @2cnico y conforme al contrato
establecido, el &iduciario, previo aval>o del bien y establecimiento de las
garantas correspondientes, asigna a los consumidores que resulten
adjudicatarios.
/xisten dos tipos de fideicomiso relacionados con los sistemas de
autofinanciamiento*
74
/l fideicomiso cerrado se forma con un n>mero determinado y exacto de
participantes que inicia actividades cuando se an completado sus
integrantes y se finiquita cuando a sido cobrada la >ltima cuota de cada
uno de sus miembros. /n estos fideicomisos se indexa o amarra el monto
de las cuotas mensuales a alguna variable en el mercado, como puede
ser el valor de los Cetes, ;dis, el salario mnimo general vigente, etc. por
lo tanto se incrementar la mensualidad cuando el precio autori,ado del
bien o servicio que se pretende adquirir se eleva.
/l fideicomiso abierto no requiere n>mero determinado de participantes y
permite el constante ingreso de nuevos miembros y la salida de los que
ayan cumplido su ciclo de aportacin, recepcin del beneficio y pago del
adeudo.
Rasta el $333 se tienen registrados $A3,333 consumidores a nivel
nacional, lo cual equivale a aproximadamente X =$,333 millones de pesos
contratados. /xisten alrededor de "$A empresas de autofinanciamiento que
tienen contratos registrados ante la 76C&/CC pero solo ?A de ellas se
encuentran actualmente operando.
UNIDAD =
CONTRATO DE FRANHUICIA
O!"#$%&' ).1$%*2/.1. A/ $#15%-.1 /. 2-%4.4, #/ ./25-'G .-./%0.1: (2
4#,%-%*%3- ' *'-*#)$', (2( #/#5#-$'( )#1('-./#(, *.1.*$#1+($%*.(,
*'-$#-%4' 6 4#5:( ).1$%*2/.1%4.4#( 72# *'-,'15# . /. )1:*$%*. 5#1*.-$%/
6 . /. 4'*$1%-. (# #;%9#- ).1. #/ *'-$1.$' 4# ,1.-72%*%..
=.. CONCEPTO.
+ nivel doctrinario, no existe un consenso sobre su conceptuali,acin,
siendo en aproximacin un contrato por el cual, un comerciante !franquiciante',
otorga a otro !franquiciado', la licencia, para que venda productos o servicios
de su titularidad. <eneralmente, se paga un canon por este privilegio, mas una
regala sobre grandes ventas. 7ara otros, es un sistema de distribucin
comercial llevado a cabo por empresas independientes y con una organi,acin
piramidal basada en una relacin contractual, la que engloba, la transmisin de
un >no# ho#, la licencia y usos de una marca, asistencia t2cnica y contable
bajo control de otorgante y de conformidad con un m2todo preestablecido por
2l, en contraprestacin de lo cual se paga un canon y otras prestaciones
adicionales.
=.2 MERCANTILIDAD DEL CONTRATO.
La adopcin de cualquier decisin respecto a la integracin en una red
de franquicias mediante la apertura de uno de sus puntos de venta debe
siempre partir de un minucioso anlisis econmico y financiero. /l candidato a
trav2s de este estudio deber conocer cules son sus posibilidades de ganarse
la vida ra,onablemente bien, al tiempo que obtiene un rendimiento adecuado a
75
su propia inversin. Cabra preguntarse Zqu2 renta, sin riego alguno obtendra
si ubiera colocado este dinero en una cuenta a pla,o fijo[.
0nteresa destacar que el franquiciado debe poseer capital suficiente para
iniciar el negocio. ;na parte sustancial del capital necesario, la aportar 2l
mismo. La financiacin y pr2stamos se formali,ar en bancos, entidades
financieras, instituciones de capitalIriesgo, etc. /l franquiciado deber recibir
por parte del franquiciante una informacin en detalle sobre los fondos que
deber aqu2l destinar y el destino de los mismos. /n esta previsin se
especifican por separado el coste de adquisicin del dereco al uso de la
franquicia unido a la documentacin confidencial y operativa, y por otro lado los
clculos del franquiciante en cuanto a su previsin del capital circulante
necesario.
4e trata por tanto de transmitir al potencial franquiciado una proyeccin
lo ms realista de los fondos requeridos para la apertura, lan,amiento y
desarrollo de una nueva unidad. 7or otra parte el concepto de inversin va
estrecamente unido al de rentabilidad, y tambi2n al concepto de riesgo. /l
franquiciado est dispuesto a reali,ar una inversin, para convertirse en un
miembro ms de la red, con unas condiciones ms favorables de riesgo que las
que tendra si actuara de forma autnoma. @odo candidato a franquiciado
deber conocer antes de firmar un contrato, las inversiones totales necesarias
para la puesta en marca de la franquicia seleccionada, una cuenta de
explotacin que transmita la rentabilidad del negocio basada en casos reales,
as como los pla,os de amorti,acin.
=.? ELEMENTOS PERSONALESG DERECCOS Y OBLIGACIONES.
/n este tipo de contrato intervienen el franquiciante y el franquicitario. /l
primero es aquel que posee una determinada marca, tecnologa y un >no# ho#
!como acer las cosas' en la comerciali,acin de un bien o servicio, cediendo
contractualmente los derecos, transferencias de uso de 2stos; asimismo,
proveyendo de asistencia t2cnica, de organi,acin general y administrativa al
negocio de los franquicitarios.
DERECCOS Y OBLIGACIONES
F1.-72%*%.-$# F1.-72%*%$.1%'
Ctorgamiento del uso de marca.
/ntrenamiento en el uso, elaboracin
de los productos y servicios.
/ntrenamiento para operacin del
negocio.
+poyo en el inicio de operaciones.
7roveer de los manuales de operacin.
%efinicin de los sistemas financieros.
+sistencia en los problemas de
locali,acin.
1ercadotecnia y publicidad.
Confidencialidad que envuelva el
proceso de produccin,
comerciali,acin y venta, as como la
frmula del producto
7atrones de desempeMo que observen
la calidad de los productos o el servicio.
7atrones de desempeMo que observen
la calidad de los productos o el servicio.
;tili,acin integral del sistema de
negocios de franquicias.
;so de publicidad, propaganda o
promocin institucional.
;tili,acin de instalaciones y equipos
autori,ados y previamente probados.
/l pago de las regalas acordadas por
76
el uso de la marca y la metodologa de
operacin del franquiciante.
=.@ ELEMENTOS REALES.
Los elementos reales que acen a la esencia del contrato de franquicia
comercial, siempre presentes tanto en el mbito nacional cuanto internacional,
son los siguientes*
L%*#-*%. 4# M.1*.G Race a la esencia del contrato de franquicia
comercial, que el franquiciante sea titular de una marca sobre un producto
o servicio, ya que la clientela es atrada por el renombre y prestigio de la
misma, y por supuesto que el franquiciado adems de utili,ar su marca,
utilice tambi2n sus signos y smbolos distintivos, juntamente con una serie
de normas con relacin a la forma de actuar del franquiciado, en cuanto a
la actividad y administracin a desarrollar.
T1.-(,#1#-*%. 4# 2- know how: /l franquiciante tiene la obligacin de
poner en prctica al franquiciado con respecto a la conduccin, estructura
y organi,acin del negocio y por supuesto, este, debe seguir las
instrucciones al pie de la letra, logrando una uniformidad en el producto y
en la presentacin del mismo. /sto puede incluir desde la decoracin del
local, cuanto el listado de proveedores y entidades financieras.
R#9./+.( ' C.-'-G 4e debe establecer alguna forma de retribucin del
franquiciado al franquiciante, ya que estamos frente a un contrato
oneroso, en contraprestacin a los servicios, asistencia, marca, etc.
T#11%$'1%'G 4e trata de la delimitacin de un mbito territorial a favor del
franquiciado en donde desarrollara el contrato, el mismo puede ser
elemento esencial para el 2xito de la operacin comercial.
A(%($#-*%. 4#/ ,1.-72%*%.-$# ./ ,1.-72%*%.4'G La misma puede estar
condensada en un manual operativo, dependiendo el grado de los
t2rminos del acuerdo pudiendo crearse un centro de asistencia y servicio
mnimo para los franquiciados que componen la cadena, donde se brinda
informacin de mercado, t2cnica o simplemente de compras.
L. -' *'5)#$#-*%. 6Q' /.( )'(%!%/%4.4#( 4# (2!,1.-72%*%.1G
0mpidiendo por un lado de forma expresa la posibilidad de que el
franquiciante realice negocios competitivos y por otro lado proibiendo o
no la posibilidad de subcontratar.
C'-,%4#-*%./%4.4G Consiste el la obligacin de secreto, ya que, el
franquiciado tiene acceso a informacin confidencial del franquiciante,
prolongndose aun por un pla,o prudencial posterior a la conclusin del
contrato.
P/.0' 4# 421.*%3- 4#/ C'-$1.$'G 7or lo general las partes tienden a
establecer un pla,o lo suficientemente largo para recuperar la inversin
inicial eca por el franquiciante. /n nuestro dereco y en virtud de la
autonoma de la voluntad, las partes pueden rescindir sin causa y en
cualquier tiempo. Lo aconsejable en definitiva, es un t2rmino de entre dos
a cinco aMos con opcin a renovarlo por iguales pla,os inclusive en forma
automtica.
77
=.=. ELEMENTOS FORMALES.
/l fideicomiso, seg>n dispone el artculo ?A$ de la Ley <eneral de
@tulos y Cperaciones, puede constituirse por acto entre vivos o por
testamento.
La constitucin del fideicomiso debe acerse constar en todo caso por
escrito y ajustarse a los t2rminos del %ereco com>n sobre transmisin de los
derecos o transmisin de propiedad de los bienes que se den en fideicomiso.
!&uente de consulta* 6afael de 7ina Hara, Derecho Mercantil Mexicano, $).
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "((#, pgina ?B='.
=.A. NATURALEZA JURDICA.
La doctrina califica a la franquicia, como un contrato de colaboracin
empresarial, que implica bsicamente, un modelo de colaboracin entre
distintas empresas independientes, a los fines de que por medio de la accin
com>n de las mismas, se logre, el desarrollo de los negocios en forma ms
efica,. 7ero si bien debera existir un equilibrio de poder, en realidad es el
franquiciante quien somete al franquiciado y pone a disposicin del mismo dos
elementos* el primero, es una t2cnica empresarial para asegurar el 2xito de la
franquicia y en segundo lugar, producto, marca en el mercado que go,an de
una fama y buen nombre en el mercado. 4iendo uniforme tales elementos para
todos los franquiciados que integran la red del franquiciante, creando as una
imagen de distribucin. 7ara otros autores, el -ranchising contiene todas las
caractersticas del contrato de concesin manifestando que son de aplicacin
las normas reguladoras de la misma y agregando las normas relativas a la
transferencia de marcas, designaciones comerciales y tecnologa.
=.<. TERMINACIN.
4on causas de terminacin del fideicomiso*
La reali,acin del fin para el cual fue constituido.
La imposibilidad de reali,arlo.
La imposibilidad del cumplimiento de la condicin suspensiva de que
dependa o cuando la misma no se aya cumplido dentro del pla,o
seMalado al constituirse el fideicomiso o, en su defecto, dentro de los
veinte aMos siguientes a su constitucin.
/l cumplimiento de la conduccin resolutoria a que aya quedado sujeto.
/l convenio expreso en dico sentido entre el fideicomitente y el
fideicomisario.
La revocacin eca por el fideicomitente cuando 2ste se aya reservado
expresamente eses dereco al constituirlo.
La imposibilidad de sustituir a la institucin designada como fiduciaria,
cuando 2sta no aya aceptado el encargo, renuncie o sea removida.
78
!&uente de consulta* 6afael de 7ina Hara, Derecho Mercantil Mexicano, $).
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "((#, pgina ?BA'.
=.> RESCISIN.
+l respecto, la ley aplicable no establece expresamente nada, sin
embargo, para que pueda erigirse la rescisin debe interpretarse en sentido
contrario, el contenido del artculo ?AA, que a la letra seMala lo siguiente*
A1$+*2/' ?==. 8/l fideicomisario tendr, adems de los derecos que
se le concedan por virtud del acto constitutivo del fideicomiso el de
exigir su cumplimiento a la institucin fiduciaria; el de atacar su valide,
de los actos que 2sta cometa en su perjuicio, de mala fe o en exceso
de las facultades que por virtud del acto constitutivo o de la ley le
correspondan, y cuando ello sea procedente, el de reivindicar los
bienes que a consecuencia de estos actos ayan salido del patrimonio
objeto del fidecomiso9.
4i se incumple lo dispuesto en dico numeral, entonces el fideicomisario
puede solicitar la rescisin del fideicomiso.
=.K MODELOS DE CONTRATOS MBS USUALES.
6a>l Cervantes +umada, ace alusin a los siguientes tipos de
fideicomisos, que seg>n 2l son muy usados, a saber*
F%4#%*'5%(' 4# 9.1.-$+.. Vue se a empleado como sustitutivo de la
ipoteca. /n un contrato de mutuo, se garanti,a la devolucin de
pr2stamo con una finca y para evitar el juicio ipotecario, la finca se
entrega en fideicomiso a un banco. /n este caso suele ablarse de que se
traslada el dominio de la finca al banco fiduciario para que si el
fideicomitente deudor no paga, el banco proceda a la venta de la finca y
aga el pago al fideicomisario acreedor.. /n realidad, no ay traslado de
dominio, puesto que la finca no entra al patrimonio del fiduciario, sino que
se atribuye a 2ste el poder jurdico de enajenar la casa en los t2rminos y
condiciones que en el acto constitutivo del fideicomiso se estable,can.
F%4#%*'5%(' ).1. #&%$.1 /.( 5'/#($%.( #- /'( "2%*%'( (2*#('1%'(. ;na
persona de edad avan,ada constituye un fideicomiso y entrega sus bienes
al banco fiduciario, para que 2ste los administre y entregue sus productos
al propio fideicomitente, que tendr el carcter de fideicomisario, y para
que, a la muerte de 2l, se titulen los bienes fideicomitidos a las personas
que en el acto constitutivo se designen. /n esta forma, se evitaran los
trmites del juicio sucesorio y el pago de los impuestos relativos.
F%4#%*'5%(' #- .45%-%($1.*%3-. Vue en realidad, se trata de un poder
para administrar, sin especial afectacin de bienes, y por tanto, sin que
exista fideicomiso.
!&uente de consulta. 6a>l Cervantes +umada, Ttulos Operaciones de
Crdito, /ditorial Rerrero, 12xico, "(#$, pginas $(A y $()'
UNIDAD A
79
CONTRATOS DE GARANTA
O!"#$%&' #()#*+,%*'. E($24%.1 (2 4#,%-%*%3- ' *'-*#)$', (2( #/#5#-$'(
)#1('-./#(, *.1.*$#1+($%*.(, *'-$#-%4', (2 *25)/%5%#-$', *.2(./#( 4#
$#15%-.*%3- 6 4# 1#(*%(%3-.
A. FIANZA.
A.. CONCEPTO.
/s un contrato en virtud del cual una persona se compromete frente al
acreedor al cumplimiento de una obligacin, en caso de que el deudor no
lo aga.
/s la obligacin que una persona, fiador, asume como deber directo frente
a un acreedor, de garanti,ar el cumplimiento de otra obligacin no propia,
o sea, de otro sujeto llamado deudor principal.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, pgina ?)A'.
A..2 MERCANTILIDAD DEL CONTRATO.
%e acuerdo con el artculo $L de la Ley &ederal de 0nstituciones de
&ian,as, la fian,a y los contratos que en relacin con ellas otorguen o celebren
las instituciones de fian,as, sern mercantiles para todas las partes que
intervengan, ya sea como beneficiarias, solicitantes, fiadoras, contrafiadoras u
obligadas solidarias. /n consecuencia la fian,a de empresa es un acto de
comercio, y por lo tanto el contrato de fian,a est sujeto a las normas y
principios generales fijados por la materia de comercio.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, pginas ?)('.
A..? LA FINZA DE EMPRESAG CONCEPTO.
/s aquella que garanti,a el cumplimiento de una obligacin mercantil y es
otorgada por una institucin de fian,as.
/s una fian,a de carcter mercantil, y se manifiesta cuando el fiador
garanti,a una obligacin de carcter mercantil o cuando dico fiador es un
comerciante y ace de la fian,a su ocupacin abitual !una institucin de
fian,as'.
!&uentes de consulta* +rturo %a, -ravo, Contratos Mercantiles, (. edicin,
/ditorial 0ure, 12xico, $33#, pgina ?"B y 4olya R. Len @ovar, Contratos
Mercantiles, /ditorial Cxford, 12xico, $33?, pgina B3='.
A..?. ELEMENTOS PESONALESG DERECCOS Y OBLIGACIONES.
F%.4'1 (%-($%$2*%3- 4# ,%.-0.)
80
D#1#*D'( O!/%9.*%'-#(
6ecibir el pago de la prima por la
expedicin de la pli,a y garanti,ar la
obligacin del deudor.
/xigir al contratante, fiado, contrafiador y
obligado solidario, antes de pagar la
suma garanti,ada, que garanticen por
medio de prenda, ipoteca o fideicomiso
las cantidades por las que tenga o pueda
tener responsabilidades el fiador en virtud
de la fian,a.
/jercitar la accin judicial en contra del
fiado, contrafiador y obligado solidario,
para obtener el secuestro precautorio de
bienes antes de que ayan pagado.
/legir cualquiera de los procedimientos
de recuperacin por las cantidades que
ubiere pagado, cuando durante la
sustanciacin del embargo precautorio
aya pagado al beneficiario en virtud de
la reclamacin por la fian,a respecto de la
cual se promueve la providencia y en su
caso se decrete la medida.
%ecidir libremente el pago de la
reclamacin presentada por el
beneficiario, en el caso de que no aya
recibido del fiado, o en su caso del
contratante, obligados solidarios o
contrafiadores, los documentos y la
informacin que sean necesarios para
determinar la procedencia de la
reclamacin.
%ebe garanti,ar al beneficiario al
beneficiario el pago de la totalidad o de
una parte de la deuda al fiado para el
caso de que 2ste no cumpla.
/xpedir la pli,a.
Racer del conocimiento del fiado, o en su
caso del contratante, obligados solidarios
o contrafiadores, la reclamacin de la
obligacin garanti,ada que aya recibido
por parte del beneficiario.
7agar al acreedor la suma garanti,ada en
la pli,a, sin go,ar de los beneficios de
orden y exclusin.
F%.4'
D#1#*D'( O!/%9.*%'-#(
+ que se le otorgue la garanta personal
de una institucin de fian,as conforme al
contrato celebrado con el contratante, que
puede ser el mismo deudor o un tercero.
%ebe pagar la prima o contraprestacin
por la misma.
%ebe otorgar las garantas de
recuperacin a que tiende dereco la
institucin de fian,as.
%ebe pagar la suma garanti,ada y
cubierta por la afian,adora.
@iene que indemni,ar a la afian,adora
conforme lo previene la ley.
B#-#,%*%.1%'
D#1#*D'( O!/%9.*%'-#(
@iene el dereco a ser pagado de la
obligacin por la institucin de fian,as en
caso de que fiado no la pague.
@iene dereco a exigir y recibir el pago de
la obligacin garanti,ada directamente a
la institucin de fian,a o al fiado, o a
ambos, ya que las instituciones de fian,as
no go,an de los beneficios de orden y
exclusin, ni la fian,a se extingue aun
cuando el beneficiario no requiera
judicialmente al deudor por el
%ebe acer su requerimiento escrito de pago
a la institucin de fian,as o presentar su
reclamacin antes del t2rmino legal de
prescripcin de la obligacin garanti,ada de
que se trate o del t2rmino de tres aMos, lo que
resulte menor.
81
cumplimiento de la obligacin principal, o
cuando, iniciado el juicio, deje de
promover.
Cxford, 12xico, $33?, pginas B3) a B"B'.
A..?.2 ELEMENTOS REALES.
/n el contrato de fian,a, la pli,a constituye el elemento objetivo o real del
contrato, en el que constan los derecos y las obligaciones de la
institucin de fian,a y del beneficiario.
La ley exige que dicas pli,as sean expedidas en forma numerada por la
institucin de fian,as. 4e trata de del documento expedido por una
institucin de fian,as, en el cual se consignan los nombres o las
denominaciones sociales del beneficiario, fiado, solicitante e institucin
fiadora, la obligacin garanti,ada, el monto por el cual responde la
institucin de fian,as, la vigencia de la fian,a y los derecos y las
obligaciones de la institucin garante y del beneficiario.
Cxford, 12xico, $33?, pgina B3A'.
A..?.? ELEMENTOS FORMALES.
/s un contrato de carcter formal, debe constar por escrito y debe
expedirse la pli,a de fian,a respectiva.
Las instituciones de fian,as slo pueden asumir obligaciones como
fiadoras mediante pli,as numeradas y documentos adicionales de las
mismas, tales como de ampliacin, de disminucin, prrroga y otros
documentos de modificacin.
/l beneficiario debe comprobar por escrito que la pli,a fue otorgadas, y
que en caso de p2rdida o extravo, podr exigir a la institucin de fian,as
que le proporcione a su costa, un duplicado de la pli,a emitida a su favor.
%ico contrato debe constar por escrito, para lo cual, con antelacin a su
celebracin, las instituciones de fian,as deben tener elaborados los
documentos relacionados con la oferta, la solicitud y los contratos de
fian,as, as como la derivada de ellas, para ser presentada a revisin a las
autoridades por lo menos ?3 das antes de su utili,acin o puestas en
operacin.
Cxford, 12xico, $33?, pgina B3A'.
A..?.@ LA CLBUSULA DE RECUPERACIN.
Las instituciones de fian,a deben tener suficientemente garanti,ada la
recuperacin del importe de las obligaciones garanti,adas por 2stas al
beneficiario, salvo en el caso de las fian,as de fidelidad y las que se
otorguen ante las autoridades judiciales del orden penal, las cuales
82
pueden expedirse sin garanta suficiente ni comprobable, a menos que se
trate de garantas penales que garanticen la reparacin del daMo o para
obtener la libertad provisional de los acusados o procesados por delitos
patrimoniales.
Las instituciones de fian,as deben comprobar en cualquier momento las
garantas con que cuenten, cualquiera que sea el momento las garantas
con que cuenten, cualquiera que sea el monto de de las
responsabilidades que contraigan por el otorgamiento de la fian,a, de
suerte que si no lo acen, la Comisin Eacional de 4eguros est obligada
a ordenar el registro del pasivo correspondiente.
Cxford, 12xico, $33?, pgina B"B'.
A..?.= REAFIANZAMIENTO Y COAFIANZAMIENTO.
R#.,%.-0.5%#-$' C'.,%.-0.5%#-$'
/s un contrato por el cual una institucin de
fian,as, de seguros o de reaseguros,
debidamente facultada conforme a la ley, o
reafian,adoras extranjeras registradas
conforme a la misma ley, se obligan a pagar a
otra institucin de fian,as denominada
reafian,ada, en la proporcin
correspondiente, las cantidades que 2sta
deba cubrir al beneficiario de la fian,a.
/s un contrato por el cual dos o ms
instituciones de fian,as otorgan fian,as ante
un beneficiario, garanti,ando por un mismo o
diverso monto, por el mismo concepto y a un
mismo fiado. /n tal caso el beneficiario tiene
dereco a exigir la responsabilidad
garanti,adas a todas las instituciones
coafian,adoras y en la proporcin de sus
respectivos montos de garanta.
Cxford, 12xico, $33?, pginas B"( y B$3'.
A..?.A PROCEDIMIENTOS.
La Ley &ederal de 0nstituciones de &ian,as establece los procedimientos
a que debern sujetarse las partes para el pago de las obligaciones
garanti,adas, y que son las siguientes*
R#*/.5.*%3- P1'*#4%5%#-$' *'-*%/%.$'1%'
/l beneficiario de la fian,a debe presentar su
reclamacin por escrito a la institucin de
fian,as, acompaMando la documentacin y
dems elementos que justifiquen y sean
necesarios para demostrar la existencia y
exigibilidad de la obligacin garanti,ada por la
fian,a.
Conforme al artculo (? de la Ley &ederal de
0nstituciones de &ian,as, los beneficiarios de
fian,as tienen dereco a acudir ante los
tribunales judiciales o bien ante la
CCE%;4/& para acer valer sus derecos.
La Ley de 7roteccin y %efensa del ;suario
de 4ervicios &inancieros establece los
procedimientos conciliatorios y el arbitraje y
faculta a dica Comisin para actuar como
conciliador o rbitro en las controversias entre
las partes del contrato de fian,a y proteger los
derecos de los usuarios de los servicios
financieros de fian,as.
83
Cxford, 12xico, $33?, pgina B$='.
A.2 PRENDA.
A.2. CONCEPTO.
/n virtud del contrato de prenda, el deudor o un tercero, entrega al
acreedor una cosa mueble, confiri2ndole el dereco de tenerla en su
poder asta el pago del cr2dito y de acerse pagar con la misma, con
preferencia a cualquier otro acreedor, si no se le cubre el cr2dito.
/s as como lo establece el artculo $#A) del Cdigo Civil para el %istrito
&ederal, concepto que tambi2n resulta aplicable dentro del universo
mercantil, toda ve, que la Ley <eneral de @tulos y Cperaciones de
Cr2dito en el artculo ??= slo se concreta cuando ay prenda en materia
mercantil.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, pgina A3?'.
A.2.2 MERCANTILIDAD DEL CONTRATO.
La ley de la materia no da un concepto de prenda mercantil y se concreta
tan slo a indicar que la prenda en dico mbito se constituye en los
t2rminos que se seMalan en el artculo ??=.
4e desprende del texto de este artculo que la mercantili,ad de la prenda
se deriva del objeto en que recae 2sta, que est constituido por ttulos de
cr2dito, principalmente, lo bines a que el propio artculo se refiere. %ebe
entenderse entonces que la prenda mercantil lo es en tanto que est
relacionada con una obligacin de carcter mercantil.
edicin, /ditorial 7orr>a, 12xico, "(((, pgina A3A'.
A.2.? ELEMENTOS PERSONALESG DERECCOS Y OBLIGACIONES.
A*1##4'1 )1#-4.1%' D#24'1 )1#-4.1%'
Las obligaciones del acreedor
prendario, ya fue seMalado en el inciso
").$.).?.
/n lo que ace a los derecos, estos
pueden ser los siguientes*
.) @iene dereco a retener la cosa
mientras dure el contrato y subsista
la obligacin principal garanti,ada
!) /n caso de p2rdida de la posesin
de los bienes dados en prenda, el
acreedor tiene dereco a ejercitar
la accin de recuperacin o la
reivindicacin de los mismos.
*) 7roceder a la venta de los bienes.
%ebe entregar la posesin de los
bienes en los casos en los casos que la
prenda se constituye con la entrega.
@ratndose de prenda sobre ttulos de
cr2dito, debe adems de entregar
dicos ttulos, endosar los mismos en
garanta a favor del acreedor prendario,
y tratndose de ttulos nominativos
cuyas transmisiones deban constar en
el libro del emisor solicitar la inscripcin
de la prenda de esos libros.
84
Cxford, 12xico, $33?, pginas B?? y B?='.
A.2.@ ELEMENTOS REALES.
La prenda es un contrato de carcter real, y como tal existe desde el
momento en que se entrega la cosa al acreedor prendario, sin embargo,
las partes vlidamente pueden convenir en la prenda con la obligacin del
deudor de entregar con posterioridad la prenda y en caso de
incumplimiento el acreedor puede exigir la entrega de la cosa.
%e la definicin de prenda podemos advertir que el elemento real de la
prenda se constituye por cualquier clase de derecos y bienes muebles.,
tanto presentes como frutos pendientes, bienes especficamente
determinados o gen2ricamente, fungibles o no fungibles.
Cxford, 12xico, $33?, pgina B?3'.
A.2.= ELEMENTOS FORMALES.
/n cualquier caso, la prenda es un contrato formal para cuya constitucin
se exige su otorgamiento por escrito, en caso de documentos privados,
deben ser firmados dos ejemplares, uno para cada contratote.
+simismo, encontramos que la prenda no surte efectos contra tercero si
no consta la certe,a de la feca de su registro, escritura p>blica o de
alguna otra manera feaciente.
Cxford, 12xico, $33?, pgina B?"'.
A.2.A CASOS DE PRENDA DE ACUERDO CON LA LEY GENERAL DE
TTULOS Y OPERACIONES DE CREDITO.
R#92/.1 I11#92/.1 C'- #-$1#9.
2 '14%-.1%.
S%-
$1.-(5%(%3-
4# )'(#(%3-
E;)1#(. T:*%$.
/s la prenda
que se
constituye
sobre bienes
cuya
propiedad
conserva el
deudor
prendario y
que puede
ser sobre
bienes
muebles o
derecos de
cualquier
clase con tal
que sean
/ste tipo de
prenda ser
referido en el
inciso
").$.).$ de la
presente
unidad
temtica.
/s la prenda
que se
constituye
sobre
cualquier
clase de
bienes o
derecos
!mercancas,
ttulos o
dinero' que
se entregan
en esa
calidad al
acreedor
prendario
para su
4e trata de
una prenda
de una
prenda
constituida en
cr2ditos
refaccionario,
de
abilitacin o
avo, o sobre
cr2ditos en
libros que no
se entregan al
acreedor
prendario,
sino que
quedan en
4e constituye
en forma
expresa y
voluntaria
entre las
partes, por el
acuerdo de
voluntades
entre deudor
y acreedor
prendarios.
4e trata de
una garanta
legal y natural
con que
cuentan
algunas
personas que
tienen el
carcter de
acreedores y
al mismo
tiempo tienen
en su poder
bienes del
deudor, como
ocurre en los
casos de los
85
enajenables,
tales como
ttulos
cambiarios,
ttulos
valores,
bienes
tangibles o
intangibles
como los de
propiedad
industrial.
custodia,
conservacin,
y en su caso
venta, y que
garanti,an el
cumplimiento
de las
obligaciones
por las cuales
se constituye
la garanta.
poder del
otorgante de
la garanta, a
quien se
considera
depositario
judicial de los
mismos, pero
tambi2n en
todos los
dems casos
previstos
expresamente
por la Ley
<eneral de
@tulos y
Cperaciones
de Cr2dito, en
los que la
prenda se
constituye sin
transmisin
de posesin
de los bienes.
contratos de
comisin, de
compraventa,
de transporte,
de
ospedaje,
en los que en
virtud de
dicos
contratos el
comisionista,
el vendedor,
el
transportista
y el otelero
tienen en su
poder y
posesin
bienes
propiedad del
deudor,
respecto de
los cuales la
ley les otorga
el dereco de
retenerlos en
garanta del
cumplimiento
del contrato
respectivo y
la preferencia
para ser
pagado su
cr2dito con el
producto de
la venta de
dicos
bienes.
Cxford, 12xico, $33?, pginas B?= a B?('.
A.2.A. PRENDA.
A.2.A.2 PRENDA IRREGULAR.
/xiste prenda irregular cuando el garante entrega al acreedor bienes
gen2ricos o fungibles !dinero, mercancas o ttulos' de los que el acreedor
puede disponer para s conservando como >nica obligacin la de restituir
otros tantos de la misma especie o calidad.
/n ra,n de este tipo de prenda, se transfiere la propiedad de los bienes
al acreedor prendario, el cual queda obligado a entregar al deudor, a
expensas de 2ste, el resguardo de los bienes recibidos en prenda con
especificacin de los mismos.
86
Cxford, 12xico, $33?, pgina B?='.
A.2.A.? OBLIGACIONES DEL ACREEDOR PRENDARIO.
/l acreedor prendario queda obligado a*
/ntregar un resguardo que exprese el recibo de los bienes dados en
prenda y los datos de identificacin de los mismos, en los casos en los
que el acreedor prendario reciba dicos bienes.
<uardar y conservar los bienes, en el caso de que 2stos le ayan sido
entregados, as como conservar la cosa; como consecuencia, debe
custodiarla, sin que pueda disponer de ella, salvo que se trate de una
prenda irregular.
Conservar en sustitucin de los bienes dados en prenda el importe de las
cantidades recibidas por la amorti,acin de 2stos, as como, en su caso,
los intereses o dividendos que reciba por los ttulos dados en prenda y
aplicarlos en su oportunidad al pago del cr2dito, salvo pacto en contrario.
%evolver los bienes dados en prenda u otros tantos de la misma especie y
calidad si la prenda fue irregular, en el caso de que el cr2dito se extinga.
/n el caso de cr2ditos dados en prenda, debe defenderlos contra terceros.
A.2.A.@ PACTO COMISORIO.
/s una clusula tcita o expresa, que permite a cualquiera de las partes
en un contrato, frente a la conducta morosa de la otra, considerarlo y
declararlo resuelto, de su propia autoridad.
/s la estipulacin escrita, de feca necesariamente posterior a la de la
constitucin de la prenda, por virtud de la cual se faculta al acreedor para
acerse dueMo de los bienes pignorados !artculo ?== de la Ley <eneral
de @tulos y Cperaciones de Cr2dito'.
/ditorial 0ure, 12xico, $33#, pgina ?=#'.
A.2.A.= PROCEDIMIENTO DE EJECUCIN DE VENTA DE LA PRENDA.
E"#*2*%3- 4# )1#-4. '14%-.1%. E"#*2*%3- 4# )1#-4. (%- $1.-(5%(%3- 4#
)'(#(%3-
Conforme al artculo ?=" de la Ley <eneral de
@tulos y Cperaciones de Cr2dito, el acreedor
prendario tiene dereco a pedir al jue, que
autorice la venta de los bienes o ttulos dados
en prenda cuando se ven,a la obligacin
garanti,ada. /l jue, debe correr traslado de la
peticin al deudor con la indicacin de que
cuenta con un pla,o de "A das, contados a
partir de la peticin del acreedor, para oponer
las defensas y excepciones que le asistan a
efecto de demostrar la improcedencia de la
misma, en cuyo caso el jue, debe resolver
dentro de un pla,o de "3 das.
/l cual se puede acer de dos maneras*
.) P1'*#4%5%#-$' #;$1."24%*%./ 4#
#"#*2*%3-. /ste procedimiento es tiene por
objeto tanto el pago de los cr2ditos vencidos
como la obtencin de los bienes, y procede
siempre que no existan controversias sobre la
exigibilidad del cr2dito, la cantidad reclamada
y la entrega de la posesin de los bienes.
!) P1'*#4%5%#-$' "24%*%./ 4# #"#*2*%3-.
/ste procedimiento tiene por objeto el pago
de un cr2dito cierto, lquido y exigible y la
87
La venta de los bienes debe acerse por
medio de un corredor p>blico o dos
comerciantes, quienes deben extender al
acreedor un certificado de la venta. /l
producto de dica venta debe ser conservado
en prenda por el acreedor, en substitucin de
los ttulos o bienes vendidos.
obtencin de la posesin material de los
bienes que lo garanticen mediante prenda sin
transmisin de posesin, y siempre que el
cr2dito conste en documento p>blico o
privado y que sea exigible en los t2rminos
pactados o conforme lo previsto por la Ley
<eneral de @tulos y Cperaciones de Cr2dito.
Cxford, 12xico, $33?, pgina B?( a B=?'.
A.? LA PRENDA TBCITA.
A.?. COMO GARANTA NATURAL EN CIERTOS CONTRATOS.
La prenda tcita se trata de una garanta legal y natural con que cuentan
algunas personas que tienen el carcter de acreedores y al mismo tiempo
tienen en su poder bienes del deudor, como ocurre en los casos de los
contratos de comisin, de compraventa, de transporte, de ospedaje, en los
que en virtud de dicos contratos el comisionista, el vendedor, el transportista y
el otelero tienen en su poder y posesin bienes propiedad del deudor,
respecto de los cuales la ley les otorga el dereco de retenerlos en garanta del
cumplimiento del contrato respectivo y la preferencia para ser pagado su
cr2dito con el producto de la venta de dicos bienes.
Cxford, 12xico, $33?, pgina B?('.
A.?.2 COMO DERECCO DE RETENCIN EN CIERTOS CONTRATOS.
7uede manifestarse en dos formas*
/l acreedor prendario podr conservar la posesin de los bienes seg>n su
naturale,a, a cuyo efecto deben serle entregados real o jurdicamente, de
ese modo, incluso en los casos de prenda sin despla,amiento, el acreedor
tiene la posesin jurdica, debiendo recordar que el deudor se constituye
en depositario de los bienes o cr2ditos pignorados.
Ctro dereco ms que tiene el acreedor es el de obtener la venta de los
bienes para acerse pago de la deuda garanti,ada; este dereco puede
acerse efectivo aun antes del vencimiento.
/ditorial 0ure, 12xico, $33#, pgina ?=B'.
UNIDAD <
LOS INCOTERMS 2000; LOS USOS COMERCIALES
INTERNACIONALES REALIZADOS POR LA UNCITRAL,
LOS PRINCIPIOS SOBRE LOS CONTRATOS
COMERCIALES INTERNACIONALES DEL UNIDROIT
88
O!"#$%&' #()#*+,%*'. A-./%0.1: (2 4#,%-%*%3- ' *'-*#)$', #- 728 *'-(%($#-
/'( INCOTERMS 2000; /'( 2('( *'5#1*%./#( %-$#1-.*%'-./#( 1#./%0.4'(
)'1 /. UNICITRAL, /'( )1%-*%)%'( ('!1# /'( *'-$1.$'( *'5#1*%./#(
%-$#1-.*%'-./#( 4#/ UNIDROIT, *.1.*$#1+($%*.(, *'-$#-%4', 6 4#5:(
).1$%*2/.1%4.4#( 72# 4# /'( 5%(5'( (# 4#()1#-4#- 6 )'1 728 -'( .,#*$.-
6 '!/%9.-.
<. CONCEPTO.
/s un tema ntimamente vinculado con la compraventa internacional son
los t2rminos comerciales entendidos como OOun conjunto de reglas
internacionales de carcter facultativo que determina la interpretacin de los
principales t2rminos utili,ados en los contratos de compraventa internacional
I0ncoterms "(A? !0nternational Chamber o- Commerce Trade Terms'I.
Jurdica Mexicana, tomo 0H, $. edicin, ;niversidad Eacional +utnoma de
12xicoI/ditorial 7orr>a, 12xico, $33=, pgina =BB'
<.2 LOS INCOTERMS 2000.
Las relaciones comerciales en el mercado internacional se an venido
revitali,ando, desde ace aproximadamente media centuria, gracias a la propia
reglamentacin detallada e internacionalmente uniforme que cual compacta red
de clusulas tipo !standard', de reglas y prcticas de condiciones generales y
de contratos tipo an constituido los 0ncoterms. /sta >til regulacin a
sustituido, al menos en los negocios privados a los cdigos nacionales. 7or lo
que aora resulta fructfero escudriMar en esta prdiga veta, para quien desea
conocer la disciplina jurdica que en nuestros das se aplica en la tpica
contratacin del comercio internacional.
La g2nesis de este cuerpo de reglas objetivas doctrinariamente
designado como OOdereco autnomo o viviente del comercio internacionalOO, se
remonta a la segunda mitad del siglo pasado. 4u desenvolvimiento acaece
pese a los tradicionales sistemas positivos nacionales que devienen
inadecuados a las nuevas exigencias econmicoIjurdicas, las cuales a partir
de aquella 2poca comien,an a manifestarse en la realidad del trfico
internacional.
Las divergencias, en la interpretacin de estas reglas provocaron que en
+m2rica como en /uropa se intentase uniformar el significado de los t2rminos
comerciales ms usuales. ;n primer paso en dica ruta se dio en la
Conferencia de EeS Wor\, verificada el ") de diciembre de "("(, a la que
concurrieron representantes de las principales organi,aciones industriales y
comerciales estadounidenses !?nited 5tates Chamber o- Commerce@ :merican
Exporters and 0mporters :ssociation', las que lograron adoptar una
interpretacin precisa de la clusula de entrega respecto a los t2rminos &C-,
89
&+4, C]- y C0&. /l texto se conoce como :merican 3oreign Trade De-initions
"("(.
4in embargo, la solucin al problema interpretativo apenas se iniciaba.
/n efecto, la Cmara de Comercio 0nternacional, fundada acia "("( en
+tlantic City, /stados ;nidos, al reunirse con los comit2s nacionales por ve,
primera en 7ars !"($3' buscaba codificar y definir con precisin las clusulas
ms usuales en el trfico* C0& y &C-. /n dica ocasin se nombr un Comit2
que redact un informe sobre estas clusulas, el cual ms tarde fue discutido
en el primer Congreso de la CC0 !Londres, 0nglaterra, junio "($"'.
/n "($? se publicaba la primera versin de los t2rminos comerciales. 4e
trataba de una compilacin de las reglas y prcticas interpretativas ms
frecuentemente utili,adas &C-, &+4, &C@ &C6, free delivered, C0& y C]&. La
0nternational 7a# :ssociation interesada en estos asuntos, organi, una
Conferencia encaminada a unificar reglas y prcticas interpretativas referentes
slo al contrato C0& !Hiena "($)'. +ll se encarg a un Comit2 la redaccin de
un proyecto cuyo texto se discuti en la Conferencia de Harsovia de "($#, en la
que se aprobaron las llamadas OO6eglas de Harsovia de "($#OO !Aarsa# =ules
"($#', que en n>mero de veintids, regularan gen2ricamente al contrato.
Luego, la misma +sociacin reunida en Cxford !"(?$' redact el texto definitivo
bajo el nombre de OO6eglas de Harsovia y Cxford "($#I"(?$OO !Aarsa#4Ox-ord4
=ules "($#I"(?$'. 4in embargo, su uso es poco conocido y por ende poco
anali,ado !1en2nde,'.
/n "(?A, bajo el auspicio de la CC0, se aprobaron las primeras 6eglas
0nternacionales para la 0nterpretacin de los @2rminos Comerciales, mejor
conocidas como 0ncoterms "(?), ya que en ese aMo se publicaron. 4e trataba
de once clusulas que contenan una definicin analtica y completa de los
derecos y obligaciones de los contratantes* ex #or>@ 3O=, 3OT@ -ree$$. puerto
de embarque; -ree or -ree deliverd... punto de destino terrestre; &+4; &C-;
C]&; C0&; -reight or carriage paid to$$$@ ex ship, ex 9ua.
/l comercio internacional se redujo considerablemente durante la
segunda contienda mundial. ;na ve, que el oleaje ubo encontrado su cauce,
los estudios continuaron con el fin de actuali,ar las normas y adaptarlas lo ms
posible a las prcticas ms frecuentes del comercio internacional, de manera
tal que las adoptaran la mayor parte de los comerciantes. La CC0 reali,
entonces su F0H Congreso !Hiena "(A?', en donde se discuti y aprob una
nueva y asta aora vigente versin de los 0ncoterms. Vuedaron pues nueve
clusulas al eliminarse free... puerto de embarque y -ree or -ree delivered,
punto de destino terrestre. La edicin 0ncoterms "(A? fue adicionada con
motivo del FF0 Congreso de la CC0 !1ontreal "()B', al incorporrseles las
clusulas delivered dut paid delivered at -rontier. /n "(B), la CC0, ante las
nuevas exigencias del trfico, incluy la clusula 3O6 airport.
/s obvio que la CC0 a desempeMado, desempeMa y desempeMara un
papel relevante en la unificacin y codificacin de reglas y prcticas
interpretativas relacionadas con el trfico internacional. /n efecto, ella
promueve la unificacin jurdica de todos aquellos instrumentos >tiles al
90
desarrollo y feli, culminacin del comercio internacional. @al es el caso de las
6eglas y ;sos ;niformes relativos, a los Cr2ditos %ocumentarios cuyo
contenido se refiere a seis disposiciones y definiciones de carcter general, =B
artculos distribuidos as* forma y notificacin del cr2dito, !"I)'; obligaciones y
responsabilidad del banco !BI"?'; naturale,a y requisitos formales de los
documentos !"=I??'; pla,o de vencimiento !?BI?(, ="I=$', transmisin del
cr2dito !=)I=B'. C del 6eglamento ;niforme para el cobro de %ocumentos
Comerciales, compuesto por tres disposiciones generales y divido en "(
artculos relativos a la presentacin de los documentos comerciales !"I='; al
pago !AIB'; a la aceptacin !#'; al protesto !('; a la representacin !"3'; al aviso
de venta !""I"?'; a las comisiones y gastos !"=I"A'; a la responsabilidad del
banco !")I"('. /l carcter de estos instrumentos jurdicos internacionales es de
simple recomendacin; valiosos por cuanto representan un aut2ntico producto
de la practica comercial internacional.
Los t2rminos regulados son* C]& !cost and -reight$$$ named port o-
destination; costo y flete, indicando puerto de destino'; C0& !cost, insurance
and -reight$$$ named port o- destination; costo, seguro y flete, indicando puerto
de destino'; &C- !-ree on board$$$! named port o- shipment; libre a bordo,
indicando puerto de embarque'; &+4 !-ree alongside ship$$$ named port o-
shipment@ libre al costado del buque, indicando puerto de embarque'; &C6I
&C@ !-ree on rail4-ree on truc>@ named departure point; franco vagn o franco
camin, indicando punto de partida'; &+% o &C- !-ree on board$$$ named
airport o- shipment@ libre a bordo indicando aeropuerto de embarque' %elivered
at -rontier !named place or delivere at -rontier; entregada en frontera; lugar de
entrega convenido en frontera'; Delivered dut paid 1named place o-
destination in the countr o- importation dut paid entregada libre de derecos;
en el lugar de destino convenido en el pas de importacin'; -reight or carriage
paid to, 1named point o- destination; flete o porte pagado asta... indicando
puerto de destino'; ex #or> !en fbrica'; ex ship 1named port o- destination;
sobre buque indicando puerto de destino'; ex 9ua 1named port o- destination;
sobre muelle indicando puerto de destino'.
/stas normas descansan sobre tres pilares* a' las reglas intentarn
definir con la mxima precisin las obligaciones de las partes; b' las reglas se
an establecido teniendo en cuenta las practicas ms generali,adas en el
comercio internacional con el fin de que puedan ser adoptadas por la mayora
de los pases c' para aquellos, casos en que las prcticas vigentes difieran
notablemente entre s, se a establecido el principio de que el precio estipulado
en el contrato celebrado con base en los 0ncoterms "(A? determinara las
obligaciones mnimas del vendedor, dejando a las partes que estipulen en su
contrato, si lo desean, otras obligaciones adems de las previstas en esta serie
de reglas !0ncoterms "(A?, 0ntroduccin...'.
Eomencltor.
7or el tipo de transporte* a' martimo &+4, &C-, C0&, C]&, ex sip y ex
quay; b' terrestre &C6I&C@ y delivered at frontier; c' a2reo &C-.
4eg>n la parte que soporta los riesgos del transporte* a' a cargo del
comprador !venta con expedicin, envo o despaco; expedition contract,
91
Bersendungs>au-8 ex #or>, &C6I&C@, &C-, &+4, C0&, C]&, -reight or
carriage paid to, delivered ai -rontier; b' a cargo del vendedor !venta con
entrega destination contract, :n>un-tsvertrag'.
Conforme al lugar en que en cada caso deba entenderse producida la
entrega de mercaderas* a' Clusulas que incluyen la entrega o puesta a
disposicin de la mercanca en el establecimiento del vendedor* ex #or>
1ex mill, ex -actor$..' cuando en el establecimiento del propio vendedor
2ste entrega la mercanca al comprador, se desentiende de la operacin,
gastos y riesgos de la misma. b' Clusulas que implican la entrega o
puesta a disposicin de la mercanca en el lugar de embarque de la
misma* !de mayor uso y dificultad en su interpretacin'* !a' &+4 puerto de
embarque convenido. La entrega se tiene por reali,ada en el muelle, bajo
las poleas del buque o sobre gabarras, antes de ser subida a bordo, por lo
que desde ese instante los gastos y riesgos de la operacin son por
cuenta del comprador. !b' &C- puerto de embarque convenido. La
transmisin de la propiedad y los riesgos que implica se reali,an en
cuanto la mercanca a transpuesto la borda del buque en el puerto de
embarque seMalado por el comprador, por ser ese el momento de la
entrega o puesta a disposicin. /sta clusula al igual que &+4 siempre se
refieren al punto de embarque o expedicin, normalmente un puerto. !c'
Clusula C]& puerto de destino convenido. /ste t2rmino se asemeja al
&C-, en el entendido de que el vendedor adems de colocar las
mercancas a bordo, deber de contratar y pagar el transporte de ellas
asta el puerto de destino pactado. i' C0& landed. 1odalidad de la
clusula que establece los gastos de descarga y colocacin en tierra en el
puerto de destino, a cuenta del vendedor. !d' Clusula C0& puerto de
destino convenido. /l vendedor contratar y pagar el flete y el seguro de
la mercanca. /l comprador es propietario de la mercanca desde el
momento del embarque y desde ese instante los riesgos son a su costa.
/l vendedor adems entregar al comprador la factura el conocimiento de
embarque y la pli,a de seguro. i' C03 landed$ 1odalidad que asigna a
cuenta del vendedor, los gastos de descarga y colocacin de la mercanca
en el muelle. 4e trata del t2rmino ms frecuentemente utili,ado en el
comercio internacional. c' Clusulas que implican la entrega o puesta a
disposicin de la mercanca en el lugar de destino de la misma. /n 2stas
la obligacin del vendedor es remitir y entregar la mercanca en el punto
de destino seMalado; pagar gastos y riesgos de la expedicin asta la
llegada de la mercanca. !a' Ex ship puerto de destino convenido !sobre
buque en destino'. %ebe el vendedor situar la mercanca sobre el buque
en puerto de destino, sin reali,ar la descarga. !b' Ex 9ua puerto de
destino convenido !sobre muelle en destino'. %ebe el vendedor cubrir
gastos de transporte, descarga y colocacin en tierra de las mercaderas.
Hariantes* i' Ex 9ua, dut paid !despacada de +duana o despacada de
importacin'. /n este caso, el vendedor pagar adems, gastos
aduanales y de importacin; ii' Ex 9ua duties on buerCs acount !entrega
no despacada de +duana o sin despacar de importacin'. /l comprador
pagar gastos y gravmenes de importacin y aduanales. !c' Clusula
delivered dut paid lugar de destino convenido !entrega libre de derecos
en el lugar de destino convenido del pas de importacin'. %ebe el
vendedor entregar la mercanca en el lugar de destino convenido del pas
92
de importacin, en la feca y pla,o pactados, libre de derecos
!aduanales y de importacin'. d' Clusulas especiales del transporte
terrestre. !a' &C6 o &C@ punto de partida convenido !franco vagn o
camin punto de partida convenido'. /l vendedor debe cargar con las
mercaderas el vagn o el camin. +dems, cubrir los gastos y riesgos de
la operacin asta en tanto no se aga cargo la empresa transportadora.
Los gastos subsecuentes por exportacin e importacin o documentales
sern a expensas del comprador. !b' Delivered at -rontier !entrega en
frontera o franco frontera'. /l vendedor cubrir gastos y riesgos asta que
entregue la mercanca Ifranco sobre vagn o camin en la fronteraI. Ra
de precisarse la localidad fronteri,a. !c' 3reight or carriage paid to... !flete
o porte pagado asta...'. 4imilar a la clusula &C6 ms el flete pagado
asta el lugar designado. /l vendedor debe pagar gastos de exportacin y
riesgos asta entregar las mercaderas al primer porteador. e' Clusulas
especiales del transporte a2reo. &C- airport !indicando aeropuerto de
embarque convenido'. Cbligacin del comprador es entregar la mercanca
en la feca y aeropuerto de embarque pactado o en cualquier otro lugar
convenido adems cubrir riesgos y gastos asta ese momento. Eo debe
entenderse a bordo del avin.
/l m2todo seguido por los 0ncoterms es el contractual, esto es, el
respeto a la autonoma de la voluntad y la determinacin del campo de
aplicacin, dentro de la operacin comercial global que constituye la
compraventa. /fectivamente, los 0ncoterms no se aplican ms que a las
relaciones entre vendedor y comprador. /n cuanto a la naturale,a jurdica, se
considera que los 0ncoterms representan una especie de redaccin sumaria de
la costumbre internacional en materia de compraventa.
Jurdica Mexicana, tomo 0H, $. edicin, ;niversidad Eacional +utnoma de
12xicoI/ditorial 7orr>a, 12xico, $33=, pginas =BB a =#$'
<.? LOS USOS COMERCIALES INTERNACIONALES REALIZADOS POR
LA UNCITRAL.
La costumbre, como la ley, es la exteriori,acin de una norma jurdica;
pero en ve, de ser una creacin deliberada y reflexiva de organismos
competentes, es un producto espontneo de las necesidades del comercio. La
costumbre comercial como fuente del %ereco 1ercantil; el %ereco no es una
institucin legendaria e intocable, sino un ente vivo que se enriquece, da a da.
La costumbre constituye el dereco viviente de manera tal que el dereco
comercial consiste en una perenne codificacin de los usos, ay mucas
operaciones que nacen antes que la ley misma, la realidad nos demuestra la
existencia de actos fuera de la ley, que la empujan, la anteceden; nuestro
Cdigo de Comercio, de quince de septiembre de "##(, no aca mencin a las
siglas como &.C.-, C.C.%., etc., que son universales y que en mucos casos su
solo uso determina las condiciones del contrato. Eo podemos estudiar el
%ereco 1ercantil viendo >nicamente la ley, es necesario revisar la vida
comercial, los usos y las practicas mercantiles y bancarias, Eo es jurista puro el
que se encierra en un saln y a trav2s de un lpi,, papel y libros trata de
93
resolver los problemas de la vida jurdica. Llegaramos al absurdo en nuestra
existencia normativa, de encontrar contradicciones entre la realidad y la norma.
/lementos de la costumbre* dos son los requisitos, uno material u
objetivo que a sido denominado inveterata consuetudo y se define como la
repeticin constante y generali,ada de un eco. W otro elemento que es de
naturale,a psicolgica y se le conoce como opinio iuris at9ue necessitatis, que
se traduce en el sentido de que ese eco de repeticin constante y
generali,ado, debe tener en una colectividad la conviccin de que ese actuar
es jurdicamente obligatorio. /stos dos elementos son primordiales para que la
costumbre sea considerada como fuente de dereco, y en dereco mercantil es
fuente autnoma, ya que no necesita del reconocimiento del legislador para
que su aplicacin sea obligatoria, aunque, si bien es verdad que el artculo "3
del Cdigo Civil para el %istrito &ederal, establece que contra la observancia de
la ley no puede alegarse desuso, costumbre o prctica en contrario, tambi2n lo
es que, interpretado dico artculo a contrario sensu, se infiere que cuando la
costumbre no contraviene la ley, su observancia es obligatoria,
independientemente de que exista o no disposicin legal que lo autorice. W aun
sin esa interpretacin, en materia mercantil s existen normas legales que en
forma expresa autori,an la aplicacin de la costumbre o usos mercantiles como
fuente supletoria, seg>n se desprende, por ejemplo, del artculo $o., fraccin 000
de la Ley <eneral de @tulos y Cperaciones de Cr2dito o como fuente
interpretativa de la ley en materias especiales. ;n gran sector de la doctrina se
inclina por dar distinto significado a las locuciones OOcostumbre comercialOO y
OOusos comercialesOO y los argumentos de diferenciacin que expresan son tan
ambiguos, que difcilmente se puede advertir su disimilitud, a ms que dicos
argumentos no se compadecen unos con otros. + mayor abundamiento, la ley
utili,a dicos vocablos como sinnimos, por lo que nosotros nos inclinamos a
darles una connotacin equivalente, pues se ace ms asequible al
entendimiento su estudio.
Jurdica Mexicana, tomo 00, $. edicin, ;niversidad Eacional +utnoma de
12xicoI/ditorial 7orr>a, 12xico, $33=, pginas ))) y ))B'.
<.@ LOS PRINCIPIOS SOBRE LOS CONTRATOS COMERCIALES
INTERNACIONALES DEL UNIDROIT.
4ucintamente podemos decir que tales principios, acen alusin a los
siguientes temas*
Libertad de contratacin.
Consensualismo y libertad de forma.
Carcter vinculante del contrato.
+catamiento de reglas imperativas de origen nacional, internacional o
supranacional, que sean aplicables conforme a las disposiciones
pertinentes de %ereco 0nternacional 7rivado.
7osibilidad de que las partes excluyan expresamente, en forma total o
parcial, los principios en modificar sus efectos, salvo que se disponga de
otra manera en los principios.
94
Los principios deben interpretarse a la vista de su carcter internacional y
de sus propsitos, incluso la necesidad de promover la uniformidad en su
aplicacin.
Los contratantes deben actuar con arreglo a la buena fe y a la lealtad
negocial en el comercio internacional, sin que les sea dado excluir o limitar
tal deber.
Las partes quedan obligadas por cualquier uso en el que ayan convenido
y por todas las prcticas que entre ellas ayan establecido, as como por
lo usos que sean ampliamente conocidos y regularmente observados en
el comercio internacional por personas involucradas en el comercio de
que se trate, salvo cuando la aplicacin de tales usos no resulte
ra,onable.
4e definen los alcances de las expresiones tribunal, establecimiento de
negocios, deudor y escrito.
4e especifica el momento en el que debe entenderse celebrado el
contrato.
!&uente de consulta* +rturo %a, -ravo, Contratos Mercantiles, (. edicin, 0ure
/ditores, 12xico, $33#, pginas $3 y $"'.
<.= LAS CARACTERSTICAS, CONTENIDO Y DEMBS
PARTICULARIDADES HUE DE LOS MISMOS SE DESPRENDEN Y POR
HUE NOS AFECTAN Y OBLIGAN.
+l respecto, tenemos que +rturo %a, -ravo se pronuncia de la siguiente
manera*
6eflejan conceptos vigentes en numerosos sistemas jurdicos.
7or cuanto estn destinados a configurar un cdigo de reglas concebidas
en funcin de las exigencias de los contratos comerciales internacionales,
en ellos se adoptan soluciones apropiadas para satisfacer tales
exigencias, a pesar de que algunas de tales soluciones no son todava de
general aceptacin.
@al ve, su principal objetivo es el de erigirse en un sistema armnico de
reglas utili,ables en todo el mundo, por encima de las tradicionales
jurdicas especficas y condiciones econmicas y polticas de los pases.
7or lo que se refiere a su presentacin formal, en ellos se trat de evitar el
uso de una terminologa determinada.
4u perfil internacional est apoyado en los comentarios que acompaMan a
cada unote los preceptos, en los que no se ace referencia alguna a los
derecos nacionales, con la salvedad consistente en alguna que otra
referencia a la Convencin sobre los Contratos de Compraventa
0nternacional de 1ercaderas !CCC01'.
Wa con referencia a cuestiones de fondo, se advierte en los principios
cierta flexibilidad que les permite adaptarse a los continuos cambios
propios del desarrollo tecnolgico y econmico.
Ctro de los objetivos torales consiste en el propsito de propiciar y
asegurar la equidad en las relaciones comerciales internacionales, para la
95
cual se subraya el deber de las partes de actuar sobre un riguroso
principio de buena fe.
/ditores, 12xico, $33#, pgina "('.
UNIDAD >
EL CONTRATO INTERNACIONAL
O!"#$%&' #()#*+,%*'. A-./%0.1 (2( #/#5#-$'( )#1('-./#(, *.1.*$#1+($%*.(,
*'-$#-%4' 6 4#5:( ).1$%*2/.1%4.4#( 72# *'-,'15# . /. )1:*$%*. 5#1*.-$%/
6 . /. 4'*$1%-. (# #;%9#- ).1. 8($# *'-$1.$'.
>. BASES PARA SU CELEBRACIN.
7or definicin, un contrato internacional esta vinculado con varios
sistemas jurdicos a la ve,. %ica vinculacin es el resultado de la presencia,
en el contrato, de elementos subjetivos u objetivos cuyo origen o desarrollo se
ubica en el mbito jurdico de varios pases. %icos elementos son, en general,
la voluntad de las partes su nacionalidad, su domicilio, el lugar de celebracin
del contrato y el lugar de ejecucin del mismo. Eo se trata de una lista
exaustiva sino de una simple enumeracin de los elementos ms importantes
para la mayora de los sistemas jurdicos actualmente vigentes.
/n materia de conflicto de leyes el problema planteado por los contratos
internacionales consiste en determinar el dereco que se les debe de aplicar. +l
respecto surgen varias preguntas. ZCules son los elementos que deben ser
tomados en consideracin para determinar el dereco aplicable a un contrato
internacional[; Zpueden existir contratos internacionales que no est2n
sometidos a ning>n sistema jurdico vigente[; Zun contrato internacional debe
regirse por una sola ley, o bien puede ser regulado, al mismo tiempo por
ordenamientos jurdicos diferentes[ Ran existido y siguen existiendo mucas
respuestas, en general contradictorias, a estas tres preguntas, dependiendo de
las normas adoptadas por cada sistema jurdico.
12xicoI/ditorial 7orr>a, 12xico, $33=, pginas A(B a )33'.
>.2 CACIA UN CONCEPTO INTERNACIONAL DE CONTRATO O LA
INTERPRETACIN DE LA PALABRA RCONTRATO EN LOS PRINCIPIOS
DEL UNIDROIT.
/l contrato internacional, es decir aquel que se utili,a para el intercambio
de mercaderas y servicios a nivel internacional, es uno de los mecanismos
legales por los cuales las personas y sobre todo los comerciantes obtienen sus
materiales, materias primas, productos de toda clase, a fin de lograr un acceso
a diferentes productos que de otra manera sera imposible, permiti2ndose una
competencia comercial a nivel mundial, competencia que de alguna manera
colabora con el mejoramiento de la manufactura y el ofrecer mejores productos
96
a nivel internacional, donde el que sale beneficiado es el consumidor final, sin
embargo, ser realmente beneficiado, o ms bien a cado dentro de un frenes
consumista, que a la larga crea necesidades que no existen, pero ante la
grandsima gama de productos en el mercado los consumidores se ven
compelidos a obtener dicos productos, sin pensarse en las consecuencias que
pudiere tener en sus economas particulares.
/ste es un tema muy interesante, porque no se puede ver como un
eco aislado, sino como un mecanismo inserto en la economa de un pas,
que le afecta en sus relaciones comerciales internacionales ya sea para bien,
pues incentiva su produccin y exportaciones, obteniendo ganancias, o bien
puede afectarla generando mayores importaciones y decreciendo la
produccin, lo que vendra a crear d2ficits, desbalances cambiarios, etc.
%ebemos tambi2n observar que cada ve,, y ante la globali,acin
econmica mundial, el tema de la contratacin internacional, si bien privada, y
de todos los das, no es algo que escapa a dica globali,acin, sino ms bien
tiende a la uniformidad de criterios con la creacin de convenciones y
regulaciones de los usos y costumbres comerciales internacionales, que le
pretenden dar un criterio uniforme a los usos y costumbres mercantiles
internacionales, con el afn de darle una mayor agilidad al comercio
internacional, debido al eco que cada da ms se avan,a con la tecnologa,
la que permite una comunicacin casi inmediata con cualquier parte del mundo,
comunicacin que tambi2n tiene injerencia en la contratacin internacional,
pues cada ve,, los contratos internacionales de cualquier tipo que se trate, se
reali,an a nivel de internet o redes electrnicas de comunicacin, lo que da con
una desregulari,acin interna de cada pas de cada uno de las figuras
contractuales, para resultar en una internacionali,acin de las mismas.
/s aqu donde entran en juego las regulaciones ms comunes que
pretende de alguna forma regular los usos y costumbres 0nternacionales, a fin
de darle a los partes contratantes un saber a qu2 atenerse. 1ediante el
establecimiento de una serie de principios que regulen los contratos
0nternacionales, se pretende darles uniformidad, pero a la larga dica
uniformidad, como sucede casi en todo, tiende a perjudicar de alguna manera a
la parte ms d2bil de la contratacin, que por lo regular son las partes
pertenecientes a los pases en desarrollo.
!&uente de consulta* 0nformacin recopilada de internet, en la siguiente
direccin* http!""###$ii.$derecho$ucr$ac$cr"archivos"documentacion"derecho
/&'economico/&'internacional"&''D"Castillo/&'5aborio/&'5arita"E7
/&'COET=:TO/&'0ETE=E:C0OE:7$pd-, la cual fue consultada el da lunes
"" de mayo de $33(, en el portal <oogle 12xico'*
>.? EL CAPTULO I DE LOS PRINCIPIOS DEL UNIDROITG DISPOSICIONES
GENERALES.
/ste Captulo, textualmente seMala lo siguiente*
CAPTULO I S DISPOSICIONES GENERALES
97
A1$+*2/' .. !Libertad de contratacin'. Las partes son libres para
celebrar un contrato y para determinar su contenido.
A1$+*2/' .2 !Libertad de forma'. Eada de lo expresado en estos
7rincipios requiere que un contrato, declaracin o acto alguno deba
ser celebrado o probado conforme a una forma en particular. /l
contrato puede ser probado por cualquier medio, incluidos los testigos.
A1$+*2/' .? !Carcter vinculante de los contratos'. @odo contrato
vlidamente celebrado es obligatorio para las partes. 4lo puede ser
modificado o extinguido conforme a lo que 2l disponga, por acuerdo de
las partes o por alg>n otro modo conforme a estos principios.
Las partes que deseen aplicar a su contrato los principios pueden usar
la siguiente clusula, con la adicin de eventuales excepciones o
modificaciones*
8/l presente contrato se rige por los 7rincipios ;E0%6C0@. 4i las
partes desearan pactar tambi2n la aplicacin de un dereco nacional
en particular pueden recurrir a la siguiente frmula*
8/l presente contrato se rige por los principios ;E0%6C0@, integrados
cuando sea necesario por el dereco ^del /stado 8F9_.
A1$+*2/' .@. !Eormas de carcter imperativo'. /stos principios no
restringen la aplicacin de normas de carcter imperativo, sean de
origen nacional, internacional o supranacional, que resulten aplicables
conforme a las normas pertinentes de dereco internacional privado.
A1$+*2/'( .=. !/xclusin o modificacin de los principios por las
partes'. Las partes pueden excluir la aplicacin de estos principios, as
como derogar o modificar el efecto de cualquiera de sus disposiciones,
salvo que en ellos se disponga algo diferente.
A1$+*2/' .A !0nterpretacin e integracin de los principios'
!"' /n la interpretacin de estos principios se tendr en cuenta su
carcter internacional as como sus propsitos, incluyendo la
necesidad de promover la uniformidad en su aplicacin.
!$' Las cuestiones que se encuentren comprendidas en el mbito de
aplicacin de estos principios, aunque no resueltas expresamente por
ellos, se resolvern en lo posible seg>n sus principios generales
subyacentes.
A1$+*2/' .< !-uena fe y lealtad negocial'.
!"' Las partes deben actuar con buena fe y lealtad negocial en el
comercio internacional.
!$' Las partes no pueden excluir ni limitar este deber.
A1$+*2/' .> !Comportamiento contradictorio. Benire contra -actum
proprium8. ;na parte no puede actuar en contradiccin a un
entendimiento que ella a suscitado en su contraparte y conforme al
cual esta >ltima a actuado ra,onablemente en consecuencia y en su
desventaja.
A1$+*2/' .K !;sos y prcticas'.
!"' Las partes estn obligadas por cualquier uso en que ayan
convenido y por cualquier prctica que ayan establecido entre ellas.
!$' Las partes estn obligadas por cualquier uso que sea ampliamente
conocido y regularmente observado en el comercio internacional por
98
los sujetos participantes en el trfico mercantil de que se trate, a
menos que la aplicacin de dico uso sea irra,onable.
A1$+*2/' .0 !Eotificacin'
!"' Cuando sea necesaria una notificacin, 2sta se ar por cualquier
medio apropiado seg>n las circunstancias.
!$' La notificacin surtir efectos cuando llegue al mbito o crculo de
la persona a quien va dirigida.
!?' + los fines del pargrafo anterior, se considera que una notificacin
8llega9 al mbito o crculo de la persona a quien va dirigida cuando es
comunicada oralmente o entregada en su establecimiento o direccin
postal.
!=' + los fines de este artculo, la palabra 8notificacin9 incluye toda
declaracin, demanda, requerimiento o cualquier otro medio empleado
para comunicar una intencin.
A1$+*2/' .. !%efiniciones'
+ los fines de estos principios*
8tribunal9 incluye un tribunal arbitral;
si una de las partes tiene ms de un 8establecimiento,9 su
8establecimiento9 ser el que guarde la relacin ms estreca con
el contrato y su cumplimiento, abida cuenta de las circunstancias
conocidas o previstas por las partes en cualquier momento antes
de la celebracin del contrato o en el momento de su celebracin;
8deudor9 o 8deudora9 es la parte a quien compete cumplir una
obligacin, y 8acreedor9 o 8acreedora9 es el titular del dereco a
reclamar su cumplimiento;
8escrito9 incluye cualquier modo de comunicacin que deje
constancia de la informacin que contiene y sea susceptible de ser
reproducida en forma tangible.
A1$+*2/' .2 !1odo de contar los pla,os fijados por las partes'
!"' Los das feriados oficiales o no laborables que caigan dentro de un
pla,o fijado por las partes para el cumplimiento de un acto quedarn
incluidos a los efectos de calcular dico pla,o.
!$' /n todo caso, si el pla,o expira en un da que se considera feriado
oficial o no laborable en el lugar donde se encuentra el
establecimiento de la parte que debe cumplir un acto, el pla,o queda
prorrogado asta el da bil siguiente, a menos que las
circunstancias indiquen lo contrario.
!?' /l uso orario es el del lugar del establecimiento de la parte que
fija el pla,o, a menos que las circunstancias indiquen lo contrario.
direccin*
http!""###$unidroit$org"spanish"principles"contracts"principles&'',"blac>letter&'
',$pd-, la cual fue consultada el da lunes "" de mayo de $33(, en el portal
<oogle 12xico'*
>.@ LA FORMACIN DEL CONTRATO EN LOS PRINCIPIOS SOBRE LOS
CONTRATOS INTERNACIONALES DE !"#$%"&.
/l principio fundamental que rige en materia de contratos internacionales
tiene su origen en la doctrina de un autor franc2s del siglo FH0, Carles
%umoulin; se trata del principio de la autonoma de la voluntad seg>n el cual las
partes en un contrato tienen la libertad de elegir el dereco aplicable a sus
convenciones. /s el elemento subjetivo ms importante del dereco de las
99
obligaciones contractuales. /s, tambi2n, a partir de dico elemento que se
puede edificar toda una teora sobre los conflictos de leyes en materia de
contratos. /n efecto depender de su presencia o de su ausencia, en cualquier
contrato, para simplificar o, al contrario, complicar las soluciones aplicables a
este problema del dereco internacional privado. 4in embargo se puede afirmar
que dico principio no figura en todos los sistemas jurdicos actualmente
vigentes; 12xico, por ejemplo, en ra,n del sistema territorialista adoptado
ace uso de otro elemento objetivo, el lugar de ejecucin de los contratos. 7ara
tener una visin bastante completa de las diversas soluciones aportadas al
problema de los conflictos de leyes en materia de contratos, se debe, primero,
acer una distincin entre los ordenamientos jurdicos que acen uso de la ley
de autonoma y los que la reca,an y, en segundo lugar, de anali,ar las
diversas posibilidades de aplicacin de dica ley de autonoma.
Los sistemas jurdicos que no otorgan ning>n valor al principio de la
autonoma de la voluntad en materia de contratos internacionales tienen, por lo
general, reglas de conflicto muy elementales, pero no por eso ms realistas y
equitativas. /n efecto, dicas reglas de conflicto estructuradas de manera
bilateral o unilateral, contienen siempre uno o varios elementos objetivos que
permiten vincular el contrato con alg>n sistema jurdico en particular. La
eleccin, por parte del legislador o de los rganos que aplican el dereco,
responde en la mayora de los casos a la necesidad de respetar ciertos
intereses, econmicos, polticos, etc., nacionales e internacionales. 7uede ser
tambi2n una eleccin arbitraria. /n todos los casos nos encontramos frente a
una solucin incompleta por no tomar en consideracin la complejidad de los
contratos internacionales. +lgunos ejemplos demostrarn lo cierto de esta
afirmacin.
Las reglas de conflicto estructuradas con base en un solo elemento
objetivo remiten, por lo general, al lugar de celebracin del contrato o al lugar
de su ejecucin algunas veces al domicilio o residencia de una de las partes.
Einguno de estos puntos de vinculacin es convincente; en efecto, al escoger
el lugar de celebracin no se toma en consideracin los contratos celebrados
por correspondencia, por tel2fono o por cable, que son medios de
comunicacin muy usuales en el comercio internacional; al elegir el lugar de
ejecucin se provoca una gran incertidumbre en cuanto a los contratos
susceptibles de ejecucin en varios pases; y en lo que se refiere al domicilio o
a la residencia la dificultad es ms grande a>n en virtud de que una persona
puede tener varios domicilios o residencias y que los criterios de determinacin
de dicos elementos varan de un sistema a otro.
+lgunos sistemas jurdicos, para determinar el dereco aplicable a un
contrato, utili,an un sistema de eleccin ms complejo, aunque basado en los
puros elementos objetivos del mismo; dico sistema consiste en buscar lo que
se a llamado el OOcentro de gravedadOO de cada contrato aciendo una
conjuncin de todos los elementos que puedan encontrarse en 2l o bien por
medio de una jerarqui,acin de los puntos de vinculacin; con este
procedimiento se pretende encontrar un equilibrio objetivo en la designacin del
dereco aplicable; sin embargo, tiene el defecto de ser un sistema demasiado
objetivo, poco respetuoso de la voluntad de las personas que intervienen en la
100
celebracin y la ejecucin de los contratos que por medio de este
procedimiento pueden llegar a ser regulados por una ley que las partes mismas
no aban contemplado, resultado que va en contra del principio general de la
seguridad jurdica en las convenciones.
Los procedimientos antes mencionados tienden a desaparecer frente a
la necesidad que se ace sentir en el comercio internacional de dejar a las
partes en un contrato la libertad de determinar, ellas mismas, las normas
jurdicas que les pare,can ms favorables al establecimiento de sus
convenciones; el principio de la autonoma de la voluntad es un principio
jurdico en vigor en el mbito interno de todos los sistemas vigentes del mundo;
es el pilar del dereco de las obligaciones. /n dereco internacional su
importancia es ms grande a>n porque permite a las partes en un contrato
elegir el dereco aplicable al mismo. 4in embargo su utili,acin en el dereco
de los conflictos de leyes en materia de contratos puede variar de un sistema a
otro dependiendo del grado de libertad que se le va a otorgar a cada
contratante. /n ning>n sistema la libertad es absoluta por ra,ones evidentes,
de tipo econmico sobre todo. +lgunos permiten a las partes en el contrato
escoger entre diferentes leyes susceptibles de aplicacin; es decir que la ley
elegida tenga alguna vinculacin con el contrato mismo o bien con las partes,
en oposicin a los sistemas que permiten escoger cualquier dereco aunque no
tenga ninguna vinculacin con las convenciones establecidas por las partes.
4in embargo, en todos los casos, los contratantes se enfrentarn con la
obligacin de respetar las leyes de aplicacin inmediata contenidas en el
dereco que ayan escogido para regular sus convenciones; al respecto surge
el problema relativo a la aplicacin de las dems leyes de polica, es decir de
las que se encuentren en los sistemas jurdicos que, por una ra,n u otra,
estn vinculados con el contrato. Z/l jue, competente tiene o no la obligacin
de acer respetar, por las partes, las leyes de aplicacin inmediata contenidas
en todos los sistemas jurdicos de alg>n modo vinculados con el contrato[ ;na
respuesta afirmativa a esta pregunta tiene como consecuencia la limitacin de
la voluntad de las partes. /s, sin embargo, la solucin adoptada por la reciente
Convencin /uropea sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales
!6oma, "( de junio de "(#3', en su artculo B.
/l principio de la autonoma de la voluntad sigue siendo, a>n, el principio
general, con las limitaciones que se an mencionado. +parentemente no existe
pues ninguna dificultad para el jue, competente cuando las partes an eco
uso de la facultad que les confiere la regla de conflicto estructurada con base
en la ley de autonoma. 7ero la situacin ser totalmente diferente para el
mismo jue, si dicas partes an omitido o bien no an querido acer uso de
esta facultad. + falta de voluntad expresa de las partes el papel del jue, se
vuelve ms delicado porque tiene la obligacin de designar el dereco
aplicable; ciertos sistemas resuelven el problema por medio de una regla de
conflicto subsidiaria semejante a las que se an examinado en el punto 0H. +l
respecto es importante seMalar el reciente descubrimiento de un nuevo punto
de vinculacin en la materia que consiste en la residencia abitual o el
establecimiento principal de la parte en el contrato que tiene la obligacin de
cumplir con la prestacin caracterstica de dico contrato. /ste punto de
vinculacin figura en la Convencin /uropea arriba mencionada como
101
presuncin del la,o ms estreco que guarda un contrato con aquel pas en el
cual se ubica la residencia o el establecimiento. 4e trata aqu de otro tipo de
regla de conflicto subsidiaria utili,ada con creciente frecuencia en los sistemas
de conflictos de leyes modernos.
/l profesor -atiffol propuso otro m2todo de determinacin del dereco
aplicable a los contratos internacionales. 4e trata de la teora llamada
OOlocali,acin objetiva de los contratosOO; seg>n dica teora el papel jugado por
la voluntad de las partes no se materiali,a en la eleccin del dereco aplicable
sino en la locali,acin del contrato; dica locali,acin puede resultar tanto de
una declaracin expresa de las partes como del contenido de las convenciones
y de las circunstancias que las rodean. + falta de voluntad expresa de las
partes el jue, tomar en consideracin, para locali,ar el contrato, ciertos
indicios tales como* las clusulas de atribucin de competencia o clusulas
compromisorias, el contenido y el objeto del contrato, el lugar de celebracin, el
lugar de ejecucin, las nacionalidades y domicilios de las partes y, finalmente,
la redaccin misma del contrato.
+l expresar su voluntad las partes en un contrato tienen la facultad de
elegir varias leyes y por consiguiente de proceder a lo que se a llamado el
dpeFage !descuarti,amiento' del mismo. /l problema de la aplicacin de
varios derecos a un mismo contrato se remonta a la 2poca de la escuela
estatutaria italiana cuando los postIglosadores afirmaron que era necesario
distinguir entre la forma y el contenido de cada contrato; y que no era
for,osamente la misma ley la que se tena que aplicar a estos dos aspectos
jurdicos. 4urgi entonces, en esta 2poca, la famosa regla conocida como
locus regit actum !la forma de los actos se rige por la ley del lugar donde se
celebran'.
/l principio de la distincin entre forma y fondo se a conservado y todos
los sistemas jurdicos permiten la aplicacin de dos derecos diferentes en
cuanto a la regulacin de estos dos aspectos de los contratos internacionales.
/l dpeFage se fundamenta tambi2n en este principio, pero debe ser
considerado como la mxima expresin de la voluntad de las partes y de la
libertad que se les da para regular sus convenciones; en efecto, tienen la
facultad de dividir el contenido del contrato en varias partes y de aplicar a cada
una de ellas el dereco que les pare,ca ms adecuado; no cabe duda que
dica prctica fomenta el fraude a la ley con la posibilidad de eludir las normas
que a su juicio, les pare,can demasiado severas o demasiado coercitivas. La
prctica internacional parece orientarse acia el respeto del dpeFage operado
por las partes; sin embargo es necesario agregar que el dpeFage no podr
efectuarse jamas en detrimento de las leyes imperativas que figuran en los
sistemas jurdicos vinculados con el contrato lo que nos lleva a considerar la
posibilidad de un dpeFage efectuado por el jue, si resulta necesario para 2l
respetar todas las leyes de polica de los pases involucrados.
7or >ltimo, es necesario anali,ar el problema conocido como del
OOcontrato sin leyOO. %e la misma manera que se puede concebir un contrato en el
cual las partes ayan previsto la regulacin jurdica de todos los aspectos del
mismo, es igualmente posible pensar en un contrato ideado y elaborado sin
102
que se tomara en cuenta alg>n sistema jurdico, sino, >nicamente, la voluntad
de las partes. La prctica comercial internacional a puesto en evidencia esta
>ltima posibilidad. 1ientras no surja ning>n litigio entre las partes en un
contrato de este tipo no se presentar ninguna dificultad en cuanto a su
celebracin, interpretacin, ejecucin, etc. 7ero en el momento en que una o
las dos partes decidan recurrir a un tribunal o a cualquier autoridad judicial para
dictaminar sobre cualquier punto litigioso de su contrato, dica autoridad tendr
la obligacin de aplicar su regla de conflicto relativa que lo remitir a alg>n
dereco en particular, sea por la voluntad de las partes, sea por medio de otro
punto de vinculacin es evidente que en el caso en el cual la regla de conflicto
remita a la ley escogida por las partes y que dicas partes no ayan eco a
propsito ninguna eleccin, el jue, tendr que OOlocali,arOO el contrato para
aplicarle el dereco pertinente, lo que significa en realidad que le pertenece al
jue, determinar la ley aplicable a los contratos, tomando en consideracin la
voluntad de las partes en cuanto a la locali,acin de dico contrato, solucin
propuesta por el profesor -atiffol. /l problema se vuelve a>n ms delicado
cuando las partes an decidido recurrir al arbitraje; en efecto, el rbitro no
tiene, como el jue,, la obligacin de aplicar una regla de conflicto; ms bien su
papel consiste en tratar de avenir a las partes en conflicto en los t2rminos del
contrato; no existe pues para el la necesaria obligacin de aplicar un dereco
vigente, salvo en los casos en los cuales las partes lo ayan acordado. /n el
supuesto de un OOcontrato sin leyOO el rbitro no tiene entonces ra,ones para
examinar este problema para emitir su laudo. 4i la ejecucin de dico laudo se
reali,a de manera voluntaria no se plantear el problema de la valide, del
OOcontrato sin leyOO. +l contrario, si las partes tienen que recurrir a la ejecucin
judicial, por medio del exequatur, Zcul podr ser la decisin del jue,[
>.= LOS PRINCIPIOS DE UNIDROIT Y CISGG SU MUTUA INTERACCIN.
4ucintamente podemos decir que tales principios, acen alusin a los
siguientes temas*
Libertad de contratacin.
Consensualismo y libertad de forma.
Carcter vinculante del contrato.
+catamiento de reglas imperativas de origen nacional, internacional o
supranacional, que sean aplicables conforme a las disposiciones
pertinentes de %ereco 0nternacional 7rivado.
7osibilidad de que las partes excluyan expresamente, en forma total o
parcial, los principios en modificar sus efectos, salvo que se disponga de
otra manera en los principios.
Los principios deben interpretarse a la vista de su carcter internacional y
de sus propsitos, incluso la necesidad de promover la uniformidad en su
aplicacin.
103
Los contratantes deben actuar con arreglo a la buena fe y a la lealtad
negocial en el comercio internacional, sin que les sea dado excluir o limitar
tal deber.
Las partes quedan obligadas por cualquier uso en el que ayan convenido
y por todas las prcticas que entre ellas ayan establecido, as como por
lo usos que sean ampliamente conocidos y regularmente observados en
el comercio internacional por personas involucradas en el comercio de
que se trate, salvo cuando la aplicacin de tales usos no resulte
ra,onable.
4e definen los alcances de las expresiones tribunal, establecimiento de
negocios, deudor y escrito.
4e especifica el momento en el que debe entenderse celebrado el
contrato.
4obre los principios de la C04<, encontramos que la doctrina
recomendada por la gua de estudio de esta materia, no ace seMalamiento
expreso alguno, ra,n por la cual creemos pertinente dejar este tema
pendiente, asta recibir las indicaciones conducentes del profesor que nos
imparta esta asignatura.
/ditores, 12xico, $33#, pginas $3 y $"'.
>.A LA CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE EL DERECCO
APLICABLE A LOS CONTRATOS.
Cabe destacar que la Convencin 0nteramericana sobre el %ereco
+plicable a los Contratos 1ercantiles, tambi2n conocida como Convencin de
12xico, se inspir principalmente en la Convencin de 6oma sobre las
Cbligaciones Contractuales, aprobada en "(#3, la cual se encuentra en vigor
desde abril de "((" en la ;nin /uropea y que tiene como finalidad fomentar la
integracin regional, por lo que no extraMa que este modelo aya sido
considerado para facilitar la unificacin interamericana en el mbito de los
tratados de libre comercio suscritos por varios pases del rea.
%ica Convencin se celebr del "= al "( de mar,o de mar,o de "((A,
en la Ciudad de 12xico, 12xico. /s importante destacar que la Convencin
objeto de estudio tiene muca similitud con las tendencias emanadas en otros
foros internacionales, por lo que mucos doctrinarios que sera mejor que los
/stados americanos se adirieran a algunas de las emanadas con anterioridad,
en especial a la Convencin de La Raya sobre la Ley +plicable a los Contratos
de Compraventa 0nternacional de 1ercaderas del $$ de diciembre de "(#), sin
embargo, por criterios polticos y geogrficos no a podido ser as, por lo que
a sido necesario crear un instrumento para la regin interamericana.
%el tratado objeto de estudio podemos reali,ar los siguientes
comentarios*
I-$#1-.*%'-./%4.4 4#/ *'-$1.$'. /stablece dos criterios para determinar
el carcter internacional de un contrato*
104
.) Cuando la residencia abitual o el establecimiento de las partes se
encuentre en nacin diferentes.
!) Cuando el contrato tiene contactos objetivos con ms de un /stado
parte, tales como* lugar de celebracin, de ejecucin, de pago, etc.
A)/%*.*%3- 4# /. 'e( )ercatoria. La Convencin propugna por la
aplicacin de la conocida 7ex Mercatoria, la cual se integra por los usos,
costumbres, prcticas y principios generados en el comercio internacional,
ya sea que emanen de autoridades gubernamentales, organismos
internacionales o grupos no institucionales que crean reglas para regir sus
relaciones comerciales. Conforme a la Convencin esta 7ex Mercatoria
debe ser reconocida por los jueces nacionales y aplicada en la solucin de
los casos concretos, a diferencia del criterio seguido por la Convencin de
6oma, que limita al dereco designado aplicable, porque considera que el
mismo debe estar necesariamente contenido en la legislacin estatal.
C'-$1.$'( %-$#1-.*%'-./#( #;*/2%4'( 4#/ ./*.-*# 4# /. C'-&#-*%3-. /l
mismo no rige el dereco aplicable para*
.) Capacidad, estado civil y sus consecuencias en la invalide, del
contrato.
!) Cuestiones sucesorias, testamentarias, regmenes matrimoniales o
relaciones de familia.
*) @tulos de cr2dito.
4) @tulos del mercado de valores.
#) +cuerdos sobre arbitraje o eleccin de foro.
,) %ereco societario.
9) Contratos con regulacin internacional autnoma, que est2n vigentes
entre los /stados partes.
La autonoma de la voluntad de la voluntad para la eleccin del %ereco
aplicable. 4eg>n el criterio iniciado por la Convencin de La Raya sobre la
Ley +plicable a la Compraventa 0nternacional de "(AA, establece que, en
principio, el contrato se rige por el %ereco elegido por las partes, con la
>nica limitacin de que el mismo no sea contrario a las disposiciones
imperativas o leyes de aplicacin inmediata del foro.
E/ 4#1#*D' *'- #/ 72# #;%($.- &+-*2/'( 5:( #($1#*D'( *'5' /#6
.)/%*.!/# . ,./$. 4# #/#**%3- 4# /.( ).1$#(. /n esta Convencin se
abandon el criterio de la prestacin ms caracterstica elegido por otras
convenciones como punto de contacto para la determinacin del %ereco
aplicable, porque aba mostrado problemas en casos de contratos
bilaterales como el mutuo, permuta y franquicia, prefiriendo centrar la
atencin en elementos ms objetivos, por lo que se design a la ley con la
cual el contrato tenga vnculos ms estrecos, lo cual muestra un avance
importante.
B5!%$' 4# .)/%*.*%3- 4#/ D#1#*D' #/#9%4'. /l %ereco desingable
aplicable regular, principalmente*
.) 0nterpretacin, la cual se debe reali,ar con reali,ar con base en su
carcter internacional, lo que implica que el tribunal no debe cerrarse
en categoras locales, sino actuar de una manera abierta, incluso se
deben considerar las tendencias utili,adas en otros pases, a efecto de
no desvirtuar el sentido y alcance del tratado.
!) %erecos y obligaciones de las partes.
*) /jecucin de sus obligaciones.
105
4) Consecuencias de su incumplimiento, incluye el pago de una
indemni,acin compensatoria.
#) /xtincin de las obligaciones, incluye prescripcin y caducidad.
,) Eulidad e invalide,.
L. #/#**%3- 4# ,'1' -' %5)/%*. /. 4#$#15%-.*%3- 4#/ D#1#*D'
.)/%*.!/#. /l tratado que seMala el eco de que las partes elijan al jue, al
que sometern un posible conflicto, no implica que se vaya a utili,ar el
dereco de ese foro, marcando de manera tajante la independencia entre
la facultad de prorrogar la competencia territorial del tribunal para evitar un
conflictos de competencia judicial y la de elegir el dereco de fondo que el
jue, debe utili,ar para evitar un conflicto de leyes en el espacio.
E;*/2(%3- 4# /.( -'15.( 4# *'-,/%*$' #- /. #/#**%3- 4#/ D#1#*D' 4#
,'-4' .)/%*.!/#. Cuando se elige a un dereco como aplicable para
regular las relaciones derivadas de la celebracin de un contrato de
carcter internacional, se excluye a las normas de conflicto para evitar la
posibilidad de un reenvo. Cabe indicar que el reenvo surge cuando la
norma de conflicto del %ereco elegido no prev2 la utili,acin de su
dereco sustantivo en dico caso, sino que remite al dereco sustantivo
de otro /stado.
L. #;*#)*%3- 4# '14#- )N!/%*'. /l %ereco designado como aplicable
para regir a un contrato internacional puede dejar de utili,arse cuando sea
manifiestamente contrario al orden p>blico del jue, que conoce de la
controversia. 6ecordemos que la funcin del orden p>blico a nivel interno
consiste en impedir la aplicacin de instituciones ajenas cuando las
mismas se consideran perjudiciales a la colectividad y en sustitucin de
ella utili,ar aquellas previstas en los ordenamientos jurdicos nacionales.
!&uente de consulta* &rancisco 5os2 Contreras Haca, Derecho 0nternacional
Grivado, Garte Especial, /ditorial Cxford, 12xico, $33=, pginas "?# a "=B'.
>.< EL #E*EC+,E.
/l principio de la distincin entre forma y fondo se a conservado y todos
los sistemas jurdicos permiten la aplicacin de dos derecos diferentes en
cuanto a la regulacin de estos dos aspectos de los contratos internacionales.
/l dpeFage se fundamenta tambi2n en este principio, pero debe ser
considerado como la mxima expresin de la voluntad de las partes y de la
libertad que se les da para regular sus convenciones; en efecto, tienen la
facultad de dividir el contenido del contrato en varias partes y de aplicar a cada
una de ellas el dereco que les pare,ca ms adecuado; no cabe duda que
dica prctica fomenta el fraude a la ley con la posibilidad de eludir las normas
que a su juicio, les pare,can demasiado severas o demasiado coercitivas. La
prctica internacional parece orientarse acia el respeto del dpeFage operado
por las partes; sin embargo es necesario agregar que el dpeFage no podr
efectuarse jamas en detrimento de las leyes imperativas que figuran en los
sistemas jurdicos vinculados con el contrato lo que nos lleva a considerar la
posibilidad de un dpeFage efectuado por el jue, si resulta necesario para 2l
respetar todas las leyes de polica de los pases involucrados.
106
>.> RESOLUCIN DE LOS CONTRATOS POR INCUMPLIMIENTO.
+l respecto, encontramos que los 7rincipios ;nidroit sobre los Contratos
0nternacionales acen alusin al incumplimiento de los contratos en los
siguientes artculos, que a continuacin transcribimos*
A1$+*2/' ?.< 1=emedios por incumplimiento8$ ;na parte no puede
anular el contrato a causa de error si los ecos en los que basa su
pretensin le otorgan o le podran aber otorgado remedios por
incumplimiento.
CAPTULO < S INCUMPLIMIENTO
SECCIN G INCUMPLIMIENTO EN GENERAL
A1$+*2/' <.. 1De-iniciHn del incumplimiento8$ /l incumplimiento
consiste en la falta de ejecucin por una parte de alguna de sus
obligaciones contractuales, incluyendo el cumplimiento defectuoso o el
cumplimiento tardo.
A1$+*2/' <..2 10nter-erencia de la otra parte8$ ;na parte no podr
ampararse en el incumplimiento de la otra parte en la medida en que
tal incumplimiento aya sido causado por accin u omisin de la
primera o por cualquier otro acontecimiento por el que 2sta aya
asumido el riesgo.
A1$+*2/' <..? 15uspensiHn del cumplimiento8$
!"' Cuando las partes an de cumplir simultneamente, cada parte
puede suspender el cumplimiento de su prestacin asta que la otra
ofre,ca su prestacin.
!$' Cuando las partes an de cumplir de modo sucesivo, la parte que
a de cumplir despu2s puede suspender su cumplimiento asta que la
parte que a de acerlo primero aya cumplido.
A1$+*2/' <..@
15ubsanaciHn del incumplimiento8
!"' La parte incumplidora puede subsanar a su cargo cualquier
incumplimiento, siempre y cuando*
!a' notifique sin demora injustificada a la parte perjudicada la forma y
el momento propuesto para la subsanacin;
!b' la subsanacin sea apropiada a las circunstancias;
!c' la parte perjudicada care,ca de inter2s legtimo para reca,arla; y
!d' dica subsanacin se lleve a cabo sin demora.
!$' La notificacin de que el contrato a sido resuelto no excluye el
dereco a subsanar el incumplimiento.
!?' Los derecos de la parte perjudicada que sean incompatibles con
el cumplimiento de la parte incumplidora se suspenden desde la
notificacin efectiva de la subsanacin asta el vencimiento del pla,o
para subsanar.
!=' La parte perjudicada puede suspender su propia prestacin
mientras se encuentre pendiente la subsanacin.
!A' + pesar de la subsanacin, la parte perjudicada conserva el
dereco a reclamar el resarcimiento por el retraso y por cualquier daMo
causado o que no pudo ser evitado por la subsanacin.
107
A1$+*2/' <..= 1Gerodo suplementario para el cumplimiento8
!"' /n caso de incumplimiento, la parte perjudicada podr conceder,
mediante notificacin a la otra parte, un perodo suplementario para
que cumpla.
!$' %urante el perodo suplementario, la parte perjudicada puede
suspender el cumplimiento de sus propias obligaciones correlativas y
reclamar el resarcimiento, pero no podr ejercitar ning>n otro remedio.
La parte perjudicada puede ejercitar cualquiera de los remedios
previstos en este Captulo si la otra parte le notifica que no cumplir
dentro del perodo suplementario o si 2ste finali,a sin que la
prestacin debida aya sido reali,ada.
!?' /n caso de que la demora en el cumplimiento no sea esencial, la
parte perjudicada que a notificado a la otra el otorgamiento de un
perodo suplementario de duracin ra,onable, puede resolver el
contrato al final de dico perodo. /l perodo suplementario que no sea
de una duracin ra,onable puede extenderse en consonancia con
dica duracin. La parte perjudicada puede establecer en su
notificacin que el contrato quedar resuelto automticamente si la
otra parte no cumple.
!=' /l pargrafo !?' no se aplicar cuando la prestacin incumplida sea
tan slo una mnima parte de la obligacin contractual asumida por la
parte incumplidora.
A1$+*2/' <..A 1ClIusulas de exoneraciHn8$ ;na clusula que limite o
excluya la responsabilidad de una parte por incumplimiento o que le
permita ejecutar una prestacin sustancialmente diversa de lo que la
otra parte ra,onablemente espera, no puede ser invocada si fuere
manifiestamente desleal acerlo, teniendo en cuenta la finalidad del
contrato.
A1$+*2/' <..< 13uerJa maor8 !-orce ma.eure'.
!"' /l incumplimiento de una parte se excusa si esa parte prueba que
el incumplimiento fue debido a un impedimento ajeno a su control y
que, al momento de celebrarse el contrato, no caba ra,onablemente
esperar, aberlo tenido en cuenta, o aber evitado o superado sus
consecuencias.
!$' Cuando el impedimento es slo temporal, la excusa tiene efecto
durante un perodo de tiempo que sea ra,onable en funcin del
impacto del impedimento en el cumplimiento del contrato.
!?' La parte incumplidora debe notificar a la otra parte acerca del
impedimento y su impacto en su aptitud para cumplir. 4i la notificacin
no es recibida por la otra parte en un pla,o ra,onable a partir de que la
parte incumplidora supo o debi saber del impedimento, esta parte
ser responsable de indemni,ar los daMos y perjuicios causados por la
falta de recepcin.
!=' Eada de lo dispuesto en este +rtculo impide a una parte ejercitar
el dereco a resolver el contrato, suspender su cumplimiento o a
reclamar intereses por el dinero debido.
direccin*
http!""###$unidroit$org"spanish"principles"contracts"principles&'',"blac>letter&'
',$pd-, la cual fue consultada el da lunes "" de mayo de $33(, en el portal
<oogle 12xico'*
>.K LA MEDIACIN Y EL ARBITRAJE EN LA SOLUCIN DE CONFLICTOS
CON MOTIVO DE LA CELEBRACIN DE CONTRATOS
INTERNACIONALES.
108
M#4%.*%3- A1!%$1."#
/s uno de los medios tradicionales de
solucin pacfica de las controversias que se
caracteri,a por la participacin de un tercer
/stado en un conflicto que involucra a otros
/stados a fin de encontrar una formula de
arreglo.
+ diferencia de los buenos oficios, que es
tambi2n un medio por el cual un tercer /stado
participa en la solucin de una controversia,
el caso de la mediacin implica la posibilidad
de que el /stado mediador recomiende una
frmula de arreglo, pues su actuacin va ms
all de la mera labor de acercamiento de las
partes en conflicto. 7or otro lado, la
mediacin se distingue tanto del arbitraje
como de un litigio ante la Corte 0nternacional
de 5usticia, porque en este >ltimo caso los
fallos !las sentencias' son obligatorias para
las partes. /n el caso de la mediacin una
propuesta de arreglo queda en las partes
acatarlas o no.
La mediacin puede ser solicitada por los
/stados afectados o ser ofrecida por un tercer
/stado. /n todos los casos la mediacin debe
considerar un acto amistoso y no debe
constituir un elemento de friccin o ser
frecuente de problemas. /l artculo ?? de la
Carta de las Eaciones ;nidas, prev2 la
posibilidad de que el Consejo de 4eguridad,
en cumplimiento de su responsabilidad de
mantener la pa, y la seguridad
internacionales, recomiende a los /stados
partes en una diferencia el recurso de la
mediacin.
7ara 4ep>lveda, internacionalista mexicano,
Oel arbitraje es un m2todo por el cual las
partes en una disputa convienen en someter
sus diferencias a un tercero o a un tribunal
constituido especialmente para tal fin, con el
objeto de que sea resuelto conforme a las
normas que las partes especifiquen,
usualmente normas de dereco internacional,
y con el entendimiento que la decisin a de
ser aceptada por los contendientes como
arreglo finalO. /s pues, una forma de resolver
controversias internacionales, pacifica y
amigablemente, cuando las partes de la
disputa acuerdan someter su diferencia a una
persona o grupo de personas y cuya decisin
ser obligatoria para los contendientes.
7uede afirmarse que el arbitraje es tan viejo
como la vida internacin al misma. 4in
embargo, un arbitraje pactado en un tratado,
con normas de procedimiento, no se dio sino
asta fines del siglo FH000. /n efecto, un
n>mero sustancial de autores estn de
acuerdo en seMalar que el primer arbitraje, en
su sentido moderno, lo constituye el llamado
@ratado 5ay, del "( de noviembre de "B(=,
entre <ran -retaMa y los /stados ;nidos.
4eguramente el paso ms importante lo
constituye en la istoria del arbitraje, la
7rimera Conferencia de La Raya, de "#((,
que instituy la Corte 7ermanente de
+rbitraje. Las disposiciones de este
instrumento internacional fueron recogidas y
ampliadas en la 4egunda Conferencia de La
Raya, de "(3B, que reorgani, la Corte
7ermanente de +rbitraje misma que funcion
asta "(?"; abiendo resuelto veinte casos. +
partir de entonces puede decirse que el
arbitraje se generali, a trav2s de la firma de
m>ltiples tratados bilaterales entre distintos
pases que establecieron tribunales arbitrales,
comisiones de reclamaciones, rbitros >nicos,
etc.
/l +cta <eneral para el +rreglo 7acifico de
%isputas 0nternacionales, de "($#, le dedica
todo un captulo al arbitraje. %e esta 2poca
data el establecimiento de las Comisiones
1exicanas de 6eclamaciones con 0nglaterra,
/stados ;nidos, /spaMa, +lemania, &rancia e
0talia. /l $# de abril de "(=(, la +samblea
<eneral de Eaciones ;nidas adopt el +cta
<eneral 6evisada para el +rreglo 7acfico de
%isputas 0nternacionales, misma que entr en
vigor el $3 de septiembre de "(A3, la cual
sustancialmente es igual a la de "($#.
/n relacin a la Corte 7ermanente de
109
+rbitraje, a menudo se oye decir que ni es
O7ermanenteO, ni es OCorteO. Los miembros de
la Corte son designados por los /stados
partes en una o las dos Convenciones de La
Raya mencionadas. Cada /stado designa
asta cuatro miembros de reconocida
competencia en cuestiones de dereco
internacional, de una calidad moral y
dispuestas a aceptar sus obligaciones como
rbitros. 4e forma una lista con los nombres
propuestos de la cual se escogen rbitros
para cada caso. Los rbitros en su totalidad
jams se re>nen como tribunal, sino que
solamente deben de estar dispuestos a actuar
en los casos concretos.
%ice 4ep>lveda que Opuede constituirse un
tribunal de arbitraje despu2s de una
controversia y una ve, que se an fijado los
puntos de la disputa. 7ero tambi2n puede
pactarse la constitucin en un tratado
especial, en el cual se aya previsto que si
surge una controversia en relacin con el
objeto tratado, se recurrir a ese
procedimiento. &inalmente, puede preverse el
arbitraje en un tratado general de
resoluciones pacficas. Los tribunales
arbitrales pueden revestir formas muy varias.
7or ejemplo, puede integrarse con un rbitro
de cada uno de los /stados litigantes y un
rbitro presidente, nacional de un pas
neutral, escogido por ambas partes de com>n
acuerdo. /s posible formarlo tambi2n con un
rbitro de un /stado y un rbitro neutral, por
parte de cada contendiente, nombrndose un
presidente de com>n acuerdo. @ambi2n
puede darse el caso del rbitro >nico y en
esta circunstancia puede recaer la
designacin en un jefe de /stado, o en un
miembro de la lista de la Corte 7ermanente
de +rbitraje. La seleccin del >nico arbritrador
puede acerla el 7residente de la Corte
0nternacional de 5usticia seg>n se a pactado
en numerosos compromisos de arbitraje en
las >ltimas d2cadas. /n el pacto de arbitraje
se pueden pactar las reglas o principios que
el tribunal a de aplicar, el procedimiento a
seguir, la naturale,a y oportunidad de las
pruebas, el lugar donde funcionar el tribunal,
el idioma que se utili,ar, el tiempo para
producir la sentencia, el efecto de 2sta, etc.
/s factible estipular asimismo si se aplicarn
normas de estricto dereco, o si se a de
resolver conforme a la equidad. Cada /stado
se ace representar ante el tribunal por un
agente y los abogados necesarios para
asesorarle. <eneralmente se escoge el
procedimiento escritoO.
110
Jurdica Mexicana, tomo H, $. edicin,
/ditorial 7orr>a, 12xico, $33=, pgina =('.
Jurdica Mexicana, tomo 0, $. edicin,
/ditorial 7orr>a, 12xico, $33=, pginas ?$3 y
?$"'.
111

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