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Las obligaciones

Los derechos patrimoniales. El patrimonio es el conjunto de derechos y obligaciones de


una persona, apreciables en dinero.
Los derechos que integran el patrimonio, activa y pasivamente, pues, se caracterizan porque
representan una ventaja de orden econmico o pecuniario.
Esta ventaja se la suele procurar el titular del derecho directamente sobre las cosas
susceptibles de proporcionarla, sin ningn intermediario. Otras veces, este provecho pecuniario se
consigue, no ya en virtud de un poder directo sobre la cosa, sino a travs del poder o acultad del
titular del derecho para que otra persona se lo proporcione, realizando en su avor determinada
prestacin.
En el primer caso estamos en presencia de un derecho real! en el segundo, de un derecho
personal.
Los derechos patrimoniales se agrupan en estas dos grandes categor"as. El art"culo #$%
estatuye que &las coas incorporales son derechos reales o personales'.
El derecho real. El art"culo #$$ establece que &derecho real es el que tenemos sobre una
cosa sin respecto a determinada persona' y pone de relieve sus caracteres undamentales(
relacin directa entre el sujeto y la cosa objeto de su derecho y oponibilidad erga omnes.
En el derecho real una cosa se encuentra sometida, total o parcialmente, al poder de una
persona, en virtud de una relacin inmediata, oponible a toda otra persona.
)edia entre el sujeto activo del derecho y la cosa objeto del mismo un v"nculo o relacin
estrecha y directa! ningn intermediario acta para el ejercicio de las acultades que el derecho
importa. El usuructuario de una cosa tiene, con presidencia de toda otra persona, por s" mismo, el
derecho de gozarla. *ien diversa es la situacin de un mero arrendatario( su derecho no recae
directamente sobre la cosa, sino que consiste en la acultad de conseguir de otra persona, el
arrendador, que le proporcione este goce.
+ero esta concepcin que muestra al titular del derecho real gozando de la cosa a solas, ha
sido rudamente criticada. Los derechos son relaciones entre personas y el derecho real, como todo
derecho, supone un sujeto activo, un sujeto pasivo y un objeto.
El sujeto pasivo es todo el mundo y el derecho real debe concebirse, m,s bien, como una
relacin obligatoria en que el sujeto activo es simple, constituido por una persona determinada, y el
sujeto pasivo, innumerable e indeterminado, porque comprende a todas las personas que entren
en relacin con el sujeto activo.
El rol del sujeto pasivo se traduce en una abstencin. -rea el derecho real una obligacin
negativa universal, que consiste en abstenerse de turbar el pac"ico ejercicio del derecho.
En el primer plano se destaca el sujeto activo, ejercitando los actos que coniguran su
derecho! el sujeto pasivo, a quien no se e.ige sino una abstencin, queda colocado en un segundo
plano, que impide percibirlo con nitidez, circunstancia que justiica la concepcin simple del
derecho real como una relacin directa entre una persona y una cosa.
La obligacin pasiva universal se hace patente cuando es violada y el contraventor puede
ser condenado a la consiguiente reparacin.
El derecho personal. /e acuerdo con lo e.presado en la deinicin del art"culo #$0, los
derechos personales &son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho
suyo, o la sola disposicin de la ley, han contra"do las obligaciones correlativas'.
El derecho personal es, por consiguiente, una relacin jur"dica entre determinadas personas.
1"tidamente se destacan un sujeto activo, un objeto debido y un sujeto pasivo del derecho por cuyo
intermedio el primero obtiene la satisaccin de la ventaja que persigue.
El derecho personal no es oponible a toda persona, sino solamente a aquella que se oblig a
realizar la prestacin que constituye el objeto del derecho.
El sujeto pasivo debe ejecutar en provecho del sujeto activo una prestacin que puede
consistir en dar, hacer o no hacer.
1
Comparacin entre el derecho real y el derecho personal. 2na comparacin entre el
derecho real y el derecho personal es til para precisar m,s sus caracteres(
a3 Los derechos reales est,n ta.ativamente enumerados por la ley( el de dominio, el
de herencia, los de usuructo, uso y habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda, el de
hipoteca y el de censo en cuanto se persiga la inca acentuada 4arts. #$$ y #$53. La imaginacin
humana no ha sido rtil en la creacin de derechos reales y el derecho moderno conoce, poco
m,s o menos, los que ya conoc"a el derecho romano.
El nmero de los derechos personales, en cambio, no tiene l"mite. La voluntad humana,
actuando dentro del marco ce lo l"cito, puede crear toda la gama de relaciones personales que
lamente sea capaz de concebir.
b3 El derecho real es oponible a cualquier persona( se dice por ello que es un derecho
&absoluto'. El propietario puede reivindicar la cosa de poder de quienquiera que la posea! los
acreedores prendarios o hipotecarios, del mismo modo, pueden perseguir la cosa empe6ada o
hipotecada contra toda persona cuyo poder se encuentre 4arts. 7858 y 79703. El derecho real
coniere a su titular un derecho de persecucin.
El derecho personal, en cambio, no es oponible sino al obligado! se dice, por lo mismo, que
es un derecho &relativo'. :i el obligado enajena la cosa debida, no puede el titular del derecho
reclamarla del tercero adquirente.
c3 El derecho real impone solamente a los sujetos pasivos una abstencin( no hacer
nada que perjudique al sujeto activo del derecho.
;unque menos &e.tensa' la relacin generada por el derecho personal es mucho m,s
enrgica o &intensa', porque permite e.igir del obligado una prestacin que puede consistir en dar,
hacer o no hacer.
:i bien ambos derechos pueden imponer una abstencin al sujeto pasivo, la obligacin de no
hacer que engendra un derecho real es de muy diversa naturaleza. La abstencin impuesta por el
derecho real no disminuye las acultades del obligado, no restringe su libertad. ;l contrario, la
abstencin impuesta por el derecho personal modiica las acultades del obligado, cercena su
libertad personal porque le impide la ejecucin de un acto concreto que, de otro modo, le ser"a
l"cito ejecutar.
La abstencin en el derecho real constituye un estado de cosas normal! no empobrece al
obligado, no es susceptible de apreciacin pecuniaria, no igura en su patrimonio. Los derechos
reales son nicamente elementos del activo patrimonial. ; la inversa, la abstencin que impone un
derecho personal constituye un estado de cosas e.cepcional! para el obligado es una carga, un
elemento del pasivo de su patrimonio.
Derecho personal y obligacin. El derecho personal slo puede reclamarse de quien ha
contra"do la correspondiente obligacin. ; todo derecho personal corresponde una obligacin
correlativa. /erecho personal y obligacin no son sino una sola y misma cosa, enocada desde
,ngulos dierentes.
/esde el punto de vista activo, se denomina &derecho personal' o &crdito'! desde el punto
de vista pasivo, &deuda' u &obligacin'.
+ero solamente el trmino &obligacin' sirve para designar la relacin jur"dica total, con
prescindencia del papel que en ella desempe6an las partes. +or este motivo, el estudio de los
derechos personales se denomina &<eor"a general de las obligaciones'
Definicin de obligacin. La obligacin es un v"nculo jur"dico entre personas determinadas,
en cuya virtud una se encuentra para con la otra en la necesidad de dar, hacer o no hacer una
cosa.
La doctrina se encuentra acorde en este concepto de la obligacin y los autores apenas
discrepan en los trminos con que la deinen.
;s" para +laniol, la obligacin &es un v"nculo jur"dico entre dos o m,s personas determinadas, por el cual una de
ellas, el acreedor, tiene la acultad de e.igir algo de otra, llamada deudor.
*audry=Lacantinerie preiere deinirla, desde el punto de vista de la situacin en que se coloca el deudor, como &un
v"nculo de derecho por el cual una persona est, constre6ida para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa'.
>rnard la deine como &una relacin jur"dica entre personas determinadas en virtud de la cual una 4deudor3 est,
ligada para con otra 4acreedor3 para ejecutar una prestacin'.
2
En in, para ?iorgi, la obligacin es un &v"nculo jur"dico entre dos o m,s personas determinadas, en virtud del cual
una o varias de ellas 4deudor o deudores3 quedan sujetas respecto a otra u otras 4acreedor o acreedores3 a hacer o no
hacer alguna cosa'.
),s modernamente se sostiene que la obligacin es un deber de conducta t"pica. +ablo @odr"guez la deine &como
el compromiso de desplegar un determinado comportamiento deinido en la ley, por medio del cual se consigue la
realizacin de un inters amparado por el derecho.
La obligacin, pues, es un v"nculo de derecho que supone dos sujetos y un objeto( un sujeto
activo investido de la acultad de e.igir una prestacin, un sujeto pasivo puesto en la necesidad de
ejecutarla y un objeto debido.
La obligacin es un vnculo jurdico. La obligacin es un v"nculo, esto es, una relacin
entre determinadas personas, un lazo que las une. La persona que se obliga queda atada a su
acreedor, limitando o restringiendo su libertad personal. <al es el sentido etimolgico del trmino
obligacin, de ob ligare( ligar, atar.
La obligacin es un v"nculo de derecho, es decir, est, sancionado por la ley. Esta sancin de
la ley dierencia radicalmente las obligaciones de los simples deberes morales.
La persona obligada no puede romper el v"nculo y desasirse a voluntad sino, en general,
realizando la prestacin debida. El cumplimiento de la obligacin, el pago, es el modo normal de
romper el v"nculo, de e.tinguir la obligacin. +or ello los romanos denominaban al pago &solucin'
Ade solvere, solutum= y as" le llama tambin el art"culo B#%$, 1C BC, del -digo -ivil.
Presencia de dos personas: acreedor y deudor. :upone necesariamente la obligacin dos
personas. 2na persona en cuyo provecho se contrae, sujeto activo de la obligacin( el acreedor A
de credere, creditum, creer, tener conianza=, llamado as" porque hace e en el deudor, cuenta con
su lealtad, con su idelidad en el cumplimiento de sus compromisos. Otra persona, que debe
satisacer la prestacin, sujeto pasivo de la relacin jur"dica( el deudor.
;creedor y deudor pueden ser una o muchas personas 4art"culo B9803.
+ara el acreedor la obligacin constituye una ventaja, un elemento activo en su patrimonio,
un derecho, un &crdito'. +ara el deudor, cuya libertad limita, es una carga, un elemento pasivo del
patrimonio, una &deuda'.
/eudor y acreedor deben ser personas determinadas. Es menester que se establezca quin
tiene derecho a reclamar el beneicio de la obligacin y quin se ver, en la necesidad jur"dica de
soportar el gravamen que impone.
-on todo, el sujeto puede ser indeterminado, particularmente el acreedor, con tal que se le
determine en el momento de ejecutarse la obligacin. <al es el caso de los t"tulos al portador A
bonos, cheques, billetes de banco=, en que el deudor es persona cierta y determinada e
indeterminado el acreedor, representado por el tenedor del documento.
bjeto de la obligacin. En virtud de la obligacin el deudor queda colocado en la
necesidad de ejecutar a avor del acreedor una determinada prestacin.
La prestacin puede ser positiva o negativa y traducirse en una accin o negativa y
traducirse en una accin o en una omisin. La prestacin positiva puede consistir en dar o hacer! la
prestacin negativa, en no hacer.
D. E2E1<E: /E L;: O*LD?;-DO1E:
Concepto y clasificacin. Euente de las obligaciones son los hechos de que proceden, las
causas que las generan.
2na persona no puede quedar ligada a otra y verse compelida a realizar en su beneicio una
determinada prestacin que limita o coarta su libertad, sin &una causa proporcionada a este grave
eecto'.
B
+or esto el legislador crey oportuno dedicar la primera de las disposiciones del Libro DF a
precisar cu,les son las causas generadoras de obligaciones.
+rescribe el art"culo B98$ que las obligaciones nacen &ya del concurso real de las voluntades
de dos o m,s personas, como los Contratos o Convenciones! ya de un hecho voluntario de la
persona que se obliga como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los
Cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inerido injuria o da6o a otra persona, como
1
Claro Solar, Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, t. X, N 615.
3
en los Delitos y Cuasidelitos! ya por disposicin de la Ley, como entre los padres y los hijos de
amilia'.
<al es la clasiicacin tradicional que se6ala cinco uentes de las obligaciones B3 el contrato!
73 el cuasicontrato! 83 el delito! 93 el cuasidelito! #3 la ley.
Ga el art"culo #$0 hab"a deinido los derechos personales o crditos como aquellos que solamente pueden
reclamarse de las personas que &por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley' han contra"do las obligaciones
correlativas y se6alado como sus uentes el hecho del hombre y la voluntad del legislador.
G, m,s e.pl"cito, el art"culo 7709 dispone que las obligaciones que se contraen sin convencin &nacen o de la ley, o
del hecho voluntario de una de las partes', que, si es l"cito, constituye un cuasicontrato y si es il"cito, un delito o cuasidelito.
/e esta suerte, las uentes de las obligaciones ser"an la convencin, la ley y el hecho voluntario.
a) El contrato
Contrato y convencin. El contrato es, con mucho, la uente m,s ecunda de obligaciones y
su importancia se revela en el articulado del -digo que le destina, casi "ntegramente, el Libro DF,
entre tanto consagra dos breves t"tulos 4<"tulos HHHDF y HHHF3 a los cuasicontratos y a los delitos
y cuasidelitos.
/e acuerdo con el art"culo B980, &contrato o convencin es un acto por el cual una persona
se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa'.
La deinicin, de esta manera, hace sinnimos los trminos contrato y convencin que la
doctrina distingue netamente.
7
La convencin es un acuerdo de voluntades sobre un objeto de inters jur"dico que podr,
consistir en crear, modiicar o e.tinguir derechos. La tradicin, el pago, son convenciones.
El contrato es una especie, clase o tipo de convencin que tiene por objeto crear derechos
personales o crditos. En otros trminos, el contrato es la convencin generadora de obligaciones.
En el contrato intervienen dos partes y, como e.presa el art"culo B980, &cada parte puede ser
una o muchas personas'. 2na persona, por lo tanto, puede obligarse para con muchas o muchas
para con una sola y ser una o mltiples las obligaciones que el contrato genere.
bjeto del contrato y objeto de la obligacin. La deinicin legal ha conundido lo que es
el objeto del contrato con lo que constituye el objeto de la obligacin.
El objeto del contrato es la obligacin y obligaciones que genera! el objeto de la obligacin
puede consistir en dar, hacer o no hacer. En otros trminos, el contrato tiene por objeto crear
obligaciones que, a su vez, pueden tener por objeto una o m,s coas que deben darse, hacerse o
no hacerse.
)edia entre el contrato y la obligacin una relacin de causa a eecto. El contrato e la causa!
la obligacin, su consecuencia.
El contrato slo genera obligaciones. :igue el -digo -ivil la tradicin romana. El
contrato produce solamente obligaciones, crea derechos personales o crditos. 1o transiere el
dominio! ste se desplaza por un acto posterior e independiente del contrato( la tradicin.
El contratante que promete dar una cosa no la enajena sino que se obliga a enajenarla.
;quel a quien se dirige la promesa, es acreedor antes que adquirente! tiene el derecho de reclamar
que se le transiera el domino y slo la tradicin de la cosa, el pago de su crdito, le convierte en
propietario.
@adicalmente diverso es el sistema adoptado por el -digo -ivil rancs. El solo consentimiento de las partes,
independientemente de la tradicin, basta para transerir el dominio. El contrato transiere la propiedad.
El deudor deber, ciertamente entregar la cosa prometida, pero la tradicin no tiene m,s signiicado que poner al
acreedor en situacin de aprovechar de la cosa cuya propiedad ha adquirido por el solo eecto del contrato.
!ol de la voluntad. Iuega la voluntad en el contrato un papel capital! ella le da vida y se6ala
su alcance.
Dnspira los preceptos legales que rigen los contratos el principio de la autonom"a de la
voluntad. Las partes contratantes son libres de crear toda suerte de relaciones contractuales. La
ley slo interviene para sancionar el acuerdo de voluntades y encuadrarlo en el marco de lo l"cito.
2
&J esta distincin entre el contrato y la convencin no presenta ningn inters ni terico ni pr,ctico( esto e.plica que el
legislador se haya apresurado a olvidarla en la primera ocasin'. *audry=Lacantinerie, ob. cit., DD, 1C $09.
4
Las disposiciones legales relativas a los contratos son, regularmente, supletorias de la
voluntad de los contratantes! en el silencio de los que contratan, el legislador regula las
situaciones no previstas de modo e.preso, interpretando su presunta voluntad.
-omo en la generacin del contrato intervienen dos voluntades, se habla de consentimiento.
El -digo -ivil no se ocupa de la manera como se orma en consentimiento! se limita a se6alarlo
como requisito de todo contrato 4art"culo B99#3 y a e.presar los vicios de que puede adolecer 4arts.
B9#B y sgts.3. /e la ormacin del consentimiento trata con minuciosidad, en cambio, el -digo de
-omercio 4arts. 5% y sgts.3.
b) El cuasicontrato
Concepto. 1o ha deinido el -digo el cuasicontrato! pero de los arts. B98$ y 7709 se
desprende claramente un concepto, que es tradicional de esta uente de las obligaciones.
/ispone el art"culo B98$ que las obligaciones nacen &de un hecho voluntario de la persona
que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado, y en todos los cuasicontratos'.
;6ade el art"culo 7709 que &las obligaciones que se contraen sin convencin' pueden originarse
por &el hecho voluntario de una de las partes' y que si &el hecho de que nacen es l"cito, constituye
un cuasicontrato'.
:egn estas disposiciones legales, el cuasicontrato se caracteriza como un hecho( a3 no
convencional! b3 voluntario! c3 l"cito, y d3 generador de obligaciones. -on tales elementos puede
dein"rsele como un hecho voluntario, l"cito y no convencional, que produce obligaciones.
Diferencias con el contrato. La e.presin cuasicontrato sugiere la idea de una institucin
semejante al contrato, que casi lo es, y que no diiere sino por caracteres accesorios o
secundarios.
:us dierencias son, entre tanto, undamentales. El contrato nace del acuerdo de voluntades
de dos o m,s personas! el concurso de voluntades es de la esencia del contrato. El cuasicontrato,
en cambio, e.cluye la idea de un concierto de voluntades.
+or otra parte, el concierto voluntario de acreedor y deudor orma las obligaciones que del
contrato derivan. La voluntad de los contratantes crea las obligaciones, determina su objeto, su
alcance, sus modalidades. La obligacin no e.iste sino en la medida en que ha sido consentida y
aceptada.
En el cuasicontrato las obligaciones resultantes tienen muy diverso origen! no resultan de la
voluntad del autor del hecho voluntario. La aceptacin de una herencia impone al aceptante la
obligacin de pagar las deudas hereditarias y testamentarias porque la ley se6ala esta obligacin
de pagar las deudas hereditarias y testamentarias porque la ley se6ala esta obligacin como una
consecuencia del acto. La aceptacin es, sin duda, un acto voluntario! pero no es la voluntad del
aceptante la que crea la obligacin.
Crtica del concepto de cuasicontrato. El ilustre jurisconsulto +laniol ha criticado
duramente la concepcin tradicional del cuasicontrato.
+roviene esta concepcin de una errada interpretacin de las uentes romanas. Los romanos
conocieron como uentes de obligaciones el contrato, el delito y variis causarum figuris, esto es,
obligaciones derivadas del contrato, del delito y de varias diversas causas.
Estas obligaciones nacidas de causas diversas, segn sus eectos, deb"an ser consideradas,
unas veces, como nacidas de un contrato Acuasi ex contractu- y otras veces como si provinieran de
un delito Acuasi ex delicto=. /e este modo, se trat solamente de determinar el rgimen a que
deb"a someterse ciertas obligaciones, sin caliicar de uente.
+ara +laniol el cuasicontrato no es, por de pronto, un hecho voluntario. :i en l interviene la
voluntad, no genera la obligacin. ; menudo en el cuasicontrato surge una obligacin para una
persona que, de ningn modo, ha e.presado su voluntad.
En el cuasicontrato de agencia oiciosa, el agente se obliga y podr, decirse que su acto
voluntario le acarrea la obligacin! pero tambin puede resultar obligado el due6o del negocio a
cumplir los compromisos contra"dos por el agente y a reembolsarle las e.pensas tiles y
necesarias 4art"culo 775K3.
),s evidente es este estado de cosas en el pago de lo no debido. El que recibe de una
buena e el pago no tiene la intencin de restituir lo pagado! con mayor razn carece de voluntad
de restituir el que recibe de mala e. +or lo que toca al que paga, se e.cluye la idea de voluntad
porque es esencial que el pago se haya veriicado por error.
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+ara +laniol, el cuasicontrato no es, tampoco, un acto l"cito. En todos los cuasicontratos se
descubre, como rasgo comn, un enriquecimiento sin causa, a e.pensas de otro. :emejante
enriquecimiento es un hecho injusto, il"cito. La obligacin resultante tiene por causa un estado de
hecho contrario al derecho.
En suma, el cuasicontrato no es ni un hecho voluntario, ni un hecho l"cito! es un hecho
involuntario e il"cito.
Principales cuasicontratos. El art"culo 770# dispone que &hay tres principales
cuasicontratos' la agencia oiciosa, el pago de lo no debido y la comunidad'.
+or consiguiente, no son los nombrados nicos cuasicontratos. El art"culo B98$ caliica de tal
la aceptacin de una herencia o legado. +or su parte, el art"culo 7780 dispone que &el depsito
necesario de que se hace cargo un adulto que no tiene la libre administracin de sus bienes, pero
que est, en su sana razn, constituye un cuasicontrato que obliga al depositario sin la autorizacin
de su representante legal'.
c) Los hechos ilcitos
Concepto del delito y cuasidelito. Las obligaciones nacen, tambin, a consecuencia de un
delito o cuasidelito. La obligacin consiste en la necesidad en que se encuentra colocado el autor
de reparar los da6os causados, sin perjuicio de las sanciones de car,cter penal en que pudiera
incurrir.
-aracterizan el delito y cuasidelito las circunstancias de sr hechos il"citos y de causar da6o.
La ilicitud del hecho los dierencia del cuasicontrato.
:i el hecho es il"cito y cometido con la intencin de da6ar, constituye un delito. :i el hecho es
il"cito, cometido sin la intencin de da6ar, importa un cuasidelito.
El delito es, pues, un hecho il"cito, da6ino e intencional! el cuasidelito, un hecho il"cito,
da6ino y culpable.
"dentidad de sus efectos. La distincin entre delitos y cuasidelitos carece por completo de
inters en materia civil.
Las consecuencias del delito y cuasidelito son idnticas y la reparacin del da6o, que es su
consecuencia, se veriica tomando e.clusivamente en cuenta la entidad del perjuicio causado.
Diferencias entre el delito y cuasidelito civil con el delito y cuasidelito penal. El delito y
cuasidelito son, tambin, iguras de car,cter penal. Dmporta distinguir el delito y el cuasidelito civil
del delito y cuasidelito penal.
/eine el -digo +enal el delito como &toda accin u omisin voluntaria penada por la ley
4art"culo BC del -. +enal3! las acciones y omisiones importan un cuasidelito, &si slo hay culpa en el
que las comete' 4art"culo 7C del -. +enal3.
/e esta suerte, lo que singulariza el delito y el cuasidelito, en materia penal, es la
circunstancia de estar penados por la ley. -ada delito est, deinido y sancionado y el -digo +enal
es un largo cat,logo de los delitos y de las penas que les son aplicables.
El -digo -ivil, entre tanto, se6ala una rmula genrica! los delitos y cuasidelitos son
hechos il"citos que causan da6o, castigados con una pena nica( la indemnizacin de los perjuicios
proporcionada al da6o causado.
El da6o acompa6a regularmente al delito penal, los hechos delictuosos, por tanto,
constituyen normalmente, a la vez, un delito penal y un delito civil. +ero el da6o, que no es esencial
en el delito penal, es de la esencia del delito civil.
/e esta dierencia de criterios resulta que no siempre los delitos y cuasidelitos penales ser,n
delitos o cuasidelitos civiles y viceversa.
:er,n nicamente delitos penales aquellos que la ley penal castiga y que no causan un
da6o, como la vagancia, la mendicidad, el delito rustrado y la tentativa de cometer un delito. +or la
inversa, ser,n delitos civiles e.clusivamente aquellos que, a pesar del da6o que causen, no tienen
asignada una pena por la ley penal, como la ingratitud del donatario y los da6os causados
culpablemente a las cosas, porque el -digo +enal slo castiga a los cuasidelitos contras las
personas.
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d) La ley
La ley# causa mediata e inmediata de obligaciones. La ley es, en ltima instancia, la
causa de todas las obligaciones, a lo menos mediata.
+ero, en el concepto del legislador, obligaciones legales son aquellas que tienen en la ley su
uente nica, directa, inmediata. :on obligaciones legales, al decir el art"culo #$0, las que tienen
como causa &la sola disposicin de la ley'.
<ales son, de acuerdo con el art"culo B98$, las obligaciones &entre los padres y los hijos de
amilia', entre cnyuges, las que resultan de la vecindad de los predios, etc.
$u car%cter e&cepcional. Las obligaciones legales tienen un car,cter e.cepcional. Es
necesario un te.to e.preso de la ley que las establezca.
Eluye esta conclusin del art"culo 7709. Las obligaciones no convencionales nacen de la ley
o del hecho voluntario de una de las partes! &las que nacen de la ley se e.presan en ella'.
:on obligaciones legales las que no reconocen como causa generadora ninguna otra uente.
e) La declaracin unilateral de voluntad
Concepto. La doctrina, desde mediados del siglo pasado, ha venido ocup,ndose,
particularmente en ;lemania, de una nueva uente de obligaciones( la declaracin unilateral de
voluntad.
:e trata de averiguar si una persona puede resultar obligada por su propia voluntad de
obligarse, sin que intervenga an la voluntad de la persona en cuyo beneicio se contrae la
obligacin.
La aceptacin del beneicio ser, indispensable para que nazca su derecho de crdito,
porque a nadie es posible imponer un derecho contra su voluntad! pero no ser"a menester para la
ormacin de la obligacin.
Ferdad es que los arts. B98$ y 7709 establecen que las obligaciones pueden nacer del hecho voluntario de la
persona que se obliga, l"cito o il"cito, constitutivo, en su caso, de un cuasicontrato, de un delito o cuasidelito.
+ero, en tales casos, el autor del acto voluntario no ha tenido la intencin de obligarse! en verdad, en la voluntad del
autor del acto voluntario unilateral.
'plicaciones de la doctrina. La doctrina de la declaracin unilateral de voluntad tiende a
e.plicar la uente de ciertas obligaciones que no son, notoriamente, el resultado de un concierto de
voluntades.
Encuentra su aplicacin en la oerta o propuesta de celebrar un contrato. El contrato se
perecciona por la aceptacin pura y simple de la propuesta. +ero la sola oerta liga a su autor y le
obliga a esperar una contestacin 4art"culo 55 del -. de -omercio3 y, aun, a indemnizar los gastos
en que la persona a que se dirigi haya incurrido y los da6os y perjuicios que hubiere surido, a
pesar de arrepentirse antes de la aceptacin 4art"culo BKK del -. de -omercio3.
En nuestro pa"s tenemos una orma de patrimonio de aectacin en las Empresas
Dndividuales de @esponsabilidad Limitada, tambin conocidas como ED@D. La Ley 1C B5.0#$,
autoriza el establecimiento de empresas individuales, ormadas por un solo individuo, y que tienen
un patrimonio dierente del titular. El art"culo BC de esa ley dispone que &se autoriza a toda persona
natural el establecimiento de empresas individuales de responsabilidad limitada, con sujecin a las
normas de esta ley. El art"culo 7C dispone que la empresa individual de responsabilidad limitada es
una persona jur"dica con patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y est,
sometida al -digo de -omercio cualquiera que sea su objeto! podr, realizar toda clase de
operaciones civiles y comerciales, e.cepto las reservadas por la ley a las sociedades annimas'.
El -digo -ivil alem,n, en su art"culo %#$, se ocupa de la promesa de recompensa y prescribe que quien orece
por medio de avisos pblicos una prima por la ejecucin de un hecho, deber, pagar la recompensa, aunque el autor del
acto no haya actuado en vista de la promesa y, por lo tanto, sin propsito contractual.
El art"culo %87 de nuestro -digo admite una solucin an,loga. El due6o de la cosa al parecer perdida que hubiere
orecido recompensa por su hallazgo debe cumplir su promesa.
f)Crtica de la clasificacin tradicional de las fuentes de las obligaciones
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Dos (nicas fuentes de obligaciones: el contrato y la ley. La clasiicacin tradicional
carece de base cient"ica y ha llegado al derecho moderno a travs de una equivocada
interpretacin de las uentes romanas.
-laramente se percibe una marcada dierencia entre el contrato y las dem,s uentes de las
obligaciones.
En el contrato, es el concierto de las voluntades de los contratantes la causa generadora de
la obligacin. La voluntad de las partes determina que el acto se celebre y ija sus consecuencias.
En las dem,s uentes de las obligaciones, si de algn modo interviene la voluntad, no es
ella la que genera la obligacin. Esto es evidente en los delitos y cuasidelitos! la comisin del acto
es voluntaria, pero no lo son sus consecuencias. Las obligaciones resultantes del acto il"cito no son
queridas por el autor y le son impuestas por la ley para reparar el da6o causado. El origen legal de
la obligacin es patente! el obligado lo est, a su pesar, a avor de la v"ctima del delito o cuasidelito.
/el mismo origen es la obligacin resultante de un cuasicontrato. La ley impone la obligacin
para impedir un enriquecimiento injusto! no es otro el motivo de que deba restituirse lo que
indebidamente se ha recibido en pago o de cumplir el due6o del negocio las obligaciones que en
su nombre contrato el agente oicioso.
En suma, las uentes de las obligaciones se reducen a dos( el contrato y la ley.
DD. -L;:DED-;-DL1 /E L;: O*LD?;-DO1E:
Diversas clases de obligaciones. La clasiicacin de las obligaciones tiene considerable
importancia, porque segn su clase producen eectos particulares caracter"sticos.
:e clasiican las obligaciones de muy diversa manera, segn el punto de vista que se
adopte. +ueden clasiicarse atendiendo al objeto, al sujeto, a sus eectos.
/esde el punto de vista del objeto, pueden ser positivas o negativas! de dar, hacer y no
hacer! de especie o cuerpo cierto y de gnero! de objeto singular o de objeto mltiple.
/esde el punto de vista del sujeto, pueden las obligaciones ser de un solo sujeto o de sujeto
plural.
En in, atendiendo a sus eectos, las obligaciones son civiles o naturales, principales o
accesorias! puras y simples y sujetas a modalidad.
bligaciones positivas y negativas. :i se atiende a la naturaleza del objeto debido, las
obligaciones son positivas y negativas. En las primeras, el deudor debe llevar a cabo una
prestacin! en las segundas, una abstencin.
La clasiicacin tiene sustancialmente importancia para determinar las condiciones en que el
acreedor puede demandar perjuicios al deudor que viola la obligacin. en las obligaciones
positivas, es menester que el deudor se encuentre en mora! en las negativas, basta la
contravencin y se deben los perjuicios desde que el deudor ejecut el hecho de que se oblig a
abstenerse 4arts. B#80 y B##$3.
bligaciones de dar# hacer y no hacer. Esta clasiicacin apenas diiere de la anterior. En
eecto, es positiva la obligacin cuyo objeto consiste en dar o hacer algo! es negativa aquella en
que el deudor se obliga a no hacer.
;parece ormulada esta clasiicacin en los arts. B980 y B9%K. La primera de estas
disposiciones previene que, en virtud del contrato, &una parte se obliga para con otra a dar, hacer o
no hacer alguna cosa' y la segunda a6ada que &toda declaracin de voluntad debe tener por objeto
una o m,s cosas que se trata de dar, hacer o no hacer'.
Concepto de la obligacin de dar. En su sentido tradicional obligacin de dar Adel lat"n
dare- es la que tiene por objeto transerir el dominio o constituir un derecho real, como un
usuructo, una servidumbre.
La obligacin de dar resulta de aquellos contratos que constituyen t"tulos translaticios de
dominio, porque sirven por su naturaleza para transerirlo 4art"culo $K83.
Estas obligaciones se cumplen mediante la tradicin, esto es, por medio de la entrega de la
cosa debida, habiendo por una parte la acultad e intencin de transerir el dominio y por otra la
capacidad e intencin de adquirirlo.
8
La obligacin de dar contiene la de entregar. La obligacin de transerir el dominio implica
que la cosa debe ponerse a disposicin del acreedor. La persona en cuyo avor se contrae una
obligacin de esta "ndole persigue, adem,s de un poder jur"dico sobre la cosa, un dominio pr,ctico
y til que solamente se consigue mediante la entrega de la misma.
El comprador de un inmueble se hace due6o desde que se inscribe en el competente
registro del -onservador de *ienes @a"ces la escritura pblica de compraventa! pero es menester,
adem,s, para que la obligacin de dar del vendedor se entienda "ntegramente cumplida, que se
siga la entrega material del inmueble.
+or este motivo, el art"culo B#90 previene que &la obligacin de dar contiene la de entregar la
cosa'. El art"culo B#7%, 1C 7, agrega que si la obligacin de dar una especie o cuerpo cierto, &aquel
de los codeudores que lo posee es obligado a entregarlo'.
Dar y entregar. La obligacin de entregar puede ser, pues, consecuencia de una obligacin
de dar! pero dicha obligacin suele no ser simplemente una consecuencia de una obligacin de dar
propiamente tal.
;s" el arrendador est, obligado a entregar a su arrendatario la cosa arrendada y esta
entrega ciertamente no es consecuencia de una promesa de transerirle el dominio.
;quel a quien se hace la entrega, en un caso, adquiere el dominio! el que la recibe, en el
otro, adquiere slo la mera tenencia. En el primer caso hay tradicin! en el segundo, simple y
propiamente entrega.
La doctrina es un,nime para caliicar la obligacin de entregar como una obligacin de
hacer, puesto que consiste en la ejecucin de un hecho( la entrega.
+or su parte, ante nuestra legislacin positiva, la obligacin de dar tiene por objeto la entrega
de una cosa, sea en propiedad o para constituir otro derecho real, sea en mera tenencia.
bligaciones de hacer y de no hacer. La obligacin de hacer tiene por objeto la ejecucin
de un hecho cualquiera, material o jur"dico. Obligacin de hacer es la que tiene el art"ice de
ejecutar la obra convenida y lo es, tambin, la del que promete celebrar un contrato 4art"culo B##9,
inc. inal3.
La obligacin de no hacer consiste en que el deudor se abstenga de un hecho que, de otro
modo, le ser"a l"cito ejecutar. /e esta clase es la obligacin que contrae, por ejemplo, el socio de
una sociedad colectiva de no emprender, por su cuenta, negocios comprendidos en el giro social.
"mportancia de la distincin entre obligaciones de dar# hacer o no hacer. La
clasiicacin de las obligaciones en de dar, hacer y no hacer tiene considerable importancia.
a3 La obligacin de dar produce eectos peculiares. -ontiene, como se ha dicho, la de
entregar la cosa y si sta es una especie o cuerpo cierto, la de conservarla hasta el momento de la
entrega! en la conservacin de la cosa el deudor ha de emplear el cuidado debido 4arts. B#90 y
B#953.
b3 La ejecucin orzada de la obligacin se sujeta a reglas dierentes, segn que la
obligacin sea de dar, hacer o no hacer.
Esta ejecucin no orece diicultades en la obligacin de dar! por medio de la uerza pblica
pude el acreedor obtener la entrega de la cosa debida, o realizando bienes del deudor para
pagarse con su producido, lograr la satisaccin de su crdito.
En la obligacin de hacer, en que a menudo juegan un papel decisivo las aptitudes del
deudor, ha debido el legislador se6alar reglas especiales( autoriza al acreedor, a su eleccin, para
pedir que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido, que se le autorice para
hacerlo ejecutar a e.pensas del deudor, o que se le indemnicen los perjuicios derivados de la
inraccin.
En in, trat,ndose de las obligaciones de no hacer tambin ha debido el legislador consagrar
reglas que consulten su particular manera de ser. La obligacin se resuelve en la de indemnizar
perjuicios si no puede deshacerse lo hecho en contravencin.
c3 La clasiicacin importa para caliicar de muebles o inmuebles los derechos y
acciones correlativos.
9
En las obligaciones de dar, los derechos y acciones ser,n muebles o inmuebles segn la
cosa debida 4art"culo #0K3! los derechos y acciones que emanan de obligaciones de hacer y no
hacer son siempre muebles 4art"culo #0B3.
d3 :lo en las obligaciones de dar y hacer es preciso que el deudor est en mora para
que el acreedor tenga derecho a reclamar la consiguiente indemnizacin de perjuicios! en las
obligaciones de no hacer se deben los perjuicios desde que se contravienen.
bligaciones de especie o cuerpo cierto y de g)nero. Esta clasiicacin de las
obligaciones se hace tomando en cuenta la mayor o menor determinacin del objeto debido.
La determinacin del objeto puede hacerse se6al,ndolo con toda precisin o indicando slo
el gnero y la cantidad.
:on obligaciones de especie o cuerpo cierto aquellas en que se debe determinadamente un
individuo de una clase o gnero determinado. Obligaciones de gnero son aquellas en que se debe
indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado 4art"culo B#K03.
Entre los derechos reales y los derechos personales e.iste, al respecto, una marcada dierencia.
El derecho real no puede jam,s e.istir sino respecto de cosas determinadas. 1o se concibe el dominio, la hipoteca,
el usuructo, sino sobre bienes individualizados.
El derecho personal, en cambio, puede tambin recaer sobre cosas genricas, sobre cosas que no est,n
estrictamente singularizadas.
:e puede ser acreedor de cien sacos de trigo! el deudor cumplir, la obligacin entregando cualquier trigo de
calidad mediana. 1o se concibe que una persona sea due6a de cien sacos de trigo indeterminados.
"nter)s de la clasificacin en obligaciones de g)nero y de especie o cuerpo cierto. La
clasiicacin orece un considerable inters.
a3 :on diversos los eectos y la orma de cumplirse de ambas clases de obligaciones.
La obligacin de dar una especie o cuerpo cierto debe cumplirse entregando precisamente la cosa
debida que, por tanto, el deudor debe conservar y cuidar hasta el momento de la entrega.
El deudor cumple la obligacin de gnero entregando cualesquiera cosas del gnero, de una
calidad a lo menos mediana. +or lo mismo no tiene la obligacin de conservar determinadas cosas
y le es l"cito enajenar o destruir las de la clase debida, mientras subsistan otras para el
cumplimiento de la obligacin 4arts. B#K5 y B#BK3.
b3 La prdida de la cosa debida es un modo peculiar de e.tinguirse las obligaciones
de especie o cuerpo cierto 4art"culo B%$K3! en las obligaciones de gnero impera el principio genera
non !ereunt, el gnero no perece.
bligaciones de objeto singular y de objeto plural. El objeto de la obligacin puede ser
uno o mltiple. Las obligaciones de objeto plural pueden ser de simple objeto mltiple, alternativas
y acultativas.
/e simple objeto mltiple es aquella obligacin en que se deben lisa y llanamente varias
cosas! no orece ninguna peculiaridad.
:on obligaciones alternativas aquellas en que dbense varias cosas, de tal manera que la
ejecucin de una e.onera de la ejecucin de las otras 4art"culo B9553.
Obligacin acultativa es aquella en que se debe una cosa, pero concedindose al deudor la
acultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa 4art"culo B#K#3.
"nter)s de la distincin entre obligaciones alternativas y facultativas. Esta clasiicacin
es de muy escasa importancia.
En las obligaciones alternativas se deben varias cosas, mientras que en las acultativas se
debe una sola y, en verdad, no tienen un objeto plural. :us particulares eectos son una lgica
consecuencia de la circunstancia anotada.
a3 En la obligacin acultativa, no puede el acreedor reclamar el pago sino de la cosa
debida 4art"culo B#K%3. En la obligacin alternativa, a menos que le corresponda la eleccin, no
puede el acreedor pedir una cosa determinada, sino bajo la alternativa en que se deben. 4art"culo
B#KB3.
10
b3 La prdida de la cosa debida e.tingue la obligacin acultativa 4art"culo B#K%3! la
obligacin alternativa se e.tingue solamente cuando perecen todas las cosas alternativamente
debidas 4art"culo B#K93.
bligaciones de un solo sujeto y de sujeto m(ltiple. @egularmente la obligacin se
contrae entre un solo acreedor y un solo deudor! nada obsta para que sean varios los deudores o
acreedores y el art"culo B980 enuncia esta posibilidad cuando advierte que en el contrato &cada
parte puede ser una o muchas personas'.
La pluralidad de acreedores o deudores plantea el problema de establecer en qu medida
deben concurrir los varios deudores al cumplimiento de la obligacin y en qu medida cada uno de
los varios acreedores tienen derecho para reclamar este cumplimiento.
La solucin depende de que la obligacin de sujeto plural sea simplemente conjunta,
solidaria o indivisible.
+or regla general, la obligacin de sujeto mltiple es simplemente conjunta! cada acreedor
slo puede demandar su parte o cuota en el crdito y cada deudor slo est, obligado a pagar su
parte o cuota en la deuda 4arts. B#BB y B#70, inc. BC3.
; alta de estipulacin, la obligacin se divide, activa y pasivamente, en cuotas iguales o
viriles. *ajo la apariencia de una sola obligacin, e.isten tantas obligaciones como acreedores o
deudores.
La regla deja de tener aplicacin cuando la obligacin es solidaria o indivisible. En ambos
casos, cada acreedor tiene derecho a demandar el pago total de la obligacin y cada deudor est,
colocado en la necesidad de satisacerla "ntegramente.
+ero ambas clases de obligaciones diieren en mucho. En la obligacin solidaria el objeto es
divisible, susceptible de ejecutarse parcialmente! pero por voluntad de las partes, por una
disposicin testamentaria o de la ley los deudores deben cumplirla "ntegramente y los acreedores
est,n autorizados para reclamar el pago total.
En la obligacin indivisible es la naturaleza indivisible del objeto debido la causa que se
opone a la divisin.
bligaciones civiles y naturales. La obligacin, que pone al deudor en la necesidad de
eectuar una determinada prestacin, otorga regularmente al acreedor los medios adecuados para
compeler al deudor a ejecutarla! en otros trminos, el acreedor est, provisto de una accin. el
art"culo B9$K, inc. 7C, e.presa que &obligaciones civiles son aquellas que dan derecho para e.igir
su cumplimiento'.
+or e.cepcin, carece el acreedor de los medios de compeler al deudor y se le priva de la
accin correspondiente! la obligacin es, entonces, natural. :e reputan tales las que &no conieren
derecho para e.igir su cumplimiento', pero, cumplidas voluntariamente por el deudor, &autorizan
para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas' 4art"culo B9$K, inc. 8C3.
bligaciones principales y accesorias. 1o clasiica el -digo las obligaciones principales
y accesorias! clasiica de este modo los contratos el art"culo B997! pero esta clasiicacin se hace
e.tensiva a las obligaciones que de ellos provienen.
Obligacin principal es la que tiene una e.istencia propia, es capaz de subsistir por s" sola,
independientemente de otra obligacin. Las obligaciones del vendedor de dar la cosa vendida y del
arrendatario de pagar el precio o renta, son principales.
Obligacin accesoria es aquella que no puede subsistir por s" sola y que supone una
obligacin principal a que accede y que garantiza.
Las obligaciones accesorias tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin
principal! se las denomina con el trmino genrico de &cauciones', trmino que, de acuerdo con la
deinicin del art"culo 9%, designa &cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra
obligacin propia o ajena'.
:on obligaciones accesorias las derivadas de la ianza, la prenda, la hipoteca, la anticresis,
la cl,usula penal.
"mportancia de la clasificacin de las obligaciones en principales y accesorias. La
importancia de esta clasiicacin es la consecuencia de la aplicacin del principio de que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal.
11
a3 /e este modo, la validez de la obligacin accesoria depende del valor de la
obligacin principal. La nulidad de la obligacin principal acarrea la de la obligacin que a ella
accede 4art"culo B#8%3.
b3 ;simismo, la e.tincin de la obligacin principal e.tingue la obligacin accesoria
4arts. 780B, 1C 8C, y 79893.
bligaciones puras y simples y sujetas a modalidad. :on obligaciones puras y simples
aquellas que producen los eectos normales propios de toda obligacin, y sujetas a modalidad Adel
lat"n modus=, aquellas que tienen una particular manera de ser que altera estos eectos normales y
ordinarios. En este sentido son modalidades, la condicin, el plazo, la alternativa, la solidaridad, la
indivisibilidad, la cl,usula penal.
+ero, en un sentido m,s restringido, se denominan obligaciones puras y simples las que
producen sus eectos desde que se contraen, para siempre, y sin limitaciones, y obligaciones
sujetas a modalidad, aquellas cuyos eectos regulares se alteran por la introduccin de ciertas
cl,usulas que aectan al nacimiento, al ejercicio, a la e.tincin o a la manera de ejercitar los
derechos consiguientes.
Las principales modalidades son la condicin, el plazo y el modo. Las obligaciones sujetas a
modalidad son condicionales, a plazo o modales.
12
*L"+'C",E$ ,'-.!'LE$
El Cdigo Civil reglamenta las obligaciones naturales. 1uestro -digo -ivil ha sido el
primero en ocuparse, sistem,ticamente, de las obligaciones naturales
8
. La generalidad de las
legislaciones no las reglamenta y su elaboracin es, por completo, obra de la doctrina.
El -digo -ivil rancs las menciona una vez, en su art"culo B78#( &<odo pago supone una deuda. Lo que se ha
pagado sin ser debido est, sujeto a repeticin. La repeticin no es admitida respecto de obligaciones naturales que han sido
voluntariamente pagadas'.
bligacin civil y obligacin natural. La obligacin coloca al deudor en la necesidad de
dar, hacer o no hacer aquello a que se oblig.
<iene el acreedor derecho para compeler al deudor a cumplir lo prometido y la ley le provee
de los medios adecuados para conseguir este objetivo. En otros trminos, dispone el acreedor de
una accin.
La e.istencia de la obligacin justiica o legitima el pago, el acreedor que lo recibe tiene
derecho para retener lo pagado, acultad tan obvia que el legislador ha juzgado inoicioso
consagrarla. si se pretendiera que debe restituir lo pagado, podr, e.cusarse, deenderse o
e.cepcionarse, alegando que el pago se hizo por un motivo leg"timo, en virtud de la obligacin. En
suma, dispone de una e.cepcin.
<al es el v"nculo jur"dico perecto u obligacin civil. +ero, junto a la obligacin civil o perecta,
hay la obligacin natural o imperecta. :e caracteriza undamentalmente porque el acreedor no
est, dotado de los medios de compeler al deudor a cumplirla. -arece, pues, de accin.
+ero el pago de una obligacin de esta "ndole est, justiicado y no carece de causa. 1o tiene
el acreedor derecho para demandar el pago! pero si el deudor lo veriica buenamente, puede
retener lo pagado. Ealto de una accin, dispone de una e.cepcin.
Concepto de nuestro Cdigo Civil. El art"culo B9$K previene que &las obligaciones son
civiles o meramente naturales'.
La obligacin natural, pues, es una obligacin, e.presiones que no constituyen una
perogrullada, sino una orma de caracterizar, en pocas palabras, el sistema que la ley positiva
adopta en la materia.
-omo la obligacin civil, la obligacin natural es un v"nculo jur"dico entre determinadas
personas que coloca al deudor en la necesidad de realizar la prestacin que constituye su objeto,
pero el acreedor carece de accin.
:i se e.amina la enumeracin del art"culo B9$K, se observa que las que se consignan en los
1M BM y 8M son obligaciones que proceden de actos que adolecen de nulidad. :on obligaciones
civiles deectuosas por omisin de los requisitos de orma del acto que las origina, atendida su
naturaleza o de las normas que aseguran la proteccin de los incapaces.
Las obligaciones que se consignan en los 1M 7M y 9M, nacieron perectas a la vida del
derecho y circunstancias posteriores les restaron eicacia.
En unos casos, pudo e.istir una obligacin civil y se rustr! en los otros, e.isti una
obligacin civil y degener.
En resumen, como dice ;lessandri,
9
para se6alar el sistema de nuestra ley positiva, &slo
hay obligacin natural donde e.isti o pudo e.istir una obligacin civil'.
bligacin natural y deber moral. :e dierencia, as", la obligacin natural del deber moral
o de conciencia.
:e encuentran en la obligacin natural perectamente determinados el deudor, el acreedor y
la cosa debida, requisitos sin los cuales una obligacin no se concibe. En el deber moral hay
completa indeterminacin al respecto( no est, determinado ni el deudor, ni el acreedor y se
satisace con una prestacin que ija la conciencia individual.
2n deber moral puede ser el mvil de la voluntad, el motivo determinante de que se
contraiga una obligacin civil.
3
Las reglamentan, tambin, los cdigos argentino, uruguayo, colombiano, ecuatoriano y hondure6o que reproducen con
m,s o menos idelidad, las disposiciones del nuestro.
4
;puntes de su clase, edicin de B585, p,g. 88. *onnecase e.presa la misma idea( la obligacin natural aparece, sea de
las ruinas de una obligacin civil, sea en vez de una obligacin civil que los interesados se propusieron crear.
13
Nuien cumple un deber un deber moral, realiza una libertad, hace una donacin! el que
cumple una obligacin, sea civil o natural, veriica un pago.
/e esta suerte, tenemos una verdadera trilog"a( obligacin civil, obligacin natural y deber
moral.
Concepto de la doctrina francesa. El -digo -ivil rancs, como se dijo, ha dejado
entregada a la doctrina la elaboracin del concepto de la obligacin natural.
+ara muchos autores, obligaciones naturales son los deberes que impone la conciencia, el
honor, la piedad ilial, la gratitud. En suma la obligacin natural es lisa y llanamente un deber moral.
:in embargo, numerosos autores piensan que la obligacin natural es una verdadera
obligacin.
La jurisprudencia se ha inclinado por la primera doctrina.
/undamento de las obligaciones naturales. :i se pasa revista a los casos de obligaciones
naturales que enumera el art"culo B9$K, se percibe de inmediato la razn de por qu el acreedor se
encuentra privado de accin y por qu, en cambio, pagadas espont,neamente por el deudor, no es
posible repetir lo pagado.
1o puede el legislador legitimar la violacin del orden jur"dico establecido y por ello priva de
la accin al acreedor de obligaciones nulas, prescritas o que han sido desestimadas en juicio por
alta de prueba bastante.
+ero no es prudente violentar las conciencias individuales y, por el contrario, interesa al
legislador omentar la honradez, la buena e, el respeto en la palabra empe6ada. +or esto, la
persona que, impulsada por tales mviles cumple la obligacin prescrita, nula o desechada en
juicio, eecta un pago que no le es l"cito repetir.
Definicin. El art"culo B9$K deine las obligaciones naturales como aquellas &que no
conieren derecho para e.igir su cumplimiento! pero que cumplidas, autorizan para retener lo que
se ha dado o pagado en razn de ellas'.
>a deinido el legislador la obligacin natural, tomando en cuenta sus m,s importantes
eectos y con el propsito de distinguirla de la obligacin civil.
+ero, para precisar mejor el concepto, para separarla de la obligacin civil, y al mismo
tiempo, para destacar lo que hay entre ellas de comn, puede dein"rsela( un v"nculo jur"dico entre
personas determinadas, en cuya virtud una se encuentra en la necesidad de ejecutar a avor de la
otra una determinada prestacin, pero que no coniere al acreedor accin para demandar su
cumplimiento, sino nicamente e.cepcin para retener lo que se ha dado o pagado en razn de
ella.
$u car%cter e&cepcional. Las obligaciones naturales son una e.cepcin al derecho comn
puesto que, por regla general, la obligacin otorga al acreedor la accin correspondiente para
perseguir el cumplimiento.
1o hay obligacin natural sino en virtud de un te.to e.preso de la ley.
0Es ta&ativa la enumeracin del artculo 12345 La doctrina no se muestra acorde!
mientras para algunos autores la enumeracin del art"culo B9$K es ta.ativa,
#
para otros no lo es y
habr, una obligacin natural cada vez que la ley se6ala eectos que son propios de estas
obligaciones.
%
;l parecer, el propsito del legislador ue dar a la enumeracin el car,cter de ta.ativa. En
eecto, despus de enumerarlas, el art"culo B9$K concluye que no puede pedirse la restitucin de lo
pagado &en virtud de estas cuatro clases de obligaciones', si el pago rene las condiciones que
se6ala. +or su parte, el art"culo 775% dispone que no es posible repetir lo pagado para cumplir una
obligacin natural &de las enumeradas en el art"culo B9$K'.
+ero, por sus rutos los conoceris, y lo cierto es que, en otros casos que se ver,n, se
producen, a lo menos, los eectos undamentales que la ley atribuye a las obligaciones naturales.
5
-alor :olar, ob. cit., t. H, 1C 79.
6
*arros Err,zuriz, ob. cit., t. DD, 1C 8K! ;lessandri, "!untes, p,g. 8#
14
Dos grupos de obligaciones naturales. Las obligaciones que enumera el art"culo B9$K
pueden dividirse en dos grupos. Las que mencionan los 1C BO y 8O son obligaciones nulas que, por
tal motivo, no han podido pereccionarse como obligaciones civiles! las que se6alan los 1C 7C y 9C
son obligaciones civiles, inicialmente perectas que circunstancias posteriores privaron de eicacia
como tales.
Primer grupo. 16 bligaciones nulas contradas por incapaces. Eorman este primer
grupo de obligaciones naturales &las contra"das por personas que teniendo suiciente juicio y
discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes'. <al es el caso de las
que contraigan los menores adultos.
:e trata, pues, de obligaciones contra"das por personas relativamente incapaces, con
inraccin de las ormalidades establecidas por la ley, destinadas a su proteccin y que, en
consecuencia, adolecen de nulidad relativa.
/eben descartarse las obligaciones contra"das por personas absolutamente incapaces A
impberes, dementes, sordos y sordomudos que no puedan darse a entender claramente= cuyos
actos, de acuerdo con el art"culo B99$, &no producen ni aun obligaciones naturales'.
:e e.cluyen, asimismo, las obligaciones nulas relativamente por error, uerza o dolo y las
contra"das por personas aectas a las incapacidades especiales de que trata el inciso inal del
art"culo B99$.
$ituacin del disipador interdicto. El 1C B del art"culo 9$K reputa naturales las
obligaciones que contraen personas incapaces de obligarse, pero dotadas &de suiciente juicio y
discernimiento'.
+or de pronto, no cabe duda de que se encuentran en el caso previsto los menores adultos!
merece dudas la situacin del prdigo interdicto.
El prdigo puede que no carezca de discernimiento, pero no lo tienen &suiciente' y se
encuentra justamente en interdiccin por la repetida ejecucin de actos de dilapidacin &que
maniiestan una alta total de prudencia' 4art"culo 9##3.
$
$aneamiento de la nulidad. La nulidad relativa del acto ejecutado por el incapaz, sin los
requisitos establecidos por la ley en atencin a la calidad o estado de las personas, se sanea por la
ratiicacin o por el lapso de tiempo.
+urgado el acto del vicio de nulidad, la obligacin natural se convertir, en una obligacin
civil.
0Es necesaria una sentencia judicial 7ue declare la nulidad del acto5 +arte importante
de la doctrina piensa que la declaracin judicial de la nulidad es indispensable para que e.ista la
obligacin natural.
La nulidad, se dice, no produce eectos, ni entre las partes ni respecto de terceros, sino en
virtud de su declaracin por sentencia irme 4arts. B%09 y B%0$3. )ientras el acto no se declare nulo
debe reput,rsele v,lido y, en suma, el que paga una obligacin que no se ha declarado nula, paga
una obligacin civil.
E.istir"an, de esta manera, tres etapas( B3 antes de la declaracin de nulidad, la obligacin es civil, e.puesta a
rescindirse! 73 declarada la nulidad, la obligacin se convierte en natural! 83 saneada la nulidad, la obligacin es civil.
; nuestro juicio, la declaracin de nulidad no es necesaria y la obligacin natural e.iste
desde que se contrae con el vicio que la hace rescindible.
0
a3 +or de pronto, el art"culo B9$B dispone que la sentencia que absuelve al naturalmente
obligado no e.tingue la obligacin natural. /e este modo, demandado el que contrajo la obligacin
nula y desechada la demanda, justamente porque adolece de nulidad, la obligacin natural
subsiste. La sentencia es inocua! antes y despus de dictada e.iste una obligacin natural.
b3 El art"culo 78$# suministra otro argumento. +rescribe que el iador que paga tiene derecho
para que el deudor le reembolse lo pagado, menos &cuando la obligacin principal deudor es
puramente natural, y no se ha validado por la ratiicacin o por el lapso de tiempo'.
7
-ontra, -laro :olar, ob. cit., t. H, 1C 8K.
8
-laro :olar, ob. cit., t. H, 1C 87! :omarriva, Derecho Civil, basado en ex!licaciones de su clase por ;. Fodanovic, t. DDD, 1C
#K.
15
;ntes pues, de que se sanee la nulidad, la obligacin es natural y el iador est, privado del
beneicio de reembolso! operado el saneamiento, la obligacin se convierte en civil y el iador podr,
instar para ser reembolsado.
c3 :i la declaracin de nulidad uese necesaria, nunca el saneamiento dar"a lugar a una
obligacin civil! para que el saneamiento tenga lugar y el acto se puriique del vicio de que adolece,
es preciso que no se haya pronunciado la nulidad.
/eclarado nulo por sentencia irme, no puede el acto sanearse.
/e acuerdo con lo dicho, distinguimos tres situaciones(
B. ;ntes de pronunciarse la nulidad, la obligacin e.iste como natural por el solo hecho de
adolecer de un vicio que la hace rescindible!
7. :i la nulidad se sanea por la ratiicacin o por el lapso de tiempo, la obligacin se convierte
en civil, y
8. +ronunciada la nulidad, la obligacin sigue siendo natural, porque la sentencia que la
declara no e.tingue, o sea, deja vigente la obligacin natural.
Primer grupo. 86 bligaciones nulas 7ue provienen de actos a 7ue faltan las
solemnidades legales. ;l mismo grupo pertenecen las obligaciones &que proceden de actos a que
altan las solemnidades que la ley e.ige para que produzcan eectos civiles'. <al es el caso de la
obligacin de pagar un legado, impuesto por un testamento &que no se ha otorgado en la orma
debida'.
Las obligaciones de que trata son, tambin, nulas por omisin, esta vez, de requisitos
ormales establecidos en consideracin al acto mismo. :on, por lo tanto, absolutamente nulas.
1o hay obligacin natural si el acto es nulo absolutamente por ilicitud del objeto o de la
causa.
,o es menester la declaracin judicial de nulidad. -omo en el caso anterior, no es
necesario que la nulidad se declare para que la obligacin natural e.ista. :e sigue como
consecuencia que si el deudor paga, no puede repetir lo pagado, pidiendo la nulidad de la
obligacin.
;s" lo sugiere el propio ejemplo del 1M 8 del art"culo B9$K. El testamento, aunque nulo por
deectos de orma, representa la voluntad del testador, merecedora de respeto! si el heredero,
respetuoso de esa voluntad, pese a que el testamento es nulo y el legatario carece de accin, paga
el legado, cumple una obligacin natural. 1o se concibe este estado de ,nimo del heredero que
solicita la nulidad del testamento.
La -orte de ;pelaciones de :antiago decidi que hab"a cumplido una obligacin natural el heredero que pago un
legado, instituido en un testamento nulo. Iunto con declarar la nulidad, la -orte autoriz al legatario para retener el legado
que el heredero hab"a cumplido! el pago se reput hecho para satisacer una obligacin natural.
'lcance de la e&presin 9actos:. Dnteresa averiguar si con la e.presin &actos' la ley ha
designado toda clase de declaraciones de voluntad de una sola persona.
La e.presin &actos', en doctrina, es genrica y designa tanto los actos unilaterales como los
bilaterales. En este sentido la emplean mltiples disposiciones del -digo 4arts. BK, BB, 95, B8$,
B98, B99#, B99$, 79%$, 79%03. Otras veces el -digo la opone a contratos y, por consiguiente, sirve
para designar las declaraciones unilaterales de voluntad 4arts. B%B, B9#8, BB9%5, B%0B, B$KB, B$K%,
B$K53! otras veces, aun el tenor de la disposicin sugiere que la declaracin es unilateral 4arts. B85,
555, BKK83.
/el e.amen de estas disposiciones se concluye que la e.presin &actos' es genrica( a3
salvo que la ley la oponga a contrato, como cuando habla de los actos o contratos, y b3 salvo que
del conte.to de la disposicin resulte otra cosa, como ocurre en los casos de los arts. 555 y B8%K.
El ejemplo del art"culo B9$K, 1M 8, no es restringe el alcance de la disposicin! su propsito
es ilustrarla y, de este modo, ella se reiere a los actos tanto unilaterales como bilaterales.
$egundo grupo. 16 obligaciones prescritas. :on obligaciones naturales &las obligaciones
civiles e.tinguidas por la prescripcin'.
Esta vez la obligacin naci perecta a la vida del derecho, el acto que le dio origen es
impecable, pero el transcurso del tiempo la priv de su plena eicacia.
16
La prescripcin e&tingue la accin. +uesto que deja subsistente una obligacin natural, la
prescripcin, m,s bien que las obligaciones, e.tingue las acciones.
+or esto el p,rrao 8M del <"tulo HLDD se denomina &/e la prescripcin como medio de
e.tinguir las acciones judiciales'.
0$e re7uiere una declaracin judicial5 2na vez m,s pensamos que no es necesaria una
declaracin judicial y que la obligacin civil se convertir, en natural desde que concurren los
requisitos de la prescripcin y tiene el deudor derecho a oponerla.
/e acuerdo con el art"culo 7#B9, la prescripcin liberatoria &e.ige solamente cierto lapso de
tiempo', durante el cual no se hayan ejercitado las acciones correspondientes.
<ranscurrido el plazo y cumplidos los requisitos legales, el deudor habr, adquirido una
e.cepcin perentoria para oponer a la demanda del acreedor. :i renuncia a dicha e.cepcin y paga
la deuda, no ejecuta una liberalidad, sino que cumple una obligacin natural.
El cumplimiento de una obligacin natural siempre importa la renuncia a prevalerse de una
e.cepcin( la e.cepcin de nulidad o rescisin, en los casos antes e.aminados! la de prescripcin
en el de que ahora nos ocupamos. :egn +othier debe considerarse como natural la obligacin
civil cuando el deudor ha adquirido contra la accin que de ella resulta alguna e.cepcin Afin de
non recevoir- y mientras sta subsista.
$egundo grupo. 86 bligaciones no reconocidas en juicio por falta de prueba. :on
obligaciones naturales, en in &las que no han sido reconocidas en juicio por alta de prueba'.
En este caso, como en el anterior, se trata de obligaciones civiles perectas! pero,
demandado el deudor, el acreedor no logr acreditar su e.istencia.
La sentencia absolutoria del deudor debe undarse necesariamente en que el demandante
no prob su derecho. La disposicin no es aplicable si el deudor es absuelto por otra causa.
Efectos de las obligaciones naturales: enunciacin. Las obligaciones naturales producen
diversos eectos que se resumen de este modo(
B. ;utorizan al acreedor para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas!
7. +ueden ser novadas!
8. +ueden ser caucionadas!
9. La sentencia que desecha la demanda contra el naturalmente obligado no e.tingue
la obligacin natural.
16 autori;acin para retener el pago. La autorizacin conerida al acreedor para retener el
pago es el principal de los eectos que producen las obligaciones naturales. +or este eecto las
deine el art"culo B9$K.
El cumplimiento de una obligacin natural no es un acto de liberalidad, sino un pago! la
obligacin natural sirve de causa eicaz al pago, que no puede reputarse, por lo mismo, indebido.
El art"culo 775% dispone que &no se podr, repetir lo que se ha pagado para cumplir una
obligacin puramente natural de las enumeradas en el art"culo B9$K'. G el art"culo 775$ a6ade que
podr, repetirse lo que se ha pagado por un error de derecho, &cuando el pago no ten"a por
undamento ni aun una obligacin puramente natural'.
Caracteres 7ue debe reunir el pago. +ara que no pueda repetirse lo pagado es menester
que el pago rena ciertos caracteres.
&+ara que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases de obligaciones A
dice el art"culo B9$K, inc. Einal= es necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que
ten"a la libre administracin de sus bienes'.
; los requisitos que se6ala la disposicin legal debe agregarse que el pago ha de hacerse
con los requisitos legales.
Primer re7uisito: el pago debe ser voluntario. El pago debe hacerse libre y
espont,neamente. +ago voluntario es el que rene todos los caracteres de un acto jur"dico
voluntario y no adolece de ningn vicio del consentimiento.
:e pretende que, adem,s, para que pueda reputarse voluntario el pago es menester que se
haga a sabiendas, con conocimiento de causa, con la conciencia de que se satisace una
obligacin natural que el acreedor no tiene derecho para demandar. +or consiguiente, si el deudor
17
pag en la equivocada creencia de que su acreedor pod"a compulsivamente reclamarlo, el pago
estar"a sujeto a repeticin.
Este criterio no es aceptable. El error en que el deudor incurra Aun error de derecho= no
justiica la repeticin de lo pagado. El art"culo 775$ autoriza para repetir lo pagado por un error de
derecho, pero siempre que el pago no tenga por undamento una obligacin natural.
$egundo re7uisito: el pago debe hacerse por 7uien tiene la libre disposicin de sus
bienes. La ley e.ige que el deudor tenga la &libre administracin' de sus bienes, e.presiones
tomadas, como en otras numerosas disposiciones, en el sentido de &libre disposicin'.
+or regla general, el pago importa una enajenacin y, en consecuencia, es menester que el
que paga tenga la acultad de enajenar o disponer del objeto del pago.
/e este modo, trat,ndose de la obligacin contra"da por un menor adulto, ser, necesario
que el pago se veriique una vez llegado a la mayor edad o con la competente autorizacin del
representante legal.
-ercer re7uisito: el pago debe cumplir los dem%s re7uisitos legales. -on que el
cumplimiento de una obligacin natural es un pago, debe sujetarse a las reglas generales de este
modo de e.tinguir las obligaciones.
;s" deber, hacerse, bajo todos respectos, al tenor de la obligacin, deber, ser "ntegro, etc.
86 ,ovacin de obligaciones. La obligacin natural, que es causa suiciente para el pago,
puede serlo de una novacin y reemplazase una obligacin natural por una civil y viceversa. ;l
cabo, la novacin no es sino un pago con obligaciones.
El art"culo B%8K dispone que &para que sea v,lida la novacin es necesario que tanto la
obligacin primitiva como el contrato de novacin, sean v,lidos, a lo menos naturalmente'.
,o pueden ser compensadas. En cambio, las obligaciones naturales no pueden ser
compensadas. La compensacin legal requiere que las obligaciones rec"procas que se e.tinguen,
hasta concurrencia de la menor, &sean actualmente e.igibles'. Entre tanto, el cumplimiento de la
obligacin natural no puede ser e.igido por el acreedor y depende slo de la voluntad del deudor.
1o hay inconveniente, sin embargo, para que a su respecto se opere una compensacin
convencional que cabe justamente cuando, por alta de alguno de los requisitos que la ley se6ala,
no tenga lugar la compensacin legal.
<6 caucin de obligaciones naturales. Las obligaciones naturales pueden ser caucionadas.
El art"culo B9$7 prescribe que &las inanzas, hipotecas, prendas y cl,usulas penales constituidas
por terceros para seguridad de estas obligaciones, valdr,n'.
+or su parte, el art"culo 7880 dispone que &la obligacin a que accede la ianza puede ser
civil o natural'.
Las cauciones deben constituirse por terceros. La ley considera solamente el caso en
que las cauciones se constituyen por terceros. :e comprende que si se otorgan por el propio
deudor, el mismo modo que no es posible reclamar el cumplimiento de la obligacin principal, no
podr, el acreedor hacer eectiva la garant"a.
-onstituidas por un tercero, ste podr, estar civilmente obligado y el acreedor en situacin
de perseguir su crdito en la cosa hipotecada o empe6ada o reclamar el pago de la pena, a pesar
de su alta de accin contra el deudor.
La ianza debe ser siempre otorgada por tercera persona. La prenda, la hipoteca, la cl,usula
penal pueden constituirse por terceros 4arts. B#8%, 7800 y 79B93.
Particularidades de la fian;a. La ianza de obligaciones naturales presenta importantes
peculiaridades. 1o goza el iador de los beneicios de e.cusin y de reembolso,
+or el beneicio de e.cusin el iador tiene derecho para que el acreedor, antes de proceder
contra l, persiga la deuda en los bienes del principal deudor.
:e comprende que el iador carezca de este derecho, porque la obligacin no coniere al
acreedor derecho para perseguir. +or esto el art"culo 78#0 dispone que, para gozar el iador del
beneicio de e.cusin, se requiere, entre las cosas, &que la obligacin principal produzca accin'.
+or el beneicio de reembolso, el iador que paga tiene derecho a que se le reintegre lo
pagado, con intereses y gastos y a que se le indemnicen los perjuicios, segn las reglas generales.
18
/e estos derechos carece el iador &cuando la obligacin del principal deudor es puramente
natural, y no se ha validado por la ratiicacin o por el lapso de tiempo' 4art"culo 78$#3.
La razn es igualmente obvia. El iador que paga se subroga en los derechos del acreedor
4art"culo B%BK 1M 8M3 y ste carece de accin contra el deudor.
$ituacin de los terceros 7ue caucionan una obligacin natural. -arece el acreedor de
accin para compeler al deudor a que cumpla la obligacin natural.
P+odr, constre6ir a los terceros que la garantizanQ
:e sostiene generalmente que las obligaciones accesorias de los terceros son obligaciones
civiles perectas y que, por lo mismo, pueden ser perseguidos por el acreedor, aunque el deudor
principal no pueda serlo. La cuestin no puede resolverse, a nuestro juicio, en trminos tan
categricos.
En todos los casos de obligaciones naturales dispone el deudor de una e.cepcin perentoria
para oponer al acreedor( una e.cepcin de nulidad, de prescripcin, de cosa juzgada. El
cumplimiento de la obligacin importa una renuncia de estas e.cepciones que, en concepto del
legislador, no entra6a una liberalidad.
+ara decidir cu,l es la situacin de los terceros que caucionan una obligacin natural,
menester ser, investigar si, por su parte, disponen de una e.cepcin de las se6aladas, para
enervar la accin del acreedor.
+or lo que toca a las obligaciones de que trata el 1M BM del art"culo B9$K, la nulidad de que
adolecen es relativa, consecuencia de la relativa incapacidad del deudor. El acto, por lo mismo,
slo es nulo respecto del deudor incapaz y la nulidad slo l puede demandarla. Los terceros que
garantizan la obligacin no pueden invocar la nulidad. @especto de la ianza, el art"culo 78#9
dispone que el iador no puede oponer al acreedor las e.cepciones personales del deudor, &como
su incapacidad de obligarse'. En suma, la obligacin de los terceros garantes de una obligacin
contra"da por relativamente incapaces de que tata el 1M BM del art"culo B9$K es, en eecto, una
obligacin civil perecta.
En cuanto a las obligaciones absolutamente nulas del 1M 8 del art"culo B9$K, es obvio que el
tercero podr"a invocar la nulidad, que compete a todo el que tenga inters en ello 4art"culo B%083.
La obligacin del tercero, como la del deudor principal, es puramente natural.
En el caso de las obligaciones prescritas, en que la caucin habr"a de haberse constituido
despus de consumada la prescripcin, su constitucin importar, una renuncia tacita de la
prescripcin por el tercero 4art"culo 7#B03! no podr,, pues, invocar la e.cepcin correspondiente. El
mismo criterio debe seguirse para las obligaciones desestimadas en juicio por alta de prueba. La
obligacin de los terceros es una obligacin civil.
;l e.presar el art"culo B9$7 que las cauciones constituidas por terceros &valdr,n', no ha
querido signiicar sino que el pago que eventualmente veriiquen no carecer, de cusa. -ivil o
natural, tanto da, la obligacin del tercero leg"tima el pago que eecte.
26 La sentencia judicial 7ue absuelve al obligado no e&tingue la obligacin natural.
/ispone el art"culo B9$B que &la sentencia judicial que rechaza la accin intentada contra el
naturalmente obligado, no e.tingue la obligacin natural'.
La obligacin natural no es aectada por el allo que absuelve al deudor, porque la deuda
est, prescrita, porque el acreedor no logr probar su crdito, porque la obligacin es nula por
incapacidad del obligado o vicios de orma del acto.
:i paga el deudor, allado el juicio, cumplir, una obligacin natural. :u renuncia de la cosa
juzgada no importa una liberalidad sino el pago de una obligacin.
La sentencia es inocua y sta es, sin duda, la mejor demostracin de que no es necesario un
allo judicial, salvo en el caso previsto en el 1M 9 del art"culo B9$K, para que e.ista la obligacin
natural.
Diversos otros casos de obligaciones naturales. ;dem,s de los casos que enumera el
art"culo B9$K, se se6alan otros a que conviene pasar revista.
Ellos son las obligaciones derivadas del juego o apuesta l"citos en que predomina el
esuerzo intelectual, la multa estipulada en los esponsales, el pago de intereses no pactados en el
mutuo y otros.
=uego lcito con predominio del esfuer;o intelectual. La ley distingue entre juegos l"citos
y juegos il"citos o de azar.
19
Entre los juegos l"citos, los hay en que predomina el esuerzo o destreza corporal, como el
de armas, carreras a pie o a caballo y otros semejantes que, con tal de que no contravengan las
leyes o reglamentos de polic"a, &producir,n accin' y son, por consiguiente, verdaderas
obligaciones civiles.
G los hay en que predominan el esuerzo o destreza intelectual. El art"culo 77%K dispone
te.tualmente( &El que gana no puede e.igir el pago. +ero si el que pierde, paga, no puede repetir lo
pagado, a menos que se haya ganado con dolo'.
:e produce, en este caso pues, el eecto undamental de las obligaciones naturales, porque
esta clase de juegos &no produce accin, sino solamente e.cepcin'.
;grega el art"culo 77%7 que lo pagado por personas que no tienen la libre administracin de
sus bienes, podr, repetirse en todos casos por los respectivos padres, maridos o curadores. Es la
aplicacin de la regla general( nicamente no est, sujeto a repeticin el pago que se hace por
quien tiene la libre administracin de sus bienes.
>ulta en los esponsales. Los esponsales de acuerdo con lo prevenido en el art"culo 50
constituyen un hecho privado que la ley somete por entero al honor o conciencia de los individuos y
que no produce obligacin alguna ante la ley civil. 1o puede demandarse el cumplimiento de la
promesa de matrimonio, ni pedirse indemnizacin de perjuicios por la violacin de la misma.
;grega el art"culo 55 que no podr, pedirse la multa que por uno de los esposos se hubiere
estipulado a avor del otro, para el caso de no cumplirse lo prometido! &pero si se hubiere pagado la
multa, no podr, pedirse su devolucin'.
:e produce en este caso el undamental eecto de las obligaciones naturales( se autoriza la
retencin de lo pagado, se niega el derecho de demandar la multa.
:e dice que, en este caso, no hay obligacin natural, porque la ley perentoriamente establece que los esponsales
no producen &obligacin alguna' y la imposibilidad de repetir la multa es una sancin a un deber moral no cumplido.
:in embargo, obsrvese que el a estipulacin de una multa en los esponsales hay cabal determinacin del deudor,
del acreedor y de la cosa debida! que la disposicin se inspira en los mismos propsitos que son la razn de ser de las
obligaciones naturales y que, en in, se produce el eecto undamental de estas obligaciones.
Pago de intereses no estipulados en el mutuo. El art"culo 77K0 dispone que &si se han
pagado intereses, aunque no estipulados, no podr,n repetirse ni imputarse al capital'.
La disposicin discurre sobre la base de que no se deben intereses sino en virtud de una
e.presa estipulacin. +ero es evidente que, en este caso, no e.iste obligacin, siquiera moral, de
pagarlos! si la ley establece que no puede pedirse la devolucin o imputarse lo pagado al capital es
porque supone que ha mediado entre las partes una convencin que altera los trminos del pacto
primitivo en que no se pactaron intereses.
La Ley 1M B0.KBK, sobre operaciones de crdito de dinero, ha alterado estas reglas. El
art"culo B7 dispone que la gratuidad no se presume en las operaciones de crdito de dinero. :alvo
disposiciones de la ley o pacto contrario, ellas devengan intereses corrientes, calculados sobre el
capital o sobre el capital reajustado en su caso.
En el sistema de la Ley 1M B0.KBK, el que paga intereses no estipulados cumple
simplemente una obligacin civil. En conormidad al art"culo B9 de la se6alada ley, en las
operaciones de crdito de dinero la estipulacin de intereses o la que e.onera de su pago debe
constar por escrito. :in esta circunstancia, ser, ineicaz en juicio.
Pago por un objeto o causa ilcitos. /e acuerdo con el art"culo B9%0, &no podr, repetirse lo
que se haya dado o pagado por un objeto o causa il"cita a sabiendas'.
;s", la promesa de dar algo en recompensa de un crimen adolece de causa il"cita y el
prometiente que ha cumplido la d,diva no tiene derecho a que se le reintegre lo pagado, si no se
lleva a cabo el acto criminal.
+ero este eecto, m,s bien, es una justiicada sancin para quien paga a sabiendas de la
ilicitud de la causa o del objeto y un medio de ahuyentar a las gentes de celebracin de pactos
semejantes.
tros casos. :e se6alan, aun, como casos de obligaciones naturales.
a3 El del heredero que goza del beneicio inventario, que limita su responsabilidad por las
deudas hereditarias y testamentarias hasta la concurrencia del valor total de los bienes que hereda,
y que paga m,s de lo que recibe por herencia!
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b3 El del deudor que goza del beneicio de competencia para no pagar m,s de lo que
buenamente pueda, dej,ndose lo indispensable para una modesta subsistencia, segn su clase y
circunstancias, como cargo de devolucin si mejorare de ortuna y que satisace deudas en mayor
cantidad de aquella a que est, obligado gracias a dicho beneicio!
c3 El del deudor que ha celebrado un convenio con sus acreedores, que limita su
responsabilidad a un determinado porcentaje de sus deudas, y que paga m,s de dicho porcentaje.
),s en todos estos casos, hay verdaderas obligaciones civiles y una renuncia del deudor a
las limitaciones de su responsabilidad, que la ley o sus acreedores le acuerdan.
*L"+'C",E$ $.=E-'$ ' >D'L"D'D
Las modalidades son maneras especiales de ser de la obligacin que modiican o alteran
sus eectos normales.
En este sentido, son modalidades la condicin, el plazo, el modo, la indivisibilidad, la
solidaridad, la alternativa, la cl,usula penal.
+ero, generalmente, se entiende por obligaciones sujetas a modalidad las que lo est,n a una
condicin, un plazo o un modo.
bligaciones puras y semejantes y sujetas a modalidad. La regla general es que las
obligaciones produzcan sus eectos de inmediato, sin limitaciones o restricciones. La intencin de
las partes ser, obtener inmediatamente los beneicios de la obligacin. La obligacin, entonces, es
pura y simple.
E.cepcionalmente, estos eectos normales no se producen por la introduccin de ciertas
cl,usulas que son las modalidades, que subordinan al hecho que las constituye el nacimiento o
e.tincin de la obligacin, el ejercicio de los derechos que coniere al acreedor o imponen que
coniere al acreedor o imponen una determinada manera de cumplirla.
Las modalidades son, en suma, ciertas cl,usulas que se introducen en la obligacin y que
modiican sus eectos desde el punto de vista de su e.istencia, de su ejercicio, de su e.tincin.
Conceptos de la condicin# el pla;o y el modo. La condicin es un acontecimiento uturo
e incierto de que depende el nacimiento o la e.tincin de la obligacin. La incertidumbre que
caracteriza la condicin se comunica a la obligacin y se torna incierto su nacimiento o e.tincin.
El plazo es un acontecimiento uturo y cierto a que se subordina la e.igibilidad o la e.tincin
de la obligacin. La certidumbre de su ocurrencia caracteriza el plazo. La obligacin sujeta a esta
modalidad e.iste desde que se contrae y de ella depende su ejercicio o e.tincin.
El modo es una orma particular de cumplir la obligacin, que impone al obligado la
realizacin de ciertas obras o la sujecin a ciertas cargas. 1o suspende la adquisicin del derecho,
ni luye en la e.tincin de la obligacin, a menos de estipularse e.presamente una cl,usula
resolutoria.
Las obligaciones# por regla general# son puras y simples? las modalidades no se
presumen. 2na primera regla general domina la materia( las obligaciones son normalmente puras
y simples y las modalidades son, por tanto, e.cepcionales. 1o se presumen o subentienden y su
e.istencia requiere una e.presa declaracin de voluntad, como un contrato, un testamento.
La ley suele subentenderlas. <al cosa sucede con la condicin resolutoria t,cita que va
envuelta en todo contrato bilateral 4art"culo B9053! en la venta de cosas que no e.isten, pero se
espera que e.istan, que se entiende hecha bajo la condicin de e.istir 4art"culo B0B83! en el mutuo
en que, a alta de estipulacin que regule la poca de la restitucin, se subentiende que es e.igible
en el plazo de diez d"as desde la entrega 4art"culo 77KK3 y art"culo B8 de la Ley 1C B0.KBK, el cual
dispone que en las operaciones de crdito de dinero sin plazo slo podr, e.igirse el pago despus
de diez d"as contados desde la entrega. Esta regla no es aplicable a los documentos u
obligaciones a la vista o que de cualquier otra manera e.presan ser pagaderos a su presentacin.
Los actos admiten generalmente modalidades. 2na segunda regla general( todos los
actos, en principio, admiten modalidades.
+or e.cepcin no las admiten actos como el matrimonio que une a los contrayentes actual e
indisolublemente y por toda la vida 4art"culo BK73! la leg"tima rigorosa que no es susceptible de
21
plazo, modo, condicin o gravamen alguno 4art"culo BB573! la aceptacin o repudiacin de las
asignaciones 4art"culo B77$3! la adopcin. -abe destacar que la adopcin es irrevocable, por lo que
tampoco es susceptible de modalidad alguna 4art"culo 80, Ley 1C B5.%7K3.
;un actos como el ideicomiso suponen siempre una condicin( la condicin de e.istir el ideicomisario o su sustituto
al tiempo de la restitucin 4art"culo $803.
D. O*LD?;-DO1E: -O1/D-DO1;LE:
Disposiciones aplicables. <rata el -digo de las condiciones, a propsito de las
obligaciones condicionales, en el <"tulo DF del Libro DF y en el p,rrao 7C del <"tulo DF del Libro DDD,
que se ocupa de las asignaciones testamentarias condicionales.
El art"culo B958 dispone que las reglas del <"tulo DF del Libro DDD, sobre asignaciones
condicionales y modales, se aplica a las convenciones en lo que no pugne con las disposiciones
especiales del <"tulo DF del Libro DF.
+or su parte, el art"culo BK$K prescribe que las asignaciones condicionales se sujetan a las
reglas dadas para las obligaciones condicionales, con las e.cepciones y modiicaciones que se
se6alan.
Concepto de la condicin. /ispone el art"culo B9$8 que se llama obligacin condicional la
que depende de una condicin, esto es, &de un acontecimiento uturo que puede suceder o no'. ;
su vez, el art"culo BK$K denomina asignacin condicional la que depende de una condicin, o sea,
&de un suceso uturo e incierto'.
/e este modo, la condicin se caracteriza por estas dos circunstancias( utureidad e
incertidumbre.
:e la deine como un hecho uturo e incierto del que depende el nacimiento o la e.tincin de
un derecho.
La condicin# suceso futuro. El acontecimiento constitutivo de la condicin ha de estar por
venir, veriicarse en el tiempo que sigue a la celebracin del acto de que procede la obligacin.
2n hecho presente o pasado no es una condicin, aunque uese ignorado de las partes al
contratar. PNu sucede si se se6ala un hecho tal como condicinQ +or ejemplo, terminada la
cosecha de trigo de mi undo, compro cierta cantidad de sacos, siempre que la cosecha e.ceda de
7.KKK quintales. O bien, la cosecha e.cede de esta cantidad y la venta ser, pura y simple, o bien
ser, menor y el contrato, en tal caso, quedar, rustrado, es decir, no habr, venta.
+or esto el art"culo BK$B dispone que la condicin que consiste en un hecho presente o
pasado no suspende el cumplimiento de la disposicin. &:i e.iste o ha e.istido, se mira como no
escrita! si no e.iste o no ha e.istido, no vale la disposicin'. En suma, un hecho semejante tiene el
nombre, pero no los eectos de una condicin.
Condicin 7ue consiste en un hecho presente o pasado en las asignaciones
condicionales. El legislador se ha desentendido del rigor del principio en las asignaciones
testamentarias, para interpretar la voluntad del testador.
:upngase que el testador asigna RBK.KKK a +edro si se recibe de abogado y sta ya hab"a
obtenido su t"tulo. Dmag"nese que el mismo testador asigna a Iuan RBK.KKK si va a Europa y Iuan
ya est, de vuelta.
El art"culo BK$7 distingue dos situaciones( a3 si el testador no supo la ocurrencia del hecho, y
b3 si el testador la supo.
En el primer caso, la condicin se mirar, como cumplida y la asignacin ser, pura y simple,
cualquiera que sea la naturaleza del hecho. En el segundo caso, ser, menester hacer una nueva
distincin, atendiendo a la naturaleza del hecho( a3 si el hecho puede repetirse, y b3 si el hecho no
es susceptible de repeticin.
:i el hecho no ue ignorado yes de los que pueden repetirse, se presumir, que el testador
e.ige su repeticin! pero si el hecho es de aquellos cuya repeticin es imposible, la condicin se
tendr, igualmente cumplida.
La condicin# suceso incierto. El hecho ha de ser de tal naturaleza que pueda acontecer o
no, que su realizacin sea problem,tica, imposible de prever con certidumbre.
22
:i el suceso es uturo, pero no es incierto, constituye un plazo! de tal manera quela
incertidumbre es lo que singulariza la condicin y la distingue del plazo.
2n acontecimiento para ser incierto ha de ser necesariamente uturo y el legislador habr"a
podido limitarse a se6alar el primero de estos caracteres. El hecho pasado puede ser incierto en
concepto de las partes que ignoran si ha sucedido, pero no puede serlo objetivamente.
+or esto la muerte de una persona es un plazo. :e sabe que hade ocurrir, aunque se ignore
cu,ndo! el d"a, aunque indeterminado, es cierto. :er, condicin cuando a la muerte se agregan
ciertas circunstancias de realizacin problem,tica, como antes de tal echa, de tal enermedad.
-L;:DED-;-DL1 /E L;: -O1/D-DO1E:
Diversas clases de condiciones. +ueden las condiciones ser e.presas o t,citas! positivas
o negativas! determinadas e indeterminadas! posibles e imposibles! l"citas e il"citas, potestativas,
casuales y mi.tas! suspensivas o resolutorias.
Condiciones e&presas y t%citas. :on e.presas las condiciones establecidas en virtud de
una cl,usula ormal! son t,citas las que se subentienden sin necesidad de una declaracin de
voluntad e.pl"cita, como la condicin resolutoria de no cumplirse por una de las partes lo pactado,
subentendida en todo contrato bilateral.
-omo las modalidades importan una e.cepcin al derecho comn, la condicin debe ser, en
principio, e.presa! no cabe subentenderla sino en los casos que la ley se6ala.
Condiciones positivas y negativas. La condicin positiva &consiste en acontecer una cosa!
la negativa en que una cosa no acontezca' 4art"culo B9$93.
:i tengo hijos, es una condicin positiva! si no tengo hijos, una condicin negativa.
Condiciones determinadas e indeterminadas. /eterminada es la condicin en que, si el
hecho ha de suceder, se sabe cu,ndo! indeterminada es la condicin en que se ignora si el hecho
ha de ocurrir y cu,ndo.
:i +edro se casa antes de cinco a6os, es una condicin determinada! si +edro se casa con
)ar"a, es una condicin indeterminada.
Condiciones posibles e imposibles? lcitas e ilcitas. La segunda clasiicacin queda
comprendida en la primera. Las condiciones l"citas son posibles! las il"citas son imposibles.
/ispone el art"culo B9$# que la condicin positiva
5
debe ser "sica y moralmente posible. Es
fsicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza "sica, y moralmente
imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es opuesta a las buenas
costumbres o al orden pblico'.
+or razones obvias, la misma disposicin establece que &se mirar,n tambin como
imposibles las que est,n concebidas en trminos ininteligibles'.
Efectos de la imposibilidad. 2na idea undamental e.plica los eectos de la imposibilidad.
:i el hecho es "sicamente imposible, no hay incertidumbre de su ocurrencia( no ocurrir,. -omo no
hay incertidumbre, no hay tampoco condicin y no se producen los eectos de esta modalidad.
:i el hecho es moralmente imposible, no podr, veriicarse leg"tima o v,lidamente y el
resultado es apro.imadamente el mismo.
+ero, para precisar los eectos de la imposibilidad, es menester distinguir si la condicin es
positiva o negativa, suspensiva o resolutoria.
a3 La condicin positiva y suspensiva Asi vas a Ipiter, si matas a +edro= que es "sica o
moralmente imposible o concebida en trminos ininteligibles, se reputa allida, vicia la disposicin,
no hay obligacin.
El art"culo B90K previene que si la condicin suspensiva &es o se hace imposible, se tendr, por
allida'! a6ade que &a la misma regla se sujetan las condiciones cuyo sentido y el modo de
cumplirlas son enteramente ininteligibles', como igualmente &las condiciones inductivas a hechos
ilegales e inmorales'.
9
La condicin negativa tambin debe ser posible. +ositiva o negativa, la imposibilidad hace desaparecer la incertidumbre y
no hay, propiamente, condicin.
23
b3 La condicin positiva y resolutoria Ame devuelves tal cosa si vas a Ipiter o matas a Iuan=
se tiene por no escrita! la obligacin es pura y simple y quien recibe una cosa con cargo de
restituirla bajo una condicin de esta "ndole, no tiene obligacin de restituir.
El art"culo B90K establece que &la condicin resolutoria que es imposible por su naturaleza, o
ininteligible, o inductiva a un hecho ilegal o inmoral, se tendr, por no escrita' 4art"culo B90K, inc.
9C3.
c3 La condicin negativa y suspensiva, cuando es "sicamente imposible Asi no vas a Ipiter=
se tiene por no escrita.
El art"culo B9$% dispone que &si la condicin es negativa de una cosa "sicamente imposible, la
obligacin es pura y simple'. +ero, si uere moralmente imposible o concebida en trminos
ininteligibles Asi no matas a +edro= se tendr, por allida 4arts. B9$% y B90K, inc. 7C3. La condicin
que consiste &en que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o prohibido, vicia la
disposicin'.
d3 En in, la condicin negativa y resolutoria imposible "sica o moralmente o ininteligible, se
tiene por no escrita! la obligacin se considera pura y simple y quien tiene la cosa no debe restituir
4art"culo B90K, inc. 9C3.
En resumen, en trminos generales, la imposibilidad en las condiciones suspensivas impide
que se orme la obligacin! en las condiciones resolutorias, se tiene por no escrita y como pura y
simple la obligacin.
Condiciones potestativas# casuales y mi&tas. :e llama condicin potestativa &la que
depende de la voluntad del acreedor o del deudor' 4te vendo mi casa de preerencia, si me decido
a vender( potestativa del deudor! te pago R8KK si cortas el ,rbol que me molesta la vista(
potestativa del acreedor3.
Es casual &la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso'. 4:i mueres antes
que yo( dependiente de un caso! si Iuan va a Europa( dependiente de un tercero.3
En in, es mi.ta la que depende en parte de la voluntad del acreedor o del deudor
BK
y en
parte de la voluntad de un tercero o del acaso. 4:i te casas con mi hija( dependiente de una parte y
de un tercero! si t, Iuan y yo vamos al sur en l verano( dependiente de ambas partes y de un
tercero3 4art"culo B9$$3.
Condicin simplemente potestativa y puramente potestativa. Es simplemente
potestativa la que depende de un hecho voluntario de una de las partes. 4:i vas conmigo a Europa,
te pago el pasaje( del acreedor! si voy a Europa te dejo mi casa( del deudor.3 Es puramente
potestativa la que depende de la sola voluntad del acreedor o del deudor. En un caso, pues, la
condicin pende de un hecho voluntario! en el otro, de la mera voluntad.
-iertamente la condicin potestativa debilita el v"nculo que liga a las partes. En la condicin
simplemente potestativa depende de la voluntad de las partes ejecutar o dejar de ejecutar el hecho
constitutivo de la condicin! pero las m,s de las veces el hombre no es libre de hacer o dejar de
hacer y no depende de la pura voluntad producir el v"nculo o romperlo.
+ese a la debilidad del v"nculo, e.iste una verdadera obligacin y, por ende, el art"culo B9$0,
inciso 7C, dispone( &:i la condicin consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes,
valdr,'.
Condicin puramente potestativa. Entre tanto, el art"culo B9$0 dispone que &son nulas las
obligaciones contra"das bajo una condicin potestativa que consista en la mera voluntad de la
persona que se obliga'.
La disposicin deja en claro que es v,lida la obligacin dependiente de una condicin
puramente potestativa del acreedor. La circunstancia de que el v"nculo dependa de la sola voluntad
del acreedor no impide que una persona se encuentre en la necesidad de dar, hacer o no hacer
algo.
;s" ocurre en la venta a prueba o al gusto 4te vendo mi vino si te agrada3! en la promesa
unilateral de venta 4te vendo mi casa en R#KK.KKK si deseas comprarla a ese precio3! en el pacto
de retroventa.
+ero no obstante la generalidad de los trminos del art"culo B9$0, es orzoso convenir que
no es nula la obligacin contra"da bajo una condicin meramente potestativa del deudor, cuando es
10
El art"culo B9$$ omiti, sin motivo, e.presar que la condicin mi.ta puede depender, en parte, de la voluntad del deudor.
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resolutoria. <al condicin se presenta en las donaciones revocables en que depende de la sola
voluntad del donante resolver la donacin 4art"culo B9B7 --.3.
/e esta suerte, no vale nicamente la condicin meramente potestativa del deudor, cuando
es suspensiva 4te doy R#.KKK si quiero, si me parece conveniente d,telos3.
Condiciones suspensivas y resolutorias. &La condicin se llama sus!ensiva si, mientras
no se cumple, suspende la adquisicin de un derecho, y resolutoria, cuando por su cumplimiento
se e.tingue un derecho' 4art"culo B9$53.
La primera subordina a un hecho uturo e incierto la e.istencia de la obligacin! se ignora si
el derecho correlativo llegar, a e.istir, mientras penda la condicin.
La segunda subordina al hecho uturo e incierto la e.tincin de la obligacin. La obligacin
nace, e.puesta a e.tinguirse por el evento de la condicin! mientras tanto, produce sus eectos
como si uera pura y simple.
En el ondo, no hay sino una especie de condicin, la condicin suspensiva que, bien
suspende el nacimiento, bien mantiene en suspenso la e.tincin del derecho. +or esto los romanos
reputaban la obligacin sujeta a condicin resolutoria como pura y simple, resoluble bajo condicin,
sub conditione resolvitur.
+or lo dem,s, la condicin que para una parte es suspensiva para la otra es resolutoria. :i
tengo un derecho e.puesto a perderse por el evento de una condicin, para mi es resolutoria de
ese derecho! pero, para quien lo adquiera a consecuencia de perderlo yo, la condicin ser,
suspensiva de la adquisicin de ese derecho.
;s", en un contrato de compraventa, el derecho del comprador est, e.puesto a e.tinguirse por el evento de la
condicin de no pagar el precio que, para l, es resolutoria. +ero esa misma condicin es para el vendedor suspensiva,
porque una vez cumplida podr, recobrar su derecho en la cosa vendida, derecho que est, en suspenso mientras pende la
condicin.
E:<;/O: E1 N2E +2E/E1 E1-O1<@;@:E L;: -O1/D-DO1E: G )O/O /E
-2)+LD@L;:
Condicin pendiente# cumplida y fallida. La condicin suspensiva o resolutoria puede
encontrarse en uno de estos tres estados( pendiente, cumplida o allida.
Est, pendiente mientras no se ha veriicado el suceso constitutivo de la condicin y se ignora
si se veriicar,.
Est, cumplida cuando se ha veriicado el hecho que la constituye, si la condicin es positiva
o no se ha veriicado, si es negativa.
Est, allida si no se veriica el acontecimiento, siendo positiva la condicin o se veriica, si es
negativa.
+endiente la condicin, se mantiene en suspenso la adquisicin del derecho, si es
suspensiva o la e.tincin, si es resolutoria.
-umplida, nacer, el derecho o se e.tinguir,, bien sea la condicin suspensiva o resolutoria.
Eallida la condicin no llega la obligacin a ormarse, cuando es suspensiva y se consolidar,
deinitivamente, cuando es resolutoria.
Cu%ndo se entiende cumplida o fallida la condicin. El art"culo B907 dispone( &:e reputa
haber allado la condicin positiva o haberse cumplido la negativa, cuando ha llegado a ser cierto
que no suceder, el acontecimiento contemplado en ella, o cuando ha e.pirado el tiempo dentro del
cual el acontecimiento ha debido veriicarse, y no se ha veriicado'.
En consecuencia, es menester distinguir si la condicin es positiva o negativa y si se ha
se6alado o no un plazo para su cumplimiento.
/e este modo!
a3 :i la condicin es positiva y se ha ijado un plazo, se considerar, cumplida si el
acontecimiento que la constituye sucede dentro del plazo, y allida si transcurre dicho plazo sin que
suceda.
b3 -uando la condicin es negativa y se ha se6alado un plazo, se reputar, cumplida si no se
realiza el hecho dentro del plazo ijado, y allida si acontece en l.
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c3 :i la condicin es positiva y no se ha ijado un plazo, se entiende cumplida en cualquier
tiempo en que el hecho se veriique, que no pase de diez a6os,
BB
y allida en cualquier tiempo en
que se tenga la certeza de que el hecho no se veriicar, o transcurran diez a6os sin que se
veriique.
d3 En in, si la condicin es negativa y no se ha ijado un trmino, se tendr, por cumplida en
cualquier tiempo en que se tenga la certidumbre de que no ocurrir, el hecho previsto o cuando
transcurra el plazo de diez a6os sin que se haya veriicado. ;l contrario, se la reputar, allida en
cualquier momento en que el acontecimiento se produzca, dentro de los reeridos diez a6os.
La condicin debe fallar sin culpa del deudor. Es menester que la condicin alle por
causas ajenas a la voluntad del obligado.
/e otro modo, tiene lugar la regla del art"culo B90B, inc. 7C, esto es, &si la persona que debe
prestar la asignacin se vale de medios il"citos para que la condicin no pueda cumplirse, o para
que la otra persona de cuya voluntad depende en parte su cumplimiento, no coopere a l, se
tendr, por cumplida'.
>odo de cumplir las condiciones. :e6alan los arts. B908 y B909 reglas en apariencia
contradictorias sobre la manera de cumplir las condiciones, puesto que el primero dispone que
debe estarse a la intencin de las partes y el segundo parece signiicar que ha de tenerse en
cuenta el tenor literal del acto.
La regla del art"culo B908 es una aplicacin de la norma undamental de interpretacin de los
contratos, en cuya virtud, conocida claramente la intencin de los contratantes, se estar, a ella
m,s que a lo literal de las palabras( &La condicin debe ser cumplida del modo que las partes han
probablemente entendido que lo uese, y se presumir, que el modo m,s racional de cumplirla es el
que han entendido las partes'.
+or esto, si la condicin consiste en pagar una suma de dinero a un incapaz, debe
entenderse racionalmente que la intencin de quienes la estipularon ha sido que el pago se haga a
su representante, y no se considerar, cumplida si el pago se hace al incapaz y ste lo dilapida
4art"culo B908, inc. 7C3.
Establecida la orma como ha de realizarse la condicin, segn la intencin de los
contratantes, debe &cumplirse literalmente, en la orma convenida', segn el art"culo B909. El
precepto no tiene m,s propsito que zanjar viejas discusiones sobre la posibilidad de cumplir las
condiciones por equivalencia.
El hecho que orma la condicin debe veriicarse totalmente para que se repute cumplida la
condicin 4art"culo B90#, inc. BC3.
9. EEE-<O: /E L;: -O1/D-DO1E:
+ara estudiar los eectos de las condiciones y de qu modo incluyen en la suerte de la
obligacin, es preciso distinguir entre la condicin suspensiva y la condicin resolutoria y averiguar
si se encuentra pendiente, allida o cumplida.
#) La condicin sus!ensiva
La condicin suspensiva pendiente. La incertidumbre de la ocurrencia del hecho en que la
condicin consiste se comunica a la obligacin y hace que sea igualmente cierta la adquisicin del
derecho, en deinitiva.
El derecho del acreedor condicional e.iste en germen! es un derecho imperecto y
rudimentario, un derecho en verde, como dice un autor.
La condicin pendiente suspende la obligacin? consecuencias. )ientras pende la
condicin, tiene el acreedor un derecho embrionario que no le coniere, por consiguiente, los
atributos de una relacin jur"dica perecta.
:e siguen de lo dicho varias consecuencias(
11
:e puede aplicar por analog"a la norma del art"culo 5%7 inc. 7C que establece las asignaciones a avor de personas que
no e.isten al tiempo de abrirse la sucesin, pero se espera que e.istan, valdr,n si e.istieren antes de e.pirar diez a6os
desde dicha apertura, regla igualmente aplicable a las asignaciones en premio a los que presten un servicio importante.
26
a3 1o le es posible al acreedor demandar el cumplimiento de la obligacin mientras
pende la condicin. &1o puede e.igirse el cumplimiento de la obligacin condicional, sino veriicada
la condicin totalmente', dice el inc. BM del art"culo B90#.
b3 El deudor no est, obligado a cumplir la obligacin y, si lo hiciere, le asiste el
derecho de repetir lo pagado. <al es la regla del inc. 7M del art"culo B90#( &<odo lo que se hubiere
pagado antes de eectuarse la condicin suspensiva, podr, repetirse mientras no se hubiere
cumplido'.
El pago carece de causa porque se hace en circunstancias de que se ignora an si la
obligacin llegar, a ormarse. +ero la acultad del deudor slo puede ejercitarse antes del
cumplimiento de la condicin! el cumplimiento a !osteriori de la condicin priva al deudor de la
acultad de repetir el pago porque la obligacin se ha tornado cierta.
c3 1o corre la prescripcin porque el tiempo requerido se cuenta &desde que la
obligacin se haya hecho e.igible' 4art"culo 7#B93.
Circunstancias 7ue demuestran 7ue hay un germen de derecho. +ero, si bien no tiene el
acreedor un derecho cabal, dispone de un principio o germen de derecho que se revela en
mltiples circunstancias.
a3 +endiente la condicin el acreedor podr, impetrar, de acuerdo con el art"culo B957,
&las providencias conservativas necesarias'. La misma acultad otorgan al asignatario condicional
el art"culo BK$0 y al ideicomisario el art"culo $%B.
+uede el acreedor solicitar, as", medidas precautorias que cautelen su derecho uturo y
eventual.
b3 El derecho del acreedor condicional que allece, pendiente la condicin, se
transmite a sus herederos y, del mismo modo, se transmite la obligacin del deudor 4art"culo B957,
inc. BM3.
+or lo tanto, los herederos del acreedor podr,n ejercitar el derecho y los herederos del
deudor deber,n cumplir la obligacin, una vez que la condicin se cumpla. La condicin en otros
trminos, puede cumplirse tilmente despus de la muerte del acreedor o del deudor.
&Esta regla, dice el art"culo B957, no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las
donaciones entre vivos'. El art"culo BK$0, a su tuno, e.presa( &:i el asignatario muere antes de
cumplirse la condicin, no transmite derecho alguno'.
<ampoco el ideicomisario que allece antes de cumplirse la condicin transmite derecho
alguno a sus herederos 4art"culo $%73 porque el ideicomiso supone siempre que e.ista aquel al
tiempo de la restitucin 4art"culo $803.
El art"culo B957 no es e.acto, sin embargo, cuando airma que la regla no es un absoluto
aplicable a las asignaciones y donaciones. El derecho del acreedor, derivado de una donacin o
asignacin testamentaria, no se transmite a los herederos! pero la obligacin condicional que
proviene de un testamento o donacin entre vivos es transmisible a los herederos.
/ono a +edro R#.KKK si mi nmero es premiado en el sorteo de la loter"a. :i allece +edro
antes que yo, nada transmite a sus herederos porque deb"a e.istir al tiempo de cumplirse la
condicin! pero si yo alleciere, no es dudoso que mis herederos deben cumplir la obligacin.
Cuestin de los riesgos. PNuin soporta las consecuencias de la prdida de la cosa
debida pendiente la condicinQ
El peligro de prdida o deterioro a que est, e.puesta una cosa objeto de una relacin
jur"dica amenaza, tambin, al derecho que se tiene a su respecto. El riesgo consiste, pues, en el
peligro de perder un derecho a virtud de la prdida ortuita de la cosa.
-omo se ver, oportunamente, el problema se plantea slo cuando un acto jur"dico engendra
obligaciones rec"procas y se traduce en averiguar si la e.tincin de la obligacin que una parte
contrae, deja subsistente la obligacin de la otra. El riesgo ser, de cargo de aquella de las partes
cuya obligacin subsiste, a pesar de la e.tincin de la obligacin rec"proca de la otra parte.
/istingue la ley si la prdida es ortuita o culpable, si es total o parcial.
27
a3 &:i antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa del
deudor, se e.tingue la obligacin', dice el art"culo B90%.
Nue se e.tinga la obligacin signiica que la convencin misma desaparece, que el contrato
se rustra, aunque la condicin posteriormente se cumpla, como consecuencia de la desaparicin
del objeto. Iunto con e.tinguirse la obligacin del deudor, se e.tingue la obligacin rec"proca del
acreedor.
B7
El riesgo es, por consiguiente, de cardo del deudor, porque ha de soportar la prdida sin
recibir ninguna compensacin.
b3 :i la prdida es solamente parcial y ortuita, en cambio, debe soportarla el acreedor
que est, obligado a recibir la cosa en el estado en que se encuentre, sin derecho a ninguna rebaja
de precio. -omo justa contrapartida, hace suyos los aumentos o mejoras.
&:i la cosa e.iste al tiempo de cumplirse la condicin, a6ade el art"culo B90%, se debe en el
estado en que se encuentre, aprovech,ndose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya
recibido la cosa, sin estar obligado a dar m,s por ella, suriendo su deterioro o disminucin, sin
derecho alguno a que se le rebaje el precio'.
c3 :i la prdida es total e imputable a culpa del deudor, &es obligado al precio, y a la
indemnizacin e perjuicios'. La obligacin subsiste y cambia de objeto( se debe el precio de la cosa
perdida y una reparacin del da6o causado.
d3 +or ltimo, si la prdida es culpable, pero parcial, el acreedor podr, pedir o que se
resuelva el contrato, o que se le entregue la cosa en el estado en que se encuentre y, en uno y otro
caso, tendr, derecho a que le indemnicen los perjuicios 4art"culo B90%, inc. 7M3. El acreedor puede
escoger libremente el camino que m,s adecuado le parezca.
El art"culo B07K aplica estas reglas al contrato de compraventa( &La prdida, deterioro o
mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, dede el momento de
pereccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa! salvo que se venda bajo
condicin, pues entonces, pereciendo totalmente la especie mientras pende la condicin la prdida
ser, del vendedor, y la mejora o deterioro pertenecer, al comprador'.
Es menester que la condicin se cumpla. :i la condicin no se cumple y, por el contrario, alla, no hay contrato ni
problema de los riesgos. La prdida total y el deterioro pertenecer,n al due6o, el rustrado vendedor.
La condicin suspensiva fallida. :i alla la condicin suspensiva, el derecho no llega a
ormarse! se e.tingue aun el germen de derecho del acreedor. 1o hay ni ha habido jam,s
obligacin.
Nuedar,n sin eecto las medidas conservativas que el acreedor haya impetrado! podr, el
deudor repetir lo pagado pendiente la condicin! las enajenaciones que el deudor hubiere
eectuado quedar,n deinitivamente consolidadas.
La condicin suspensiva cumplida. -umplida la condicin, la incertidumbre desaparece y,
como consecuencia, el germen de derecho se transorma en un derecho perecto para el acreedor.
1ace el derecho, se crea la obligacin.
G, por tanto, podr, el acreedor demandar el cumplimiento de la obligacin! se ver, el deudor
en la necesidad de cumplir y ya no le ser, posible repetir lo pagado mientras pendi la condicin!
correr, la prescripcin, puesto que la obligacin se habr, tornado e.igible.
La condicin opera retroactivamente. 1o establece nuestro -digo, ormalmente, el
principio de retroactividad.
+ero, sin establecerlo de modo e.preso, nuestro -digo sigue las consecuencias del
principio y los eectos de la condicin cumplida se remontan, salvo e.cepciones, al tiempo en que
la obligacin condicional se contrajo.
/e esta manera, cumplida la condicin suspensiva, el derecho del acreedor habr, nacido
desde que la obligacin se contrajo, como si hubiera sido pura y simple. Eallida la condicin
suspensiva, el acreedor no habr, tenido nunca ningn derecho y el deudor jam,s habr, estado
obligado.
12
La e.presin &se e.tingue la obligacin' no es eliz porque no indica claramente esta idea.
28
Lo mismo cabe decir si la condicin es resolutoria. -umplida, el que ten"a una cosa bajo tal
condicin, se reputa que nunca tuvo derechos en ella! allida la condicin resolutoria, se considera
que el derecho no ha estado jam,s e.puesto a perderse por el evento de la condicin.
'plicaciones del principio. Las aplicaciones que la ley hace del principio de la
retroactividad demuestran su e.istencia.
a3 La transmisin del derecho y de la obligacin condicional no se e.plica sino por el
eecto retroactivo de la condicin cumplida.
:i el derecho e.istiera slo desde el momento de cumplirse la condicin, P-mo podr"a
transmitirse a los herederos del acreedor un derecho de que carec"a el causanteQ :i la obligacin
tuviera e.istencia a partir del cumplimiento de la condicin, P-mo es que los herederos del
deudor deben cumplir la que el causante no ten"aQ
b3 La resolucin de las enajenaciones que el deudor hubiere hecho pendiente la
condicin es otra consecuencia obligada de retroactividad.
<e dono mi casa si te recibes de abogado! cumplida la condicin, caducar,n los grav,menes
que yo haya constituido sobre la casa. :e supone que nunca he tenido ningn derecho desde que
el acto se celebr.
c3 :e observa que cada vez que la ley subordina los eectos de un de un acto
circunstancias posteriores a su celebracin les atribuye un eecto retroactivo.
;s", el art"culo $$ dispone que los derechos que se deinir"an a la criatura que est, en el vientre materno
permanecer,n en suspenso hasta que el nacimiento se eecte. Feriicado el nacimiento, &entrar, el recin nacido en el
goce de dichos derechos, como si hubiese e.istido al tiempo en que se deirieron'.
El art"culo 79B8 aplica a la hipoteca el principio de la retroactividad en estos trminos( &Otorgada bajo condicin
suspensiva o desde d"a cierto, no valdr, sino desde que se cumpla la condicin o desde que llegue el d"a! pero cumplida la
condicin o llegado el d"a, ser, su echa la misma de la inscripcin'. La echa de la hipoteca, pues, ser, la de su inscripcin
y no la del cumplimiento de la condicin.
E&cepciones al principio de la retroactividad. +ero, como acontece con recuencia, la
aplicacin rigurosa de un principio acarrea perniciosas consecuencias y el legislador no ha podido
disimular la gravedad que, desde el punto de vista econmico, presenta el principio de
retroactividad.
a3 Los rutos producidos por la cosa debida bajo condicin deben pertenecer al
acreedor, aplicando el principio r"gidamente.
+ero la necesidad en que el deudor se encontrar"a de restituir los rutos crear"a un estado de
incertidumbre perjudicial. El deudor se sentir"a naturalmente inclinado a escatimar sus esuerzos
para hacer producir la cosa, ante el peligro de perder los rutos provenientes de ese esuerzo.
La ley ha temperado el rigor del principio y declara que &no se deber,n los rutos percibidos
en el tiempo intermedio', entre la celebracin del acto y el cumplimiento de la condicin, &salvo que
la ley, el testador, el donante o los contratantes, segn los varios casos, hayan dispuesto lo
contrario' 4art"culo B9003.
b3 Las enajenaciones hechas por el deudor condicional caducan, una vez cumplida la
condicin. +ero la aplicacin del principio pone en grave conlicto los intereses del acreedor
condicional y de los terceros en cuyo avor el deudor ejecut un acto de enajenacin.
Los arts. B95K y B95B resuelven este conlicto de intereses y establecen, en suma, una
importante limitacin al eecto retroactivo de la condicin( la condicin cumplida nicamente aecta
a los terceros de mala e. En otras palabras, la condicin no opera retroactivamente en perjuicio de
los terceros de buena e.
73 La condicin resolutoria
Diversas clases de condicin resolutoria. La condicin resolutoria puede revestir
diversas ormas que producen que producen eectos peculiares.
29
)enester es distinguir la condicin resolutoria ordinaria, la condicin resolutoria t,cita y el
pacto comisorio.
B8
a) Condicin resolutoria ordinaria
Concepto y forma como opera la condicin resolutoria ordinaria. La condicin
resolutoria ordinaria es la que consiste en un hecho cualquiera, uturo de incierto, que no sea el
incumplimiento de una obligacin, de que dependa la e.tincin de un derecho.
+roduce sus eectos de pleno derecho, por el solo ministerio de la ley. El derecho se
e.tingue i!so $ure por el cumplimiento de la condicin. ;s" resulta del te.to del art"culo B9$5! por su
cumplimiento, esto es, por el mero hecho de cumplirse, el derecho se e.tingue.
:i se suscita controversia, la misin del juez se limitar, a veriicar que la condicin se ha
cumplido. :u papel, como dice con acierto un autor,

es el de un mdico ante un cad,ver( constatar
la deuncin.
-omo consecuencia, toda persona que tenga inters en ello puede alegar la resolucin del
contrato y puede oponerse a toda persona, parte o tercero e.tra6o al acto jur"dico, con las
limitaciones que prevn los arts. B95K y B95B.
b) Condicin resolutoria t%cita
Concepto de la condicin resolutoria t%cita. La condicin resolutoria t,cita consiste en no
cumplirse lo pactado, de tal modo que el hecho uturo o incierto es el incumplimiento de una
obligacin. Es una condicin negativa y simplemente potestativa. La condicin se subentiende, no
es menester que se pacte, y por ello se le denomina t,cita.
El art"culo B905 la consagra en estos trminos( &En los contratos bilaterales va envuelta la
condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes pactado'.
/undamento. :e unda esta condicin resolutoria t,cita en razones evidentes de equidad y,
al presumirla, el legislador interpreta la probable voluntad de las partes.
En los contratos bilaterales cada parte se obliga en vista de la obligacin rec"proca que la
otra parte contrae. El vendedor se obliga a dar una cosa en vista de la promesa del comprador de
pagarle el precio y viceversa.
Es de toda equidad que su una parte rehsa el cumplimiento de sus obligaciones, la otra
puede demandar la resolucin de contrato, tanto para liberarse de la obligacin rec"proca como
para, en caso de haberla ejecutado, conseguir la restitucin de lo que pag.
La condicin resolutoria t%cita en los contratos unilaterales. La disposicin del art"culo
B905 parece resolver terminantemente que la condicin resolutoria t,cita no tiene cabida en los
contratos unilaterales.
La doctrina no es acorde! para algunos autores, condicin resolutoria t,cita no tiene cabida
sino en los contratos bilaterales! para otros, cabida en otro contrato a t"tulo oneroso.
El -digo e.presamente la contempla en los contratos de comodato 4art"culo 7B$$3 y prenda
4art"culo 785%3. :i el comodatario da a la cosa un uso diverso del convenio o del ordinario segn su
clase, el comodante puede e.igir &la restitucin inmediata, aunque para la restitucin se haya ijado
plazo' y el deudor prendario, si el acreedor abusa de la prenda, &podr, pedir la restitucin
inmediata de la cosa empe6ada'.
Es evidente que los contratos unilaterales el incumplimiento de una parte no liberar, a la otra
que no ha contra"do obligacin alguna! pero dar, derecho a que se la restituya al estado anterior al
contrato y a que se la reembolse de lo que haya dado con motivo o en vista del contrato.
Efectos de la condicin resolutoria t%cita. P-u,l es el eecto de la condicin resolutoria
t,cita, esto es, del incumplimiento de la obligacinQ
El inc. 7M del art"culo B905 dispone que &en tal caso podr, el otro contratante pedir a su
arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de prejuicios'.
/e este modo, tiene el acreedor un derecho alternativo para demandar el cumplimiento del
contrato o la resolucin del mismo y, en uno y otro caso, que se le indemnicen los prejuicios
suridos.
13
-onviene notar, para evitar conusiones, que la doctrina rancesa denomina pacto comisorio t,cito lo que denominamos
condicin resolutoria t,cita y pacto comisorio e.preso lo que denominamos, simplemente, pacto comisorio.
30
El contratante diligente, v"ctima del incumplimiento, puede escoger libremente, &a su arbitrio',
las acciones que otorga el inc. 7M del art"culo B905
La condicin resolutoria t%cita no opera de pleno derecho. El cumplimiento de la
condicin resolutoria t,cita no produce de pleno derecho la resolucin del contrato. :i as" no uera,
la suerte del contrato quedar"a entregada al arbitrio de las partes! para resolver un contrato
bastar"a no cumplirlo.
El derecho de pedir la resolucin del contrato es un beneicio que la ley otorga al contratante
cuyo derecho se ha violado! due6o es de renunciarlo para pedir, en cambio, el iel cumplimiento de
la obligacin.
;dem,s, si el contratante puede pedir el cumplimiento del contrato obviamente es porque se
encuentra vigente y no se ha operado su resolucin por el solo incumplimiento.
El mismo te.to del art"culoB905 sugiere esta idea con la rase &pero en tal caso', que indica
oposicin a lo anteriormente e.presado. En eecto el art"culo B9$5 ten"a dicho que la condicin
resolutoria es aquella que por su cumplimiento, o sea, por el mero hecho de veriicarse el
acontecimiento que la constituye, e.tingue el derecho.
El -digo civil rancs, en su art"culo BB09, establece perentoriamente( &En este caso el
contrato no se resuelve de pleno derecho'.
0Cmo se ejercita la opcin5 La opcin del contratante por la resolucin del contrato debe
hacerse por medio de una demanda judicial. 1o bastar"a que la parte maniestara, de cualquier
modo, su voluntad de resolver el contrato. La opcin se traduce en el ejercicio de la accin
resolutoria.
;s" lo demuestran ehacientemente numerosas disposiciones legales. El art"culo B905
aculta al contratante &para pedir a su arbitrio' que el contrato se cumpla o resuelva! el art"culo
B0$8 le coniere &derecho para e.igir' la resolucin o el cumplimiento del contrato! el art"culo B0$9
se reiere a &la demanda alternativa enunciada en el art"culo precedente'! el art"culo B0$0 a &la
eleccin de acciones' de que trata la misma disposicin! en in, el art"culo B0$5 habla de &la
notiicacin judicial de la demanda'.
<odas estas disposiciones legales ponen de maniiesto que se pide, se e.ige, se elige,
acudiendo a la justicia mediante la interposicin de la correspondiente demanda.
0*asta el cumplimiento del contrato5 El incumplimiento no ha de ser ortuito, sino que
imputable al deudor de la obligacin violada. ),s e.actamente, es menester que el contratante
contra quien se pide la resolucin del contrato se encuentre en mora de cumplir.
El hecho de que el contratante est acultado para pedir la resolucin o el cumplimiento del
contrato, con inseminacin de perjuicios, es prueba de que es preciso de que el deudor est en
mora, requisito indispensable para que proceda la indemnizacin 4art"culo B##$3.
-onirman lo e.puesto los arts.B07% y B0$8. El primero aculta al comprador para preservar
en el contrato o desistir de l, si el vendedor &por hecho o culpa suya ha retardado la entrega' y el
art"culo B0$8, m,s e.pl"cito, aculta al vendedor para ejercer los mismos derechos, &si el comprador
estuviere constituido en mora de pagar el precio'. En el mismo sentido puede consultarse el
art"culo 7BKB.
La accin resolutoria corresponde al contratante diligente. +or su parte, el que pide la
resolucin del contrato ha de ser un contratante diligente, que ha cumplido por su parte o est, lleno
a cumplir.
/e otro modo, como se comprende, no puede reprochar a su contraparte la inraccin del
contrato y pretender que se la sancione con la resolucin del mismo. ;dem,s, no estar"a la
contraparte en mora. En los contratos bilaterales, de acuerdo con el art"culo B##7, &ninguno de los
contratantes est, en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su
parte, o no se allana a cumplirlo en la orma y tiempos debidos'
En verdad, el contratante que no cumple o est, llano a cumplir no puede demandar ni la
resolucin o el cumplimiento del contrato. El otro contratante podr"a oponerla la e.cepcin de
contrato no cumplido, la exce!cinnon adim!leti contratus.
El art"culo B07% aplica esta norma. Eaculta al comprador para pedir la resolucin o al
cumplimiento al vendedor moroso, pero nicamente &si el comprador ha pagado o est, pronto a
pagar el precio "ntegro o ha estipulado pagar el plazo'.
31
*asta cual7uier incumplimiento. La ley no ha distinguido y, por tanto, cualquier
incumplimiento de las obligaciones que el contrato impone autoriza para pedir su resolucin. 1o
importa cu,l sea la magnitud de la inraccin, ni la importancia de la obligacin violada.
El juez no puede e.cusarse de pronunciar la resolucin, a prete.to de que el incumplimiento
es parcial y de que la obligacin incumplida es de importancia secundaria.
+or e.cepcin la ley considera la magnitud de la inraccin. ;s", en el arrendamiento, la
inraccin de la obligacin del arrendatario de cuidar de la cosa con un buen padre de amilia, slo
aculta al arrendador para hacer cesar el arriendo en &caso grave', cuando pueda imputarse al
arrendatario &grave y culpable deterioro' 4arts. B585, B5$7 y B5$53. En el caso de eviccin parcial,
el comprador podr, pedir la resolucin del contrato si la parte evicta es tal &que sea de presumir
que no se habr"a comprado la cosa sin ella'.
El jue; no puede se@alar pla;o para el incumplimiento. El juez no puede se6alar un plazo
para que el deudor cumpla con su obligacin. La ley no lo aculta para ello! no le permite ijar
plazos para el cumplimiento de las obligaciones, &sino en casos especiales que las leyes designen'
4art"culo B9593.
1uestro -digo se ha apartado sustancialmente del -digo rancs. El art"culo BB09
dispone( La &resolucin debe ser demandada ante la justicia y puede acordarse al demandado un
plazo segn las circunstancias'.
Cmo y cu%ndo se produce la resolucin. La condicin resolutoria t,cita no opera de
pleno derecho. La resolucin se produce en virtud de una resolucin judicial. +uesto que es
menester que el acreedor demande judicialmente la resolucin, es igualmente indispensable que el
juez la declare. <al es la opinin general de la doctrina y de la jurisprudencia.
El contrato queda resuelto desde que pasa en autoridad de cosa juzgada el allo judicial,
desde que la sentencia se encuentra irme o ejecutoriada.
Consecuencia. :e sigue de lo dicho una consecuencia de importancia capital. -omo no
queda resuelto el contrato sino una vez ejecutoriado el allo, el demandado puede cumplirlo,
mientras dure la instancia.
En otros trminos, el demandado puede enervar la accin resolutoria, ejecutando la
obligacin cuyo incumplimiento motiv la demanda de resolucin del contrato.
:er, menester, por cierto, que el demandado oponga la correspondiente e.cepcin de pago,
en la oportunidad legal( antes de la citacin para sentencia en primera instancia o antes de la vista
de la causa en segunda instancia.
1o bastar, oponer la e.cepcin. El demandado deber, pagar, si es menester, por
consignacin.
Crticas a esta doctrina. Esta solucin adoptada por la doctrina y la jurisprudencia, no est,
e.enta de inconvenientes y cr"ticas.
1o es dudoso que el contratante diligente puede optar por el cumplimiento o la resolucin del
contrato y que tal eleccin puede hacerla &a su arbitrio'. La eleccin no ser, comnmente
caprichosa! el actor elegir,, al cabo de maduro e.amen, la accin que m,s crea convenirle.
;hora bien, si el demandado puede cumplir durante la secuela del juicio, PEn qu queda el
derecho de opcinQ :i el contratante opta por la resolucin del contrato y el demandado puede
obligarle a contentarse con el cumplimiento de la obligacin, la acultad de optar desaparece.
El -digo -ivil rancs, como se dijo, autoriza al juez para acordar al acreedor &un plazo
segn las circunstancias'. -omprobado el incumplimiento, no est, obligado a pronunciar la
resolucin del contrato! puede otorgar al deudor un plazo de gracia. +or esto ser, menester
esperar que el allo se dicte para saber si el contrato quedar, resuelto y, mientras la sentencia
irme no pronuncia la resolucin, el contrato puede cumplirse.
1uestro -digo no aculta al juez para se6alar al deudor un plazo para que cumpla el
contrato y es, a este respecto, notable la dierencia con el -digo rancs. /emandada la
resolucin, el juez deber, veriicar si eectivamente el contrato se ha violado y, en caso airmativo,
pronunciar, indeectiblemente la resolucin.
Diferencias entre la condicin resolutoria ordinaria y la condicin resolutoria t%cita.
-onviene destacar las dierencias entre la condicin resolutoria ordinaria y la condicin resolutoria
t,cita.
32
a3 La condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho, la condicin resolutoria t,cita no
resuelve i!so $ure el contrato, sino que da derecho para pedir la resolucin.
b3 La condicin resolutoria ordinaria opera indeectiblemente la resolucin del contrato y todo
interesado puede prevalerse de ella! la condicin resolutoria t,cita slo puede invocarla el
contratante diligente y ste queda en libertad de renunciar a ella y pedir el cumplimiento del
contrato.
c3 La condicin resolutoria ordinaria cumplida no da derecho a indemnizacin de perjuicios,
porque su cumplimiento no puede imputarse a culpa de las partes. La condicin resolutoria t,cita
puede dar origen a una indemnizacin de perjuicios que el contratante puede pedir juntamente con
la resolucin del contrato.
c) El !acto comisorio
Concepto del pacto comisorio. El pacto comisorio es la condicin de no cumplirse por una
de las partes lo pactado, e.presamente estipulada.
El -digo trata del pacto comisorio a propsito del contrato de compraventa o, m,s
e.actamente, en relacin con la inraccin de la obligacin del comprador de pagar el precio.
&+or el !acto comisorio Adice el art"culo B0$$= se estipula e.presamente que, no pag,ndose
el precio al tiempo convenido, se resolver, el contrato de venta'.
G a6ade la disposicin( &Entindese siempre esta estipulacin en el contrato de venta, y
cuando se e.presa, toma el nombre de pacto comisorio, y produce los eectos que van a indicarse'.
La disposicin no deja duda de que el pacto comisorio no es otra cosa que la condicin
resolutoria t,cita e.presada.
Dos clases de pacto comisorio. El pacto comisorio puede ser sencillo o simple y caliicado
o con cl,usula de resolucin i!so facto.
:us eectos diieren, como se ver,.
El pacto comisorio simple. El pacto comisorio simple es aquel en que lisa y llanamente se
estipula que se resolver, el contrato en caso de no cumplirse lo pactado.
:emejante estipulacin es ociosa, en los contratos bilaterales, porque el mimo eecto que se
produce en virtud de la condicin resolutoria t,cita que en ellos se subentiende. :u utilidad aparece
en los contratos unilaterales. En el mutuo podr, estipularse, por ejemplo, que la alta de pago de
determinado nmero de cuotas del capital o de intereses, dar, derecho al mutuante para e.igir el
reembolso inmediato del capital "ntegro. <al estipulacin es un verdadero pacto comisorio.
El art"culo B0$0 e.presa que &por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la eleccin
de acciones que le concede el art"culo B0$8'. /icho de otro modo, la estipulacin de un pacto
comisorio, deja al contratante en libertad para pedir la resolucin o el cumplimiento del contrato,
con indemnizacin de perjuicios.
B9
/e lo dispuesto en el art"culo B0$0 se deriva una consecuencia importante( el pacto
comisorio no opera de pleno derecho la resolucin del contrato en que se estipula. /e otra manera
no se concebir, que el contratante pudiera reclamar el cumplimiento de lo estipulado.
En suma, los eectos del pacto comisorio simple son los mismos de la condicin resolutoria
t,cita.
El pacto comisorio calificado. +acto comisorio caliicado es aquel en que se estipula que si
no se cumple lo pactado se resolver, i!so facto el contrato. +odr,n emplearse e.presiones
equivalentes, como &de pleno derecho', &en el acto', &sin m,s tr,mite', etc.
Es obvio que en el pacto comisorio, estipulado en estos trminos, no entiende el acreedor
renunciar a su derecho de pedir el cumplimiento del contrato, si conviene a su inters. 1o le priva
de elegir entre la resolucin y la ejecucin de lo pactado 4art"culo B0$03.
:i as" no uera, quedar"a el deudor en libertad de no ejecutar la prestacin debida y el
acreedor sin medios de compelerle a cumplir. Entre tanto, la estipulacin notoriamente cede en
beneicio del acreedor.
14
El art"culo B0$0 debi decir, m,s bien, que el pacto comisorio no priva al vendedor del derecho de pedir el cumplimiento
del contrato, de acuerdo con el art"culo B0$8.
33
-omo el acreedor no queda privado del derecho de reclamar el cumplimiento del contrato,
ste e.iste o, lo que es igual, no se resuelve de pleno derecho. El pacto comisorio caliicado, pues,
tampoco opera i!so $ure la resolucin del contrato.
+ara que el contrato se resuelva, el acreedor ha de interponer una demanda para pedir que
se pronuncie la resolucin.
El deudor puede enervar la accin pagando. -omo una consecuencia de que el contrato
no se resuelve de pleno derecho, el deudor puede cumplirlo, a pesar de hallarse en mora.
;un despus de entablada por el acreedor la demanda resolutoria, puede el deudor cumplir
el contrato. /ispone el art"culo B0$5( &:i se estipula que por no pagarse el precio al tiempo
convenido, se resuelva i!so facto el contrato de venta, el comprador podr,, sin embargo, hacerlo
subsistir, pagando el precio, lo m,s tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la notiicacin
judicial de la demanda'.
El pago, para que tenga la virtud de hacer subsistir el contrato, h de cumplir estas
condiciones(
B. /ebe hacerse en el plazo atal de 79 horas, desde que se notiica la demanda del
acreedor.
)enester es notar que el plazo es de 79 horas y no de un d"a, cosa diversa, pese a que el
d"a tiene 79 horas. 1otiicada la demanda a las BK horas, el plazo corre hasta la misma hora del d"a
siguiente! el plazo de un d"a correr"a, entre tanto, hasta la medianoche 4art"culo 90, inc. BM3, esto
es, hasta las 79 horas del siguiente d"a.
7. El plazo debe hacerse con los requisitos legales. >abr, de ser "ntegro, puesto que
el acreedor no est, obligado a recibir pagos parciales. En caso de que el acreedor lo rehse, ser,
preciso que se haga por consignacin.
B#
0El pla;o de 82 horas es irrenunciable5 Dnteresa e.aminar si el plazo de 79 horas que
establece el art"culo B0$5 es irrenunciable. En otros trminos, si la voluntad e.presamente
maniestada de los contratantes es capaz de privar al deudor del derecho de hacer subsistir el
contrato, pagando en el reerido plazo.
El plazo ser"a irrenunciable porque, aunque las partes estipulen que el contrato se resolver,
i!so facto, la ley modiica los eectos de la estipulacin y autoriza al deudor para enervar la accin
resolutoria, pagando en el plazo perentorio que se6ala la disposicin legal.
; nuestro juicio, el plazo es renunciable. :i la ley no proh"be la renuncia, no se justiica una
derogacin del precepto general que atribuye al contrato, leg"timamente celebrado, el car,cter de
una verdadera ley particular para los contratantes.
2n pacto semejante es muy raro en la compraventa. ; vende a * su casa en R#KK.KKK y se le pagan R#K.KKK al
contado! convienen que, si en el plazo de un a6o no se paga el saldo de precio, se resolver, el contrato, sin necesidad de
demanda judicial y que ; guarde a t"tulo de indemnizacin de perjuicios los R#K.KKK ya pagados.
El pacto comisorio tiene cabida en todo contrato. -omo que el pacto comisorio no es, al
cabo, sino la condicin resolutoria t,cita que la ley reputa impl"cita en todo contrato bilateral, sin
necesidad de estipulacin, nada impide que se le estipule en todo contrato. El -digo reglamenta
el pacto comisorio a propsito de la compraventa por razones histricas.
1ada obsta, pues, para que el pacto comisorio se estipule en contrato diverso del de
compraventa. ;simismo, podr, estipularse que la compraventa se resolver, por incumplimiento de
la obligacin del vendedor de entregar la cosa.
!eglas aplicables al pacto comisorio estipulado en un contrato diverso del de
compraventa. El pacto comisorio simple produce los mismos eectos que la condicin resolutoria
t,cita. +or tanto, no es dudoso que sus eectos, en los dem,s contratos, ser,n los mismos que
produce en la compraventa( los eectos de la condicin resolutoria t,cita.
15
Las engorrosas tramitaciones del pago por consignacin, anteriores a la reorma del -digo -ivil por la Ley 1C $.07#,
hac"an imposible veriicarlo en el e.iguo plazo de 79 horas! con las reormas de dicha ley, es posible hoy eectuarlo. En este
caso, y en conormidad al art"culo B%KK inciso inal del -digo -ivil, el pago se hace por consignacin en el tribunal que
conoce de la demanda de resolucin, sin necesidad de oerta previa. :i se trata de una obligacin de dinero, la
consignacin se eecta en la cuenta corriente del tribunal.
34
/e este modo, el contrato no se resuelve de pleno derecho! preciso ser, que se declare su
resolucin por sentencia irme. -onsecuencialmente, el deudor tiene la acultad de enervar la
accin resolutoria, durante la instancia, mediante el cumplimiento de la obligacin. ;s", el
arrendatario podr, impedir la terminacin del arrendamiento por alta de pago de las rentas,
solucionando su obligacin, antes de la ejecutoria del allo que pronuncie la terminacin del
contrato.
+ero la cuestin se plantea, en verdad, a propsito del pacto comisorio caliicado. P-u,l es
el eecto de este pacto en un contrato diverso del de compraventa, por ejemplo, en el
arrendamientoQ
En nuestro concepto, el problema tiene dos aspectos undamentales(
a3 El pacto comisorio caliicado no priva al contratante a quien no se ha satisecho en
su crdito del derecho de e.igir el cumplimiento de la obligacin o la resolucin del contrato. /e
otro modo, el contrato quedar"a a merced del deudor! ser"a el deudor libre para no ejecutar lo
pactado y carecer"a el acreedor de los medios para compelerle a cumplir.
b3 La parte que ha violado su obligacin no tendr, oportunidad de enervar la accin
resolutoria. La regla del art"culo B0$5 que autoriza al deudor para hacer subsistir el contrato,
pagando dentro de las 79 horas que siguen a la notiicacin de la demanda, es e.cepcional, como
que limita el alcance de una estipulacin de las partes, cuya voluntad es regularmente soberana.
La E.cma. -orte :uprema ha dicho, con razn( &Nue no pueden invocarse las limitaciones establecidas en el
art"culo B0$5 del -digo -ivil por cuanto ellas se relacionan slo con el pacto comisorio estipulado en el contrato de
compraventa y no deben, en consecuencia, aplicarse en el presente caso que se reiere a un contrato de arrendamiento'.
d) Efectos de la condicin resolutoria
Efectos generales de la condicin resolutoria. La condicin resolutoria, segn su clase,
produce sus eectos de diversa manera. +ero estos eectos son los mismos, tr,tese de una
condicin resolutoria ordinaria, de una condicin resolutoria t,cita o de un pacto comisorio.
/el mismo modo que respecto de la condicin suspensiva, es menester averiguar si la
condicin resolutoria se encuentra pendiente, allida o cumplida.
La condicin resolutoria pendiente. La condicin resolutoria no aecta a la adquisicin del
derecho. La obligacin produce sus eectos como si uera pura y simple.
1ace el derecho, con todos sus atributos, pero e.iste la incertidumbre acerca de si ese
derecho vivir, permanentemente o se e.tinguir, por el evento de la condicin.
-omo consecuencia, puede el acreedor demandar el inmediato cumplimiento de la
obligacin! si el t"tulo es translaticio de dominio y se sigue la tradicin, el adquirente se hace due6o
de la cosa, si bien su dominio queda e.puesto al peligro de e.tinguirse.
La condicin resolutoria fallida. :i alla la condicin resolutoria, se consolidan
deinitivamente los derechos emanados del acto jur"dico( la condicin se considera como no escrita
y se reputa el acto como puro y simple desde su celebracin.
La condicin resolutoria cumplida. -uando se cumple la condicin resolutoria se e.tingue
el derecho, desaparece la obligacin. El art"culo B#%$, 1C 5, se6ala como uno de los medios de
e.tinguirse las obligaciones &el evento de la condicin resolutoria'.
La condicin resolutoria cumplida opera retroactivamente. La resolucin de un contrato de
compraventa por alta de pago del precio aniquila el contrato, que se reputa no haber e.istido
jam,s.
Las partes tendr,n derecho, en principio, a que se las restituya al mismo estado en que se
encontrar"an si no hubiesen contratado.
Efectos de la resolucin en los contratos de tracto sucesivo. El eecto retroactivo de la
condicin cumplida no puede tener lugar en los contratos de tracto sucesivo, como el
arrendamiento, la sociedad.
B%
16
+ara signiicar que la resolucin opera retroactivamente, se dice que el contrato se resuelve &e. tunc'! cuando el contrato
se resuelve slo para el porvenir, se dice que la resolucin opera &e. nunc'.
35
!estitucin de frutos. -omo una lgica consecuencia del eecto retroactivo de la condicin
cumplida, deber"a el deudor restituir los rutos percibidos !endente conditione. Dmperativas razones
de orden econmico movieron al legislador a adoptar, en principio, la solucin contraria.
En eecto, el art"culo B900 dispone( &Feriicada una condicin resolutoria, no se deber,n los
rutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los
contratantes, segn los varios casos, hayan dispuesto lo contrario'.
El principio de retroactividad sure, de este modo, una importante limitacin. En concepto del
legislador, el deudor adquiri condicionalmente la cosa ructuaria, pero se hizo due6o de los rutos
pura y simplemente.
El art"culo BK$0, por su parte, establece que, cumplida la condicin, el asignatario &no tendr, derecho a los rutos
percibidos en el tiempo intermedio, si el testador no se los hubiere e.presamente concedido'. ; su vez el art"culo B880 1C
BC declara que el asignatario de una especie o cuerpo tendr, derecho a los rutos desde que se abre la sucesin, salvo que
la asignacin uere bajo condicin suspensiva, porque, en tal caso, no se deber,n los rutos sino &desde el cumplimiento de
la condicin! a menos que el testador haya e.presamente ordenado otra cosa'.
:e requiere, pues, un te.to legal e.preso o una e.presa declaracin de voluntad para que se
deban los rutos percibidos pendiente la condicin.
El art"culo B0$# consagra una importante e.cepcin. La resolucin del contrato de
compraventa, por no haberse pagado el precio, dar, derecho al vendedor &para que se le
restituyan los rutos, ya en su totalidad si ninguna parte del precio se le hubiere pagado, ya en la
proporcin que corresponda a la parte del precio que no hubiere sido pagada'.
1tese que esta regla es aplicable, de acuerdo con los claros trminos de la disposicin
legal, nicamente en caso de incumplimiento de la obligacin de pagar el precio! de esta suerte, el
comprador no est, obligado a restituir los rutos si el contrato se resuelve por el evento de una
condicin diversa.
Efectos de la condicin cumplida respecto de terceros. La restitucin de la cosa,
cumplida la condicin, no orece diicultades cuando dicha cosa se encuentra en poder de uno de
los contratantes.
+ero cuando en el intervalo entre el contrato condicional y el cumplimiento de la condicin el
deudor ha enajenado la cosa o la ha gravado con una hipoteca, una prenda, un usuructo, ser,
menester averiguar, cumplida la condicin, la suerte que han de correr estas enajenaciones y
grav,menes.
; vendi el undo H a * quien, a su turno, lo enajen a -. @esuelto el contrato a instancia de
; por no haber * pagado el precio, P;ecta a - la resolucin, esto es, se resuelve tambin la
enajenacin de * a - y ste debe restituirQ
:urge, en este caso, como en otros an,logos, un conlicto de intereses entre el acreedor
condicional a quien debe restituirse la cosa y los terceros en cuyo avor se ha constituido un
derecho.
Enocada la cuestin desde el punto de vista del acreedor, se dir, que el deudor no pudo
transerir m,s derechos que los que ten"a y que la enajenacin debe caducar en virtud de la regla
&esoluto $ure dantis resolvitur $us a acci!ientis, del mismo modo que los dem,s derechos reales,
como usuructos, hipotecas, servidumbres.
/esde el punto de vista del tercero, preciso es reconocer que el contrato celebrado con el
deudor es v,lido, que ste ten"a derecho para enajenar, especialmente milita en su avor la
circunstancia de ser el poseedor de la cosa.
P-u,l de estos intereses en juego debe prevalecerQ <al es la cuestin que deciden los arts.
B95K y B95B.
La resolucin no afecta a terceros de buena fe. En principio, el legislador niega al
acreedor accin contra los terceros! las enajenaciones o grav,menes, consentidos por el deudor, a
pesar de la resolucin, subsisten. En otros trminos, la ley se inclina a avor del inters de los
terceros.
+ero la proteccin de los terceros est, condicionada a una circunstancia( su buena e. El
inters de los terceros slo es digno de amparo preerente si se trata de terceros de buena e.
B$
17
Ddntico criterio adopta el legislador en el conlicto entre los acreedores y terceros cuando, por medio de la accin
pauliana o revocatoria, se persigue invalidar los actos ejecutados por el deudor en raude de los primeros.
36
Concepto y prueba de la buena fe. La buena e consiste, en este caso, en el
desconocimiento de los terceros de la e.istencia de la condicin. +or el contario, la mala e
consistir, en haber procedido a sabiendas de que la persona de quien adquirieron deb"a la cosa
bajo condicin.
+ero, para juzgar de la buena o mala e de los terceros, la ley hace una marcada dierencia
entre bienes muebles e inmuebles! a los primeros se reiere el art"culo B95K y a los segundos el
art"culo B95B.
a3 +or lo que a los bienes muebles se reiere, el art"culo B95K se limita a e.presar que
la cosa no podr, reivindicarse &contra terceros poseedores de buena e'.
La buena e se presume 4art"culo $K$3 y a quien intente la accin contra los terceros tocar,
probar la mala e, esto es, su conocimiento de la e.istencia de la condicin.
; vende a * un automvil y ste queda adeudando parte del precio, de manera que el
contrato de compraventa est, e.puesto a resolverse por la condicin resolutoria de no cumplirse lo
pactado. +osteriormente * enajena a - y, como consecuencia de la alta de pago del precio, se
resuelve el contrato entre ; y *. la resolucin aectar, a - si ste conoci, al tiempo de adquirir, la
e.istencia de la condicin, esto es, si supo que * deb"a un saldo de precio que e.pon"a su derecho
a resolverse.
b3 <rat,ndose de bienes ra"ces, la regla es dierente. :iempre ser, menester la mala
e del tercero para que las consecuencias de la resolucin le aecten. +ero el legislador ha querido
sustraer de las reglas generales de la prueba la cuestin de la buena o mala e de los terceros.
/e acuerdo con el art"culo B95B, la resolucin aectar, a los terceros, &cuando la condicin
constaba en el t"tulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica'.
-onstando la condicin en el respectivo t"tulo, no podr,n los terceros alegar su ignorancia,
se supone la condicin conocida y, en in, la mala e se presume. +or la inversa, no constando la
condicin en el t"tulo, se presume la buena e de los terceros.
El rgimen de la prueba de la buena o mala e var"a sustancialmente, pues, para los
muebles e inmuebles. +ara los primeros, rigen las reglas generales y debe probar la mala e quien
pretenda atribuirla al tercero. +ara los inmuebles, la ley establece una presuncin de derecho( el
tercero se presume de mala e cuando la condicin consta en el t"tulo respectivo, y de buena e, en
caso contrario.
Cu%ndo se entiende constar la condicin en el ttulo respectivo. El art"culo B95B e.ige,
para presumir la mala e de los terceros, que la condicin conste en el t"tulo respectivo, inscrito u
otorgado por escritura pblica.
a3 Es preciso, por de pronto, que la condicin &conste' en el t"tulo. +ara ello no es
menester que haya sido e.presamente estipulada. <ambin podr, constar en el t"tulo la condicin
resolutoria t,cita de no cumplirse lo pactado, cada vez que del t"tulo aparezca que est, pendiente
el cumplimiento de una obligacin contractual.
;unque la condicin resolutoria no se estipule ormalmente, consta porque es maniiesta y
cierta y &constar' signiica justamente, &ser cierta y maniiesta una cosa'.
/e este modo, si en el contrato de compraventa se e.presa que el precio no se paga de
contado, consta en el contrato la condicin de no cumplirse lo pactado y el tercero queda
suicientemente impuesto de lo precario del derecho de quien adquiri. La jurisprudencia es
un,nime en este sentido.
b3 La condicin debe constar en el t"tulo &respectivo'. El t"tulo respectivo es el t"tulo
primitivo u original, esto es, el que dio origen al derecho condicional. +or tanto, aunque el t"tulo del
tercero se encuentre muy distante, por consecuencia de sucesivas transerencias y que en l no
conste la condicin, ser, considerado tercero de mala e.
/e aqu" la necesidad en que se encuentra el adquirente de e.aminar, no slo el t"tulo de su
predecesor inmediato, sino lo de todos sus antecesores, por lo menos durante los diez a6os
anteriores, porque slo al cabo de este plazo tendr, la certeza de que el derecho que adquiere es
ine.pugnable.
c3 E.ige la ley, inalmente, que el t"tulo se encuentre inscrito u otorgado por escritura
pblica. Snicamente de esta manera el acto condicional tendr, la publicidad necesaria para hacer
presumir el conocimiento de la condicin por los terceros.
37
El tenor del art"culo B95B muestra que estas e.igencias no son copulativas y que basta que
el contrato se haya otorgado por escritura pblica, aunque no se encuentre inscrito,
+ero, por una parte, todo contrato inscrito debe haberse otorgado por escritura pblica y, por
la otra, dado el papel que la inscripcin desempe6a en la adquisicin del dominio de los inmuebles,
el t"tulo del enajenante deber, siempre estar inscrito.
El art"culo B95B debi contentarse con e.presar que la condicin debe constar en el t"tulo
respectivo, suprimindose por innecesaria la parte inal de la disposicin.
!egla especial aplicable a las donaciones entre vivos. El art"culo B987 ha consignado
una regla especial para determinar las condiciones en que la resolucin de una donacin aecta a
los terceros.
E.presa el art"culo citado que la resolucin de una donacin &no dar, accin contra terceros
poseedores, ni para la e.tincin de las hipotecas, servidumbres u otros derechos constituidos
sobre las cosas donadas', sino cuando &en escritura pblica de la donacin 4inscrita en el
competente @egistro, si la calidad de las cosas donadas lo hubiere e.igido, se ha prohibido al
donatario enajenarlas, o se ha e.presado la condicin'.
La condicin debe e.presarse y constar siempre, trat,ndose de bienes ra"ces o muebles, de
una escritura pblica. El art"culo B987, por lo tanto, modiica sustancialmente las normas de los
arts. B95K y B95B.
'n%lisis del artculo 12A4. El art"culo B95K, como se ha dicho, aborda la situacin de los
bienes muebles( &:i el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o
resolutoria, la enajena, no habr, derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena e'.
+ara percatarse mejor del alcance de la disposicin, as" como el art"culo B95B, conviene
recalcar que el propsito del legislador ha sido amparar a los terceros de buena e de las
consecuencias del eecto retroactivo de la condicin cumplida. La aplicacin rigurosa del principio
de la retroactividad conducir"a a proclamar la completa ineicacia de las enajenaciones y
grav,menes de toda clase, constituidos pendiente la condicin.
1o ha sido aortunado el art"culo B95K para e.presar estas ideas.
a3 :ugiere la disposicin legal que el acreedor de una cosa mueble a plazo o bajo condicin
puede reivindicarla contra terceros de mala e, una vez cumplido el plazo o veriicada la condicin.
Entre tanto, la verdad es que no puede el acreedor reivindicar, como se patentiza en un
ejemplo. ; dona a * un automvil, si se recibe de abogado. ; es, en consecuencia, deudor bajo
condicin de * y ste su acreedor. Entre tanto, ; enajena el automvil a - y la condicin se
cumple, en seguida, porque * recibe su t"tulo. En el supuesto de que - estuviera de mala e,
P+odr"a * reivindicar el automvilQ
Es evidente que el acreedor no puede reivindicar, porque no es ni ha sido jam,s due6o y la
accin reivindicatoria compete al propietario. 1o podr"a reivindicar el acreedor puro y simple!
menos podr, hacerlo el acreedor condicional.
La ley ha querido reerirse, por lo tanto, al que tiene un derecho de dominio, pero limitado por
un plazo o una condicin y para e.presar esta idea habr"a sido preerible que se hubiera reerido al
poseedor condicional, en vez de reerirse al deudor.
:upngase que ; vende y entrega a * un automvil y ste queda adeudando parte del
precio! el contrato est, e.puesto al resolverse si el precio no se paga! cumplida la condicin
resolutoria, si * ha enajenado a - la cosa, podr"a ; est, de mala e. 1tese que * posee la cosa y
su dominio est, e.puesto a e.tinguirse por el cumplimiento de una condicin. El eecto retroactivo
de la condicin cumplida hace suponer que * nunca ha sido due6o, que este dominio ha
pertenecido siempre al vendedor ; y, por tanto, le compete la accin reivindicatoria.
En suma, el art"culo B95K ganar"a en claridad y correccin si dijese el que &tiene o posee'
una cosa mueble, en lugar del que &debe' una cosa de esta "ndole.
b3 La disposicin alude, en primer trmino, a &el que debe una cosa mueble a plazo'.
Es obvio que el acreedor de una cosa a plazo no puede reivindicar u que la ley ha querido
reerirse, m,s bien, al que es due6o de una cosa, cuyo dominio limita un plazo.
El dominio as" limitado constituye, en verdad, un derecho de usuructo. El art"culo BK0$
previene que la asignacin hasta cierto d"a &constituye un usuructo a avor del asignatario'.
La enajenacin no dar"a al adquirente m,s derecho que los que pertenec"an al enajenante y
no le otorgar"a un dominio de que ste carec"a 4art"culo %073. El nudo propietario podr"a reivindicar
la cosa, sin consideracin a la buena o mala e del tercero.
38
c3 :e reiere a la disposicin, en seguida, al que debe una cosa mueble &bajo
condicin suspensiva o resolutoria'.
<ampoco ha sido aortunada, en esta parte, la redaccin del art"culo B95K. Lo que se debe
bajo condicin suspensiva, se posee bajo condicin resolutoria y viceversa.
B0
;s", el comprador que no ha pagado el precio y a quien se ha hecho la correspondiente
tradicin, posee la cosa bajo condicin resolutoria! su derecho se e.tinguir, si se veriica el hecho
uturo e incierto de no pagar el precio. ;l mismo tiempo, el comprador es deudor de la cosa bajo
condicin suspensiva. El vendedor entrega la cosa a condicin de que vuelva a su poder si el
precio no se paga y es acreedor de la cosa bajo condicin suspensiva, a la vez que el comprador
es deudor en la misma orma.
+ero es el aspecto e.tintivo o resolutorio de la condicin el que interesa y, por ende, la
disposicin debi, en suma, reerirse al que tiene o posee una cosa mueble bajo condicin
resolutoria.
d3 +ara que el problema que aborda el art"culo B95K se plantee es menester que la
cosa mueble se &enajene'.
La e.presin de enajenar designa la transerencia del dominio o la constitucin de otro
derecho real que lo limite! pero, no obstante, la disposicin solamente alcanza a las transerencias
del dominio.
/esde luego, varios de los derechos reales slo recaen sobre inmuebles! tal es el caso de
los derechos de servidumbre, hipoteca, censo y habitacin. /e esta manera sobre bienes muebles
slo pueden recaer los derechos de prenda, usuructo y uso.
El art"culo B95K es inaplicable a la prenda. El art"culo 79K% dispone que la prenda se
e.tingue &cuando en virtud de una condicin resolutoria se pierde el dominio que el que dio la cosa
en prenda ten"a sobre ella'.
1o e.cluye la ley al acreedor prendario de buena e a quien se coniere, en caso de ignorar
la condicin el derecho de e.igir del deudor que le otorgue otra prenda u otra caucin componente
y, en deecto de ambas cosas, a reclamar el pago inmediato de la deuda, aunque haya plazo
pendiente para el pago 4art"culo 785%3.
<ampoco se aplica a los derechos de usuructo y uso que se e.tinguen por la resolucin del
derecho del constituyente 4arts. 0K% y 0B73.
El te.to del art"culo B95K corrobora el aserto anterior. La idea de reivindicacin corresponde
a una enajenacin total o transerencia del dominio.
'n%lisis del artculo 12A1. El art"culo B95B se reiere a los bienes ra"ces( &:i el que debe
un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr,
resolverse la enajenacin o gravamen sino cuando la condicin constaba en el t"tulo respectivo,
inscrito u otorgado por escritura pblica'.
a3 1uevamente el legislador emplea la e.presin &el que debe'. G ser, del caso
recordar lo dicho a propsito de los mismos trminos que emplea el art"culo B95K.
+ero esta vez no cometi el legislador el error de reerirse al plazo y la disposicin ha
ganado considerablemente en propiedad.
b3 El art"culo B95B hace e.tensivos sus eectos no slo a las enajenaciones
propiamente tales, sino a las hipotecas, censos y servidumbres constituidas por el deudor de la
cosa bajo condicin.
Dmporta establecer si la enumeracin del art"culo B95B es ta.ativa o, por el contrario, la regla
debe hacerse e.tensiva a otros derechos reales como los de usuructo, uso y habitacin.
La regla del art"culo B95B es e.cepcional, en cuanto deroga en avor de los terceros de
buena e, el principio general de la retroactividad de las condiciones y ampara, por lo tanto,
solamente a aquellos en cuyo avor se ha constituido una hipoteca, un derecho de censo o una
servidumbre. La disposicin e.cepcional ha de interpretarse restrictivamente.
En sus proyectos, *ello hac"a e.tensiva la disposicin a los derechos de usuructo, uso y
habitacin o alud"a a los grav,menes en general.
+ara los grav,menes, no enumerados regir"a el principio general. Los usuructos, los
derechos de uso y habitacin se e.tinguir,n siempre por la resolucin del derecho de quien los
constituy.
18
En su +royecto de B0#8, art"culo B%%%, dec"a *ello( &:i el que debe una cosa bajo condicin suspensiva la enajena o la
grava con hipoteca, prenda, censo o servidumbre, la enajenacin o gravamen se resuelve cumplida que sea la condicin. :i
el que posee cualquiera cosa bajo condicin resolutoria la enajena o la grava, se seguir,n las mismas reglas'.
39
c3 :e observa que, mientras el art"culo B95K dice que &no habr, derecho a reivindicar'
la cosa, el art"culo B95B dispone que &no podr, resolverse la enajenacin o gravamen'.
La idea que e.presan ambas disposiciones es la misma! pero como el -digo, en el caso del
art"culo B95B, habla de hipotecas, censos y servidumbres, no crey prudente emplear el trmino
reivindicar.
La e.presin tiene el inconveniente de sugerir que se conceda la accin resolutoria contra
los terceros poseedores de mala e. Entretanto, la accin resolutoria no podr, jam,s dirigirse
contra los terceros! los contratos se resuelven entre las partes y la accin resolutoria es una accin
personal.
Los arts. 12A4 y 12A1 son (nicamente aplicables a la compraventa# la permuta y el
pacto de retroventa. +ese a la generalidad de sus trminos, los arts. B95K y B95B tiene un campo
de aplicacin bien limitado.
a3 :e aplican, en primer trmino, en la compraventa. El art"culo B0$8 previene que el
vendedor tendr, derecho para pedir la resolucin del contrato si el comprador se encuentra en
mora de pagar el precio, y el art"culo B0$% a6ade que la resolucin por no haberse pagado el
precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores sino en conormidad a los arts. B95K
y B95B.
El art"culo B0$%, como una lgica consecuencia, establece que si en la escritura de
compraventa se dice haberse pagado el precio, no se admitir, otra prueba en contrario que la de
nulidad o alsiicacin de la escritura y, en virtud de esta prueba, habr, accin contra los terceros.
:i en la escritura se declara pagado el precio, los terceros ser,n reputados siempre de
buena e! no habr, accin en su contra, a pesar de que el precio no se haya realmente pagado.
b3 +ara la permuta rigen, en general, las mismas disposiciones que para la
compraventa. -omo a la compraventa se aplican en la permuta las reglas de los arts. B95K y B95B.
c3 En in, el art"culo B007 dispone( &El pacto de retroventa en sus eectos contra
terceros se sujeta a lo dispuesto en los arts. B95K y B95B.
#. L; ;--DL1 @E:OL2<O@D;
Concepto de la accin resolutoria. La condicin resolutoria t,cita y el pacto comisorio no
operan de pleno derecho. +roducido el incumplimiento, aun en el caso del art"culo B0$5, no se
resuelve el contrato, sino que nace para el contratante el derecho de pedir la resolucin. Este
derecho, puesto en ejercicio, es la accin resolutoria.
La accin resolutoria es, pues, la que nace de la condicin resolutoria t,cita y del pacto
comisorio para pedir la resolucin del contrato por incumplimiento de las obligaciones contra"das.
:u objeto es aniquilar el contrato para destruir consecuencialmente las obligaciones
derivadas del mismo. El contratante que la entabla persigue desligarse de las obligaciones que el
contrato le impuso, und,ndose en el incumplimiento de su contraparte, y la restitucin de lo que
hubiere dado a cambio de la obligacin violada.
La accin resolutoria es una accin personal. La accin resolutoria compete al
contratante diligente, que ha cumplido o estado pronto o llano a cumplir, en contra del contratante
moroso.
Snicamente pueden demandar la resolucin de un contrato las personas que han
contratado.
+ero, como se ha visto, la resolucin del contrato suele aectar a terceros, a condicin de
que estn de mala e! el contratante que ha obtenido que se resuelva el contrato puede accionar
contra esos terceros para reivindicar la cosa u obtener que se la puriique de los derechos reales
constituidos por el deudor condicional.
; vende a * una inca y ste, por su parte, la vende a -, a quien supondremos de mala e.
La resolucin del contrato celebrado entre ;y *, dar, derecho para reivindicar la inca de -.
;hora bien, P+or este motivo la accin resolutoria dejar, de ser una accin personal para
convertirse en real o mi.ta, como se ha pretendidoQ
+ara e.plicar estos eectos no es necesario atribuir a la accin resolutoria un car,cter que
hace de ella un verdadero &monstruo jur"dico'. La condicin opera retroactivamente( el comprador,
40
no ha tenido jam,s derecho alguno, el vendedor nunca ha dejado de ser due6o y esta
circunstancia le permite recobrar su cosa de quien la posea por medio de la accin reivindicatoria.
1o es la accin resolutoria la que aecta al tercero! ella se dirige e.clusivamente en contra
del contratante. Es la accin reivindicatoria, derivada del dominio que el vendedor tiene y no ha
perdido jam,s, la que se dirige en contra de los terceros y les aecta.
B5
La accin resolutoria y las acciones reales contra los terceros deben entablarse en
un mismo juicio. +ara que una accin reivindicatoria u otra accin real tenga .ito contra los
terceros, es menester que la sentencia judicial que pronuncia la resolucin les sea opinable.
El art"culo 8M previene que &las sentencias judiciales no tienen uerza obligatoria sino
respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren'! la accin de cosa juzgada,
consecuencia del allo irme, no puede esgrimirse sino entre las personas que han litigado.
En suma, es menester que los terceros sean parte en el juicio en que se pida y declare la
resolucin del contrato! de otro modo, las acciones en su contra no prosperar"an y el tercero podr"a
oponerse al ejercicio de la accin real, en virtud de la m,.ima &es inter alios $udicata aliis non
nocet.
:iguiendo un orden lgico, el contratante deber"a integrar primero la accin resolutoria y,
luego, la accin real. +ero los inconvenientes de un doble juicio son maniiestos. +or esto el -digo
de +rocedimiento -ivil autoriza el ejercicio de ambas acciones en un solo juicio. :u art"culo B0
prescribe( &En un mismo juicio podr,n intervenir como demandantes o demandados varias
personas siempre que se deduzca la misma accin, o acciones que emanen directa e
inmediatamente de un mismo hecho'.
La accin resolutoria y la accin real ciertamente emanan de un mismo hecho( el
incumplimiento de la obligacin pactada en el contrato.
En las actas de la -omisin )i.ta del -digo de +rocedimiento -ivil se dej constancia
e.presa de que la disposicin del art"culo B0 tiene por objeto acilitar el ejercicio, en un solo
proceso, de estas acciones y otras an,logas.
:e lee, en eecto( &El se6or 2rrutia observa, que nacen directa e inmediatamente de un
mismo hecho la accin reivindicatoria que inluye de la nulidad, resolucin o rescisin de un acto o
contratoJ +ersonales, las acciones rescisoria, de nulidad y resolutoria, se dirigen contra el
contratante con el in de terminar los eectos o anular los actos contractuales! pero como de la
inraccin declarada hay derecho para deducir la accin real contra terceros, como lo establece
especialmente los arts. B95K, B95B y B%05 del -digo -ivil, es til en todos los conceptos que
ambas acciones puedan tramitarse en un mismo juicio. /e este modo la sentencia sobre la accin
personal empecer, al poseedor contra quien se reivindica'.
La accin real contra el tercero se interpone para el caso de que prospere la accin personal
resolutoria en contra del contratante que viol su obligacin.
La accin resolutoria es renunciable. La accin resolutoria puede renunciarse, puesto
que no se encuentra prohibida la renuncia y mira ella evidentemente al solo inters del renunciante.
La renuncia debe ser e.presa. 1o importa una renuncia el hecho de que el contratante
ejercite la accin de cumplimiento de contrato. 1o hay inconveniente para que, abandonando esta
accin, estable posteriormente la accin resolutoria.
La accin resolutoria es mueble o inmueble. La accin resolutoria ser, mueble o
inmueble, de acuerdo con la regla del art"culo #0K, segn la cosa debida.
La caliicacin de la accin como mueble o inmueble importa para determinar el tribunal que
es competente para conocer el respectivo juicio.
La accin resolutoria es divisible. :i son varios los acreedores, P+uede cada uno ejercer
independientemente la accin resolutoria o es preciso que se pongan de acuerdo para ejercitarlaQ
19
;lessandri e.presa, con particular acierto estas ideas( &>ay, pues, en el caso de la resolucin de un contrato, dos
acciones( primero, la accin personal de resolucin dirigida contra el contratante remiso en el cumplimiento de la obligacin,
cuyo objeto es destruir el contrato que se resuelve, y en seguida, una vez resuelto el contrato, hay una accin
reivindicatoria, una accin real que nace del derecho de dominio que el vendedor, en el ejemplo propuesto, habr"a tenido
que el vendedor, en el ejemplo propuesto, habr"a tenido siempre, y que va contra el tercer poseedor que ya no puede
conservar la cosa en su poder'. "!untes, p,g. B0B.
41
a3 :e sostiene, generalmente, que es menester el acuerdo de los varios acreedores,
invoc,ndose el art"culo B#7%, 1M %M( si la obligacin es alternativa y la eleccin compete a los
acreedores, &deben hacerla todos de consuno'.
+ero la verdad es, por de pronto, que no e.iste tal obligacin alternativa. PNu debe el
comprador cuando son varios los vendedoresQ El comprador debe una sola cosa( pagar el precio.
1o hay pluralidad de objetos y, por consiguiente, obligacin alternativa.
b3 :e suele decir que es absurdo que si son varios los contratantes puedan optar
unos por la resolucin y otros por el cumplimento, con la consecuencia que el contrato se cumplir"a
en parte y se resolver"a parcialmente.
+ero la verdad es que no hay inconveniente para que un contratante demande el
cumplimiento de su parte o cuota en el crdito, mientras otro insta por la resolucin, por lo que a l
se reiere, para liberarse de sus obligaciones y obtener que se le restituya lo que haya dado por su
parte.
La ley admite e.presamente que un contrato sea v,lido para una parte y nulo para otra,
cuando son varios los que contratan 4art"culo B%5K3. El contrato ser, v,lido para el contratante que
inst por la nulidad y subsistir, con pleno valor para que el contratante que no estim del caso
deducir la accin.
c3 +or ltimo ser"a orzoso concluir que los varios acreedores deber"an igualmente
obrar de consuno para demandar el cumplimiento del contrato, aunque el objeto de la prestacin
uera tan divisible como pagar el precio de una compraventa. <al conclusin es obviamente
absurda.
Prescripcin de la accin resolutoria. Las reglas a que est, sometida la prescripcin de
la accin resolutoria son diversas, segn resulte de una condicin resolutoria t,cita o de un pacto
comisorio.
La accin resolutoria que emana de una condicin resolutoria t,cita no tiene reglas
especiales y est, sometida, por lo mismo, a las reglas generales de la prescripcin.
+or tanto(
a3 La accin prescribe en el plazo de # a6os, trmino en que ordinariamente prescriben las
acciones 4art"culo 7#B#, inc. BM3.
7K
b3 -orre la prescripcin desde que la obligacin violada se hizo e.igible 4art"culo 7#B9, inc.
7M3.
c3 :e suspende a avor de las personas enumeradas en el 1C B del art"culo 7#K5, esto es, de
los menores, dementes, sordos y sordomudos que no pueden darse a entender claramente y de
todos los que estn bajo paterna potestad, tutela o curadur"a 4art"culo 7#7K3.
El legislador, entre tanto, ha se6alado reglas especiales para la prescripcin de la accin
resolutoria que procede del pacto comisorio, a saber(
a3 +rescribe la accin en 9 a6os o en el plazo menor que ijaren las partes. El art"culo B00K
dispone que &el pacto comisorio prescribe al plazo preijado por las partes, si no pasare de cuatro
a6os'. ;6ade el inc. 7C( &<ranscurridos estos cuatro a6os, prescribe necesariamente, sea que se
haya estipulado un plazo m,s largo o ninguno'.
b3 La prescripcin corre contra toda clase de personas! como prescripcin de corto tiempo, no
se suspende 4art"culo 7#793.
c3 -orre la prescripcin, no desde que se hizo e.igible la obligacin, sino &desde la echa del
contrato' 4art"culo B00K inc. BC3.
Estas reglas importan serias inconsecuencias de la ley( a3 1inguna razn justiica que el pacto comisorio prescriba
en 9 a6os, mientras que la accin resolutoria que deriva de la condicin resolutoria t,cita prescribe en # a6os! b3 )enos
justiicada es la regla del art"culo B00K que cuenta el plazo de prescripcin desde la echa del contrato! si el incumplimiento
sobreviene pasados cuatro a6os, la accin habr"a prescrito antes de nacer! c3 En in, el plazo de prescripcin m,s corto
para el pacto comisorio resulta inoperante porque el art"culo B0$0 establece que por el pacto comisorio no se priva al
contratante &de la eleccin de acciones que le concede el art"culo B0$8'. +rescrita la accin derivada del pacto comisorio,
quedar"a vigente la resultante de la condicin resolutoria t,cita.
20
El plazo se redujo de BK a # a6os por el art"culo BC de la Ley 1C B%.5#0, de BC de octubre de B5%0.
42
!esolucin y rescisin. Dmporta distinguir la accin resolutoria de otras acciones similares.
; menudo se conunden los conceptos de resolucin y rescisin y el propio legislador ha incurrido
en conusiones.
La resolucin es el eecto de la condicin resolutoria cumplida, tr,tase de una condicin
resolutoria ordinaria, de una condicin resolutoria t,cita o de un pacto comisorio. En la pr,ctica, la
resolucin se producir,, generalmente, por el incumplimiento de las obligaciones que impone el
contrato.
La rescisin, entre tanto, es la nulidad relativa. ;cto rescindible es aquel que adolece de un
vicio que acarrea esta clase de nulidad, como el error, la uerza, el dolo, la relativa incapacidad.
:e percibe claramente que la resolucin supone un acto plenamente v,lido que el evento de
una condicin destruye! la rescisin supone un acto deectuoso y viciado que sucumbe en razn de
estos vicios o deectos de que adolece.
/ierentes en las causas, la rescisin y la resolucin diieren en sus consecuencias.
a3 /e acuerdo con el art"culo B%05, la nulidad declarada judicialmente &da accin
reivindicatoria contra terceros poseedores'. La nulidad Ay el legislador emplea el trmino en un
sentido genrico= aecta a los terceros, sin consideracin a su buena o mala e.
La resolucin solamente alcanza en sus eectos a los terceros de mala e 4arts. B95K y
B95B3.
b3 @esuelto un contrato, no se deben los rutos percibidos pendiente la condicin, a
menos que la ley, el testador, el donante o los contratantes dispongan lo contrario 4art"culo B9003.
Entre tanto, pronunciada la nulidad o rescisin, se deber,n los rutos percibidos por quien, a
consecuencia de la rescisin o nulidad, debe restituir la cosa ructuaria, tom,ndose en cuenta la
buena o mala e de las partes, segn las reglas generales 4art"culo B%0$, inc. 7C3.
<anto la accin resolutoria como la accin rescisoria, persiguen aniquilar el contrato y sus
consecuencias! pero por causas totalmente diversas y con resultados tambin distintos. En uno y
otro caso se trata de volver o restituir a las partes al estado anterior, como si el contrato no hubiera
e.istido. +ero la rescisin tiene un eecto mucho m,s radical! esto se e.plica porque el acto que se
resuelve ue legalmente ejecutado, mientras que el acto que se rescinde se ejecut con inraccin
a la ley.
El propio legislador, como se dijo, ha incurrido en conusiones. El art"culo B90% autoriza al acreedor condicional,
cuando la cosa se deteriora o disminuye por culpa del deudor, para que se &rescinda' el contrato o se le entregue a cosa,
con indemnizacin de perjuicios. G el art"culo 77$B dispone que el acreedor de una renta vitalicia no podr, pedir la
&rescisin' del contrato, aun en el caso de no pag,rsele la pensin.
)ientras tanto, la accin que concede el art"culo B90% y niega el art"culo 77$B es la accin resolutoria que proviene
del incumplimiento de las respectivas obligaciones.
Otras veces, sin incurrir en este error, el -digo emplea e.presiones impropias. El art"culo B07% aculta al
comprador, cuyo vendedor retarda la entrega por su hecho o culpa, para perseverar en el contrato &o desistir de l'. G el
art"culo 7BKB autoriza a los socios, cuyos socios no eectan el aporte convenido, por su hecho o culpa, &para dar la
sociedad por disuelta'. En ambos casos se trata del ejercicio de la accin resolutoria.
!esolucin y terminacin. La resolucin toma el nombre de terminacin en los contratos
de tracto sucesivo, entre los que se destaca el arrendamiento.
7B
La naturaleza de tales contratos impide que la condicin resolutoria cumplida obre
retroactivamente! los eectos de la resolucin, pues, suprimen slo las consecuencias uturas del
acto.
77
El -digo -ivil no emplea sistem,ticamente el trmino. +ara indicar que el arrendador o arrendatario, por
incumplimiento de sus diversas obligaciones, tienen derecho a resolver o terminar el contrato, el -digo usa e.presiones
tales como &desistir del contrato' 4arts. B57# y B57%3, &dar terminado el arrendamiento' 4art"culo B5703, &poner in al arriendo'
4arts. B585 yB5%03, &que cese el arrendamiento' 4art"culo B58K3, &poner trmino al arrendamiento' 4art"culo B59#3, &hacer
cesar inmediatamente el arriendo' 4arts. B5$7 y B5$53.
La resciliacin. @esciliacin es un galicismo que designa el acuerdo de voluntades para
dejar sin eecto un acurdo anterior 4art"culo B#9#3.
-onstituye la resciliacin un modo de e.tinguir las obligaciones y a l se reiere el inc. BC del
art"culo B#%$.
21
Fase el 1C B9$ y @. de /. y I., t. HHDH, sec. BO, p,g. 7%$.
22
@. de /. y I., t. HHDD, sec. BO, p,g. #9$.
43
La revocacin. El trmino revocacin sirve para designar dos situaciones jur"dicas muy
diversas(
a3 En un sentido, la revocacin es un modo de dejar sin eecto ciertos contratos, por
un acto unilateral de voluntad. +or regla general un contrato no puede invalidarse sino por causas
legales o consentimiento mutuo. La revocacin, por lo tanto, es e.cepcional.
;s", el mandato termina &por la revocacin del mandante' 4art"culo 7B%8, 1C 8C3! la donacin
entre vivos &puede revocarse por causa de ingratitud' 4art"culo B9703.
La revocacin recibe, en el contrato de arrendamiento, la denominacin especial de
desahucio, que es la noticia anticipada, dada por el arrendador o arrendatario, de su intencin de
hacer cesar el arriendo 4art"culo B5#B3.
b3 En un segundo sentido, revocacin es la invalidacin de un acto por medio del cual
el deudor insolvente ha hecho salir bienes de su patrimonio, en raude de sus acreedores.
La revocacin, entonces, es el resultado del ejercicio de la accin pauliana o revocatoria.
El -digo no emplea, en este caso, el trmino revocacin. El art"culo 79%0 habla de rescisin. +iensan algunos,
tomando pie en esta e.presin de la ley, que la accin pauliana se asimila en todo a una accin de nulidad.
DD. O*LD?;-DO1E: ; +L;TO
Las obligaciones a plazo se rigen por las disposiciones del <"tulo F del Libro DF. +ero, del
mismo modo que trat,ndose de las condicionales, el -digo destina a esta modalidad algunas
disposiciones del Libro DDD.
El art"culo B950 dispone( &Lo dicho en el t"tulo DF del Libro DDD sobre las asignaciones
testamentarias a d"a se aplica a las convenciones'. ; su vez, el art"culo BK0K previene que las
asignaciones a d"a se sujetar,n &a las reglas dadas en el t"tulo /e las obligaciones a plazo, con las
e.plicaciones que siguen'.
Concepto del pla;o. El art"culo B959 establece que &el !la'o es la poca que se ija para el
cumplimiento de la obligacin'. +ero la deinicin no abarca sino un aspecto de esta modalidad.
-iertas obligaciones son contra"das para ser cumplidas en un plazo determinado! otras se contraen
para producir sus eectos hasta una determinada poca.
),s acertadamente, por tanto, el art"culo BK0K previene que las asignaciones testamentarias
pueden estar limitadas por plazos o d"as &de que penda el goce actual o la e.tincin de un
derecho'. La disposicin, sin embargo, slo se6ala los eectos del plazo, sin cuidarse de e.presar
en qu consiste.
El plazo puede deinirse como un hecho uturo y cierto de que dependen el ejercicio o la
e.tincin de un derecho.
Caracteres del pla;o. /os circunstancias caracterizan el plazo( la utureidad y la
certidumbre.
;l igual que la condicin, el plazo es un acontecimiento uturo, que ha de veriicarse en el
porvenir! pero, al revs de la condicin, el acontecimiento es cierto, esto es, se tiene la certidumbre
de la realizacin del hecho en qu consiste.
La certidumbre de que se veriicar, el hecho determina los eectos del plazo, diversos de los
que produce la condicin. El derecho subordinado al plazo e.iste perecto desde que se celebra el
contrato, y la modalidad slo posterga su ejercicio! por otra parte, hay la certeza de que el derecho
no sobrevivir, a la poca ijada.
Certidumbre y determinacin. Lo que importa y caracteriza el plazo es la certidumbre de
que el hecho se veriicar,, aunque se ignore la poca en que ha de suceder, esto es, el tiempo sea
indeterminado. La muerte de una persona es un plazo.
Las obligaciones, del mismo modo que las asignaciones testamentarias, pueden ser a plazo
o d"a y el d"a ser cierto o incierto, determinado o indeterminado.
El d"a es cierto y determinado, &si necesariamente ha de llegar y se sabe cu,ndo'( el d"a tal
de tal mes y a6o 4art"culo BK0B, inc. BC3.
44
El d"a es cierto y determinado, &si necesariamente ha de llegar, pero no se sabe cu,ndo'( el
d"a de la muerte de una persona 4art"culo BK0B, inc. 7C3.
El d"a es incierto y determinado, &si puede llegar o no, pero suponiendo que ha de llegar, se
sabe cu,ndo'( el d"a en que una persona cumpla 7# a6os 4art"culo BK0B, inc. 8C3.
El d"a es incierto e indeterminado, &si no se sabe si ha de llegar, ni cu,ndo'( el d"a en que
una persona se case 4art"culo BK0B, inc. 9C3.
La asignacin limitada por plazos o d"as, no es necesariamente una asignacin a plazo! puede ser condicional. Es
generalmente condicional la asignacin desde un d"a, mientras que la asignacin hasta un d"a es a plazo.
Las complicadas reglas que el -digo se6ala en los arts. BK08 y siguientes pueden resumirse de este modo( a3 Las
asignaciones desde un d"a son condicionales, a menos que el d"a sea cierto y determinado! b3 Las asignaciones hasta un
d"a son a plazo, a menos que el d"a sea incierto e indeterminado.
Las mismas reglas son aplicables, en general, a las obligaciones.
B. -L;:DED-;-DL1 /E LO: +L;TO:
Diversas clases de pla;os. El plazo puede ser e.preso o t,cito! atal y no atal!
determinado e indeterminado! voluntario, legal o judicial! suspensivo o primordial y e.tintivo o inal.
Pla;o e&preso y pla;o t%cito. El plazo e.preso es aquel que se establece en trminos
ormales y e.pl"citos.
+lazo t,cito es &el indispensable para cumplirlo'. 4art"culo B9593, esto es, el que resulta de la
naturaleza de la prestacin o del lugar en que debe cumplirse, diverso de aquel en que se contrajo.
;s", la compra de una partida de trigo de la pr.ima cosecha lleva impl"cita el plazo necesario para
que sta se eecte! la compra de una mercader"a en el e.tranjero supone, para la entrega, el
tiempo necesario para que arribe al pa"s.
;l plazo t,cito se reiere la disposicin del art"culo B##B 1C 7. El deudor est, en mora cuando la cosa no ha podido
ser dada o ejecutada sino dentro de cierto plazo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla.
Pla;o fatal y no fatal. +lazo atal es aquel cuyo transcurso, por el ministerio de la ley,
e.tingue el derecho.
:on plazos atales los que la ley caliica de tales o se establecen con las e.presiones &en' o
&dentro de'. El art"culo 95 dispone( &-uando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de
cierto plazo, se entender, que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que termina el ltimo
d"a del plazo, y cuando se e.ige que haya transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o
e.piren ciertos derechos, se entender, que estos derechos no nacen o e.piran sino despus de la
medianoche en que termine el ltimo d"a de dicho espacio de tiempo'. Es atal, por ejemplo, el
plazo de 79 horas establecido en el art"culo B0$5.
Los plazos atales son la regla general en materia procesal. El art"culo %9 del -digo de
+rocedimiento -ivil dispone que los plazos que se6ala dicho -digo son atales cualquiera sea la
orma en que se e.presen, salvo aquellos establecidos para la realizacin de actuaciones propias
del tribunal. En consecuencia, la posibilidad de ejercer un derecho o la oportunidad para ejecutar el
acto se e.tingue al vencimiento del plazo. En estos casos el tribunal, de oicio o a peticin de parte,
proveer, lo que convenga para la prosecucin del juicio, sin necesidad de certiicado previo. +or
consiguiente, al vencimiento del plazo operar, la preclusin sin que sea necesario acusar rebeld"a.
1o es atal el plazo que por su llegada no e.tingue el derecho y ste puede ejercerse
tilmente despus de vencido el trmino. El plazo para cumplir una obligacin no es regularmente
atal porque el deudor puede satisacerla a !osteriori.
Pla;o determinado e indeterminado. El plazo debe ser siempre cierto! pero puede ser
determinado o indeterminado. La certidumbre dice relacin con las posibilidades de realizacin del
hecho! la determinacin, con el conocimiento que se tenga de la poca de su veriicacin.
Es determinado el plazo si se sabe cu,ndo ocurrir, el hecho e indeterminado si esta
circunstancia se ignora.
45
Pla;o voluntario# legal y judicial. +lazo voluntario es el que se establece por la voluntad
del autor o autores del acto jur"dico. :i es resultado de un acuerdo de voluntades, el plazo es
convencional. La convencin es la uente m,s ecunda de la modalidad de que se trata.
El plazo legal tiene su origen en la ley. 1o es recuente que el legislador se6ale plazos.
-omo ejemplo de plazo legal merece citarse el que establece el art"culo 77KK, en cuya virtud, &si no
se hubiere ijado trmino para el pago, no habr, derecho de e.igirlo dentro de los diez d"as
subsiguientes a la entrega'.
+lazo judicial es el que se6ala el juez. 1o tiene el juez, en principio, la acultad de ijar
plazos! solamente est, autorizado para hacerlos cuando la ley le ha investido e.presamente de
esta acultad! su misin se reduce a decidir el alcance de los plazos que son materia de
controversia.
El art"culo B959 es concluyente( &1o podr, el juez, sino en casos especiales que las leyes
designen, se6alar plazo para el cumplimiento de una obligacin( slo podr, interpretar el concebido
en trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las partes'.
El legislador ha autorizado al juez, en ciertos casos, para se6alar el plazo en que deben
cumplirse ciertas obligaciones. ;s", el poseedor vencido en el juicio reivindicatorio debe restituir la
cosa &en el plazo que el juez se6alare' 4art"culo 5K93! el tutor o curador dispone de un plazo de 5K
d"as para inventariar los bienes del pupilo( el juez &podr, restringir o ampliar este plazo' 4art"culo
8$03.
El art"culo 77KB dispone otro caso en que el juez puede ijar un plazo, en el contrato de
mutuo, al darle la acultad al juez para ijar el plazo de restitucin, cuando se hubiere pactado que
el mutuario pagar, cuando le sea posible. :in embargo, esta disposicin no es aplicable hoy d"a a
los mutuos de dinero 4art"culo B8 de la Ley 1U B0.KBK3, y por lo tanto debe entenderse parcial y
t,citamente derogada.
Pla;o suspensivo y pla;o e&tintivo. /e acuerdo con el art"culo BK0K, el plazo puede ser
suspensivo o e.tintivo y depender de l &el goce actual o la e.tincin de un derecho'.
+lazo suspensivo es aquel que posterga el ejercicio del derecho, diiere la e.igibilidad de la
obligacin. 1o aecta el plazo a la e.istencia del derecho, como la condicin suspensiva! la
obligacin e.iste desde el momento en que se contrajo, pero su ejecucin queda postergada hasta
la llegada del d"a.
El plazo e.tintivo es aquel que por su cumplimiento e.tingue un derecho. El plazo e.tintivo
limita la duracin de la obligacin.
7. EEE-<O: /EL +L;TO
a) (la'o sus!ensivo
El pla;o suspensivo posterga el ejercicio del derecho. El plazo suspensivo no aecta a
la e.istencia del derecho El derecho nace en el momento de la celebracin del acto que da origen
a la obligacin, como una lgica consecuencia de la certidumbre del hecho que constituye el plazo.
;ecta el plazo solamente al ejercicio del derecho, a su goce actual! el acreedor no puede
demandar el cumplimiento de la obligacin, el ejercicio de sus derechos permanece en suspenso.
Estas ideas aparecen claramente consignadas en el art"culo BK09. La asignacin desde un
d"a cierto y determinado, otorga al asignatario, desde la muerte del testador, &la propiedad de la
cosa asignada', pero no le aculta para &reclamarla antes de que llegue el d"a'. El asignatario,
pues, adquiere el dominio, pendiente el plazo, pero no puede ejercitar an su derecho.
Pla;o suspensivo y condicin suspensiva. /iiere sustancialmente el plazo de la
condicin. La condicin aecta a la e.istencia misma de la obligacin, mientras que el plazo aecta
a su ejecucin.
/e esta dierencia undamental entre el plazo y la condicin resulta esta consecuencia que
prev el art"culo B95#( &Lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no est, sujeto a restitucin'.
Entre tanto, lo que se hubiere pagado pendiente la condicin suspensiva, podr, repetirse mientras
no se hubiere cumplido 4art"culo B90#, inc. 7M3.
:i paga el deudor condicional, cumple una obligacin que puede no llegar a e.istir y que a la
razn no e.iste an. :i paga el deudor a plazo, satisace una deuda e.istente y que, con toda
certidumbre, se ver, m,s tarde en la necesidad de cumplir! el pago no puede repetirse porque
importa, lgicamente, una renuncia del plazo.
46
Efectos del pla;o suspensivo. +ara precisar los eectos del plazo es menester distinguir
si est, pendiente o cumplido.
B. El plazo suspensivo pendiente produce un eecto undamental y diversos otros
eectos secundarios.
a3 El eecto undamental del plazo suspensivo consiste en que el acreedor no tiene
derecho para demandar el cumplimiento de la obligacin, mientras, por su parte, el deudor est,
autorizado para rehusar el cumplimiento. El art"culo B95% dispone que &el pago de la obligacin no
puede e.igirse antes de e.pirar el plazo'.
b3 +endiente el plazo suspensivo, no corre, por regla general, la prescripcin 4art"culo
7#B93.
c3 Las obligaciones no pueden ser compensadas durante el plazo, porque no son
actualmente e.igibles 4art"culo B%#%, 1C 83.
7. El plazo suspensivo cumplido o vencido produce eectos que son obvios.
a3 La obligacin se torna e.igible, el acreedor puede demandar su cumplimiento y el
deudor queda en la necesidad de ejecutarla! corre la prescripcin y puede operarse la
compensacin legal.
b3 El vencimiento del plazo suele constituir en mora al deudor que retarda el
cumplimiento m,s all, del trmino 4art"culo B##B, 1C BC y 7C3.
E&tincin del pla;o. El plazo se e.tingue por el vencimiento, por la renuncia y por la
caducidad.
El vencimiento es la orma ordinaria de e.tinguirse el plazo y, en verdad, no merece un
comentario. Dnteresa considerar la renuncia del plazo y su caducidad.
!enuncia del pla;o. La renuncia ser, posible para aquella de las partes en cuyo avor se
ha ijado el trmino, porque las renuncias, en general, son viables a condicin de que el derecho o
ventaja de que se abdica mire al inters particular del renunciante.
En principio, el plazo se entiende establecido en beneicio del deudor. El -digo -ivil no lo
establece de modo e.preso! pero el art"culo B95$ aplica el principio en cuestin. +or lo tanto,
puede el deudor denunciar al plazo y cumplir anticipadamente la obligacin.
El art"culo B95$ dispone( &El deudor puede renunciar el plazo, a menos que el testador haya
dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o que la anticipacin del pago acarree al acreedor un
perjuicio que por medio del plazo se propuso maniiestamente evitar. En el contrato de mutuo a
inters se observar, lo dispuesto en el art"culo 77K9'.
/e este modo, la regla general de que el deudor puede renunciar el plazo tiene limitaciones
o e.cepciones.
a3 1o le est, permitida al deudor la renuncia cuando le estuviere e.presamente
prohibida. El art"culo B7 previene que son renunciables los derechos, con tal que miren al inters
particular del renunciante, y adem,s, &no est prohibida su renuncia'. La prohibicin puede tener su
origen en un testamento o en un contrato.
b3 <ampoco puede renunciar el deudor cuando la renuncia se siga un perjuicio para el
acreedor quela ijacin del plazo pretendi notoriamente evitar. La razn es obvia( el plazo, en
casos semejantes, no aprovecha, nicamente al deudor.
En el depsito, por ejemplo, la estipulacin de un plazo para la restitucin est,
maniiestamente encaminada a beneiciar al depositante, esto es, al acreedor, puesto que el
depositario no tiene inters en conservar por un cierto tiempo la cosa de que no puede servirse
4art"culo 777K3 y no recibe remuneracin 4art"culo 77B53.
c3 El art"culo BK de la Ley 1C B0.KBK dispone que los pagos anticipados de una
operacin de crdito de dinero, ser,n convenidos libremente entre acreedor y deudor.
:in embargo, esa norma establece el derecho de anticipar el pago aun contra la voluntad del
acreedor, pero cumplindose ciertas reglas. /e este modo, en las operaciones de crdito de dinero
cuyo importe en capital no supere el equivalente a #.KKK unidades de omento, el deudor que no
sea una institucin iscalizada por la :uperintendencia de *ancos o el Eisco o el *anco -entral de
-hile, podr, anticipar su pago, aun contra la voluntad del acreedor, siempre que(
47
a3 <rat,ndose de operaciones no reajustables, pague el capital que se anticipa y los
intereses pactados calculados hasta la echa de pago eectivo, m,s la comisin de prepago. /icha
comisin, no podr, e.ceder el valor de un mes de intereses pactados calculados sobre el capital
que se prepaga.
b3 <rat,ndose de operaciones reajustables, pague el capital que se anticipa y los
intereses pactados calculados hasta la echa de pago eectivo, m,s la comisin de prepago. /icha
comisin, no podr, e.ceder el valor de un mes y medio de intereses pactados calculados sobre el
capital que se prepaga.
Caducidad del pla;o. El plazo impide al acreedor accionar contra el deudor! pero, en ciertos
casos, ser"a atal para el acreedor esperar la llegada del trmino para reclamar el pago. La ley le
ampara en la caducidad del plazo, que hace e.igible la obligacin y le permite perseguir al deudor
antes de e.pirado el plazo.
:e6ala el art"culo B95% las causales de caducidad. El pago de la obligacin puede e.igirse,
sin esperar el vencimiento del trmino(
a3 ;l deudor constituido en quiebra o que se halle en notoria insolvencia, y
b3 ;l deudor cuyas cauciones, por su hecho o culpa, se han e.tinguido o han
disminuido considerablemente de valor.
Caducidad del pla;o por 7uiebra o insolvencia del deudor. -on sobrada razn el
legislador ha dispuesto que la quiebra o insolvencia del deudor producen la caducidad de los
plazos de las obligaciones por l contra"das.
:i hubiera el acreedor de esperar el vencimiento quedar"a e.puesto a surir un grave e
irreparable da6o! los acreedores de obligaciones puras y simples se har"an probablemente pago
con los bienes del deudor, y al vencimiento del trmino, el acreedor de la obligacin a plazo no
encontrar"a bienes en que satisacerse.
+or otra parte, la e.igibilidad de las obligaciones del allido ha parecido al legislador
necesaria para acilitar la liquidacin general que la quiebra hace indispensable. El art"culo %$ de la
Ley de Nuiebras dispone que &en virtud de la declaracin de quiebra, quedan vencidas y e.igibles,
respecto del allido, todas sus deudas pasivas, para el solo eecto de que los acreedores puedan
intervenir en la quiebra'.
La insolvencia del deudor ha de ser notoria. -orresponde al acreedor, que invoca la
caducidad del plazo e intenta cobrar de inmediato su crdito, probar la notoria insolvencia del
deudor.
Caducidad del pla;o por e&tincin o disminucin de las cauciones. -uando la
obligacin se ha garantizado con una caucin, debe suponerse que el acreedor ha contratado y se
ha acordado al deudor el beneicio de un plazo, en vista de las especiales seguridades orecidas
por ste. Es natural, pues, que la e.tincin o disminucin de las cauciones opere la caducidad del
plazo.
/el art"culo B95%, 1C 7, resulta que la caducidad del plazo se produce cumplindose los
siguientes requisitos(
a3 Nue las cauciones se e.tingan o disminuyan de valor en orma considerable, y
b3 Nue esta e.tincin o disminucin de las garant"as provenga del hecho o culpa del deudor.
+ero la caducidad del plazo por la e.tincin o menoscabo de las cauciones no es atal e
inevitable. El art"culo B95% establece que &el deudor podr, reclamar el beneicio del plazo,
renovado o mejorando las cauciones'.
/i"cil es que la caucin consistente en una prenda comn se e.tinga o menoscabe por hecho o culpa del deudor,
puesto que la cosa empe6ada debe encontrarse en poder del acreedor.
-uando la caucin consista en una ianza, la insolvencia del iador ser, lo que menoscabe la garant"a. P/e qu
modo podr"a imputarse al deudorQ
El -digo aplica la regla del 1C 7C del art"culo B95% a la hipoteca( &:i la inca se perdiere o deteriorare en trminos
de no ser suiciente para la seguridad de la deuda, tendr, derecho el acreedor a que se mejore la hipoteca, a no ser que
consienta en que se le de otra seguridad equivalente, y en deecto de ambas cosas, podr, demandar el pago inmediato de
la deuda l"quida, aunque est pendiente el plazo, o implorar las providencias conservativas que el caso admita, si la deuda
uere il"quida, condicional o indeterminada'. 4art"culo 797$3.
Otro caso similar encontramos en el art"culo 785B.
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b3 (la'o extintivo
Efectos del pla;o e&tintivo. El -digo no se ocupa del plazo inal o e.tintivo. @eglamenta
nicamente el plazo suspensivo.
El plazo de que se trata e.tingue las obligaciones. +or su cumplimiento, el derecho
correlativo se e.tingue. La e.tincin tiene lugar de pleno derecho, pero sin eecto retroactivo. Entre
tanto, pendiente el plazo, el acto produce sus eectos como si uera puro y simple.
DDD O*LD?;-DO1E: )O/;LE:
Disposiciones 7ue las rigen. El -digo -ivil no reglamenta las obligaciones modales. El
art"culo B958 se limita a e.presar que &las disposiciones del <"tulo DF del Libro DDD sobre las
asignaciones testamentarias condicionales o modales, se aplican a las convenciones en lo que no
pugne con lo dispuesto en los art"culos precedentes'.
/e esta manera, las obligaciones modales se rigen, "ntegramente, por las disposiciones del
p,rrao 9C del citado <"tulo DF del Libro DDD, llamado &/e las asignaciones modales'.
Las obligaciones modales son rar"simas. El modo es una modalidad casi e.clusiva de las
asignaciones testamentarias, aunque suele darse en los contratos gratuitos.
Concepto del modo. El art"culo BK05 dispone que &si se asigna algo a una persona para
que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a un in especial, como el de hacer ciertas
obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo'.
La obligacin modal es, pues, la aecta a un modo, o sea, que impone al deudor la ejecucin
de ciertas obras o la sujecin a ciertas cargas.
>odo y condicin suspensiva. :uele el modo conundirse con la condicin y el art"culo
BK05 se cuida de advertir que la obligacin de aplicar la cosa asignada a un in especial importa un
modo y no una condicin suspensiva.
/i"cil es se6alar normas de car,cter general que sirvan para dierenciar ambas
modalidades! la intencin de los contratantes, primordial actor de interpretacin de los contratos,
es decisiva.
El modo supone que el deudor reciba una cosa &para' ejecutar las obras o cargas. La
condicin suspende la adquisicin! el modo no impide que la adquisicin se opere.
El art"culo BK05 dispone que el modo &no suspende la adquisicin de la cosa asignada'.
La cl%usula resolutoria. /e acuerdo con el art"culo BK5K, se llama cl,usula resolutoria &la
que impone la obligacin de restituir la cosa y los rutos, si que no se cumple el modo'.
El derecho modal no se e.tingue por el incumplimiento del modo, a menos de e.istir la
cl,usula resolutoria, que no se subentiende y es menester que se e.prese 4art"culo BK5K, inc. 7C3.
La cl,usula resolutoria es propia de las asignaciones testamentarias. En los contratos se
denomina pacto comisorio.
La disposicin del art"culo BK5K no es aplicable a las obligaciones modales que resulten de
un contrato bilateral. En tales contratos va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por
una de las partes lo pactado. El incumplimiento del modo importa una inraccin del contrato. El
contrato se resolver, por no cumplirse el modo, aunque no se haya estipulado e.presamente una
cl,usula resolutoria.
/orma de cumplir el modo. :i el modo es por naturaleza imposible, inductivo a un hecho
ilegal o inmoral o est, concebido en trminos ininteligibles, no vale la disposicin 4art"culo BK58,
inc. BC3.
En caso de que, sin culpa del deudor, sea solamente imposible en la orma especial prevista,
&podr, cumplirse en otra an,loga que no altere la substancia de la disposicin, y que en este
concepto sea aprobada por el juez, con citacin de los interesados' 4art"culo BK58, inc. 7C3.
:i no se determinare suicientemente el tiempo y la orma de cumplir el modo, podr, el juez
determinarlos, consultando en lo posible la intencin de los contratantes 4art"culo BK593.
En in, si el modo se hace enteramente imposible, sin hecho o culpa del deudor, la obligacin
se reputar, pura y simple 4art"culo BK58, inc. 8C3.
49
*L"+'C",E$ DE E$PEC"E C.E!P C"E!- B DE +C,E!
Determinacin del objeto debido. 1o se concibe siquiera la obligacin si no se determina
el objeto debido, o sea, lo que tiene derecho el acreedor para reclamar que el deudor de, haga o no
haga.
2na completa indeterminacin del objeto, de tal manera que el deudor pudiera satisacer la
obligacin con una prestacin irrisoria, importa no obligarse.
La determinacin puede ser completa y se6alarse el objeto e.actamente, por caracteres que le son
peculiares y le hacen inconundible. La obligacin, entonces, es de especie o cuerpo cierto, como
si se debe tal caballo, tal casa.
+ero la determinacin del objeto debido puede hacerse, asimismo, de una manera incompleta y
relativa, design,ndose slo por ciertos caracteres generales comunes a un grupo o clase de
individuos. Entonces, la obligacin es de gnero, como si se debe un caballo, tres vacas,
seiscientos pesos uertes.
Los eectos de ambas clases de obligaciones diieren sustancialmente.
D. O*LD?;-DO1E: /E E:+E-DE O -2E@+O -DE@<O
Concepto de la obligacin de especie o cuerpo cierto. Obligacin de especie o cuerpo
cierto es aquella en que se debe determinadamente un individuo de una clase o gnero
determinado.
La obligacin se caracteriza porque se debe un individuo perectamente singularizado.
1o trata el -digo -ivil de estas obligaciones sistem,ticamente! pero aluden a ellas los arts. B#7%,
1C8, B#90, B##K, B%$K y siguientes.
Efecto principal de las obligaciones de especie o cuerpo cierto. La intencin de las
partes, al precisar cabalmente el objeto debido, es que la obligacin se satisaga mediante la
prestacin precisamente de ese objeto y no otro.
+or este motivo, no podr, el acreedor reclamar otra cosa, ni el deudor pretender que el acreedor
reciba una diversa de la que se debe, ni aun a prete.to de ser igual o mayor su valor.
bligacin de conservar la cosa. -omo el deudor cumple la obligacin dando la cosa
que precisamente debe, ha de conservarla y cuidarla para estar en situacin de cumplir.
+or este motivo, el art"culo B#90 dispone( &La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa, y si
sta es una especie o cuerpo cierto, contiene adem,s la de conservarlo hasta la entregaJ'.
Esta obligacin de conservar la cosa es, a la vez, de hacer y de no hacer. /ebe el deudor hacer lo
necesario para que la cosa no se deteriore o menoscabe, debe no hacer nada que pueda causarle
un deterioro o menoscabo.
:u incumplimiento se resuelve en la obligacin de indemnizar perjuicios al acreedor, a condicin de
que sea imputable al deudor. El art"culo B#90 prev esta consecuencia cuando establece que el
deudor que la inringe deber, pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de
recibir'.
bligacin de emplear el debido cuidado. La conservacin de la cosa impone al deudor
cierto grado de celo, de acuciosidad.
El art"culo B#95 dispone( &La obligacin de conservar la cosa e.ige que se emplee en su custodia
el debido cuidado'. La determinacin del grado de cuidado que debe emplear el deudor y la medida
de responsabilidad, plantea el problema de la prestacin de la culpa que, en trminos generales,
aborda el art"culo B#9$.
El deudor debe emplear una diligencia m"nima, mediana o m,.ima, segn que el contrato beneicie
slo al acreedor, reporte provecho a ambas partes o ceda en su e.clusiva utilidad.
P)rdida de la cosa debida en las obligaciones de especie o cuerpo cierto. La prdida
de la cosa que se debe hace imposible el cumplimiento de las obligaciones de especie o cuerpo
cierto y a lo imposible nadie est, obligado.
La prdida ortuita de la cosa e.tingue la obligacin 4art"culo B%$K3! si la prdida es culpable, la
obligacin subsiste, pero ver"a de objeto( el deudor es obligado a pagar el valor de la cosa perdida
y a indemnizar al acreedor.
50
DD. O*LD?;-DO1E: /E ?V1E@O
Concepto de la obligacin de g)nero. El art"culo B#K0 deine la obligacin de gnero(
&Obligaciones de g)nero son aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una
clase o gnero determinado'.
1o es bastante que se determine la clase o gnero de la cosa debida! preciso es adem,s que la
cantidad sea determinada o, a lo menos, determinable. El art"culo B9%B, inc. 7M, previene que &la
cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato ije reglas o contenga datos que sirvan
para determinarla'.
78
Efectos de las obligaciones de g)nero. En las obligaciones de gnero se debe un
individuo de cierta clase, pero ninguno en particular. /e aqu" se siguen numerosas consecuencias(
a3 El acreedor no puede pedir determinadamente un individuo del gnero debido.
b3 El deudor cumple la obligacin, &entregando cualquier individuo del gnero, con tal que sea
de una calidad a lo menos mediana' 4art"culo B#K53.
c3 El deudor puede destruir o enajenar las cosas genricas, sin que el acreedor pueda
oponerse a ello, &mientras subsistan otras para el cumplimiento de lo que debe' 4art"culo B#BK3.
La prdida de algunas cosas del gnero no e.tingue la obligacin. El gnero no perece.
Paralelo entre las obligaciones de especie o cuerpo cierto y de g)nero. /e lo
anteriormente e.presado se desprende que median entre las obligaciones de especie o cuerpo
cierto y de gnero notables dierencias, en cuanto a sus eectos(
a3 En las obligaciones de especie o cuerpo cierto, el acreedor puede pedir determinadamente
la cosa debida. 1o le est, permitido en las obligaciones de gnero.
b3 En las obligaciones de especie o cuerpo cierto, el deudor est, obligado a pagar
precisamente la cosa que debe! en las de gnero, cumple la obligacin entregando cosas del
gnero debido, de calidad mediana.
c3 La obligacin de especie o cuerpo cierto impone al deudor la de conservar la cosa y
emplear en su conservacin el debido cuidado! en la obligacin de gnero, puede el deudor
enajenar o destruir la cosa y no tiene, por lo tanto, la obligacin de conservarla y cuidarla.
d3 La prdida ortuita de la cosa debida e.tingue la obligacin de especie o cuerpo cierto. 1o
se e.tingue la obligacin de gnero por esta causa, porque el gnero no perece.
e3 Los riesgos en la obligacin de especie o cuerpo cierto son de cargo del acreedor! en la
obligacin de gnero Asi cabe hablar de riesgos= son de cargo del deudor.
*L"+'C",E$ C, PL.!'L"D'D DE *=E-
1ormalmente la prestacin ser, una sola, pero puede suceder que se deban varias cosas y
la obligacin tenga un objeto plural. La pluralidad de objeto suele modiicar los eectos normales de
la obligacin.
Las obligaciones con pluralidad de objetos pueden ser(
a3 Obligaciones de simple objeto mltiple!
b3 Obligaciones alternativas, y
c3 Obligaciones acultativas.
D. O*LD?;-DO1E: /E :D)+LE O*IE<O )SL<D+LE
Caracteres y efectos. :on aquellas en que se deben copulativamente varias cosas, de
modo que el deudor se libera prest,ndolas o ejecut,ndolas todas.
23
La regla es slo aplicable a las obligaciones contractuales! as", en la obligacin legal de dar alimentos o indemnizar los
perjuicios de un delito, la cantidad se determina a !osteriori.
51
; vende a * un caballo y un buey en R#.KKK.
El acreedor tiene derecho para demandar todas las coas! el deudor no puede pretender que se le
reciba el pago de una o m,s cosas separadamente. 1o orecen, en suma, ninguna caracter"stica
digna de estudio, porque sus eectos son los normales de la obligacin.
DD. O*LD?;-DO1E: ;L<E@1;<DF;:
Concepto. /eine estas obligaciones el art"culo B955( &Obligacin alternativa es aquella
por la cual se deben varias cosas, de tal manera que la ejecucin de una de ellas, e.onera de la
ejecucin de las otras'.
:e distinguen por la conjuncin disyuntiva &o' y se caracterizan porque se deben varias cosas, pero
el pago de nicamente algunas de estas cosas e.tingue la obligacin.
; lega a * su automvil &o' RBKK.KKK. El inters de las obligaciones alternativas en la pr,ctica es
nulo.
Efectos de las obligaciones alternativas. Los eectos de las obligaciones alternativas,
someramente, son(
a3 El deudor cumple la obligacin pagando totalmente alguna de las cosas alternativamente
debidas. 1o puede obligar al acreedor &a que acepte parte de una y parte de otra' 4art"culo B#KK3.
b3 El acreedor no puede demandar el pago de una cosa determinada de las que se le deben,
a menos que la eleccin sea suya! debe demandarlas &bajo la alternativa en que se le deben'
4art"culo B#KB3.
c3 La obligacin subsiste mientras no aparezcan todas la cosas alternativamente debidas,
porque si una sola resta a ella es obligado el deudor 4arts. B#K8 y B#K93.
d3 :i hay varios acreedores o deudores, la eleccin de la cosa con que ha de hacerse el
pago, de entre las varias que se deban, ha de hacerse de consumo 4art"culo B#7%, 1M %M3.
e3 La obligacin ser, mueble o inmueble, segn la cosa con que se eecte el pago. +ero
esta calidad e.istir, desde el momento en que la obligacin se contrajo, porque las cosas, en
verdad, se deben bajo la condicin de que se las elija y la condicin cumplida opera
retroactivamente.
' 7ui)n corresponde la eleccin. "mportancia. +or regla general, la eleccin
corresponde al deudor. &La eleccin es del deudor, a menos que se haya pactado lo contrario'
4art"culo B#KK, inc. 7M3.
La cuestin tiene importancia desde un doble punto de vista( para determinar los respectivos
derechos y obligaciones de las partes y para decidir a quin corresponden los riesgos.
/acultades 7ue confiere la eleccin a acreedor y deudor. :i la eleccin es del deudor,
puede enajenar o destruir cualquiera de las cosas debidas, con tal que reste una para cumplir la
obligacin 4art"culo B#K7, inc. BM3.
:i la eleccin es del acreedor, carece el deudor de la acultad indicada anteriormente y si enajenare
o destruyere alguna cosa, &podr, el acreedor a su arbitrio, pedir el precio de esta cosa y la
indemnizacin de perjuicios, o cualquiera de las cosas restantes' 4art"culo B#K7, inc. 7M3.
Cuestin de riesgos. +ara determinar a quin corresponde soportar los riesgos, mejor
dicho, las consecuencias de la prdida de las coas debidas, es menester averiguar si es total o
parcial, ortuita o culpable y, en in, a quin corresponde la eleccin.
a3 +rdida total ortuita. La prdida ortuita y total e.tingue la obligacin, sin que importe
averiguar a quin corresponde la eleccin 4art"culo B#K9, inc. BM3.
b3 +rdida parcial ortuita. La obligacin subsiste nicamente sobre las cosas que resten. :i
queda una, a ella ser, obligado el deudor.
c3 +rdida total culpable. :i la eleccin es del deudor, se deber, el precio de cualquiera de las
coas que elija! si es del acreedor la eleccin, se deber, el precio de la cosa que elija el acreedor
4art"culo B#K9, inc. 7M3.
d3 +rdida parcial culpable. En el caso de que la eleccin sea del deudor, pagar, con la cosa
o cosas que resten! si incumbe al acreedor, podr, elegir a su antojo la cosa que subsista o valor de
la que ha perecido, con indemnizacin de perjuicio 4art"culo B#K73.
52
DDD. O*LD?;-DO1E: E;-2L<;<DF;:
Concepto de las obligaciones facultativas. /eine esta clase de obligaciones el art"culo
B#K#( &Obligacin facultativa es la que tiene por objeto una cosa determinada, pero concedindose
al deudor la acultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa'.
Lego a * mi automvil, pero autorizo a mi heredero ; para darle, en cambio, RBKK.KKK.
En estas obligaciones se debe &una' cosa! pero llegado el momento del pago, se puede eectuar
con la cosa debida o con otra designada.
&En caso de duda sobre si la obligacin es alternativa o acultativa, se tendr, por alternativa'
4art"culo B#K$3.
Efectos de la obligacin facultativa. Los eectos de estas obligaciones son consecuencia
de que se debe nicamente una cosa.
a) El acreedor no puede demandar sino la cosa debida! nica que est, in obligatione.
b) :i la cosa nica que se debe perece por caso ortuito, el acreedor &no tiene derecho para
pedir cosa alguna', esto es, se e.tingue la obligacin 4art"culo B#K%3.
Paralelo entre las obligaciones alternativas y facultativas. Las dierencias notorias
entre ambas clases de obligaciones son la obligada consecuencia de que en las obligaciones
alternativas se deben &varias cosas' y en las acultativas se debe &una cosa'.
a3 La obligacin alternativa es mueble o inmueble, segn la cosa que se paga! la acultativa
es mueble o inmueble, inicialmente, segn la cosa que se debe.
b3 En la obligacin alternativa la eleccin pertenece al acreedor o al deudor! en la acultativa
la eleccin es siempre del deudor.
c3 En las obligaciones alternativas, el acreedor no puede pedir determinadamente una cosa, a
menos que la eleccin sea suya! en las acultativas, no puede pedir sino la cosa debida.
La prdida de la cosa no e.tingue la obligacin alternativa, mientras subsistan otras de las que
alternativamente se deben! la obligacin acultativa se e.tingue, como es lgico, por la prdida de
la nica cosa que se debe.
*L"+'C",E$ C, PL.!'L"D'D DE $.=E-$
+or lo general las obligaciones se contraen entre un solo deudor y un solo acreedor!
e.cepcionalmente una misma obligacin vincula a varios sujetos activos o pasivos. El art"culo B980
enuncia esta posibilidad cuando e.presa que en el contrato &cada parte puede ser una o muchas
personas'.
La pluralidad de sujetos puede ser originaria o derivada. :er, originaria cuando inicialmente la
obligacin se constituye con varios acreedores o deudores y derivativa cuando la pluralidad de
sujetos sobreviene despus de constituida, como cuando allece el deudor o el acreedor, dejando
varios herederos.
Las obligaciones de sujeto plural pueden ser(
a3 Obligaciones simplemente conjuntas!
b3 Obligaciones solidarias, y
c3 Obligaciones indivisibles.
D. O*LD?;-DO1E: :D)+LE)E1<E -O1I21<;:
Obligacin simplemente conjunta es aquella en que e.isten varios deudores o acreedores y un solo
objeto debido, de manera que cada deudor slo es obligado a satisacer su parte o cuota en la
deuda y cada acreedor slo tiene derecho para reclamar su parte o cuota en el crdito.
:e caracterizan, pues, por la pluralidad de sujetos y por la unidad de la prestacin, esto es, el
objeto debido es uno mismo para todos los deudores.
53
Las obligaciones simplemente conjuntas son la regla general. Entre las obligaciones con
sujeto mltiple, las obligaciones simplemente conjuntas constituyen la regla general.
El art"culo B#BB dispone( &En general, cuando se ha contra"do por muchas personas o para con
muchas la obligacin de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es
obligado solamente a su parte, o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo,
slo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crdito.
+or su parte, el art"culo B#7% agrega( &:i la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los
acreedores puede slo e.igir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al
pago de la suya'.
La solidaridad y la indivisibilidad constituyen una modalidad y una e.cepcin, por tanto, en las
obligaciones con sujeto plural.
Principio fundamental. >ay en las obligaciones simplemente conjuntas, en verdad, tantas
obligaciones independientes entre s" como deudores o acreedores. +or esto cada acreedor slo
puede demandar su parte y cada deudor debe nicamente la suya.
Esta idea se e.presa en el aorismo concurso !artes fiunt, esto es, la concurrencia de varios
acreedores o deudores produce una dispersin de obligaciones. +or esto la doctrina suele llamar a
este tipo de obligaciones, como m,s propiedad, obligaciones disyuntivas.
/orma de la divisin. E&cepciones. La divisin de las obligaciones de sujeto plural, activa
y pasivamente, se opera en pares o cuotas iguales o viriles. El -digo -ivil no lo establece
e.presamente, pero la divisin no podr"a tener lugar de otro modo.
79
La regla tiene una importante e.cepcin cuando la pluralidad es derivativa, porque allece el
acreedor o el deudor, dejando varios herederos. El art"culo B8#9 dispone que &las deudas
hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas' y, de este modo, por ejemplo,
&el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las deudas hereditarias'. Los
crditos se dividen de la misma manera.
Efecto de las obligaciones simplemente conjuntas. Los eectos de estas obligaciones
son la lgica consecuencia de los principios enunciados.
a3 -ada deudor no est, obligado al pago sino de su parte o cuota en la deuda y cada
acreedor, a su vez, no puede demandar sino su parte o cuota en el crdito 4arts. B#BB y B#7%3.
b3 La cuota del deudor insolvente no grava a sus codeudores 4arts. B#7% y B8##3.
c3 La interrupcin de la prescripcin que obra en avor de uno de los acreedores no
aprovecha a los otros y la que obra en perjuicio de uno de los varios deudores no perjudica a los
dem,s 4art"culo 7#B53.
d3 La culpa de uno de los deudores no perjudica a los otros y slo autoriza al acreedor para
demandar perjuicios al deudor culpable 4art"culo B#9K3.
e3 La constitucin en mora de un deudor o acreedor no coloca en este estado a los restantes.
3 La nulidad declarada respecto de uno de los deudores o acreedores no aprovecha o
perjudica a los dem,s 4art"culo B%5K3.
DD. O*LD?;-DO1E: :OLD/;@D;:
Concepto de la solidaridad. 1ormalmente la obligacin de sujeto mltiple se divide, activa
y pasivamente, si la prestacin debida es divisible, con el resultado de que cada acreedor slo
puede reclamar su parte en el crdito y cada deudor slo es obligado al pago de la suya en la
deuda.
La solidaridad impide esta divisin. /ice el art"culo B#BB, inc. 7M, que, &en virtud de la convencin,
del testamento o de la ley puede e.igirse a cada uno de los deudores o por cada uno de los
acreedores el total de la deuda y entonces la obligacin es solidaria o inslidum*.
:i, por ejemplo, ; y * son deudores de - de &BKK.KKK, la deuda no se divide en cuotas viriles, de
tal modo que - puede reclamar de ; o de * el pago "ntegro de la cantidad de RBKK.KKK.
En suma, es solidaria la obligacin en que hay varios deudores o acreedores y la prestacin recae
sobre un objeto divisible! pero, por disposicin de la ley o por una e.presa declaracin de voluntad,
24
;bocado a un problema an,logo, el art"culo BK50 establece que &si uesen muchos los herederos instituidos sin
designacin de cuota, dividir,n entre s" por partes iguales la herencia o la parte de ella que les toque'. +or su parte, el
art"culo 78%$ previene que, si son varios los iadores, &se entender, dividida la deuda entre ellos por partes iguales'.
54
cada acreedor puede demandar y cada deudor debe satisacer el total de la obligacin, de manera
que el pago eectuado por un deudor o cualquiera de los acreedores e.tingue la obligacin
respecto de todos.
!e7uisitos de la solidaridad. +ara que la obligacin se repute solidaria es menester la
concurrencia de los siguientes requisitos(
a3 +luralidad de sujetos!
b3 /ivisibilidad del objeto!
c3 2nidad de la prestacin!
d3 <e.to e.preso de la ley o e.presa declaracin de voluntad que la establezcan, y
e3 E.tincin total de la obligacin por el pago a uno de los acreedores por uno de los
deudores.
Pluralidad de sujetos. $olidaridad activa y pasiva. Es menester, como se comprende,
que concurran varios sujetos activos o pasivos. /e otra suerte, el deudor deber, cumplir la
obligacin "ntegramente y el nico acreedor, sin duda, podr, reclamar el pago total.
La solidaridad puede ser activa o pasiva. Es activa cuando e.iste entre acreedores! es pasiva
cuando son varios los deudores solidarios. +odr, ser activa y pasiva a la vez.
La solidaridad activa carece por completo de importancia! pero la solidaridad pasiva presenta
un considerable inters pr,ctico, porque es la m,s eicaz de las cauciones personales.
Divisibilidad del objeto. El objeto debido debe ser divisible, car,cter que destaca el
art"culo B#BB. /e otra manera la obligacin ser"a indivisible.
La prestacin, por tanto, es susceptible de divisin! nada se opone, por su naturaleza, a que
se cumpla por partes. La imposibilidad de un cumplimiento parcial proviene de una declaracin de
voluntad o de una disposicin e.presa de la ley.
.nidad de la prestacin. <odos los deudores deben estar obligados a ejecutar idntica
prestacin.
Esta e.igencia est, contemplada en el art"culo B#B7( &La cosa que se debe solidariamente
por muchos o a muchos, ha de ser una misma'.
+ero esto no obsta para que la misma cosa debida &se deba a diversos modos'! por ejemplo,
pura y simplemente por algunos deudores, a plazo o bajo condicin por otros, a6ade la citada
disposicin.
La solidaridad debe ser e&presa. La solidaridad es una manera de ser e.cepcional de las
obligaciones y, por lo tanto, debe ser e.presa. -on arreglo al art"culo B#BB, es menester una
convencin, un testamento o un te.to de la ley que establezcan. <ales son las uentes de la
solidaridad.
;centa este car,cter el art"culo B#BB( &La solidaridad debe ser e.presamente declarada en
todos los casos en que no la establece la ley'.
:uele la ley establecer la solidaridad pasiva! el caso m,s importante de solidaridad pasiva
legal, en el -digo -ivil, es el que establece que las varias personas que han cometido un delito o
cuasidelito, son responsables inslidum de los perjuicios causados 4art"culo 78B$3.
-omo nico caso de solidaridad activa legal se se6ala el que contempla el art"culo 75K del
-digo de -omercio.
El pago hecho por un deudor e&tingue la obligacin respecto de todos. +uesto que la
prestacin a que se ven constre6idos los deudores ha de ser una misma, el pago a uno de los
acreedores por cualquiera de los deudores e.tingue la obligacin respecto de todo.
El pago eectuado por un deudor liberta igualmente a sus codeudores! los acreedores
quedan satisechos de su crdito con el pago que uno de ellos recibe.
B. :OLD/;@D/;/ ;-<DF;
Concepto. "nconvenientes. E.iste solidaridad activa cuando son varios los acreedores
con derecho a demandar el pago total, de modo que veriicado a cualquiera de ellos se e.tingue la
obligacin respecto de todos.
55
:i ;, * y - son acreedores solidarios de / por RBKK.KKK, cada cual puede demandar del
deudor el pago total y / satisace su obligacin pagando a ;, * o -.
+resenta la solidaridad activa, m,.ime en el sistema de nuestro -digo, serios
inconvenientes. -onstituye un peligro para los acreedores y les coloca enteramente a merced de
sus coacreedores.
:e concibe, m,s bien, como una imposicin del deudor, que pretende evitar la divisin del
pago, para ahorrarse las molestias de tener que entenderse con varios acreedores. +ero este
propsito puede satisacerse, sin los inconvenientes de la solidaridad activa, por medio del
mandato.
/undamento de la solidaridad activa. >a seguido el -digo -ivil la tradicin romana.
-ada acreedor es reputado due6o e.clusivo del crdito y, como consecuencia, puede recibir el
pago, novar la obligacin, compensarla y, aun, remitirla.
La doctrina rancesa, en cambio, considera que cada acreedor es due6o de su parte o cuota
en el crdito, en cuanto e.cede de la respectiva cuota, habr"a entre los acreedores un mandato
t,cito y rec"proco que les habilita slo para obrar en el inters comn.
La disposicin del art"culo B#B8 demuestra que nuestro -digo ha adoptado el punto de vista rom,nico. +or otra
parte, en nota puesta al art"culo B%KK del +royecto Dndito, dice *ello( &El proyecto se separa aqu" del -digo rancs y
sigue al /erecho romano'. En nota puesta en los proyectos de B09B A B09%, hab"a escrito( &En este punto hay dierencia
entre el derecho romano y el adoptado por los ranceses. Entre los romanos, cada acreedor solidario era mirado, respecto al
deudor, como propietario nico de la deuda. Entre los ranceses, cada acreedor no es, ni aun respecto del deudor,
propietario del crdito sino relativamente a su parte, y en lo dem,s no se mira sino como mero mandatario de sus
coacreedores'.
-onsecuentemente, el art"culo BB50 del -digo rancs establece( &:in embargo, la remisin que no es hecha sino
por uno de los acreedores solidarios, n o libera al deudor sino por parte de ese acreedor'.
Efectos de la solidaridad activa. Los eectos de la solidaridad activa deben considerarse
desde un doble punto de vista(
a3 Eectos entre los acreedores solidarios y el deudor, y
b3 Eectos entre los acreedores solidarios, una vez e.tinguida la obligacin.
a) Efectos entre los acreedores y el deudor
Los eectos de la solidaridad activa son mltiples y pueden resumirse de este modo( la
solidaridad activa impide la divisin del crdito entre los varios acreedores.
/e aqu" resulta(
a3 -ada acreedor puede demandar el pago total de la obligacin. nada se opone a que el
acreedor slo reclame la parte o cuota que en deinitiva le corresponde y que acepte del deudor un
pago parcial.
b3 &El deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores que elija' 4art"culo B#B8,
inc. BC3.
Esta acultad de que la ley enviste al deudor tiene una limitacin. :i ha sido demandado por uno de
los acreedores, &deber, hacer el pago al demandante' y cesa, en consecuencia, su derecho para
elegir.
c3 El pago a cualquiera de los acreedores e.tingue la obligacin respecto de todos. ;s" lo deja
en claro el art"culo B#B8 cuando previene que los medios que indica e.tinguen la obligacin con
relacin a todos &de la misma manera que el pago lo har"a'.
d3 Los dem,s modos de e.tinguirse las obligaciones =compensacin, novacin, remisin=
e.tinguen la obligacin del mismo modo que el pago.
-ada uno de los acreedores puede, pues, condonar la deuda, novarla, etc., con la misma limitacin
apuntada en el caso del pago( &con tal que uno de stos no haya demandado ya al deudor'
4art"culo B#B8, inc. 7C3.
e3 La interrupcin de la prescripcin que obra en provecho de un acreedor solidario
aprovecha a los dem,s 4art"culo 7#B53.
b) Efectos entre los coacreedores
56
1o ha reglamentado el -digo estos eectos. :lo a propsito de la conusin, el art"culo
B%%0 dispone que si se produce entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, &ser,
obligado el primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que respectivamente les
corresponda en el crdito'.
La regla debe generalizarse! el acreedor que recibe el pago debe compartirlo con sus
acreedores y enterar a cada cual la parte que le pertenezca.
7. :OLD/;@D/;/ +;:DF;
Concepto e importancia. E.iste solidaridad pasiva cuando son varios los deudores, cada
cual constre6ido al pago "ntegro, de manera que veriicado por uno de ellos, la obligacin se
e.tingue respecto de todos.
; y * son deudores de - de RBKK.KKK! - puede e.igir a ambos el total y el pago hecho por ;
o por * e.tingue la obligacin respecto de los dos.
)ientras la solidaridad activa no pasa de ser una curiosidad, la solidaridad pasiva juega un
importante papel en la vida jur"dica. Es la m,s eicaz de las cauciones personales, porque otorga al
acreedor la acultad de perseguir el pago de su crdito en el patrimonio de varios obligados.
:e asemeja a la ianza! pero el iador es un deudor subsidiario y, como tal, goza del beneicio
de e.cusin para e.igir que el acreedor dirija primeramente su accin en contra del principal
obligado. 1o goza de este beneicio el codeudor solidario 4art"culo 78#0, 1C 7C3.
+or otra parte, si son varios los iadores, gozan del beneicio de divisin( &se entender,
dividida la deuda entre ellos por partes iguales, y no podr, el acreedor e.igir a ninguno sino la
cuota que le quepa'. 4art"culo 78%$3. /e este derecho gozan los iadores &que no se hayan obligado
solidariamente al pago'.
Efectos de la solidaridad pasiva. Los eectos de la solidaridad pasiva deben, tambin,
enocarse desde un doble punto de vista(
a3 Eectos entre los codeudores solidarios y el acreedor, y
b3 Eectos entre los deudores solidarios, e.tinguida la obligacin.
La razn es obvia. La solidaridad e.iste nicamente en las relaciones entre los deudores
solidarios y el acreedor. Entre los deudores no hay solidaridad y en sus relaciones domsticas la
obligacin se comporta como si uera simplemente conjunta.
a) Efectos entre los codeudores y el acreedor
El acreedor puede demandar a cada deudor el total de la deuda. El eecto undamental
de la solidaridad pasiva es impedir la divisin de la deuda entre los varios deudores y colocar a
cada cual en la necesidad de cumplirla "ntegramente. El acreedor puede, a su arbitrio, cobrar a
cualquiera de los deudores el total de la deuda.
El art"culo B#B9 consagra estas normas en los siguientes trminos( &El acreedor podr,
dirigirse contra todos los deudores solidarios conjuntamente, o contra cualquiera de ellos a su
arbitrio, sin que por ste pueda oponrsele el beneicio de divisin'.
-on razn se niega a los codeudores el beneicio de divisin, maniiestamente incompatible
con la solidaridad. El deudor solidario debe el todo, como si uera el deudor nico.
El art"culo B#B# establece una regla consecuencial( &La demanda intentada por el acreedor
contra alguno de los deudores solidarios, no e.tingue la obligacin solidaria de ninguno de ellos,
sino en la parte en que hubiere sido satisecha por el demandado'.
La disposicin era innecesaria. La obligacin se e.tingue en la medida en que ha sido
cumplida por el deudor demandado! subsiste, y con el car,cter de solidaria, por la parte insoluta.
7#
El pago hecho por un deudor e&tingue la obligacin respecto de todos. +uesto que la
prestacin es una misma, el pago que un deudor hace libera a sus codeudores. 1aturalmente que
ha de tratarse de un pago total.
25
La disposicin se justiica, apenas, por razones histricas, del mismo modo que la norma del art"culo B#B9 que priva
e.presamente a los codeudores del beneicio de divisin.
57
La remisin. La misma regla se aplica, en general, a todos los modos de e.tincin de las
obligaciones y, entre ellos, a la remisin.
+ero slo e.tingue la obligacin la remisin total! en cambio, si la remisin es parcial, tiene
lugar la regla del art"culo B#B0( &:i el acreedor condona la deuda a cualquiera de los deudores
solidarios no podr, despus ejercer la accin que se le concede por el art"culo B#B9, sino con
rebaja de la cuota que correspond"a al primero en la deuda'.
/icho de otro modo, condona la deuda a uno de los deudores, no puede el acreedor
demandar a los dem,s deudores, conjunta o individualmente, sino con deduccin de la parte
remitida.
La novacin. Es lgico que la novacin debe producir eectos semejantes. ;s" es como el
art"culo B#B5 dispone( &La novacin entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios,
liberta a los otros, a menos que stos accedan a la obligacin nuevamente constituida'.
; mayor abundamiento, el art"culo B%9# agrega( &La novacin liberta a los codeudores
solidarios o subsidiarios, que no han accedido a ella'.
La nueva obligacin a que la novacin da origen no impone ninguna responsabilidad a los
codeudores, a menos que voluntaria y e.presamente la asuman, accediendo a ella.
:i el acreedor pusiere como condicin de la novacin que los codeudores accedan a la
nueva obligacin y los codeudores no accedieran, &la novacin se tendr, por no hecha' 4art"culo
B%#B3! habr, allado la condicin. La reduccin del plazo estipulado para el cumplimiento de la
obligacin no importa novacin y no empece a los codeudores! la deuda no ser, e.igible a su
respecto &sino cuando e.pire el plazo primitivamente estipulado' 4art"culo B%#K3.
La compensacin. La compensacin que interviene entre el acreedor y uno de varios
codeudores e.tingue la obligacin con respecto a los dem,s. :lo que, como se ver,, nicamente
puede invocarla el deudor que es acreedor del acreedor comn. Los dem,s no pueden alegarla,
pero s" beneiciarse con ella 4art"culo B%#$, inc. inal3.
La confusin. <ambin la conusin e.tingue la deuda con respecto a todos los deudores.
Dmpl"citamente lo reconoce el art"culo B%%0 que reglamenta los eectos de la conusin entre los
deudores solidarios una vez e.tinguida la deuda.
Operada la conusin, el deudor podr, &repetir contra cada uno de sus codeudores por la
parte o cuota que respectivamente les corresponda en la deuda' 4art"culo B%%03.
P)rdida de la cosa debida. La prdida de la cosa debida puede ser ortuita o culpable. La
prdida ortuita e.tingue la obligacin respecto de todos los deudores.
PG si la prdida es culpableQ /e acuerdo con las reglas generales, subsiste la obligacin y
var"a de objeto( el deudor est, obligado a pagar el precio de la cosa y a indemnizar al acreedor. El
precio de la cosa sustituye a la cosa misma! de aqu" que la obligacin de pagar el precio sea
solidaria. +ero la obligacin de pagar los perjuicios no es solidaria y slo puede reclamarse del
deudor culpable.
<al es la regla del art"culo B#7B( &:i la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los
deudores solidarios, todos ellos quedan obligados solidariamente al precio, salva la accin de los
codeudores contra el culpable o moroso. +ero la accin de perjuicios a que diere lugar la culpa o
mora, no podr, intentarla el acreedor sino contra el deudor culpable o moroso'.
"nterrupcin de la prescripcin. La interrupcin que obra en perjuicio de uno de los
codeudores solidarios, perjudica igualmente a los dem,s 4art"culo 7#B53.
-onviene anotar que esta regla general, tiene su e.cepcin en la Ley 1C B0.K57, sobre letras
de cambio y pagars. En conormidad a dicha ley, el avalista de una letra o pagar, es el que se
obliga solidariamente a su pago con el aceptante de la letra o suscriptor del pagar. El aval es un
acto escrito y irmado en la letra de cambio, en una hoja de prolongacin adherida a sta, o en un
documento separado, por el cual el girador, un endosante o un tercero garantiza, en todo o en
parte, el pago de ella.
El art"culo BKK de la Ley 1C B0.K57 dispone que la prescripcin se interrumpe slo respecto
del obligado a quien se notiique la demanda judicial de cobro de la letra, o la gestin judicial
necesaria o conducente para deducir dicha demanda o preparar la ejecucin. Dgualmente se
interrumpe respecto del obligado a quien se notiique para los eectos establecidos en los art"culos
00 y 05. :e interrumpe, tambin, respecto del obligado que ha reconocido e.presa o t,citamente
su calidad de tal 4interrupcin natural3.
58
En consecuencia, trat,ndose de obligaciones que emanan de letras de cambio o pagars, la
interrupcin de la prescripcin que obra respecto de uno de los codeudores solidarios, no aecta a
los dem,s, siendo necesario interrumpir la prescripcin, particularmente, respecto de cada uno de
los obligados al pago.
E&cepciones 7ue puede oponer el deudor solidario. >a reglamentado la ley las
e.cepciones que puede oponer el deudor solidario al acreedor, esto es, la manera como puede
deenderse cuando se le persigue para el cumplimiento de la obligacin.
@egla esta materia el art"culo B#7K( &El deudor solidario demandado puede oponer a la
demanda todas las e.cepciones que resulten de la naturaleza de la obligacin, y adem,s todas las
personales suyas'.
Las primeras, que resultan de la naturaleza de la obligacin, se llaman reales, y ya que
pueden oponerlas todos los codeudores se las denomina, asimismo, comunes.
Las segundas, que provienen de circunstancias especiales en que el deudor se encuentra y
que slo l puede oponer, se llaman, por lo mismo, personales.
La compensacin y la remisin son e.cepciones que se encuentran en una situacin
especial.
E&cepciones reales o comunes. E.cepciones reales o comunes son las inherentes a la
obligacin! dicen relacin con la obligacin misma, sin consideracin a las personas que la han
contra"do.
a3 -onstituye una e.cepcin real o comn la nulidad absoluta que aecta a la obligacin! de
acuerdo con los preceptos generales, puede pedirla todo el que tenga inters en ello. <odos los
codeudores pueden alegar en consecuencia la ilicitud del objeto o de la causa, la omisin de las
ormalidades legales establecidas en consideracin al acto, que acarrean la nulidad absoluta.
b3 :on e.cepciones reales las modalidades que aectan a toda la obligacin. Es evidente que
si la obligacin es a plazo o bajo condicin respecto de todos los deudores, no puede el acreedor
perseguir a ninguno, sino vencido el plazo o cumplida la condicin.
c3 El mismo car,cter tienen las causas de e.tincin que aectan a toda la obligacin, como el
pago, la dacin en pago, la novacin, la prdida de la cosa que se debe, la conusin, la
prescripcin.
E&cepciones personales. +rovienen estas e.cepciones de la situacin particular en que
el deudor se encuentra y que a l compete invocar.
<ales son(
a3 La nulidad relativa por omisin de ormalidades establecidas en consideracin al estado o
calidad de las personas, por error, uerza, dolo o relativa incapacidad. :lo puede alegarla el
incapaz o la v"ctima del dolo, de la uerza o el error.
b3 Las modalidades que aectan la obligacin de algunos deudores. Los deudores pueden
obligarse unos pura y simplemente, otros a plazos o bajo condicin 4art"culo B#B73.
c3 Los privilegios concedidos a ciertos deudores, como el beneicio de competencia, la cesin
de bienes 4art"culo B%783.
d3 La transaccin es una e.cepcin persona! pero si importa una novacin, ser, una
e.cepcin real 4art"culo 79%B3.
E&cepciones mi&tas. -iertas e.cepciones tienen un car,cter personal! pero los restantes
deudores aprovechan de ellas y pueden invocarlas, en ciertas circunstancias. :on ellas la remisin
parcial y la compensacin.
a3 La remisin. La remisin total es una e.cepcin real o comn que cualquiera de los
deudores puede alegar. :i la remisin es parcial, con arreglo al art"culo B#B0, el acreedor no puede
perseguir individual o colectivamente a los dem,s deudores, sino con deduccin de la cuota del
deudor a quien condon la deuda.
La e.cepcin es personal porque, en deinitiva, slo aprovecha al deudor en cuyo avor el acreedor
consinti en la remisin. +ero los dem,s pueden alegarla para no ser condenados a pagar el total
de la obligacin, sino con rebaja de la cuota del avorecido con la remisin.
59
;, * y - deben solidariamente a / R5K.KKK! condonada la deuda de ;, nicamente ste queda
deinitivamente liberado! pero * y - aprovechan de la remisin porque no puede persegu"rseles
sino por R%K.KKK.
:i el acreedor pudiera cobrar a los dem,s deudores el total, el codeudor que satisizo "ntegramente
la obligacin podr"a repetir contra el liberado. La remisin resultar"a, de este modo, un beneicio
ilusorio para el deudor.
b3 La compensacin. La compensacin es una e.cepcin personal, porque slo puede
alegarla el deudor que tiene un crdito contra el acreedor comn. /icho de otra manera, el
codeudor no puede oponer en compensacin los crditos de sus codeudores.
El art"culo B#7K es concluyente( el deudor &no puede oponer por v"a de compensacin el crdito de
un codeudor solidario contra el demandante, si el codeudor solidario no le ha cedido su derecho'. G
el art"culo B%#$ a6ade( &1i requerido uno de varios deudores solidarios, pueden compensar su
deuda con los crditos de sus codeudores contra el mismo acreedor, salvo que stos se los hayan
cedido'.
+ero si el acreedor ha perseguido justamente al deudor que ten"a derecho a invocar la
compensacin, ste la ha alegado y e.tinguido la obligacin, la compensacin aprovecha a los
dem,s y se convierte en una e.cepcin comn.
;, * y - son deudores de /! - a su turno es acreedor de /. ;nte la demanda de /, solamente -
puede oponer la compensacin! pero opuesta por -, aprovecha a ; y *.
b) Efectos entre los deudores solidarios
El estudio de los eectos de la solidaridad entre los deudores supone que se ha e.tinguido
la obligacin. +agada la deuda, PNuin soporta, en deinitiva, el pagoQ P-mo ajustan cuentas los
deudores entre s"Q
2n principio undamental inspira esta cuestin. La solidaridad slo e.iste en las relaciones
de los deudores con el acreedor! no hay solidaridad entre deudores. +or tanto, cada deudor, a la
postre, debe soportar slo la parte que le correspond"a en la deuda.
E&tincin no onerosa de la obligacin. Obsrvese, desde luego, que el problema no se
plantea cuando la obligacin se e.tingue por un medio que no importa un sacriicio pecuniario para
el deudor, como la prescripcin, la prdida de la cosa debida, la remisin total.
La cuestin se plantea nicamente cuando la obligacin se ha e.tinguido por un medio
oneroso para el deudor. La distincin es bien patente en el art"culo B#77 que habla del pago o de
&alguno de los medios equivalentes al pago', o sea, que al igual que ste, impongan un sacriicio o
desembolso al deudor.
Cmo se reparte la deuda solidaria entre los deudores. La obligacin solidaria ha
podido contraerse en inters de todos los deudores! ha podido contraerse, tambin, en inters de
algunos, mientras que los dem,s concurren para procurar al acreedor una mayor garant"a.
Los eectos, en uno y otro caso, son lgicamente diversos y una distincin se hace
necesaria(
a3 :i la obligacin interesaba a todos los deudores, y
b3 :i la obligacin interesaba a algunos deudores.
La obligacin interesaba a todos. :i la obligacin se contrajo en inters de todos los
deudores, el deudor que paga o e.tingue la obligacin de un modo equivalente, se subroga en los
derechos del acreedor.
;s" lo dispone el art"culo B#77, inc. BC( &El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha
e.tinguido por alguno de los medios equivalentes al pago, queda subrogado en la accin del
acreedor con todos sus privilegios y seguridades, pero limita respecto de cada uno de los
codeudores a la parte o cuota que tenga este codeudor en la deuda'.
/e este modo, la subrogacin orece una particularidad! el deudor que se subroga no puede
accionar contra sus codeudores sino por su parte o cuota. La obligacin deja de ser solidaria.
/os soluciones son posibles( demandar a los codeudores con deduccin de la cuota del subrogado o a cada cual
por la suya. La primera ue adoptada por *ello en sus +royectos! la segunda es la que adopta el -digo.
60
En la Ley 1C B0.K57, sobre letras de cambio y pagars, el art"culo 07 dispone que el liberador o el aceptante que
pagare la letra no tendr, accin cambiaria de reembolso, entre s", ni en contra de los dem,s irmantes de la letra. Esto es, el
deudor principal que paga no puede demandar a los dem,s obligados.
El endosante que paga la letra tiene accin cambiaria de reembolso a su eleccin en contra del librador, aceptante y
endosante anteriores y de sus avalistas.
El avalista, esto es, el codeudor solidario que paga la letra, tiene accin cambiaria de reembolso en contra de la
persona a quien l ha garantizado y de los dem,s irmantes de la letra respecto de los cuales tuviere accin cambiaria de
reembolso la persona avalada. ; los avalistas conjuntos se les aplica la norma establecida en el art"culo 78$0 del -digo
-ivil.
La obligacin interesaba a algunos. La solucin se encuentra en el inc. 7C del art"culo
B#77( &:i el negocio para el cual ha sido contra"da la obligacin solidaria, concern"a solamente a
alguno o algunos de los deudores solidarios, ser,n estos responsables entre s", segn las partes o
cuotas que les correspondan en la deuda, y los otros codeudores ser,n considerados como
iadores'.
+or lo tanto, si la e.tincin se opera por obra del nico interesado, nada podr, e.igir sus
codeudores.
:i se e.tingue la obligacin por uno de los varios deudores interesados, podr, accionar
contra los dem,s deudores que tengan inters en la obligacin, subrog,ndose en los derechos del
acreedor para cobrar a cada uno su parte o cuota.
Los deudores que carecen de inters en la obligacin son reputados iadores de la misma.
Esto signiica que tienen derecho a que se les reembolse "ntegramente lo pagado 4art"culo 79$K3 y
se subrogan en los derechos del acreedor, sin limitaciones, esto es, de modo que pueden repetir
por el total en contra de cada uno de los deudores interesados en la obligacin.
$uerte de la cuota del deudor insolvente. PNu sucede si, eectuado el pago, uno o
varios de los deudores cae en insolvenciaQ
El art"culo B#77, inc. 8C, dispone( &La parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre
todos los otros a prorrata de las suyas, comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya
e.onerado de la solidaridad'.
La cuota del insolvente, pues, grava a los dem,s deudores, inclusive al que eectu el pago
y se reparte entre todos, en proporcin a sus cuotas.
;, * y - deben R5K.KKK! ; paga y * es insolvente. La cuota de R8K.KKK se reparte entre ; y
- y, por lo tanto, - debe reembolsar a ; R9#.KKK.
En las obligaciones simplemente conjuntas, en cambio, la cuota del deudor insolvente no
grava a los codeudores 4arts. B8## y B8%83.
8. EH<D1-DL1 /E L; :OLD/;@D/;/
Causales de e&tincin de la solidaridad. La solidaridad se e.tingue con la obligacin.
+ero lo que nicamente interesa estudiar son las causas que la e.tinguen, a pesar de que la
obligacin se mantiene vigente.
Estas causales son dos(
a3 La renuncia de la solidaridad!
b3 La muerte del deudor.
!enuncia de la solidaridad. /e acuerdo con los principios generales, establecida a avor
del acreedor, la solidaridad es renunciable por ste. La ley la autoriza e.presamente.
;l respecto, el art"culo B#B% dispone que &el acreedor puede renunciar e.presa o t,citamente la
solidaridad respecto de uno de los deudores solidarios o respecto de todos'. +or consiguiente, la
renuncia puede ser e.presa o t,cita, total o parcial.
!enuncia e&presa o t%cita. @enuncia e.presa es la que se hace en trminos ormales!
dir, el acreedor, por ejemplo, que renuncia la solidaridad, que consiente en la divisin de la deuda.
La renuncia es t,cita cuando el acreedor ejecuta ciertos actos que hacen presumir su propsito de
renunciar. +rescribe el art"culo B#B%, inc. 7C( &La renuncia t,citamente a avor de uno de ellos,
cuando le ha e.igido o reconocido el pago de su parte o cuota de la deuda, e.pres,ndolo as" en la
demanda o en la carta de pago, sin la reserva especial de la solidaridad, o sin la reserva general de
sus derechos'.
61
<res requisitos deben concurrir, en consecuencia, para que tenga lugar la renuncia t,cita(
a3 Nue el acreedor e.ija a un deudor su cuota o le reciba el pago de la misma!
b3 Nue se e.prese as" en la demanda o en la carta de pago o recibo, y
c3 Nue no haya por parte del acreedor una reserva de la solidaridad o una reserva general de
sus derechos.
La renuncia slo rige para el deudor demandado o de quien se recibi o a quien se reconoci el
pago. Es necesariamente, pues, una renuncia parcial.
!enuncia total o parcial. $us efectos. @enuncia total, general o absoluta es aquella que
se reiere a todos los deudores solidarios. +or esta renuncia la obligacin se torna simplemente
conjunta y cada deudor debe, en lo sucesivo, su parte o cuota. &:e renuncia la solidaridad respecto
de todos los deudores solidarios, cuando el acreedor consiente en la divisin de la deuda' 4art"culo
B#B%, inc. 9C3.
La renuncia es parcial, relativa o individual cuando se reiere a alguno de los varios deudores.
Libera de la solidaridad al deudor en cuyo avor se hace y para los restantes, la obligacin contina
siendo solidaria.
Estas ideas inspiran la regla del inc. 8C del art"culo B#B%( &+ero esta renuncia e.presa o t,cita no
e.tingue la accin solidaria del acreedor contra los otros deudores, por toda la parte del crdito que
no haya sido cubierta por el deudor a cuyo beneicio se renunci la solidaridad'.
;, * y - deben R#K.KKK! el acreedor demanda a -. sin reserva alguna, y obtiene slo R8K.KKK.
:ubsiste la solidaridad respecto de ; y * por el saldo de RB7K.KKK.
El -digo rancs se6ala una regla dierente. El acreedor que consiente en la divisin respecto de uno de los codeudores,
conserva su accin solidaria contra los otros! pero con deduccin de la parte del deudor que l ha descargado de la
solidaridad. En el ejemplo ; y * slo deber"an solidariamente RBKK.KKK.
!enuncia de la solidaridad en la obligacin de pagar una pensin peridica. Las
normas anteriores no tienen cabal aplicacin cuando la obligacin solidaria consiste en el pago de
una pensin peridica.
/ice el art"culo B#B$( &La renuncia e.presa o t,cita de la solidaridad de una pensin peridica se
limita a los pagos devengados, y slo se e.tiende a los uturos cuando el acreedor lo e.presa'.
La renuncia, trat,ndose de las pensiones devengadas, puede ser e.presa o t,cita! la de las
pensiones uturas, debe ser necesariamente e.presa.
>uerte del deudor. Los herederos representan al causante y son sus continuadores. +ara
ellos en conjunto, la obligacin contina siendo solidaria.
En eecto, el art"culo B#78 establece( &Los herederos de cada uno de los deudores solidarios son,
entre todos, obligados al total de la deuda'.
+ero cada heredero en particular, considerado individualmente, no es deudor solidario! &cada
heredero ser, solamente responsable de aquella cuota de la deuda que corresponda a su porcin
hereditaria' 4art"culo B#783.
;, * y - deben solidariamente R8KK.KKK! ; allece y deja como herederos a / y E. / y E deben
individualmente RB#K.KKK.
En suma, la deuda &total' se divide entre los herederos en proporcin a sus hereditarios. La
solidaridad, por esto, no pasa a los herederos.
9. :OLD/;@D/;/ D)+E@EE-<;
Concepto. La doctrina rancesa e.plica los eectos de la solidaridad, suponiendo que
media un mandato t,cito y rec"proco, que autoriza slo para la ejecucin de los actos encaminados
al bien comn.
Esta doctrina e.plica satisactoriamente las consecuencias de la solidaridad convencional, pero
tropieza con serias diicultades para e.plicar algunos casos de solidaridad legal.
En eecto, P-mo suponer que media un mandato entre los varios autores de un delito que est,n
solidariamente obligados al pago de la correspondiente indemnizacinQ
:e dice que, en tales casos, la solidaridad es imperecta! solamente coniere derecho al acreedor
para demandar el pago total, pero no produce ninguno de los restantes eectos de la solidaridad.
62
1uestro -digo ha descartado por completo la idea del mandato t,cito y la solidaridad, cualquiera
que sea su uente, produce eectos idnticos.
""". *L"+'C",E$ ",D"D"$"*LE$
La divisibilidad o indivisibilidad de la obligacin no orece inters cuando s uno el deudor y uno el
acreedor. En tal caso, la obligacin divisible se comporta y debe ser ejecutada como si uera
indivisible. El deudor debe cumplirla "ntegramente, no puede pagarla por partes.
El art"culo B#5B establece una regla undamental en el pago( el deudor no puede obligar al
acreedor a recibir por partes lo que se le deba, esto es, el pago ha de ser total.
La cuestin tiene inters si hay pluralidad de sujetos, y, especialmente, cuando allece el deudor o
el acreedor, dejando varios herederos. :i es indivisible la obligacin, no se dividir, ni activa ni
pasivamente! a cada heredero del deudor podr, orz,rsele al pago "ntegro y cada heredero del
acreedor podr, reclamar el pago total.
En esto radica la importancia de la indivisibilidad y la ventaja que presenta para el acreedor, la
obligacin indivisible respecto de la solidaria. La indivisibilidad pasa a los herederos 4art"culo B#703.
bligaciones divisibles e indivisibles. +ara juzgar si la obligacin es divisible o indivisible debe
atenderse a la naturaleza de la prestacin que constituye su objeto. El art"culo B#79 establece( &La
obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto una cosa susceptible de divisin,
sea "sica, sea intelectual o de cuota'.
/e este modo, la obligacin ser, divisible si no hay imposibilidad o jur"dica para que el objeto
debido pueda dividirse, "sica o intelectualmente. Es indivisible, al contrario, si el objeto no es
susceptible de divisin "sica o intelectual.
La divisin "sica es una divisin material, real! un campo puede dividirse en parcelas.
Iur"dicamente una cosa es susceptible de divisin "sica cuando puede dividirse sin que pierda su
individualidad o su utilidad. 2n caballo, un automvil pueden dividirse, he hecho, "sicamente! pero
se convierten en algo dierente de un automvil o un caballo.
La divisin intelectual es aquella que se hace con la sola inteligencia! es una divisin imaginaria,
una abstraccin, una idea. El automvil o el caballo pueden pertenecer a varias personas y ser una
due6a de un tercio y la otra de los dos tercios restantes.
Esta orma de divisin es aplicable aun a las cosas que no son susceptibles de una divisin "sica o
material. -on ello el campo de lo indivisible se restringe enormemente! las cosas que no son
susceptibles de divisin "sica lo ser,n, casi siempre, de divisin intelectual o de cuota. Las
obligaciones indivisibles, en suma, son una curiosidad.
El art"culo B#79 se6ala como ejemplo de obligacin indivisible la de &hacer construir una casa'.
+ero tal obligacin es intelectualmente divisible y es recuente que una persona se encargue de la
construccin de la obra gruesa, otra de la colocacin de las maderas, otra, en in, de las
instalaciones elctricas, etc.
Diversas clases de indivisibilidad. +othier, siguiendo a /umoulin, distingue tres clases
de indivisibilidad( a3 indivisibilidad absoluta! b3 indivisibilidad de obligacin, y c3 indivisibilidad de
pago.
a3 +ndivisibilidad absoluta. Es aquella que resulta de la naturaleza misma de la obligacin. La
mente no concebir"a la posibilidad de una divisin en el cumplimiento de la prestacin que orma su
objeto. La voluntad de las partes no entra en juego.
/e esta especie es la indivisibilidad de la obligacin de conceder una servidumbre de tr,nsito,
primero de los ejemplos del art"culo B#79. 1o se concibe una ejecucin parcial. P-mo podr"a
conerirse el derecho de transitar en un tercio o un cuartoQ 1o cabe un trmino medio( se transita o
no.
Otro tanto ocurrir"a con la obligacin de hacer un viaje. :i el que se ha obligado a hacer un viaje de
Falpara"so a +uerto )ontt se baja en <alca, P:e dir, que ha cumplido su obligacin en una tercera
parteQ 1o la ha cumplido en absoluto.
b3 +ndivisibilidad de obligacin. El objeto de la obligacin y, por lo tanto, la obligacin misma,
son divisibles! pero las partes han querido que sta sea indivisible.
63
:e concibe la posibilidad de raccionar el cumplimiento. La intencin e.presa o t,cita de las partes
hace indivisible la obligacin.
<al es el caso de la obligacin de hacer construir una casa, a que se reiere el ejemplo segundo del
art"culo B#79. 1o es imposible contratar la construccin de una casa por partes y, aun, debe
hacerse por operaciones sucesivas. +ero el objeto de la obligacin es la casa construida! una
prestacin parcial no procurar, una satisaccin adecuada al acreedor! no se consigue el in
perseguido.
Es notorio que la intencin de las partes, que ha tenido en vista la construccin de la casa
totalmente, es la que hace indivisible la obligacin que, tericamente, admite divisin.
c3 +ndivisibilidad de !ago. La indivisibilidad de pago concierne nicamente al cumplimiento de
la obligacin y no a la obligacin misma. El objeto es divisible y la obligacin puede dividirse activa
y pasivamente.
; deba a * RB.KKK.KKK y se estipula que si ; allece la obligacin podr, reclamarse "ntegramente a
sus herederos. El objeto es t"picamente divisible! la indivisibilidad radica en el pago que los
herederos deben eectuar "ntegramente.
:i, por la inversa, allece el acreedor y deja varios herederos, P+odr"a cada uno demandar el pago
totalQ 1o, porque la obligacin activamente se divide y la indivisibilidad de pago es puramente
pasiva.
En esto radica la dierencia entre la indivisibilidad de obligacin y la indivisibilidad de pago, que se
parecen bastante, porque en ambas la voluntad de las partes es determinante. La indivisibilidad de
obligacin impide que la obligacin se divida activa y pasivamente! no se divide ni entre los
herederos del deudor ni entre los del acreedor. La indivisibilidad de pago no impide la divisin entre
los herederos del acreedor y solamente opera respecto de los herederos del deudor. Es, como se
dijo, puramente pasiva, car,cter que ponen de maniiesto los 1C 9C y #C del art"culo B#7%.
$istema del Cdigo Civil. 1uestro -digo -ivil ha adoptado un criterio eminentemente
pr,ctico e ignora la terminolog"a tradicional.
:i la cosa es susceptible de divisin "sica o intelectual, la obligacin es divisible! de otro modo es
indivisible. 1o hace distincin entre indivisibilidad absoluta e indivisibilidad de obligacin, como se
demuestra con los ejemplos del art"culo B#79. La indivisibilidad de pago se presenta como una
e.cepcin a las reglas que rigen los eectos de las obligaciones divisibles! el -digo no les asigna
siquiera el nombre de obligaciones indivisibles.
El -digo -ivil, pues, conoce dos clases de indivisibilidad( la indivisibilidad propiamente tal y las
e.cepciones a la divisibilidad que, apro.imadamente, corresponden a la indivisibilidad de pago en
la terminolog"a tradicional.
B. EEE-<O: /E L;: O*LD?;-DO1E: /DFD:D*LE: G EH-E+-DO1E: ; L; /DFD:D*DLD/;/
!egla fundamental. +rescribe el art"culo B#7%, inc. BC, que &si la obligacin no es solidaria
ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo e.igir su cuota, y cada uno de los codeudores
es solamente obligado al pago de la suya'.
;ctiva y pasivamente la prestacin se divide y hay tantas obligaciones como acreedores o
deudores.
-omo una lgica consecuencia, &la cuota del deudor insolvente no gravar, a sus codeudores'
4art"culo B#7%3.
E&cepciones a la divisibilidad o indivisibilidad de pago. +or e.cepcin, sin embargo, la
obligacin divisible no puede cumplirse parcialmente, porque tal es la intencin de las partes,
e.presa o t,citamente maniestada.
En verdad, el estudio de las obligaciones indivisibles se traduce m,s bien en el e.amen de estas
e.cepciones a la divisibilidad. +ese a que el objeto es divisible, en su cumplimiento, la obligacin
se comporta como indivisible.
Las obligaciones propiamente indivisibles son rar"simas y su inters, por lo mismo, pr,cticamente
nulo! las e.cepciones a la divisibilidad, en cambio, orecen un inters pr,ctico considerable.
Primera e&cepcin. En una obligacin garantizada con una prenda o una hipoteca se distingue,
n"tidamente, la obligacin principal y la obligacin accesoria de las que emanan, respectivamente,
una accin personal y una accin real hipotecaria o prendaria.
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La obligacin principal puede ser divisible, como cuando consiste en el pago de una cantidad de
dinero! en consecuencia, siendo varios los deudores, no puede el acreedor demandar a cada uno
sino su parte o cuota en la deuda. La obligacin accesoria, en cambio, es siempre indivisible.
La indivisibilidad de la prenda y de la hipoteca comprende diversos aspectos(
a3 &La accin hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores que posea, en
todo o parte, la cosa hipotecada o empe6ada 4art"culo B#7%, 1C BC3.
<iene el acreedor dos caminos a seguir( a3 ejercitar la accin personal y cobrar a cada deudor su
cuota, y b3 ejercitar la accin real y cobrar la totalidad de la deuda, pero nicamente al poseedor.
; es deudor hipotecario por RB7K.KKK! allece y le suceden *, - y /! la inca se adjudica a *. El
acreedor puede cobrar a * RB7K.KKK, pero a - y / nicamente R9K.KKK, que ser"a su cuota en la
deuda.
b3 )ientras no se cancela "ntegramente la deuda, ninguno de los deudores puede reclamar la
restitucin de la prenda o la cancelacin de la hipoteca. +or la inversa, ninguno de los acreedores
que ha recibido el pago de su parte en el crdito puede remitir la prenda o cancelar la hipoteca,
&mientras no hayan sido enteramente satisechos sus coacreedores' 4art"culo B#7%, 1C BC3.
@epiten estos conceptos los arts. 785% y 79K#.
c3 <odos los bienes hipotecados o empe6ados y cada una de sus partes est,n aectos al
cumplimiento "ntegro de la obligacin.
El art"culo 79K0 dispone te.tualmente( &La hipoteca es indivisible. En consecuencia, cada una de
las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son obligadas al pago de toda la deuda y
de cada parte de ella'.
:i las incas hipotecadas son varias, el acreedor podr, perseguir en cada una el pago "ntegro
4art"culo B8%#3! si la inca se divide, sobre cada uno de los lotes gravita la deuda total.
$egunda e&cepcin: deudas de especie o cuerpo cierto. &:i la deuda es de una
especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es obligado a entregarlo' 4art"culo
B#7%, 1C 7C3.
La materialidad de la entrega, como se comprende, tendr, que veriicarla, en ltimo trmino, el
detentador de la cosa.
La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa, es decir, de ponerla materialmente a
disposicin del acreedor. La obligacin de dar, propiamente tal, es divisible. -ada uno de los
deudores ese obliga a transerir su parte o cuota en el dominio. +ero la entrega ane.a a la
obligacin de dar puede reclamarse de aquel de los varios deudores que &tiene' la cosa.
7%
-ercera e&cepcin: accin de perjuicios contra el deudor culpable. &;quel de los
codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la obligacin, es
e.clusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor' 4art"culo B#7%, 1C 8C3.
La obligacin de indemnizar perjuicios es divisible, porque regularmente consiste en el pago de una
suma de dinero. 1o obstante, la ley coloca en la necesidad de pagarla "ntegramente al deudor
culpable. Es indierente que la obligacin violada sea divisible o indivisible 4art"culo B#883.
El propsito del legislador es que siempre e.p"e el pecado quien lo ha cometido. +or eso, aun en la obligacin solidaria, el
acreedor no puede intentar la accin de perjuicios &sino contrata el deudor culpable o moroso'.
Los trminos del 1C 8C del art"culo B#7% son notoriamente impropios! ha dicho la disposicin que el deudor culpable es
&e.clusiva y solidariamente' responsable para signiicar que es el nico responsable del total de los perjuicios. La e.istencia
de un responsable nico e.cluye la idea de solidaridad.
Cuarta e&cepcin: testamento# convencin de los herederos o acto de particin 7ue
impone a un heredero el pago total. Las deudas hereditarias, o sea, las que el causante ten"a en
vida, y las deudas testamentarias, esto es, las que tienen su origen en el testamento mismo, se
dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas hereditarias 4arts. B8#8 y B8%K3.
+ero el testador, los mismos herederos o el partidor de la herencia pueden distribuir las deudas de
otra manera que a prorrata.
/e acuerdo con el 1C 9C del art"culo B#7%( &-uando por testamento o por convencin entre los
herederos, o por la particin de la herencia, se ha impuesto a uno de los herederos la obligacin de
pagar el total de una deuda, el acreedor podr, dirigirse o contra este heredero por el total de la
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La ley habla del &poseedor' de la especie o cuerpo cierto, probablemente porque supone que ha allecido el deudor y a
uno de sus varios herederos se le adjudico la cosa. La e.presin debe entenderse en un sentido lato y, por eso,
deliberadamente se ha dicho que la entrega puede reclamarse a quien &tiene' la cosa.
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deuda, o contra cada uno de los herederos por la parte que le corresponda a prorrata'. Los arts.
B8#0 y B8#5 repiten esta regla.
La regla es ligeramente diversa para las deudas testamentarias. Los acreedores testamentarios est,n obligados a respetar
la distribucin de las deudas, hecha por el testador, cuya voluntad da origen a su crdito! pero no est,n obligados a respetar
el convenio de los herederos o el acto de particin 4art"culo B8$83.
Euinta e&cepcin: convenio entre el causante y el acreedor 7ue impone a un
heredero el pago total. El caso es totalmente diverso del anterior. Esta vez es un convenio entre
el deudor y el acreedor el que impone a los herederos del primero la obligacin de satisacer la
deuda "ntegramente.
&:i e.presamente se hubiere estipulado con el diunto que el pago no pudiese hacerse por partes,
ni aun por los herederos del deudor, cada uno de stos podr, ser obligado a entenderse con sus
coherederos para pagar el total de la deuda, o a pagarla l mismo, salva su accin de
saneamiento' 4art"culo B#7%, 1C 9C3.
La e.presin &salva su accin de saneamiento' signiica que el heredero que ha pagado el total
tienen derecho para que sus coherederos le reembolsen lo pagado en e.ceso sobre su cuota.
+ero la indivisibilidad es solamente pasiva. Los herederos del deudor deben pagar el total! pero los
herederos del acreedor no pueden demandar el pago "ntegro si no obran de consuno.
<al es una de las caracter"sticas de la indivisibilidad de pago que destaca el 1C 9C del art"culo B#7%(
&+ero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su accin, no podr,n e.igir el pago
de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas'.
$e&ta e&cepcin: cosa cuya divisin acarrea perjuicio. &:i se debe un terreno, o
cualquiera otra cosa indeterminada, cuya divisin ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno
de los codeudores podr, ser obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o
a pagarla l mismo, salva su accin para ser indemnizado por los otros'.
El caso es muy semejante al anterior! pero, mientras en aquel la indivisibilidad resulta de una
e.presa declaracin de voluntad, en ste la ley establece la indivisibilidad, presumiendo la
intencin de las partes. :e presume que las partes no han querido una divisin que causa al
acreedor un grave perjuicio.
:e vende, por ejemplo, una e.tensin de BK.KKK m
7
para construir una usina! una prestacin
parcial no satisar"a al acreedor PNu har"a con parte del terreno si necesita la totalidad para
construir la ,bricaQ
+ero la indivisibilidad es, tambin, puramente pasiva, porque &los herederos del acreedor no
podr,n e.igir el pago de la cosa entera sino intentando conjuntamente su accin'. 4art"culo B#7%,
1C #C3.
$)ptima e&cepcin: obligaciones alternativas. La eleccin de la cosa que ha de servir
para eectuar el pago, de entre las varias alternativamente debidas, puede corresponder al deudor
o al acreedor y, si son varios, deben eectuar la eleccin de comn acuerdo.
;s" lo establece el 1C %C del art"culo B#7%( &-uando la obligacin es alternativa, si la eleccin es de
los acreedores, deben hacerla todos de consuno, y si de los deudores, deben hacerla de consuno
todos stos'.
7. EEE-<O: /E L;: O*LD?;-DO1E: D1/DFD:D*LE:
Los arts. B#7$ y siguientes tratan de las obligaciones propiamente indivisibles.
Estas normas se inspiran, en sustancia, en la idea de que cada deudor no lo es sino de su cuota y
cada acreedor no lo es sino de la suya. :i cada deudor ha de pagar el total y cada acreedor tiene
derecho para demandarlo, es porque el objeto de la obligacin no puede dividirse.
-ada acreedor y cada deudor son acreedor y deudor del todo, pero no del total, totum et non
totaliter.
La indivisibilidad puede ser activa y pasiva.
"ndivisibilidad pasiva. :e trata de e.aminar los eectos de la indivisibilidad cuando son
varios los deudores.
a3 &-ada uno de los que han contra"do unidamente una obligacin indivisible, es obligado a
satisacerla en el todo' 4art"culo B#7$3.
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Lo dicho para el deudor rige para sus herederos! se dice, por esto, que la indivisibilidad pasa a los
herederos 4art"culo B#703.
b3 &El cumplimiento de la obligacin indivisible por cualquiera de los obligados, la e.tingue
respecto de todos' 4art"culo B#8B3.
c3 El deudor demandado para el pago de la obligacin puede pedir un plazo para entenderse
con sus codeudores para cumplirla entre todos, salvo que la obligacin sea de tal naturaleza que l
solo pueda cumplirla, porque &en tal caso podr, ser condenado desde luego al total cumplimiento,
qued,ndole a salvo su accin contra los dem,s deudores para la indemnizacin que le deban'
4art"culo B#8K3.
La obligacin consiste, por ejemplo, en constituir una servidumbre de tr,nsito en una
heredad adjudicada a uno de los deudores. El plazo para deliberar es estril.
d3 &La prescripcin interrumpida respecto de uno de los deudores de la obligacin indivisible,
lo es igualmente respecto de los otros' 4art"culo B#753.
e3 Es divisible la obligacin de indemnizar perjuicios por el incumplimiento de una obligacin
indivisible. -ada deudor debe repararlos &en la parte que le quepa'. 4art"culo B#88, inc. BC3.
:i el cumplimiento se ha hecho imposible por hecho o culpa de uno de los deudores, ste ser,
responsable nico de los perjuicios causados 4art"culo B#88, inc. 7C3.
El art"culo B#89 a6ade( &:i de dos codeudores de un hecho que deba eectuarse en
comn, el uno est, pronto a cumplirlo, y el otro lo rehsa o retarda, ste slo ser, responsable de
los perjuicios que de la inejecucin o retardo del hecho resultaren al acreedor'.
3 -ada deudor debe su cuota y se ve en la necesidad de pagar el total por la naturaleza
indivisible del objeto debido. +agada la deuda "ntegramente, tiene el deudor que pag derecho a
que sus codeudores le indemnicen porque, a la postre, ha pagado m,s de lo que verdaderamente
deb"a 4art"culo B#8K3.
"ndivisibilidad activa. :e trata, ahora, de e.aminar los eectos de la indivisibilidad cuando
son varios los acreedores.
a3 -ada uno de los acreedores de una obligacin indivisible tiene derecho a e.igir el total
4art"culo B#7$3.
/el mismo modo, &cada uno de los herederos del acreedor puede e.igir su ejecucin total' 4art"culo
B#703.
b3 El pago a un acreedor e.tingue la obligacin respecto de todos.
+ero el acreedor de la obligacin indivisible no puede ejecutar ninguno de los actos de disposicin
del crdito que le est,n permitidos al acreedor solidario. /ispone sobre el particular el art"culo
B#87( &:iendo dos o m,s los acreedores de la obligacin indivisible, ninguno de ellos puede, sin el
consentimiento de los otros, remitir la deuda o recibir el precio de la cosa debida. :i alguno de los
acreedores remite la deuda o recibe el precio de la cosa, sus coacreedores podr,n todav"a
demandar la cosa misma, abonando al deudor la parte o cuota del acreedor que haya remitido la
deuda o recibido el precio de la cosa'.
c3 El acreedor que recibe el pago debe a sus coacreedores su parte o cuota en el crdito.
8. +;@;LELO E1<@E L; :OLD/;@D/;/ G L; D1/DFD:D*DLD/;/
;mbas clases de obligaciones tienen semejanzas, de tal modo que el legislador ha cre"do
oportuno decir( &El ser solidaria una obligacin no le da el car,cter de indivisible' 4art"culo B#7#3.
a3 En ambas clases de obligaciones el sujeto activo o pasivo es mltiple.
b3 En ambas clases de obligaciones el acreedor tiene derecho a demandar el pago "ntegro y
cada deudor est, en la necesidad de eectuar el pago total.
c3 En in, en ambas categor"as de obligaciones el pago que hace cualquiera de los deudores
a cualquiera de los acreedores e.tingue la obligacin respecto de todos.
Diferencias. El principio y sus consecuencias. +ero las dierencias entre ambas clases
de obligaciones son considerables.
En la obligacin solidaria cada deudor debe el total y por esto puede reclam,rsele el pago "ntegro.
En la obligacin indivisible, cada deudor no debe sino su cuota, pero se ve orzado a eectuar un
pago integral, porque la obligacin no es susceptible de ejecucin parcial.
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&En una palabra, el acreedor que persigue a uno de los deudores solidarios puede decirle( W2sted me debe el tota, p,guemeX. ;l contrario, el
acreedor que persigue a uno de los deudores de una misma obligacin indivisible, le dice( W2sted no me debe sino una parte, pero como le es
imposible pagar slo esa parte porque la obligacin, siendo divisible, no es susceptible de ejecucin parcial y, sin embargo, es necesario que
se me pague, yo le demando el todoX'.
/e aqu" resulta(
a3 La solidaridad tiene como uente la ley, un testamento o una convencin que determinan
que no pueda cumplirse por partes una prestacin naturalmente divisible. La indivisibilidad resulta
de la prestacin misma que no puede dividirse por su naturaleza o por voluntad de las partes.
b3 La solidaridad no pasa a los herederos 4art"culo B#783! la indivisibilidad pasa a los
herederos y para ellos la obligacin sigue siendo indivisible 4art"culo B#703.
c3 :i perece la cosa debida en la obligacin indivisible, la obligacin se torna divisible! los
deudores deben cada cual su parte o cuota del precio y de los perjuicios 4art"culo B#883. :i perece
la cosa en la obligacin solidaria, la obligacin de pagar el precio, que reemplaza a la cosa debida,
es tambin solidaria 4art"culo B#7B3.
d3 En la obligacin solidaria cada acreedor se reputa due6o absoluto del crdito y puede
condonar la deuda, novarla, etc. 4arts. B#B0, B#B53. En la obligacin indivisible cada acreedor es
due6o de su cuota! no puede novar la obligacin o remitirla 4art"culo B#873.
En las obligaciones solidarias, como cada deudor lo es del total, no puede oponer ninguna
e.cepcin para pedir el concurso de los codeudores para eectuar el pago. En las obligaciones
indivisibles puede el deudor pedir un plazo para entenderse con sus codeudores y cumplir de
consuno 4art"culo B#8K3.
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