El contrato es el acuerdo de dos o ms partes para crear, regular o extinguir una relacin
jurdica patrimonial (C.C. art.1351)
La contratacin no est limitada al criterio del numerus clausus, a diferencia de los derechos reales. La contratacin se encuentra en un permanente proceso de crecimiento y renovacin La vida jurdica no se fosiliza en formas inmutables, sino que, por el contrario, est en permanente movimiento y en constante evolucin, tambin bajo el aspecto tcnico () a las formas tradicionales (y, en cierto sentido, arcaicas) de origen romanista, se van agregando figuras de contrato que son el resultado de la vida econmica moderna.
Contrato de Franquicia Franquicia: Concesin de derechos de explotacin de un producto, actividad o nombre comercial, otorgada por una empresa a una o varias personas en una zona determinada. Es un contrato comercial atpico e innominado a travs del cual una empresa denominada franchisor (franquiciante) transfiere a otra denominada franchisee (franquiciado) el uso de su nombre, marca, colores, signos distintivos, mtodos de produccin, fabricacin, distribucin y venta de sus productos, a cambio de un pago inicial (InitialFee, Droit dentre) y de un pago peridico por concepto de regalas (royalties) en funcin a un porcentaje de las utilidades netas producidas, las cuales por lo general son fluctuantes. El franquiciante es la persona que otorga la licencia a un comerciante independiente para que venda productos o preste servicios de los cuales el primero es titular. El franquiciado es un comerciante independiente que vende los productos o presta los servicios de los que es titular el franquiciante. El principal objeto del contrato de franquicia es la licencia, permiso o cesin de uso de los mtodos, tcnicas, procedimientos, secretos de fabricacin, transferencia de conocimientos industriales o tecnolgicos para la elaboracin de bienes, conocido como know how, o la prestacin de determinados servicios. Asimismo, se transfieren derechos de uso de determinados aspectos colaterales como marca, colores, signos distintivos, etc. Es meramente un derecho de uso, no se transfiere la propiedad de los mismos. Contratos Atpicos Con tipicidad social Contratos Mixtos Con contenido autnomo Absolutamente atpicos Caracteres estructurales: a) El Know How.- b) Licencia o Cesin de Uso de Marca.- c) Asistencia tcnica d) Exclusividad del producto. Franchising de Productos o de Distribucin: El franquiciante fabrica los productos y organiza su distribucin por medio de la red de negocios franquiciados. Franchising de Servicios: El franquiciante transfiere un saber qu hacer o tecnologa de gestin comercial, y la licencia de marca. Las ms frecuentes son las de alquiler de vehculos, las hoteleras y las de comida rpida. Franchising Industrial: Concierne a la fabricacin de productos. Es una forma de colaboracin empresarial entre fabricantes. Franchising Regional: Se cede el derecho de implantar y operar el nmero de unidades que determinada regin puede soportar.. Master Franchising: Se cede el derecho de implantar y operar unidades en un determinado territorio, y puede ser hecho por el franquiciado o por quienes ste elija como subfranquiciados en diferentes localidades. Ventajas Reputacin: Capital de trabajo Experiencia: Asistencia gerencial: Utilidades: Motivacin: Desventajas Derechos: Menos independencia:. Estandarizacin: Lentitud: Cancelacin: El control: El competidor: Joint Venture se le define como un contrato de colaboracin entre empresas para enfrentar una obra, negocio o explotacin cuya envergadura o complejidad rebasan la capacidad operativa individual o el riesgo que puedan asumir. A diferencia del contrato de asociacin, las partes no desean formar un patrimonio comn, ni ejercer una actividad econmica en conjunto en forma permanente. No causa la constitucin de una persona jurdica, pues cada parte conserva su independencia econmica y jurdica, as como la propiedad de los bienes con los que colabora, salvo excepciones. Tiene una finalidad restringida al desarrollo de un solo negocio, una sola empresa o un solo proyecto. En trminos jurdicos lo podemos conceptualizar como el contrato por el cual se unen por cierto tiempo, determinado o indeterminado, dos o ms personas naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras, pblicas o privadas, sin formar ni crear una persona jurdica distinta de sus miembros, para participar de los resultados prsperos o adversos de una actividad econmica, realizada en comn, dividindose el trabajo, los riesgos y las responsabilidades. Caractersticas: Prestaciones autnomas. Tracto sucesivo. Facultad recproca para representar y obligar al otro. Onerosidad de la prestacin. Control conjunto de la empresa. Consensual. Atpico y nominado. Autnomo y principal. Naturaleza fiduciaria. Carcter ad-hoc. Beneficio econmico comn. Concurrencia en las prdidas. Conmutativo. Plurilateral. Fin lucrativo. No constituye sociedad. No se disuelve por la muerte de uno de sus integrantes.
DOCUMENTOS ADJUNTOS: Documentos en donde se establece el intercambio de informacin y acuerdo de confidencialidad. Memoranda de entendimiento. Tambin se le conoce como carta de intencin y cubre los acuerdos bsicos entre las partes. Acuerdo preliminar. En ste se establece la mayora de los principios bsicos de la relacin y su estructura legal. Acuerdo final. Acuerdos corolarios. CONTABILIDAD: Una caracterstica de estos contratos es que los JointVentur es podrn llevar contabilidad independiente de los socios o de las partes contratantes, tanto para el manejo de la gestin del negocio como para la informacin a la SUNAT. As el Joint Venture con contabilidad independiente es una entidad distinta de las partes contratantes y por consiguiente las operaciones que realice con ellas se reputarn como operaciones realizadas con terceros. Tambin tenemos el caso del Joint Venture sin contabilidad independiente, por el cual las partes contratantes controlarn en sus propias contabilidades las operaciones realizadas en la ejecucin del contrato, de modo que los ingresos, gastos y costos sern asumidos ntegramente por cada uno de ellos. Ventajas para el socio local: Acceso al capital y financiamiento extranjero. Incorporacin de tecnologa, marcas y patentes extranjeras. Ingreso a un mercado internacional. Beneficio de la experiencia internacional. Facilita obtencin de crdito interno y externo Aumento de proceso productivo (exportaciones). Menor costo de comercializacin internacional. Obtencin de insumos, partes, piezas y bienes de capital extranjero. Aumenta su capacidad econmica y de administracin o gerencia por conocimientos y experiencias del socio internacional. Ventajas para el socio extranjero: Acceso al capital y financiamiento local. Aporte en manejo gerencial local. Experiencia sobre el mercado local y organizacin de ventas. Infraestructura e instalaciones del socio local. Empleo de mano de obra del pas receptor. Acceso a contactos e influencias del socio local. Contactos para las aprobaciones gubernamentales. Mtodo de produccin y/o comercializacin de productos en un nuevo mercado. Facilidades tributarias en ciertas legislaciones. Aprovechamiento de la experiencia del personal local. Se asegura el suministro de insumos crticos. Fabricar bienes con bajo costo de produccin. Desventajas del contrato: Mayor inversin de capital y RRHH. Riesgo de discrepancias frente a estrategias y prioridades entre los socios. Cada socio tiende a coordinar las actividades del Joint Venture como las propias. Una firma se arriesga a ceder el control de su tecnologa a su socio. Un acuerdo de propiedad compartida puede conducir a conflictos por el control, inters sobre la estrategia y los objetivos. Obligacin de compartir beneficios econmicos (divisas y utilidades). No proporciona a la compaa estricto dominio y conocimiento del desarrollo comercial del producto. Diferencias y limitaciones en la poltica de comercializacin. Las marcas de fbrica pueden generar friccin entre las partes. KNOW HOW Negocio jurdico en virtud del cual una de las partes (transferente) se compromete a poner a disposicin de la otra parte (adquirente o receptor) los conocimientos tcnicos constitutivos del know how de modo definitivo, desprendindose de ellos en todo o en parte, o bien , a comunicar dichos conocimientos, posibilitando su explotacin por un tiempo determinado, a cambio de una contraprestacin determinada normalmente en forma de cantidad de dinero calculada como porcentaje sobre produccin o venta. (Chula y Beltrn). Los autores distinguen adems dos tipos de contratos: - Know how puro: en el cual no se da ninguna otra figura jurdica. - Know how mixto: concurre la transmisin de otro tipo de derechos (marcas, patentes, etc.).
Objetos: piezas de prueba, modelos no registrados, instalaciones de mecanizacin, inventos no patentados, piezas singulares, etc. Datos y antecedentes tcnicos: dibujos, planos, frmulas, clculos, etc. Instrucciones: apuntes para la construccin, produccin o explotacin del producto, procedimientos de fabricacin, planificacin del trabajo, recomendaciones de ejecucin, explicaciones complementarias, banco de ensayos, condiciones del personal, etc.
Es un contrato principal. Es un contrato complejo. Es un contrato atpico. Es un contrato constitutivo.. Es un contrato de prestaciones recprocas. Es un contrato oneroso. Es un contrato conmutativo. Es un contrato consensual. Es un contrato de tracto sucesivo. Su ejecucin est diferida en el tiempo. Las prestaciones que supone la cesin del know how generalmente se llevan a cabo a lo largo de un proceso Conocimientos con posible aplicacin industrial o comercial. Conocimientos que no son protegidos por la legislacin industrial. Los conocimientos deben ser secretos. Conocimientos con valor patrimonial. Elementos del contrato Elementos personales Licenciante Licenciatario Elementos reales El conocimiento El secreto productivo. El contrato puede configurarse como uno de ejecucin continuada o bien como uno de ejecucin peridica o escalonada. Sin embargo, puede ser tambin de ejecucin instantnea Derechos del licenciante: Recibir el pago convenido a cambio de la prestacin estipulada. Exigir que el licenciatario guarde secreto Derecho a que el licenciatario explote la tcnica transmitida, Exigir el acatamiento de las exigencias de calidad Exigir el cumplimiento de la comunicacin de mejoras producidas Exigir el cumplimiento de los acuerdos enlazados. Derechos del licenciatario: Recibir la documentacin y los elementos tcnicos Exigir al licenciante que se abstenga de ceder los conocimientos a terceros, Obligaciones del licenciante: Transmitir el know how. Transmitir el soporte material del know how. Brindar asistencia tcnica al licenciatario Garantizar los resultados. Abstenerse de ceder el know how a terceros Mantener en secreto la informacin materia del contrato de manera que no pase al dominio pblico. Obligaciones del licenciatario. El pago de la contraprestacin estipulada. Mantener el secreto de los conocimientos que se le transfieren. Explotar la tcnica transmitida. Acatar las exigencias de calidad que le imponga el cedente del know how. Comunicar al cedente todas las mejoras e innovaciones que se produzcan en el know how durante su explotacin. Adquirir del licenciante determinados bienes, equipos y servicios.