DIREITO PROCESSUAL CIVIL 6 PROF: ALEXANDRE FREIRE PIMENTEL TURMA N8 ALUNO: ELTON MXIMO DE MACEDO
O DIREITO COLETIVO: MANDADO DE SEGURANA COLETIVO E AO CIVIL PBLICA
Recife-PE, 2014
O DIREITO COLETIVO
Interesses ou direitos coletivos, em conformidade com artigo 81, pargrafo nico, do CDC, so os transinviduais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares grupos, categorias ou classes de pessoas ligadas entre si ou parte contrria por meio de uma relao jurdica. Entendemos, portanto, que os interesses/direitos coletivos stricto sensu, diferem-se dos interesses/direitos difusos porque enquanto naqueles os direitos e as pessoas so indeterminados, nestes, embora os interesses sejam indeterminados, seus titulares so determinveis.
Eduardo Braga Bacal 1 ao falar sobre o Direito coletivo, ensina o seguinte:
Estes interesses prendem-se ideia de grupos sociais organizados e formalmente estruturados, como associaes, as cooperativas, os Sindicatos. De maneira distinta dos interesses difusos, os interesses coletivos se organizam de tal forma que todos os sujeitos envolvidos encontram-se vinculados a uma relao jurdica-base. Designa-se direitos coletivos lato sensu os direitos coletivos entendidos como gnero, dos quais so espcies: os direitos difusos, os direitos coletivos stricto sensu e os direitos individuais homogneos. Assim, tem-se, portanto, que direitos coletivos stricto sensu so indivisveis e pertencentes a uma categoria, grupo ou classe de indivduos, sendo que seus titulares podem ser identificados e esto ligados por uma relao jurdica quanto leso que sofreram.
_____________________ 1 BACAL, Eduardo Braga. A Tutela Processual Ambiental. E a Coisa Julgada nas Aes Coletivas. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2012. p. 37.
O MANDADO DE SEGURANA COLETIVO O mandado de segurana ao de criao brasileira inspirada no habeas corpus, tendo sua insero no ordenamento jurdico brasileiro com o advento da Constituio de 1988 (artigo 5, inciso LXX): Art. 5(...) LXX O mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por: a) partido poltico com representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados.
De forma semelhante ao do mandado de segurana individual, o coletivo destina-se resguardar direito lquido e certo s que de natureza corporativa, pertencente no a um indivduo avulso, mas sim a um grupo de pessoas, no protegido por habeas corpus ou habeas data, sempre que houver ilegalidade ou abuso de poder cometido por autoridade. O mandado de segurana coletivo ao muito relevante no que diz respeito tutela de direitos coletivos em sentido amplo, evitando o ajuizamento de inmeras aes individuais acerca do mesmo assunto. Embora a Constituio Federal de 1988 contivesse a previso do mandado de segurana coletivo desde o incio, no havia legislao infraconstitucional que regulamentasse o instituto. Assim, usava-se a antiga Lei do Mandado de Segurana individual (Lei n. 1533/51) analogicamente como forma de operacionalizar to relevante ao. A Lei n. 1533/51, destinando-se a tutelar interesses individuais, no era adequada para reger o mandado de segurana coletivo que muitas vezes se valia das demais normas do direito processual coletivo brasileiro. Previsto pela primeira vez na Constituio Federal de 1988, o mandado de segurana coletivo teve disciplinamento legal especfico na atual lei do Mandado de Segurana (Lei n. 12.016/09, em seus artigos 21 e 22). A nova Lei do Mandado de Segurana (Lei n.12.016/09) destinou alguns de seus artigos ao Mandado de Segurana Coletivo (arts .21 e 22) e com isso procurou consagrar entendimentos, pacificar e esclarecer alguns pontos de divergncia no que se refere ao instituto. A Lei n. 12.016/2009, eliminando qualquer dvida que ainda pudesse existir, foi expresso em seu artigo 22, caput, no sentido de que a sentena far coisa julgada limitadamente aos membros do grupo ou categoria substitudos pelo impetrante, ou seja, admitiu que o caso do mandado de segurana coletivo de substituio e no de representao. Nesse sentido, Jos Cretella Jnior 2 , juntamente com a maioria da doutrina entende que o caso de substituio processual e no de representao. Eis as suas palavras: Quando expresso dispositivo constitucional permitiu que o partido poltico, a organizao sindical, a entidade de classe e a associao impetrassem mandado de segurana coletivo, agindo, assim, em juzo, em nome prprio, como autores, para defesa de direito lquido e certo de seus membros ou associados (art. 5, LXX, a e b), pela primeira vez, em nosso direito processual e constitucional, a figura da substituio processual foi acolhida, com relao ao writ of mandamus. Os dispositivos legais consagram alguns entendimentos jurisprudenciais acerca do instituto, mas so tmidos em alguns aspectos e merecem nestes casos uma interpretao diferenciada, tais como no que diz respeito ausncia de previso de tutela de direitos difusos, limitao dos direitos a serem defendidos pelos partidos polticos e ausncia de legitimao expressa do Ministrio Pblico para impetrar o mandado de segurana coletivo. No devemos reduzir o leque de matrias que podem ser arguidas pelos partidos polticos em sede de mandado de segurana coletivo, dada a amplitude de assuntos com os quais tais instituies lidam. _______________________ 2 CRETELLA JNIOR, Jos. Do mandado de segurana coletivo. 2 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1991. p. 58.
Outra pequena controvrsia surgida, e j pacifica, quanto a legitimidade do Ministrio Pblico para impetrar o Mandado de Segurana Coletivo, dadas as suas finalidades institucionais, no pode ficar fora dos entes legitimados ao mandado de segurana coletivo, entendendo-se, portanto, majoritariamente pela doutrina e jurisprudncia que o rol do Art. 5, LXX no taxativo. Quanto litispendncia, o pargrafo primeiro do artigo 22 afirma que o mandado de segurana coletivo no induz litispendncia para as aes individuais, mas os efeitos da coisa julgada no beneficiaro o impetrante a ttulo individual se no requerer a desistncia de seu mandado de segurana no prazo de 30 (trinta) dias a contar da cincia comprovada da impetrao da segurana coletiva. Enquanto o Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu artigo 104, exige, diversamente, que o interessado requeira a suspenso e no a desistncia do processo individual em 30 dias contados da cincia do mandado de segurana coletivo. Quanto impetrao de mandado de segurana coletivo por entidades de classe, como por exemplo a Ordem dos Advogados do Brasil, o Supremo Tribunal Federal editou duas Smulas a respeito: a Smula 629, que afirma que a impetrao de mandado de segurana coletivo por entidade de classe em favor dos associados independe da autorizao destes e a Smula 630 que diz que a entidade de classe tem legitimao para o mandado de segurana ainda quando a pretenso veiculada interesse apenas a uma parte da respectiva categoria. Tais entendimentos sumulados foram estendidos tambm para as organizaes sindicais e para as associaes conforme expresso na parte final do artigo 21 da Lei n. 12.016.
A AO CIVIL PBLICA (ACP) Durante muito tempo houve um vcuo legislativo quanto ao disciplinamento da tutela jurisdicional relativa aos direito difusos, entretanto, essa grande lacuna foi preenchida pela lei n 7.437, de 24 de julho de 1985, lei da ao civil pblica (LACP) Noutras palavras, por meio da LACP, assim, a partir de sua vigncia ficaram amparados os interesses transindividuais difusos, inclusive por meio da tutela de urgncia. Atualmente o procedimento da ao civil pblica regido pela Lei n. 7.347/ 85, com os acrscimos dados pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. Diz o art.19 da Lei da Ao Civil Pblica que se aplica ao civil pblica, supletivamente, o Cdigo de Processo Civil, naquilo que no a contrariar. Como a lei da ao Civil Pblica trata de apenas alguns aspectos processuais, aos demais aplicar-se- a lei processual civil. O procedimento das aes civis pblicas o comum, com a possibilidade de concesso de liminar, com ou sem justificativa prvia. Ela assemelha-se quelas aes previstas no Cdigo de Processo Civil, que exceo da fase liminar, no tm um rito peculiar. Pode ser comum ou ordinrio, ou, nas hipteses do art. 275 do CPC, pode ser sumrio. Quanto s excees de cabimento de ACP, o legislador introduziu na Lei n 7.347/85, no pargrafo nico de seu art. 1, tornando no cabvel a ao civil pblica ante obrigaes tributrias, previdencirias e de fundos institucionais, cujos titulares so individualmente determinveis. Em aperfeioamento, eliminar-se-ia a ao civil pblica do mbito dos interesses individuais homogneos, tornada, pois, distinta a ao civil coletiva criada pelo Cdigo do Consumidor, ao lado do Mandado de Segurana coletivo, este, de origem constitucional estudado cima. No h litispendncia entre ao civil pblica e ao popular, lembrando- se, paralelamente, que o indivduo no pode ser autor de ao coletiva. Porm, a ao coletiva no impede a ao individual - ressalvando-se que o benefcio s se pode consentir, ante requerimento de suspenso da ao individual. A legitimidade ativa sempre se d sob substituio processual., onde sero competentes o Ministrio Pblico, que, no sendo autor, ser fiscal da lei, as associaes com pelo menos um ano de existncia e pertinncia temtica estatutria. Pessoas estatais e paraestatais, com ampla admissibilidade de litisconsrcio entre o Ministrio Pblico e tais legitimados e entre os Ministrios Pblicos federal e estadual. atribuda a pessoas responsveis pelos danos aos interesses difusos e coletivos, sejam pblicas, sejam privadas, a legitimidade passiva. A defesa dos interesses coletivos se d sempre mediante substituio processual. trata-se de interesse organizado por alguma categoria social. Assim, as entidades associativas e sindicais, partidos polticos representados no Congresso Nacional, ao lado do Ministrio Pblico cabe atuao como fiscal da lei, quando no for parte, alis substituto processual. No que se refere competncia, a ao civil pblica deve ser aforada no local do dano. A competncia de foro, porm, ser da Justia Federal, quando de interesse da Unio, autarquias e empresas pblicas federais, na vara mais prxima daquele local. No caso de dano a consumidores, a competncia ser do foro da Capital do Estado, quando distribudo o dano por mais de uma comarca. O acontece, quando o dano seja regional ou nacional, para os direitos individuais homogneos, todavia, h excees, para algumas aes civis coletivas: as do interesse de crianas e adolescentes, que adotam o foro do local onde ocorrida ou a ocorrer a ao ou omisso devida; as de responsabilidade de fornecedor de produtos e servios, com a alternatividade do foro do domiclio do autor. Caber, portanto, falar-se em tutelas preventiva, repressiva, constitutiva, condenatria e cautelar. No cabe a discusso (com o carter de pedido) de constitucionalidade. Quanto aos limites subjetivos, o processo das aes coletivas impe consideraes prprias. E a vinculao s partes ultrapassada, realizando-se a limitao subjetiva como decorrncia da limitao objetiva, tese j tentada na prpria generalidade do processo civil. Secundum eventum litis e in utilibus, tem- se a extenso da coisa julgada a no participantes do procedimento total, podendo ocorrer a liquidao por interveno de terceiro do lesado, nas aes civis coletivas. o objeto litigioso que estabelece os limites subjetivos da coisa julgada. Se amplo e indivisvel, independentemente da localizao territorial abrangida na competncia do rgo jurisdicional julgador, o resultado ocorrer erga omnes. Ressalva-se a sentena de improcedncia por falta de provas, caso em que caber outra ao, com nova prova, de qualquer legitimado. A restrio aos limites da competncia territorial do rgo prolator j merece ser considerada inconstitucional. A fase de cumprimento de sentena proferida em ao civil pblica ser desenvolvida mediante substituio processual pelos legitimados cognio. E o pagamento reverter a algum dos fundos. O destino h de ser transindividual. Nas aes civis coletivas, a sentena genrica faz cessar a substituio processual (ou legitimao autnoma, ou extraordinria, ou mesmo representao, como se queira classific-la). A ao de liquidao ser do prprio titular do direito lesado, que poder, da em diante, sim, ser representado, ou atuar em litisconsrcio ativo. Patente a necessidade de liquidao, para a condenao genrica decorrente de ao coletiva para direitos individuais homogneos. Advirta-se que a prescrio no atinge os no litisconsorciados durante a cognio. A tutela coletiva de direitos algo que se manifesta ao lado da tutela de direitos, j, em si, supraindividuais. O caso dos direitos (ou interesses) individuais homogneos em muito assemelhado ao das demandas repetitivas. O Projeto de CPC quer adotar, para o geral das demandas, o tratamento processual de massa. Como se d quanto aos direitos individuais homogneos, quer-se processo nico para as questes de direito suscetveis de comparecimento em diversos processos. Cuida-se do incidente de resoluo de demandas repetitivas. Ainda que concernente matria (questo) de direito, j se v que o movimento de molecularizao das demandas progressivo.
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