Clases Derecho Civil III Todo

FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
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Mara Teresa Ortiz
BIBLIOGRAFIA
- Fuentes de las obligaciones de Meza Barros
- Contratos de Lpez Santamara
- Responsabilidad extracontractual. Ramos Pazos


CONTRATO. Al hablar de las fuentes de las obligaciones hay que conjugar el Art. 1437 con el Art. 2284 para concluir que
las fuentes de las obligaciones sern el contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito y la ley.

Art. 1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms
personas, como los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se
obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a
consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos
y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a
patria potestad.

Art. 2284. Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del hecho
voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito.
En este ttulo se trata solamente de los cuasicontratos.

El Art. 1438 seala Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer
alguna cosa. Este concepto se critica porque hace sinnimo los conceptos de contrato y convencin, habiendo entre
ambos una relacin de gnero a especie.

Un ejemplo de lo anterior se presenta en la tradicin que como acto jurdico es un pago, una convencin, pero no es un
contrato.

Como acto jurdico todo contrato es un acto jurdico bilateral, puesto que requiere para su nacimiento del concurso de dos
voluntades.

La concepcin de lo que es un contrato no se debe entender restringido al mbito patrimonial.

Cosas que se distinguen en los contratos. Segn el art. 1444 Se distinguen en cada contrato las cosas
que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la
esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera
en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales
en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son accidentales

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a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan
por medio de clusulas especiales.

Elementos del contrato: Art. 1445 Para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario: 1 que sea legalmente capaz; 2 que consienta en dicho
acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3 que recaiga sobre un objeto
lcito; 4 que tenga una causa lcita.

Clasificacin legal de los contratos

1. Contratos Unilaterales / Contratos Bilaterales
2. Contratos Gratuitos / Contratos Onerosos
a. Conmutativos
b. Aleatorios
3. Contratos Principales / Contratos Accesorios
4. Consensuales / Contratos reales / Contratos Solemnes

Clasificacin doctrinaria. A la clasificacin legal se agrega:

1. Contratos Nominados / Contratos innominados
2. Contratos de libre discusin / Contratos de adhesin
3. Contratos Individuales / Contratos colectivos
4. Contratos preparatorios / Contratos definitivos
5. Contratos de ejecucin instantnea/ contratos de tracto sucesivo

CLASIFICACIN LEGAL

1. Atendido el nmero de partes que resulten obligadas. Cuando resulta obligada solo una parte, por ejemplo, en el
depsito o la prenda, el contrato es unilateral. El contrato en cambio es bilateral cuando resultan obligaciones
recprocas para las partes.

Art. 1439. El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no
contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan
recprocamente.

Importancia de esta clasificacin
- En la aplicacin de la condicin resolutoria tcita. Art. 1489. En los contratos bilaterales va
envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el
cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.

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- La teora de los riesgos contenida en el art. 1550 y que se traduce en que si por caso fortuito se extingue la
obligacin de una de las partes, habr que ver si deja subsistente o no la obligacin correlativa.

- Art. 1552 En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando
de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a
cumplirlo en la forma y tiempo debidos. (La mora purga la mora)

Sub categora
- Contratos sinalagmticos imperfectos. Es aquella categora contractual en que inicialmente el contrato genera
obligaciones para una de las partes, o sea nace como unilateral, pero sin embargo, circunstancias posteriores
determinan que resulten obligadas ambas partes.

Un contrato sinalagmtico imperfecto se podr transformar en bilateral, por ejemplo, cuando hay que reembolsar gastos en
el comodato.

Estas normas estn en los Arts. 2396, 2191, 2335

2. Atendida la utilidad que reciben las partes producto de la celebracin del contrato. Segn este criterio se
clasifican en gratuito y oneroso. Ser gratuito o de beneficencia cuando tiene por objeto la utilidad de una de las
partes, sufriendo la otra el gravamen, por ejemplo, comodato. Oneroso cuando tiene por objeto la utilidad de ambos
contratantes gravndose cada uno en beneficio del otro, por ejemplo, compraventa.

Art. 1440. El contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la
utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por
objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro.

Importancia de la clasificacin.
- Por uno de los derechos auxiliares del acreedor, esta es la accin pauliana (2468)
- Es importante para determinar el grado de culpa por la que responde el deudor

Dentro de los contratos onerosos, la ley trata en el Art. 1441 una sub clasificacin que se refiere a los contratos
conmutativos y aleatorios. Un contrato ser conmutativo cuando lo que cada una de las partes se obligue a dar o hacer es
mirado como equivalente a lo que la otra da o hace (por ejemplo, compraventa)

Ser en cambio aleatorio cuando existe como equivalente para una de las partes una contingencia incierta de ganancia o
prdida (contrato de seguro)

Importancia. La recisin por lesin enorme solo tiene cabida en los contratos conmutativos.

Nuestro Cdigo regul la lesin enorme en contratos como en el de compraventa de bienes races, permuta de bienes
races, la clusula penal enorme, aceptacin de una herencia, particin de bienes, mutuo con intereses excesivos y la
anticresis.


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En el caso de la compraventa de bienes races el legislador seal una frmula para reconocer cuando hay lesin enorme
para el comprador y vendedor, lo que se seala en el Art. 1889 y all el Cdigo Civil expresa que el vendedor sufre lesin
enorme cuando recibe menos de la mitad del justo precio y hay lesin enorme para el comprador cuando el justo precio de
la cosa que compra es inferior a la mitad del precio pagado por ella.

Entonces el principio que aqu se debe extractar es que la rescisin por lesin enorme solo tiene lugar en los contratos
conmutativos y se refleja en la desproporcin de las prestaciones de las partes del contrato, en este caso comprador y
vendedor, las que deben ser equivalentes.

Por consiguiente, los contratos onerosos que son normalmente rescindibles por causa de lesin enorme, dejan de serlo
cuando revisten el carcter de aleatorios, puesto que en el contrato aleatorio no existe equivalencia entre las partes ya que
se da una contingencia incierta de ganancia o prdida para una de ellas.

3. Contratos principales y accesorios. El contrato ser principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de
otra convencin (art. 1442) y ser accesorio cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin
principal de manera que no pueda subsistir sin ella.

Los contratos accesorios estn asociados al concepto de caucin, que est definido en el Art. 46 y en realidad la caucin
est relacionada a una obligacin que surge para asegurar el cumplimiento de una obligacin propia o ajena, como la
prenda o hipoteca.

El concepto de garanta es asociado al gnero y el de caucin a la especie. Esto significa que toda caucin es una garanta,
pero no toda garanta es una caucin.

El contrato accesorio no puede subsistir sin el principal y generalmente se encuentra vinculado a garantizar el cumplimiento
de una obligacin. Sin perjuicio de ello existe una sub categora de contratos accesorios que no son cauciones, por lo tanto
no son de garanta.

Y pese a que no cabe en la definicin legal de contratos accesorios, tampoco pueden existir si no existe un contrato
principal, lo que en doctrina se conoce como contrato dependientes. Siendo los contratos dependientes los que no pueden
subsistir sin la existencia de un contrato principal, pero que sin embargo, su objeto no es asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal, por ejemplo, en el derecho de familia asociado al matrimonio como contrato principal, existen las
denominadas capitulaciones matrimoniales.

Las capitulaciones son convenciones que celebran los cnyuges o futuros cnyuges, cuya finalidad no es asegurar la
realizacin del matrimonio, sino regular distintas materias asociadas al matrimonio, dentro de las cuales puede estar el
rgimen matrimonial o cualquier otro pacto que tenga que ver con la regulacin de ciertas materias, generalmente
patrimoniales.

Importancia. La importancia de los contratos principales y accesorios deriva del hecho de la aplicacin de un principio
bsico y es que lo accesorio seguir la suerte de lo principal, lo que se refleja en el Art. 2434 N1 del Cdigo Civil.


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4. De acuerdo su perfeccionamiento. La ltima clasificacin del Cdigo Civil es de acuerdo a la forma de
perfeccionamiento y que est contemplada en el Art. 1443 y que distingue entre contratos consensuales, reales y
solemnes.

Art. 1443. El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de
la cosa a que se refiere; es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas
formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y es
consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento.

En los contratos reales, el tenor literal de la definicin del Art. 1443 no sera aplicable a todo contrato ya que no en todos
hay tradicin de la cosa entregada, por ejemplo, en el depsito y comodato, puesto que hay una simple entrega, ya que
tanto depositario y comodatario quedan en calidad de meros tenedores.

No ocurre lo mismo en el contrato real de mutuo, puesto que aqu s que existe tradicin de la cosa, dado que el mutuario no
queda en calidad de mero tenedor sino que realmente en ese caso existe tradicin de la cosa.

La regla general en materia contractual es que los contratos sean consensuales, es decir, mediando el solo consentimiento
de las partes estos se perfeccionan y de esta forma el contrato se reputa perfecto desde que las partes estn de acuerdo,
por ejemplo, en el caso de la compraventa este contrato estar perfecto cuando las partes consientan mutuamente en la
cosa, en el precio y en la venta misma.

No se debe confundir la entrega que se da en el contrato de compraventa, que en este caso debe hacer el vendedor, con la
entrega que debe hacer el comodante en el contrato de comodato. En el primer caso la entrega que hace el vendedor es
una obligacin que surge una vez que el contrato ya se ha perfeccionado por el consentimiento de las partes, en cambio la
entrega del contrato de comodato es la forma de perfeccionar el contrato, de tal modo que si el vendedor no entregara la
cosa, como consecuencia el comprador podr pedir el cumplimiento de la obligacin o la resolucin del contrato, ambas con
indemnizacin de perjuicios.

En cambio si falta la entrega en el comodato, simplemente el contrato no se perfecciona, no aplicndose la condicin
resolutoria tcita.

Sin embargo, tambin existe la categora que existen los contratos solemnes donde se puede tomar como ejemplo la
compraventa, que requiere de la observancia de ciertas formas, no siendo suficiente el consentimiento de las partes para
que este se repute perfecto, ya que la ley exigi el cumplimiento de una formalidad para que produzca efectos civiles.

En el mismo contrato de compraventa se establece como formalidad la escritura pblica y que corresponde al
perfeccionamiento del contrato.

Otro contrato solemne es la hipoteca siendo la solemnidad la escritura pblica, pese a que en relacin a la inscripcin existe
discusin doctrinaria, puesto que para algunos la inscripcin es considerada como parte de la solemnidad, mientras que
para otros la inscripcin es considerada la forma de hacer la tradicin del derecho real de hipoteca y fundamentalmente
apoyada esta doctrina por el hecho innegable que nuestro legislador reconoce la existencia de hipoteca sobre bienes
futuros.

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En el caso de los contratos reales el elemento fundamental para distinguirlos, es que ellos generan la obligacin de restituir,
sin embargo, la idea de la restitucin no es exclusiva de los contratos reales, puesto que existen algunos contratos
consensuales como el contrato de arrendamiento, en que si bien es cierto el arrendatario debe restituir, esa restitucin no le
da el carcter de real.

Clasificacin doctrinal

Nominados e Innominados: Los contratos nominados son aquellos que tienen una reglamentacin legal, un nombre y una
individualidad determinada. Tpico caso de un contrato nominado es la compraventa. Los contratos innominados carecen de
una reglamentacin preestablecida, tampoco tienen una denominacin y por consiguiente surgen como consecuencia de la
autonoma de la voluntad, porque se relacionan con la libre voluntad.

A los contratos innominados se les aplican todos los principios de la contratacin y las reglas que haya establecido el
legislador para los contratos que tengan cierta afinidad con ellos.

Libre discusin, Libre adhesin: Por otro lado estn los contratos de libre discusin y adhesin entendindose por los
primeros aquellos en que las partes deliberan en forma libre sobre el contenido de los mismos y sus clusulas. El contrato
de libre discusin es un fiel reflejo de la manifestacin del principio de la autonoma de la voluntad, puesto que las partes
libremente determinan su contenido.

En contraposicin se encuentran los contratos de adhesin en los cuales una de las partes formula las condiciones del
contrato y la otra simplemente aprueba o adhiere a dichas condiciones como un todo.

Contratos individuales y colectivos. En el caso de los primeros se da que todas las partes que se vern vinculadas por
este contrato debern manifestar su consentimiento, en cambio en el contrato colectivo este se caracteriza porque afectar
a un grupo de individuos que aunque no hayan concurrido todos a su celebracin, por el solo hecho de pertenecer a este
grupo o colectividad quedarn vinculados por el contrato.

Contratos preparatorios y definitivos. Cobra importancia en la etapa de formacin del contrato y de esta forma podremos
decir que se entiende por contrato preparatorio o preliminar, a aquel contrato a travs del cual las partes acuerdan o
estipulan la celebracin de otro contrato en el futuro. El tpico ejemplo es el contrato de promesa, donde las partes acuerdan
la celebracin de otro contrato en el futuro. El contrato definitivo ser aquel que celebran las partes en cumplimiento del
contrato preliminar.

Contratos de ejecucin instantnea o de ejecucin sucesiva o de tracto sucesivo. Los de ejecucin instantnea sern
aquellos en que las obligaciones se cumplen en un solo momento. En cambio los contratos de tracto sucesivo se
caracterizan porque las obligaciones de las partes o al menos de una de ellas, consiste en prestaciones peridicas o
continuas que se van desarrollando a travs del tiempo (contrato de arrendamiento).

Importancia. El efecto retroactivo de la resolucin, solamente podr operar en los contratos de ejecucin instantnea,
mientras que en los contratos de tracto sucesivo no es factible que opere la condicin resolutoria tcita. En este caso la
resolucin toma el nombre de terminacin.


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Por otro lado tanto doctrinaria como jurisprudencialmente la teora de la imprevisin solo podra tener lugar en los contratos
de tracto sucesivo, puesto que si un contrato de tracto sucesivo est llamado a cumplirse en un tiempo futuro y lejano,
solamente en ese escenario ser posible que las transformaciones econmicas puedan hacer ms oneroso el cumplimiento
de la obligacin. Por ende la ejecucin instantnea es incompatible con la teora de la imprevisin.

Finalmente si se produce la prdida del objeto tambin tendr un alcance distinto en ambos tipos de contrato. Si el objeto
perece, la obligacin del deudor se extingue, tratndose de un contrato bilateral, esto implica que el deudor queda relevado
de su obligacin, no sucediendo lo mismo con la otra parte. La aplicacin plena de este principio solo tiene cabida en los
contratos de ejecucin instantnea.

En los contratos de tracto sucesivo en cambio ocurre lo contrario. Lo anterior debido a que por su propia naturaleza en los
contratos de tracto sucesivo las obligaciones se desarrollan en el transcurso del tiempo y la obligacin de una de las partes
supone la de la otra. La extincin de una de las obligaciones de las partes o la imposibilidad de ejecucin de una de ellas,
trae como consecuencia la extincin total del contrato o bien su modificacin mientras dure el impedimento.

EFECTOS DE LOS CONTRATOS. (Art. 1545)

Para referirnos a los efectos de los contratos tendremos que distinguir a las partes y a los terceros y dentro de los terceros a
los absolutos y a los relativos.

I. Efectos entre las partes: Pese a que el legislador no dijo en trminos explcitos que los efectos del contrato solamente
afecten a las partes, la aplicacin del principio de que nadie puede quedar obligado sino en virtud de una declaracin de
voluntad, declaracin que solamente puede ser hecha por las partes y no por terceros, nos lleva a dicha conclusin y
evidentemente traduce el principio del Art. 1545 que atribuye el carcter de ley al contrato legalmente celebrado entre las
partes.

Dicha norma consagra el efecto relativo de los contratos, ya que en principio este contrato no genera derechos ni impone
obligaciones a terceros, dado que tal como se seala doctrinariamente nadie puede resultar acreedor o deudor sin haber
consentido en ello.

Quines son parte en un contrato. Son parte en un contrato aquellos que actuando personalmente o representados
intervienen en la celebracin del contrato, dndole vida a este a travs de su consentimiento.

I. PRINCIPIO, LEY DEL CONTRATO: Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una
ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento
mutuo o por causas legales.

Se discute sobre el alcance de la palabra ley que el legislador emplea.

Para algunos el legislador quiso establecer una obligatoriedad de los contratos, en trminos tales que esta constituya una
verdadera asimilacin a la ley. Para otros se niega en trminos absolutos, porque se dice que el contrato es una ley en el

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sentido que no puede ser invalidado por la sola voluntad de una de las partes, as como la ley no puede ser derogada por
ninguno de los individuos a los que se refiere, pero no es en esencia una ley.

Otros sealan que la voluntad de las partes ser aquello que constituya la ley del contrato, ley que se dan ellas mismas y as
mismas, limitando la libertad respectiva.

Esa voluntad es la que el legislador ha elevado a la categora de ley, de tal manera que la vulneracin de esta ley deber
ser sancionada del mismo modo que la vulneracin o violacin de cualquier ley que pueda afectar al contrato celebrado por
la partes, ya que de un modo general estn sometidos los convenios de los contratantes.

Hay una verdadera razn de orden pblico y de inters social para proceder de este modo, a fin de asegurar el estricto
cumplimiento de las convenciones y es precisamente esa consideracin de equidad absoluta la que el legislador ha tenido
en vista al decir que los contratos son una ley para las partes contratantes y que no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causa legal. Por ello, para los contratantes, el contrato, segn gran parte de la doctrina,
constituir una verdadera ley particular, de esta forma el legislador deja a las partes en libertad para establecer y sealar la
normativa que regir sus relaciones, atribuyndoles la fuerza de una verdadera ley.

De esta forma las estipulaciones del contrato se imponen tambin a los jueces quienes debern respetarlo para que sea
acatada la voluntad contractual. Esto significa, en trminos prcticos, que el juez no puede alterar lo estipulado en el
contrato, liberando a las partes de las obligaciones, dndole un significado diverso al atribuido por los contratantes.

Limitaciones. Este principio establece, sin embargo, limitaciones las que se pueden desprender del propio tenor literal de la
norma:

1. En primer lugar se establece como limitacin que las partes se pongan de acuerdo para la abolicin del mismo
2. O bien que la ley autorice en forma expresa dejarlo sin efecto por determinadas causas.

Que sucede en el caso de la infraccin de esta ley del contrato. Corresponde a los jueces interpretar el contrato en
caso que exista controversia. En este supuesto, la labor del juez ser determinar el contenido y el alcance de las
estipulaciones de los contratos.

De esta forma es importante establecer que los jueces del fondo estarn encargados de resolver el tema de la calificacin
jurdica que corresponde en cada caso.

En efecto, existen mecanismos legales, como el recurso de casacin en el fondo, en el que se busca la impugnacin de una
sentencia por la infraccin de ley que haya influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, es decir, si se considera que el
sentenciador infringi la ley del contrato, la parte afectada tendra un mecanismo legal representado por el referido recurso
para anular la resolucin que le caus el agravio.


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II PRINCIPIO, EJECUCIN DE BUENA FE: La ejecucin de buena fe se encuentra consagrado en lo que se conoce como
la visin objetiva de la buena fe.

Art. 1546. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a
lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza
de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.

Este principio es una manifestacin de buena fe conducta, lo que significa que las partes deben cumplir las obligaciones
emanadas del contrato conforme a la intencin de ellas y a las finalidades que se han propuesto al momento de contratar.
Esto se traduce en trminos prcticos en que a la larga, el contrato no obligar solamente a aquello que fue materia de una
estipulacin expresa, ya que sin que se requiera un acuerdo de voluntades expreso, se entendern incorporadas al contrato
aquellas cosas que son parte de su naturaleza y que la ley seala en forma supletoria del silencio de los contratantes y que
adems se miran como inherentes a la clase o tipo de contrato de que se trate.

Un reflejo muy importante de la buena fe objetiva en materia contractual se traduce en el gran principio de que las leyes
relativas a los contratos son supletorias de la voluntad de las partes. De esta forma resulta ms sencillo para las partes
contratantes, ya que al momento de redactar las estipulaciones del contrato pueden concentrarse en las ms importantes de
ellas, dejando el resto de las clusulas a la actuacin supletoria de la ley.

III PRINCIPIO, AUTONOMA DE LA VOLUNTAD. El principio de autonoma de la voluntad, en trminos simples, se
encuentra consagrado en el Cdigo Civil en los Arts. 12, 1545, 1445 entre otros.

En trminos generales y aplicados en materia contractual, las partes tienen libertad para referirse a las proyecciones del
contrato, duracin y en general a los efectos del mismo.

De esta forma la libertad de contratacin se ver limitada por la ley, quien acta para resguardar el orden pblico y las
buenas costumbres y por otro lado los derechos legtimos de terceros, que tambin constituyen una limitacin importante.

De esta forma esta tendencia que le asigna a la voluntad un poder importante en el rol creador de relaciones jurdicas, se
refleja en primer lugar en el hecho que los particulares puedan celebrar toda clase de contratos, pese a que no se trate de
los que estn previamente reglados.

En segundo lugar por regla general, segn su perfeccionamiento los contratos se clasifican en consensuales, reales y
solemnes y la gran mayora de ellos son consensuales, puesto que el solo acuerdo de las partes es bastante y suficiente
para que se perfeccionen, independiente de la existencia de formas externas. Las partes incluso estn facultadas para
transformar un contrato consensual a uno solemne.

Finalmente tambin cobra importancia recordar lo estudiado a raz de la teora de la imprevisin, toda vez que, a travs de
ella se plantea la posibilidad que los tribunales tengan la facultad de alterar o modificar las condiciones de un contrato, en
aquellos casos en los cuales se presentan circunstancias posteriores a su celebracin que resultan imprevistas e
imprevisibles y que modifican o hacen variar aquellas que se encontraban vigentes al momento de la celebracin y que por
consiguiente se traduce en un grave desequilibrio en las prestaciones de las partes.

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Efecto respecto de terceros. En principio los terceros son todas aquellas personas que resultan extraas al contrato y que
no han concurrido materialmente a su celebracin.

Dentro de los terceros existe una sub clasificacin que distingue entre terceros relativos y absolutos.

Terceros Relativos: Los terceros relativos sern aquellos que se vern afectados por el contrato, pero que, sin embargo, no
formaron parte de el.

En primer lugar se distinguen como terceros relativos los herederos o sucesores a ttulo universal. En este caso se les da
el carcter de relativo puesto que un heredero sucede al causante en todos los bienes o en una cuota de ellos. El Art.
1097 contempla esta situacin.

Estos herederos cuando el causante fallece, jurdicamente entran a ocupar su lugar.

Existe un aforismo que refleja esta situacin y que seala El que contrata para s lo hace tambin para sus herederos, sin
embargo, este principio que el contrato tambin produce efectos respecto de los sucesores a ttulo universal tiene, sin
embargo, algunas excepciones:
- En aquellos casos en que estamos frente a obligaciones intransmisibles (dar alimentos)
- Tampoco alcanzar a los herederos los efectos del contrato cuando este fuere intuito personae, situacin que se
produce en el mandato.
- Tampoco afectarn a los herederos los efectos del contrato si se hubiese convenido expresamente

Por otro lado dentro de los terceros relativos estarn los sucesores a ttulo singular. En este caso ellos adquieren de su
causante ciertos bienes especficos o derechos, pero no los suceden en una parte o cuota del patrimonio, por ejemplo, los
asignatarios a ttulo singular llamados legatarios en que, por ejemplo, si el bien en que se sucede esta afecto a una
hipoteca, el contrato hipotecario celebrado por su causante le afecta.

Lo mismo sucede en el caso del comprador, que es sucesor a ttulo singular respecto del vendedor en lo que se refiere al
bien vendido, que tambin fuese afectado por la hipoteca.

As mismo sucede en el caso de la cesin de crditos, en que el cesionario sucede al cedente a ttulo singular. De esta
forma para que se vean afectados los sucesores a ttulo singular debe tratarse del mismo bien adquirido y adems debe ser
anterior a la adquisicin.

Como tercera categora de los terceros relativos se encuentran los acreedores de las partes. Su carcter de relativo se
encuentra en el derecho de prenda general, esto porque el acreedor para el cumplimiento de las obligaciones contradas por
el deudor puede perseguir todos los bienes de este, sean bienes presentes, futuros, races o muebles, excepto los
inembargables.

De esta forma el legislador le entreg herramientas al acreedor para poder resguardar el patrimonio del deudor. Por eso es
que en principio no se cumple que al tener el carcter de tercero, a los acreedores los contratos le sean oponibles.


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Precisamente la accin pauliana en carcter de derecho auxiliar de los acreedores les permite a ellos impugnar los actos
ejecutados por el deudor. De esta forma tambin los acreedores pueden desconocer aquellos actos simulados por el
deudor.

Todo lo expuesto se traduce en que, si bien es cierto, los acreedores no han tenido parte en la celebracin de este acto o
contrato, s en virtud del principio sealado y el carcter relativo de los mismos, puede afectarles.

Terceros absolutos: En principio son todos aquellos que son totalmente extraos al contrato y que por consiguiente no han
sido parte en ellos, ni tampoco con posterioridad entran en relaciones jurdicas con los contratantes y por consiguiente no
pueden, en principio, afectarles el contrato.

Sin perjuicio de ello existen excepciones en nuestro derecho, que se manifiestan primero en aquellos contratos cuyo
contenido no es patrimonial como el matrimonio.

Se entiende que tambin doctrinariamente se ha visto como excepcin a la relatividad de los contratos los denominados
contratos colectivos.

Finalmente existen dos instituciones contempladas en los arts. 1449 y 1450 que se han indicado tradicionalmente como
excepciones a los efectos relativos de los contratos y que son la estipulacin a favor de otro y la promesa de hecho ajeno.

En el primero caso, esto es, la estipulacin por otro o a favor de otro, se encuentra reglamentada en el Art. 1449 del Cdigo
Civil y se seala que cualquier persona puede estipular a favor de un tercero aunque no tenga derecho para representarlo y
solo este tercero podr demandar lo estipulado y mientras no intervenga su aceptacin, ya sea expresa o tcita, ser
revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a el.

Las partes sern el estipulante, el prometiente y el tercero beneficiario. En primer lugar en lo que se refiere al estipulante,
este debe ser capaz para celebrar el contrato objeto de la obligacin. En cuanto al prometiente este tambin debe tener la
capacidad necesaria para celebrar el contrato prometido y adems debe tener la intencin de crear el derecho a favor de un
tercero.

En relacin al tercero beneficiario, se caracteriza porque no ha tenido ninguna injerencia en la celebracin del contrato, ya
que este se ha celebrado exclusivamente entre estipulante y prometiente. De aqu resulta una consecuencia muy importante
relativa a la capacidad que requiere el tercero beneficiario. De esta forma no es necesario que tenga capacidad para
contratar, es decir, capacidad de ejercicio, basta la capacidad de goce, esta es la capacidad necesaria para adquirir un
derecho, por lo mismo nada impide que una persona se obligue a favor de un absolutamente incapaz.

El tercero beneficiario ser quien podr exigir la obligacin al prometiente, lo que presupone que debe encontrarse en
situacin jurdica de adquirir el derecho establecido en su favor.

La doctrina clsica exiga que el tercero beneficiario siempre fuese una persona determinada, sin embargo, la tendencia
actual es, sobre todo en materia de seguro, permitir que el beneficiario sea una persona futura o indeterminada con tal que
pueda determinarse al momento de hacerse exigible el derecho.


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En cuanto a las caractersticas de esta institucin, en primer lugar una de las partes que se denomina estipulante, no tiene
representacin del tercero, pero conviene que la otra va a realizar a favor de este tercero una prestacin.

Segundo. El estipulante, que es el contratante no podr reclamar el cumplimiento de lo estipulado puesto que este derecho
es exclusivo del tercero beneficiario.

Tercero. La voluntad del tercero no interviene para adquirir el derecho, sino solamente para hacer en definitiva e irrevocable
la estipulacin, que mientras no es aceptada podr revocarse por las partes contratantes.
En cuanto a la naturaleza jurdica de esta estipulacin existen tres doctrinas que han tratado de explicarla.

1. Doctrina de la oferta. Segn esta doctrina en la estipulacin a favor de otro sucedera la siguiente situacin
hipottica: en virtud de la celebracin del contrato entre estipulante y prometiente, el derecho se radicara en primer lugar en
el patrimonio del estipulante y entonces este a su vez lo ofrecera al beneficiario, quien al aceptarlo lo ingresara a su
patrimonio.

Esta doctrina no ha tenido mucho xito, cuestionando que dejara al tercero en una situacin bastante precaria y sometida a
todas las contingencias que pueda sufrir la oferta (si falleciera el estipulante traera consigo la caducidad de la oferta y por
consiguiente el fin de la estipulacin).

2. Doctrina de la gestin de negocios segn la cual el estipulante no sera sino un gestor de negocios con respecto al
tercero y por consiguiente la aceptacin de la cual habla el Art. 1449 y que debe dar el beneficiario, no sera sino la
ratificacin que este hace de la gestin realizada por el estipulante a su favor.

Esta doctrina tambin se ha criticado, pese a que tiene ciertas ventajas en comparacin a la anterior, ya que no resulta tan
precaria como la de la oferta y el derecho no permanece en el patrimonio del estipulante antes de la aceptacin, quedando
expuesto tanto a la accin de acreedores como de herederos. Sin embargo esta doctrina resulta inconveniente, por un lado,
porque en la gestin de negocios ajenos el agente oficioso contrata a nombre de otra persona, en cambio en la estipulacin
a favor de otro, el contrato lo celebra personalmente el prometiente y el estipulante, pero sin embargo, no se atribuye
representacin alguna.

La otra diferencia importante y que hace inconfundible a ambas instituciones se da porque una vez efectuada la
estipulacin, en realidad no hay vnculo jurdico alguno entre estipulante y tercero, en cambio en la gestin de negocios nace
el vnculo entre el agente oficioso y la persona cuya gestin de negocios se produce.

3. Doctrina de creacin directa del derecho a favor del tercero beneficiado. Segn esta doctrina, al momento de
celebrarse el contrato entre estipulante y prometiente nacer directamente en el patrimonio del tercero el derecho que dicho
contrato le otorga.

Esta doctrina es la ms aceptada, puesto que es la ms beneficiosa para el tercero e indiscutiblemente tiene su sustento
legal en la propia norma del Art. 1449, toda vez que solo el tercero puede demandar lo estipulado.


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La importancia de esta doctrina radica en que al considerar que el derecho nace directamente en el patrimonio del tercero
beneficiario resulta que si este fallece antes de la aceptacin no existira ningn inconveniente en que la hiciesen sus
herederos.

Efectos de la estipulacin a favor de otro

- Entre prometiente y estipulante: Son las partes del contrato. Existen ciertas caractersticas propias del contrato que se
traducen en que el estipulante no puede solicitar el cumplimiento de lo convenido. La ley es expresa al sealar (1449) que
solo el tercero beneficiario puede demandar el cumplimiento de la obligacin.

Por otro lado y sin perjuicio de ello, existe la posibilidad convenida, segn el Art. 1536, que las partes acuerden una clusula
penal.

De acuerdo al Art. 1449 antes que intervenga la aceptacin de este tercero, ya sea expresa o tcita, tanto estipulante como
prometiente, de comn acuerdo podran revocar la estipulacin, dejndola sin efecto.

- Entre promitente y beneficiario. Solo el tercero podr demandar lo estipulado. Esto cobra importancia, porque antes de
que medie la aceptacin del tercero podra, eventualmente, revocarse el contrato, sin perder de vista que la aceptacin no
es la que hace nacer el derecho en el patrimonio del tercero beneficiario, sino que es necesaria para tomar posesin del
derecho e impedir la revocacin, que hasta ese momento pueden efectuar prometiente y estipulante. De esta forma, la
aceptacin puede ser en forma expresa o tcita.

Por otro lado es importante reiterar que como el tercero no es parte en el contrato, no podr pedir la resolucin de lo
estipulado. Si el prometiente no cumple no podra solicitar el tercero beneficiario la resolucin, esto porque el tercero como
no es uno de los contratantes y no ha formado parte en el contrato no le corresponde la resolucin, puesto que por la
normativa general la resolucin es exclusiva de los contratantes.

Por otra parte el prometiente podra oponer al tercero beneficiario, las mismas excepciones que podra hacer valer contra el
estipulante.

- Estipulante y tercero: No habr ningn efecto. El estipulante y tercero permanecen extraos al contrato, puesto que el
derecho nacer en forma directa para el tercero beneficiario. Este derecho no existe en momento alguno en el patrimonio
del estipulante y en consecuencia no est sujeto a la garanta general de sus acreedores.

Promesa del hecho ajeno. Est contemplada en el Art. 1450 y que se refiere a Siempre que uno de los
contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quien no es legtimo
representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no
contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella no ratifica, el
otro contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo la promesa.

En la promesa de hecho ajeno el tercero no contrae obligacin alguna, puesto que tal como lo expresa la norma del Art.
1450, el tercero no tiene porque quedar obligado por un contrato celebrado y en el cual no ha concurrido con su

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consentimiento. El tercero solo se obligar en virtud de su ratificacin. nicamente en ese caso nacer su obligacin y ella
derivar de su propia voluntad.

Por la promesa de hecho ajeno solo contrae obligacin aquel que se comprometi a que el tercero har, no har o dar
alguna cosa y se contrae una obligacin de hacer y es que el tercero consienta en la obligacin que se ha prometido por l.

En consecuencia esta institucin no es otra cosa que una modalidad especial de la prestacin en la obligacin de hacer,
cuyo objeto ser que el tercero acepte.

Aqu tambin intervienen tres personas, el prometiente, que es quien contrae la obligacin, el acreedor y el tercero que
resultar obligado una vez que ratifique.
Entre el promitente y el tercero no hay ningn efecto, salvo lo que hubiesen convenido las partes para que este ltimo se
obligue.

La verdad es que si bien la obligacin del tercero no llega a formarse por falta de consentimiento, la obligacin del
prometiente existe y si no obtiene que el tercero d, haga o no haga lo prometido, infringir su obligacin y deber
indemnizar los perjuicios.

Entre acreedor y tercero solo existir relacin cuando este ratifique y depender entonces del tipo de obligacin prometida.

Prestada la ratificacin, el deudor quedar obligado procediendo en su contra la ejecucin forzada y la indemnizacin de
perjuicios si no cumple.

Quien siempre resulta obligado es el prometiente y queda obligado por una obligacin de hacer la cual es obtener la
ratificacin.

Si el prometiente fracasa en su intento, el acreedor no podr obtener el cumplimiento forzado de la obligacin porque no hay
forma de obligar al tercero a ratificar, por ello el Art. 1450 da accin al acreedor para obtener que el prometiente le
indemnice los perjuicios del incumplimiento. Ese ser entonces su nico derecho.

En una disposicin bastante criticada, la norma del Art. 1536 permite que se estipule una clusula penal para el supuesto
de que no se cumpla lo prometido y por consiguiente se pueda hacer efectiva frente a esta situacin.

INOPONIBILIDAD: Es la sancin legal que consiste en el impedimento de hacer valer frente a ciertos terceros, un derecho
nacido de un acto jurdico vlido o de uno nulo, revocado o resuelto.

Son variadas las causales que mueven al legislador para privar de eficacia ante terceros un acto o contrato, es por esto que
se distingue entre Inoponibilidad por causa de forma y por causa de fondo, a los cuales se agrega por parte de la doctrina
una tercera categora bastante excepcional y que corresponde a las inoponibilidades que derivan de la prdida de eficacia
de un contrato.


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Inoponibilidad de forma

- Por falta de publicidad. Las formalidades de publicidad se orientan a permitir a los terceros, enterarse de la
existencia del contrato que puede afectarles. Si no se cumplen, el legislador defiende a este tercero y establece en
su favor la inoponibilidad del acto o contrato mientras no se cumplan las formalidades exigidas.

Dentro de los muchos ejemplos, se puede citar la prescripcin adquisitiva, ya que segn el Art. 2513 la sentencia
judicial que declara la prescripcin del dominio o derechos reales sobre inmuebles no valdr contra terceros sin la
competente inscripcin.

Tambin se seala el Art. 1707 que se refiere a las contraescrituras que son las escrituras privadas que hacen los
contratantes para alterar lo pactado en una escritura pblica y en su inc. 2, el Art. 1707 exige para que estas
contraescrituras de escrituras pblicas afecten a terceros, que se tome razn de ellas al margen de la escritura
original y de la copia en virtud de la cual est obrando este tercero.

Por otro lado en materia de cesin de crditos, este se perfecciona entre las partes por la entrega del ttulo, y
respecto del deudor y terceros por la notificacin o aceptacin del deudor (Art. 1901 y 1902), por lo que mientras la
notificacin no se efecte o el deudor acepte la cesin, esta es vlida entre cedente y cesionario, pero no puede
oponerse, ni al deudor ni al tercero.

- Por falta de fecha cierta. Tambin se seala la Inoponibilidad por falta de fecha cierta, tomando importancia el Art.
1703 que se refiere a las reglas de las prueba, sealando que la fecha de un instrumento privado no se cuenta
respecto de terceros, sino desde que han ocurrido ciertos hechos, tales como el fallecimiento de alguna de las
personas que lo suscribieron o su presentacin en juicio, por ejemplo.

Inoponibilidad de fondo: Por causa del fondo del acto o contrato las inoponibilidades pueden presentarse en varias
circunstancias. Las ms variadas tienen entre s varios elementos comunes ya que en su gran mayora y las ms
frecuentes derivan de la falta de concurrencia y del fraude.

- Por falta de concurrencia: Se presenta cuando una persona no concurre con su consentimiento al otorgamiento
de un acto o contrato que lo requera para producir plenos efectos.

De esta forma como ejemplos se puede citar el Art. 1815 del Cdigo Civil y que se refiere a la venta de cosa ajena.
Este es uno de los casos ms claros de Inoponibilidad y se da porque la Inoponibilidad consiste en que para el
verdadero dueo de la cosa vendida, el contrato no produce efecto y por tanto el dueo tiene la accin
reivindicatoria.

En el caso del mandato, el mandatario acta como tal mientras se mantenga en los lmites del poder que ha
recibido, cuando los excede no hay representacin, es como si actuara un tercero ajeno al mandante y en
consecuencia este no queda obligado por los actos ejecutados por el mandatario excedido.

- Por fraude: Uno de los peligros para los acreedores, es que se presente el fraude, esto significa que las partes se
pongan de acuerdo para perjudicar.

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La ley establece como derecho para los acreedores que se ven en esta situacin el ejercicio de la llamada accin
pauliana o revocatoria. Esta es una accin de inoponibilidad ya que precisamente le permite a los acreedores dejar
sin efecto los actos o contratos que se hayan ejercido en fraude de sus derechos, esto como una proteccin al
derecho de prenda general de los acreedores.

- Por lesin de las asignaciones forzosas: Para obtener el respeto de sus legtimas, los legitimarios cuentan con
la llamada accin de reforma de testamento. Esta es una accin personal cuyo ejercicio pretende que se modifique
el testamento en la medida que las legtimas no sean vulneradas, esto significa que el testamento no les ser
oponible a los legitimarios, ya que atenta contra las asignaciones forzosas que les corresponden.

Inoponibilidades derivadas de la nulidad o revocacin de un acto: Existen ciertas situaciones jurdicas que pueden
afectar a terceros y que posteriormente al ser dejadas sin efecto causen un dao a los intereses de estos. Lo anterior
sucede con la nulidad, ya que cuando ha sido judicialmente declarada opera con efecto retroactivo dando derechos contra
terceros.

Solo en casos muy excepcionales el legislador no permite que esta nulidad pueda ser invocada en contra de ellos, sin
perjuicio de su declaracin judicial, esto ocurre, por ejemplo, en el contrato de sociedad, en que de acuerdo al Art. 2058 la
nulidad de este contrato de sociedad no perjudica las acciones que corresponden a terceros de buena fe, contra todos y
cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad si esta existiera de hecho.

EFECTOS DE LA INOPONIBILIDAD. En cuanto a los efectos de la inoponibilidad entre las partes, el acto o contrato es
plenamente vlido y produce todos sus efectos, sin embargo, respecto de terceros ,el acto pese a su validez, no les afecta,
sin embargo, cuando se niega efectos al contrato, es justamente en los casos en que este se quiere oponer a terceros, de
tal manera que al privarlo de este poder no hay duda que ello repercute en las relaciones entre los contratantes, es as por
ejemplo que en la venta de cosa ajena si el verdadero dueo de la cosa la reivindica y por consiguiente el comprador se ve
privado de ella, podr hacer efectivo el derecho que deriva de la obligacin de garanta contra el vendedor para que este le
defienda en el juicio y le indemnice la eviccin.

Por lo anterior inoponibilidad ser un derecho del tercero, este tercero si quiere la invoca, pero si no tiene inters en ella
podr renunciarla, dado que se encuentra establecida en su proteccin y beneficio.

Forma de hacer valer la inoponibilidad. En cuanto a la forma de hacer valer la Inoponibilidad, esta se puede hacer valer
como accin o excepcin.

Como accin, reclamando del acto inoponible, por ejemplo, en la venta de cosa ajena, haciendo valer la accin
reivindicatoria.

El tercero interpondr la inoponibilidad por la va de excepcin cuando se invoque en su contra el acto afecto a esta sancin.
As ocurrir normalmente cuando la Inoponibilidad se produzca por la inobservancia de una medida de publicidad.


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En cuanto a los sujetos activo y pasivo de ella, ello depender de cada caso que se presente. Por un lado la Inoponibilidad
se ve como una medida de proteccin a una multitud de terceros, dentro de los cuales estn los sucesores a ttulo singular,
siendo el sujeto pasivo toda aquella persona que quiera aprovecharse de este acto vlido o nulo, pero que es inoponible.

Pese a ello existen algunas excepciones, ya que por ejemplo, en el caso de la accin pauliana, cuando se da la situacin
que el bien ha pasado a manos de un tercero que lo ha adquirido a ttulo oneroso que adems esta de buena fe, a l no le
alcanza la accin de Inoponibilidad.

Extincin de la Inoponibilidad. No es posible que se pueda establecer una regla general que comprenda todas las
situaciones en que la Inoponibilidad se presenta para determinar las causales de extincin de ellas.

Se puede decir que las inoponibilidades por falta de publicidad se sanean cuando se cumplen las formalidades omitidas. Por
otro lado tambin la renuncia, es causal de trmino de la Inoponibilidad, pero con la limitante que solamente afecta a quien
la hace.

Por otro lado en el caso de la Inoponibilidad por falta de concurrencia esta corresponde en forma exclusiva a aquel cuyo
consentimiento fue omitido, este ser el nico que puede invocar y su renuncia, que recibe el nombre de ratificacin, sanea
totalmente el acto.

Tambin la prescripcin surge como una causal de extincin de la Inoponibilidad y esta se presenta en aquellos casos en
que se hace valer como accin y que por ejemplo se asocia al caso de la simulacin en que al no tener un plazo especial de
prescripcin se dice que prescribe en 5 aos.

Normalmente el acto inoponible dejar de serlo por prescripcin para los efectos de oponerla como excepcin salvo que ella
haya podido hacerse valer como accin, por ejemplo, en el caso de la venta de cosa ajena en que si el vendedor adquiere el
dominio por prescripcin y el antiguo dueo es demandado por cualquier causa no podr excepcionarse invocando la
Inoponibilidad.

EL AUTOCONTRATO. El autocontrato se puede definir como el acto realizado por una sola persona en la cual ella acta a
la vez como parte directa y como representante de la otra o como representante de ambos o como titular de dos patrimonios
que le pertenecen.

Lo que caracteriza el autocontrato es que como acto jurdico bilateral necesita de la voluntad de dos o ms partes.

Es una sola persona la que acta con un doble carcter, sea como parte directa y como representante de la otra parte o
como representante de las dos partes entre las que se celebra el contrato, como titular de dos patrimonio a los que afecta el
contrato.

El autocontrato supone necesariamente la existencia de dos o ms patrimonios, cuya propiedad o representacin
corresponde a un solo sujeto de derecho, que en virtud de su declaracin de voluntad, crea entre ellos una relacin jurdica
de obligacin.

En materia de representacin se puede reconocer esta figura en ciertas situaciones:

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- Cuando el contratante acta por s mismo y a la vez como representante legal o contractual de otra persona.
- Cuando el contratante concurre en el mismo acto como representante legal o convencional de dos o ms personas
naturales o jurdicas.

Por otro lado tambin se puede reconocer esta figura cuando una persona tiene dos patrimonios o fracciones de patrimonios
sometidas a regmenes jurdicos distintos.
En relacin a este punto hay que decir que tradicionalmente ha prevalecido la opinin sustentada por aquellos autores que
se refieren a la unidad del patrimonio. Segn ellos el patrimonio era uno solo por tratarse de un atributo de la personalidad,
sin embargo, la tendencia moderna es a aceptar la pluralidad de patrimonios, ya que se ven en este, un conjunto de bienes
activos y pasivos afectos a un fin determinado. Siendo as es posible que una sola persona tenga diversos patrimonios
sometidos a regmenes jurdicos distintos.

Naturaleza jurdica del autocontrato. Este es un aspecto complejo, dado que se trata de una figura que escapa a la
nomenclatura clsica, ya que en un acto jurdico bilateral, como lo es el autocontrato, que por su esencia requiere de la
concurrencia de dos o ms partes, interviene una sola persona.

Teoras. Diversas teoras han tratado de explicar la naturaleza jurdica del autocontrato, distinguiendo por un lado para los
que el autocontrato es un verdadero contrato, donde se puede apreciar la concurrencia de las dos voluntades necesarias
para generar un acto jurdico bilateral, entendiendo que estas son la del representante y representado.

En el fondo de estas teoras, se desprende el reconocimiento de las existencias de patrimonios diferentes que se ven
afectados por obra de una sola voluntad.

Existen por otro lado aquellos que estiman que el autocontrato es un acto jurdico unilateral que produce efectos
contractuales. Ellos sostienen que el contrato requiere necesariamente el acuerdo de voluntades de dos o ms partes de tal
manera que si este no existe no hay contrato y por consiguiente en el autocontrato dicho acuerdo no se presenta, por tanto
no puede extremarse la ficcin para poder sostener la existencia de un acuerdo entre dos o ms voluntades, cuando en la
realidad es una sola la que esta generando el acto jurdico.

Sealan adems, que en la actualidad no puede sostenerse que el contrato celebrado por medio de representante sea
generado por el representado. Es claro que es la voluntad del representante la que concurre y genera el acto. Se indica
adems que en el autocontrato interviene la voluntad de una sola persona que inviste dos calidades diferentes y habiendo
una sola, no se puede sostener que estemos en presencia de un contrato, ya que este necesariamente supone un acuerdo
de voluntades.

Tampoco admiten que el contrato sea un vnculo entre patrimonios ms que entre personas. Los actos jurdicos en general
obedecen a un vnculo entre patrimonios dado que crean, modifican o extinguen derechos, por consiguiente el elemento
fundamental en un contrato va a ser siempre el acuerdo de voluntades y precisamente en el autocontrato lo que hay es
ausencia de este.


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De esta forma concluyen que el autocontrato es un acto jurdico unilateral, ya que nace de la voluntad de una sola persona,
pero sin embargo, produce efectos contractuales, toda vez que genera los mismos efectos que si el acto se originara en un
acuerdo de voluntades.

Por otro lado, en lo que respecta a la procedencia de la autocontratacin, generalmente ella tiende a admitirse o permitirse
con ciertas condiciones:
1. Que no se encuentre legalmente prohibida, ya que cuando la ley ha establecido la expresa prohibicin al respecto,
por ejemplo, en materia de curadores el Art. 412, les prohbe a los curadores celebrar contratos en que tengan
inters ellos o ciertos parientes suyos.

2. Se puede admitir la autocontratacin cuando exista autorizacin expresa o bien la ausencia de conflicto de
intereses, generalmente esto se da en ciertas materias, por ejemplo, en el Art. 2144, en que a raz del contrato de
mandato el legislador permiti al mandatario comprar por s o a travs de interposita persona, aquellas cosas que
el mandante le orden vender o bien vender de lo suyo al mandante en lo que este le orden comprar siempre y
cuando el mandante lo hubiere aprobado expresamente.
Lo mismo pasa en el Art. 2145 en que si el mandante lo autoriza puede tomar dinero prestado o prestarlo el mismo al inters
designado por el mandante o no existiendo designacin al inters corriente, siempre y cuando exista la aquiescencia del
mandante.

Art. 2145. Encargado de tomar dinero prestado, podr prestarlo l mismo al inters designado
por el mandante, o a falta de esta designacin, al inters corriente; pero facultado para
colocar dinero a inters, no podr tomarlo prestado para s sin aprobacin del mandante.

En nuestro pas no hay una norma que expresamente prohba la autocontratacin, pero tampoco existe alguna que lo
permita expresamente, de hecho el trmino autocontrato no es usado expresamente por nuestro Cdigo Civil, sin embargo,
por regla general y conjugando las normas ya citadas 2144, 2145, 1800, 410 y 412, se puede concluir que el autocontrato es
posible y que adems es vlido. Esto en materia civil, ya que en materia judicial es impensado el autocontrato.

Art. 2144. No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas
que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha
ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante.

Art. 2145. Encargado de tomar dinero prestado, podr prestarlo l mismo al inters
designado por el mandante, o a falta de esta designacin, al inters corriente; pero
facultado para colocar dinero a inters, no podr tomarlo prestado para s sin aprobacin
del mandante.

Art. 1800. Los mandatarios, los sndicos de los concursos, y los albaceas, estn sujetos
en cuanto a la compra o venta de las cosas que hayan de pasar por sus manos en virtud de
estos encargos, a lo dispuesto en el Art. 2144.


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Art. 410. El tutor o curador podr cubrir con los dineros del pupilo las anticipaciones
que haya hecho a beneficio de ste, llevando los intereses corrientes de plaza, ms para
ello deber ser autorizado por los otros tutores o curadores generales del mismo pupilo,
si los hubiere, o por el juez en subsidio.
Si el pupilo le fuere deudor de alguna especie, raz o mueble, a ttulo de legado,
fideicomiso, o cualquier otro, ser preciso que la posesin de ella se d al tutor o
curador por los otros tutores o curadores generales, o por el juez en subsidio.

Art. 412. Por regla general, ningn acto o contrato en que directa o indirectamente
tenga inters el tutor o curador, o su cnyuge, o cualquiera de sus ascendientes o
descendientes, o de sus hermanos, o de sus consanguneos o afines hasta el cuarto grado
inclusive, o alguno de sus socios de comercio, podr ejecutarse o celebrarse sino con
autorizacin de los otros tutores o curadores generales, que no estn implicados de la
misma manera, o por el juez en subsidio.
Pero ni an de este modo podr el tutor o curador comprar bienes races del pupilo, o
tomarlos en arriendo; y se extiende est prohibicin a su cnyuge, y a sus ascendientes y
descendientes.

INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS. Se entiende por interpretacin de los contratos el procedimiento en virtud del
cual se tiende a esclarecer y determinar el sentido y alcance de las declaraciones que lo forman.

Cualquier declaracin de voluntad, sea en mayor o menor medida, requiere de algn grado de interpretacin, esto porque es
prcticamente imposible que se exprese alguna idea o voluntad sin que en la expresin de ellas se deslice alguna
posibilidad de duda.

En cuanto a los sistemas de interpretacin existen dos grandes escuelas relativas a los sistemas de interpretacin. Por un
lado existe un sistema objetivo o de la voluntad declarada y por otro lado existe un sistema subjetivo.

En cuanto al sistema objetivo al referirnos a el estamos hablando del que tiene en cuenta en forma exclusiva la voluntad
declarada, sin considerar la voluntad real del autor. Se hace una completa abstraccin de todo elemento subjetivo de los
contratantes y se atiende fundamentalmente a las circunstancias objetivas en que se ha emitido la declaracin de voluntad.

En el segundo caso, es decir, en lo que se refiere al mtodo subjetivo este considera solamente la denominada voluntad real
que existe tras la declaracin expresada con mayor o menor perfeccin. Significa reconocer al acuerdo de voluntades de los
contratantes un poder creador de situaciones jurdicas sin necesidad de ninguna habilitacin. Se caracteriza por la voluntad
sicolgica de las partes.

Actualmente no existe legislacin alguna que tome solo uno de estos elementos, ya que todos toman elementos de ambas
alternativas.

Nuestro Cdigo Civil da mayor importancia a la intencin de los contratantes, siendo el elemento intencional el principal
medio de interpretacin como se seala expresamente en el Art. 1560


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Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que
a lo literal de las palabras.

Entre los arts. 1560 a 1566 libro IV, se encuentran las normas de interpretacin. Otros cdigos no contienen reglas de
interpretacin dejando al juez en absoluta libertad para interpretar los contratos.

1. Las reglas de interpretacin comienzan en el Art. 1560 que establece la regla bsica de interpretacin y que traduce la
importancia que se da a la intencin de los contratantes, ya que se seala en trminos textuales Conocida claramente
la intencin de los contratantes debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.

Esta norma es un reflejo de la autonoma de la voluntad y ella aparece en principio en cierta oposicin a la
interpretacin de la ley, puesto que para interpretar la ley se debe estar a lo literal de las palabras, ms que al espritu
del legislador.

En materia de interpretacin de la ley supone el cdigo que el legislador sabe expresarse de tal manera que lo hace en
trminos que van acorde a su pensamiento, sin embargo, en los contratos muchas veces sucede que las partes tienen
un dominio relativo del idioma y puede suceder que las palabras no manifiesten su verdadera intencin.

La disposicin legal aludida significa o seala que el intrprete debe considerar los trminos del contrato, puesto que si
los trminos de este resultan claros, ser igualmente la intencin de las partes. De esta forma para que la intencin sea
preferida a la declaracin debe estarse seguro cual es el tenor o que quiso decir aquella.

La norma del Art. 1560 utiliza la expresin claramente conocida, esto significa que quiso decir que la intencin debe
tener un carcter que resulte evidente y en consecuencia no solamente ser necesario probarla, sino que la prueba
debe procurar al juez una conviccin sin equvoco.

Esta misma regla de interpretacin (Art. 1560) tambin se encuentra presente a raz de la interpretacin de los
testamentos, porque existe la norma del Art. 1069 en la que se indica que debe darse preferencia a la voluntad del
testador por sobre el tenor literal de las palabras y esto por el hecho que el testamento es una manifestacin de
voluntad.

2. La norma del Art. 1561 se refiere a la aplicacin de los trminos del contrato y establece que por generales que sean
los trminos de un contrato solamente se aplicarn a la materia sobre la cual se ha contratado.

Este artculo establece una norma de aplicacin restrictiva de interpretacin de los contratos y se puede encontrar una
aplicacin concreta de ella a raz del Art. 2462 que al regular el contrato de transaccin seala que si en ella se
renuncia a todo derecho, accin o pretensin debe entenderse, sin embargo, que esto se encuentra restringido a
aquellos objetos respecto de los cuales se est transigiendo.

3. Aquella referida al sentido efectivo e inefectivo. El Art. 1562 seala que el sentido en que una clusula pueda producir
algn efecto deber preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno.


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Art. 1562. El sentido en que una clusula puede producir algn efecto, deber preferirse
a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno.

Esta norma se refiere a que al momento de indagar sobre el verdadero pensamiento de las partes ser razonable
concluir que aquellas partes que contrataron querrn establecer clusulas que resulten tiles y con sentido,
descartando, por consiguiente, las que no tengan ninguna aplicacin prctica.

Se trata de una clusula de un contrato que interpretada en determinada forma no tiene aplicacin e interpretada en
otra si la tiene. La conclusin es que deber preferirse a la que conduzca a darle un sentido a la misma, sin perjuicio de
ello, no cabe aplicar la referida disposicin, cuando el sentido determine que una clusula no tenga eficacia jurdica por
adolecer de nulidad, en tal situacin la clusula tendr un efecto que no es vlido y por consiguiente no procede salirse
del marco de la ley para dar validez por esta va a una clusula nula.

4. Tambin la norma del Art. 1563 inc. 1 establece dentro de las reglas de interpretacin aquellas que se relacionan con
las clusulas del contrato en relacin a la naturaleza de esta, la disposicin legal aludida, esto es el inc.1 del Art. 1563
seala que aquellos casos en que no apareciera voluntad contraria deber estarse a la interpretacin que mejor cuadra
con la naturaleza del contrato, es decir, la norma se refiere a aquella situacin en la cual las partes contratantes no
manifiesten en el contrato su voluntad de interpretarlo en un sentido determinado. De hecho segn algunos autores
como el profesor Ducci esta intencin del contratante no necesariamente debe encontrarse manifestada en el contrato,
ya que perfectamente ella puede provenir de la aplicacin prctica que las partes hagan del mismo o que se manifieste
de cualquier otra forma en que se haga claramente conocida segn los trminos del Art.,1560.

5. Se refiere a las clusulas de uso comn y el Art. 1563 inc.2, establece en trminos explcitos que las clusulas de uso
comn se presumen aunque no se expresen. Esta norma interpretativa en realidad se cuestiona como tal por algunos
autores, quienes sealan que en realidad se trata ms que de una regla de interpretacin de una aplicacin del principio
consagrado por el Art 1546 que hace obligatorias para los contratantes todas aquellas cosas que emanan precisamente
de la naturaleza del contrato o que por la ley, la costumbre le pertenecen.

6. Se refiere a la interpretacin armnica de las clusulas y segn ella el inc. 1 del Art. 1564 establece que las clusulas
de un contrato se interpretarn unas por otras dndose a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su
totalidad. Este precepto consagra la regla de la armona de las clusulas. En trminos generales y habitualmente entre
las clusulas de un contrato debe existir una necesaria relacin y armona subordinando unas clusulas a las otras lo
que indudablemente trae como consecuencia la necesidad de que estas sean examinadas en su conjunto. Se puede
afirmar entonces que existe una cierta interdependencia entre las clusulas de un contrato.

7. La sptima regla es la de la analoga y se encuentra consagrada en el inc. 2 del Art. 1564, sealando que podrn
tambin interpretarse las clusulas de un contrato por las de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma
materia.

Aqu entonces el legislador ha establecido dos requisitos copulativos, el primero de ellos se refiere a que el contrato sea
celebrado entre las mismas partes y el segundo que trate sobre la misma materia.


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Existe una cierta controversia en cuanto a la interpretacin de la expresin podrn usada en la referida norma dado que
segn algunos esta indicara un cierto carcter discrecional presente en el juez para buscar la intencin de las partes
fuera del texto de la declaracin. Sin embargo existen quienes piensan diferente, sin compartir el criterio antes
sealado, argumentando que el sentenciador enfrentado a la existencia de los supuestos de la norma necesariamente
esta obligado a aplicarla y esta aplicacin no es algo que quede entregado a su mero arbitrio.

8. Esta regla se refiere a la interpretacin por aplicacin prctica de las clusulas que esta en el inc. Final del Art. 1564
que seala Que los contratos se interpretarn o por la interpretacin prctica que hayan hecho de ellas ambas partes,
o una de las partes con aprobacin de la otra. De esta forma se contemplan dos situaciones distintas, la primera
referida a la aplicacin prctica que hayan hecho ambas partes y la segunda la aplicacin prctica que haya hecho una
de ellas con aprobacin de la otra. Es necesario que esta regla rige solamente a condicin de que dicha aplicacin haya
sido hecha por ambos partcipes o por uno con la aprobacin del otro implicando la idea de aprobacin como la
aceptacin sin reservas ni protestas de lo obrado por la otra parte.

9. Interpretacin por los ejemplos. El Art. 1565 Cuando en un contrato se ha expresado un caso para
explicar la obligacin, no se entender por slo eso haberse querido restringir la
convencin a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente se extienda. Se seala que
esta disposicin tiene un fundamento que resulta lgico ya que la inclusin de un ejemplo se hace precisamente con el
fin de aclarar los dems casos semejantes a que se refiere el contrato y que pudiesen dar lugar a algn tipo de conflicto
o controversia.

10. Se refiere a la interpretacin de las clusulas ambiguas y el inc. 1 del Art. 1566 da una regla subsidiaria de
interpretacin ya que seala No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de
interpretacin, se interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor. La misma norma
en su inc. 2 establece sin embargo, que las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o
dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella,
siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse
por ella.

Esta norma constituye una novedad en el Cdigo Civil, a diferencia del Cdigo Civil francs y es que en realidad la
norma del inc. 2 del Art. 1566 debe considerarse como una situacin excepcional a la disposicin general del inc. 1, se
esta protegiendo jurdicamente a quien resulta como ms dbil, se establece la obligacin que aquel que redact un
contrato responda por la ambigedad resultante y por consiguiente se puede apreciar la aplicacin prctica de esta
norma interpretativa que se refleja, por ejemplo, en los contratos de adhesin donde existe un diseo unilateral de ellos.


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DISOLUCIN DE LOS CONTRATOS. En cuanto a la disolucin de los contratos se sealan como causas, segn el Art.
1545 el consentimiento mutuo o resciliacin, lo que significa un acuerdo de voluntades para poner fin a este contrato y
consecuencialmente a las obligaciones que derivan de l.

Es importante distinguir que la resciliacin del contrato y la resciliacin de la obligacin son dos cosas diferentes. La del
contrato tiene su sustento legal en el Art. 1545, en cambio la de la obligacin en el Art. 1567 que se refiere a la voluntad de
las partes para dejar sin efecto una obligacin.
Por consentimiento mutuo puede resolverse cualquier contrato, en principio y esto obedece al acuerdo de voluntades de las
partes que lo suscribieron para ponerle fin a el. Sin embargo existen situaciones excepcionales en que a veces la voluntad
de los contratantes no es suficiente para disolver el contrato y el ejemplo clsico es el matrimonio. Tambin se reconoce otra
excepcin en que podra la declaracin unilateral de voluntad ser suficiente para poner fin al contrato, por ejemplo,
mandato.

En cuanto a los efectos de la resciliacin, estos efectos se extienden solamente hacia el futuro, lo que significa que no
afectar nunca a los terceros ya que no opera con efecto retroactivo.

Diferente es lo que ocurre con la resolucin del contrato, puesto que ser el efecto de una condicin resolutoria cumplida y
especficamente la llamada condicin resolutoria tcita en que s opera con efecto retroactivo y que como se ha dicho en
aquellos contrato denominados contratos de tracto sucesivo recibe el nombre de terminacin, siendo esta una situacin
excepcional en la cual los efectos solamente se producirn para el futuro.

Por otro lado esta la nulidad y rescisin en que se supone que en este contrato se encuentran ciertos vicios que traern
consigo el trmino del mismo y un contrato que ha sido anulado o rescindido trae como consecuencia que las cosas vuelvan
al estado anterior como si nunca se hubiere este celebrado y por consiguiente suprimen los efectos para el pasado y futuro.

Mientras la resolucin solamente afecta a aquellos terceros que se encuentren de mala fe, la nulidad y la rescisin afectan a
los terceros sin consideracin a esta circunstancia y por consiguiente sus efectos son mucho ms radicales.

Por otro lado como causas de disolucin de los contratos tambin se ha sealado como modo excepcional la muerte que se
da en los contratos intuito persona como en el mandato o el plazo extintivo que se da por ejemplo, en el caso de sociedad o
arrendamiento.


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CONTRATO DE PROMESA.

Se puede definir como un Contrato por el cual una de las partes o ambas se obligan dentro de cierto plazo a celebrar
un contrato futuro determinado.

El profesor Fernando Fuello da una definicin ms completa concibiendo a la promesa como Contrato preparatorio
general por el cual una parte o ambas se obligan a celebrar otro que ha de ser legalmente eficaz y que se especifica
de momento por lo menos en sus elementos esenciales estipulndose al propio tiempo o un plazo o una condicin
o ambos a la vez que fijen su futureidad y concediendo la ley los medios judiciales eficientes para su ejecucin
forzada.

La revista de derecho y jurisprudencia lo ha definido como Aquel contrato por el cual las partes se obligan a celebrar
otro contrato determinado en cierto plazo o en el evento de cierta condicin.

En cuanto a las caractersticas de este contrato, pese a que en nuestro pas no existe duda que se trata de un contrato, no
esta regulado como tal, esta tratado en el Art.1554, en el cual no se define la promesa sino que se sealan los requisitos de
ella.

Doctrinariamente se seala que es un contrato preparatorio, dado que se trata de un contrato previo a la celebracin de otro
contrato. Adems se trata de un contrato solemne, por otro lado se trata de un contrato principal, puesto que no subordina
su existencia a la de otro contrato.

De acuerdo a lo expresado en el nmero del Art. 1554 es un contrato sujeto a modalidad. Por otro lado para parte de la
doctrina se trata de un contrato de derecho estricto, ya que pese a que la promesa esta concebida como un contrato de
aplicacin general, del Art. 1554 se puede desprender que es de derecho estricto, puesto que si se observa su propia
redaccin se podra desprender como conclusin que la regla general no ser aceptar la promesa de celebrar un contrato y
solamente se reconocer esta cuando se renen los requisitos expresados en dicha norma.

El Art. 1554 seala que los requisitos del contrato de promesa son:
1. Que conste por escrito
2. Que el contrato prometido no sea de aquellos que la ley declara ineficaces
3. Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de celebracin del acto o contrato
4. Que solo falte para que sea perfecto la tradicin de la cosa o las solemnidades que las leyes prescriban

Que conste por escrito. Significa que el contrato de promesa es un contrato solemne y la solemnidad es la escrituracin.
Se ha sealado, sin embargo, independiente que en la prctica normalmente se celebre el contrato de promesa por escritura
pblica que basta con que se manifieste esta a travs de un instrumento privado fundamentalmente, primero porque la
promesa de compraventa es un contrato independiente del contrato de compraventa propiamente tal. Segundo porque el
tenor literal de la referida norma, esto es la propia redaccin del n1 del 1554 es que si se hubiese exigido escritura pblica
la ley lo habra dicho. En efecto, si se analiza el Art. 1787 en lo que se relaciona con el contrato de esponsales, el legislador
en lo que a esa materia concierte, estableci como exigencia la escritura pblica y por otro lado, la misma norma que regula

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la institucin en el n4, deja de manifiesto que el legislador no ha sealado como las solemnidades a aquellas exigidas para
el contrato de promesa que a las propias del contrato prometido.

Que el contrato prometido no sea de aquellos que la ley declara ineficaces. No se permite que se pueda celebrar un
contrato de promesa que se relacione con otro contrato que sea nulo.

El clsico ejemplo es el Art. 1796 que establece que es nulo el contrato de compraventa celebrado entre cnyuges no
separados judicialmente, esto significa que con mayor razn ser nulo un contrato de promesa que se celebre entre
cnyuges que no se encuentren separados judicialmente.

Por otro lado, se cuestiona a que si el contrato prometido sea ineficaz por razones de forma o de fondo, llegando a la
conclusin de que el legislador se quiso referir a la omisin de requisitos de fondo, por ejemplo, se considerara como vlida
la promesa de compraventa de bienes de incapaces aunque esta se celebrase sin autorizacin judicial. Lo anterior atendido
el hecho que la autorizacin es un requisito de forma de la compraventa y deber cumplirse cuando este contrato se
celebre.

Tambin se cuestiona doctrinariamente que sucede con la promesa de compraventa de bienes embargados y el N3 del Art.
1464 al tratar el objeto ilcito seala que habr objeto ilcito en la enajenacin de bienes embargados, sin permiso del juez o
del acreedor en su caso. Dicha norma hay que relacionarla con aquella prescrita por el Art. 1810 que establece que no
pueden venderse las cosas cuya enajenacin este prohibida por la ley. De esta forma frente a la pregunta sobre la validez
de la promesa de compraventa de bienes embargados, cabe concluir que la promesa no es nula, sino que es vlida, pero
deber entenderse celebrada bajo la condicin de que los bienes puedan ser enajenados al momento de la celebracin del
contrato prometido.

Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de celebracin del acto o contrato. Se debe fijar la
poca de celebracin del acto o contrato. El legislador ha querido al establecer esta exigencia que el contrato no se efecte
sin una base cierta, sin tiempo o condicin que pueda determinar la poca de cumplimiento de lo prometido. Esto significa
que la fijacin de la poca de la celebracin del contrato prometido se tendr que hacer a travs de una condicin o de un
plazo, sin que exista impedimento para que se estipulase una condicin y un plazo. De tal modo que en defecto de la
condicin pueda celebrarse el contrato de todas maneras.

En lo que respecta a la condicin no existe acuerdo sobre si la condicin del contrato de promesa tiene que ser determinada
para que fijen la poca del contrato prometido, existiendo parte de la doctrina que consideran que esta debe ser
determinada y tambin aquella postura doctrinaria que estiman que puede ser indeterminada.

Una condicin es determinada cuando en caso de suceder el evento futuro e incierto se sabe cuando ocurrir y ser
indeterminada cuando se desconoce o no se sabe la poca en que ocurrir.

Aquellos que sealan que es procedente la condicin determinada indican que es necesario que se pueda conocer cuando
esta ha de suceder. La Corte Suprema ha resuelto, por lo general, que debe tratarse de una condicin determinada, esto es
que deba realizarse dentro de cierto plazo, negando valor a aquellas promesas en que se ha estipulado una condicin
indeterminada.


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Quienes sostienen lo contrario, sealan que el espritu de la ley es no mantener las condiciones por un plazo indeterminado
de all que se seale un plazo mximo para que se realicen, conocida como plazo de caducidad, y que el hecho que el
legislador no lo haya dicho en el Art. 1554 no es obstculo para que se aplique al n3 la regla general, tampoco lo es para
que se pueda aplicar por analoga la circunstancia de que dicha norma no aparezca el ttulo correspondiente a las
condiciones y se agrega que en el caso que las partes fijen una condicin es requisito esencial que esta sea adecuada, esto
es que sirva de forma efectiva al objeto, sin que pueda sostenerse que un contrato de promesa solamente ser vlido en
aquellos casos en que contenga una condicin determinada. Lo que la ley exige, en otras palabras, es que se pueda
conocer con certeza la fecha desde la cual el acreedor podr hacer efectiva la respectiva obligacin que en este caso es
una obligacin de hacer. Y as mismo en que momento ser cierto que esta no se verificar.

De esta forma se llega a la conclusin que lo aconsejable que en aquellos casos deba ponerse en el contrato de promesa
una condicin indeterminada o que pueda esta configurarse como tal se deber sealar un plazo dentro de cual deba
cumplirse la condicin.

Si la determinacin de la poca del contrato prometido se efecta a travs de un plazo, tambin ha existido una cierta
discusin en la doctrina sobre si se trata de un plazo suspensivo o extintivo. Hay parte de la doctrina que seala que podra
tanto de uno como de otro, puesto que en ambos casos se fija la poca en la cual se pueda exigir el cumplimiento de la
obligacin. Si nos remitimos al plazo suspensivo es evidente que solamente ser posible exigir el cumplimiento de la
promesa una vez vencido el plazo. En cambio si se trata de un plazo extintivo ser posible exigir dicho cumplimiento en
cualquier momento antes del vencimiento del plazo, pero dejando de manifiesto que al llegar el plazo se produce la extincin
del derecho.

Pese a que ha existido la interpretacin por parte de la Corte Suprema que seala que el plazo es extintivo, en realidad
doctrinariamente se ha tendido a estimar que se trata de un plazo suspensivo, puesto que precisamente una vez
transcurrido este y no antes se har exigible la obligacin.

Que solo falte para que sea perfecto la tradicin de la cosa o las solemnidades que las leyes prescriban. Tambin ha
dado lugar a diversas opiniones en cuanto a la extensin de este requisito establecido por la ley.

Para algunos este deber de especificar, equivale a una verdadera _________________________esto significa que nada
de lo que ha de estipularse en el contrato prometido podra faltar en el contrato preparatorio, incluso se seala que no
debiese faltar el consentimiento recproco en obligarse que es propio del contrato prometido y que por consiguiente excluye
la posibilidad de que se admitan como vlidas la promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral.
Por otro lado existe la posicin doctrinaria opuesta entre quienes piensan que no es necesaria tan acabada identificacin ya
que cuando la ley ha exigido que se especifique el contrato prometido, no hay que entender que se trate de especificaciones
que solamente caractericen el contrato en lo esencial. Segn ellos la enunciacin del contrato prometido en la promesa
debe ser casi perfecta de tal modo que si en ese momento hubiese llegado el instante de celebrar el referido contrato,
bastare con sumarle a esas clusulas el consentimiento con sus formalidades o la tradicin segn corresponda para tener
perfecto el contrato prometido.

Por otro lado existe la opinin doctrinaria de aquellos que sealan que para especificar el contrato prometido ser suficiente
mencionar aquellas cosas de la esencia de este, sin ser necesario indicar ni las de la naturaleza, ni las accidentales.


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Mara Teresa Ortiz
Nadie podra poner en duda que de las especificaciones del contrato preparatorio, que se extendiera a las cosas de la
naturaleza y a las accidentales tendra fuerza obligatoria como para ser exigidas en el contrato definitivo.

Se indica al mismo tiempo que en los elementos esenciales esta la voluntad de las partes en relacin con el contrato que se
proponen celebrar, bastando con ellas para especificarlo y resultando muy pequeas las probabilidades de error. Los
elementos de la naturaleza del contrato son presumidos por la ley, se entienden incorporados a l y no resultara por
consiguiente necesario sealarlos expresamente para que formen parte del mismo.

En cuanto a los elementos accidentales estos son una expresin de la autonoma de la voluntad de las partes y nacen solo
en el caso que las partes quieran incorporarlas al contrato, dado que este en su forma normal no las comprende. Las partes
son dueas de hacer al contrato aquellas agregaciones o modificaciones que deseen, pero en ningn caso podr decirse
que la ausencia de tales elementos pueda significar una falta de especificacin del contrato prometido.

EFECTOS DEL CONTRATO DE PROMESA. El Art. 1554, inc. Final, establece que cuando el contrato de promesa es
vlido surge de l una obligacin de hacer, que no es otra que la celebracin del contrato prometido. Esto significa que los
efectos del contrato de promesa sern generalmente diferentes a los que produce el contrato prometido. El cumplimiento por
lo tanto, de esta obligacin de hacer podr exigirse con arreglo a lo establecido en la norma del Art. 1553, pero con la
limitacin de que esta disposicin legal solo ser aplicable en sus numerales 1 y 3, teniendo presente que a travs del
procedimiento ejecutivo de la obligacin de hacer la legislacin de hacer procesal civil, complementa las reglas sobre
cumplimiento del contrato de promesa. De esta forma el Art. 532 del C.P.C. faculta al juez para firmar el documento cuando
requerido el deudor no lo hiciere dentro del plazo fijado por el tribunal.

En cuanto a la posibilidad de ejercer la accin de resolucin del contrato de promesa, no se debe perder de vista que dado
que el Art. 1489 es un principio de carcter general es tambin aplicable al contrato de promesa. El Art. 1553 se limita a
regular los derechos otorgados al acreedor en lo que respecta a una obligacin de hacer, esto es exigir compulsivamente su
cumplimiento al deudor que no se allana a satisfacerla.

El inc. Final del Art. 1554 al remitirse al artculo anterior no tiene otra consecuencia que recalcar el tipo de obligacin que
engendra la promesa, que es una obligacin de hacer y como tal ha de cumplirse forzadamente por algunos de los medios
alternativos establecidos en esta norma (1553). Este citado inc. Final no modifica la disposicin general y comn aplicable al
cumplimiento de un contrato bilateral, de esta forma pudiendo entonces aplicarse el Art. 1489 que se encuentra
pormenorizada en el Art. 1553 y que se traduce en la opcin de accionar por la resolucin y en ambos casos con

Por lo anterior tampoco resulta imposible que el demandado pueda oponer la excepcin de contrato no cumplido contenido
en el Art. 1552.

Es vlida la promesa unilateral?. En cuanto a la validez de la promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral se ha
discutido en doctrina. Por un lado estn quienes la rechazan, sealando que al no darse el cumplimiento de las exigencias
de los nmeros 2 y 4 del Art. 1554, estas son inadmisibles.

Para quienes estiman que dicha promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral, es nula, sealan como argumentos:

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- La norma que regula este contrato, que en su numeral 4 establece como exigencia que en la promesa debe especificarse de
tal manera el contrato prometido que solo debe faltar para que sea perfecto, la tradicin de la cosa o las solemnidades
prescritas por la ley. Evidentemente esta exigencia no podra cumplirse en una promesa unilateral.

- Como segundo argumento se puede sealar el mismo Art. 1554, pero en su numeral 2, sealando que en este tipo de
contratos no se cumplira con este requisito, puesto que por ejemplo, en un contrato en el que solamente una de las partes
se obligase a vender este no podra producir efecto, lo que equivale a decir que adolecera de ineficacia.

- Por otro lado existe el Art. 1478 y que seala como nulas aquellas condiciones potestativas que dependan solamente de la
voluntad de la persona que se obligaba.

Sin embargo, Claro Solar objeta este argumento sealando que el Art. 1478 se refiere a una condicin que depende de la
mera voluntad de la persona que se obliga y en la promesa de venta el contratante solo queda obligado desde que esta se
celebra, mientras que el presunto comprador no contrae obligacin alguna que dependa de su voluntad sino que se reserva
el derecho a resolver si quiere comprar o no. En cuanto a la convencin en que se contiene la promesa misma l la ha
aceptado y por eso queda obligado el contratante a mantener su oferta hasta la poca en que la otra parte la acepte o no.
No se debe confundir entonces, la promesa con el contrato prometido, ya que la promesa sin duda se ha celebrado, el
contrato prometido es el que puede o no celebrarse.

- No desvirta el valor de las razones anteriores en orden a la nulidad absoluta de las promesas unilaterales de contratos
bilaterales la circunstancia de existir algunos actos o contratos como el pacto de retroventa o la venta de prueba o gusto,
sea porque no se trata de promesas unilaterales sino de contratos en que ambas partes se obligan o de casos de excepcin
que confirman la regla.

Para aquellos que estiman que la promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral es vlida, esgrimen como razones
algunas como las siguientes:

- Si conforme al nmero cuarto del Art. 1554 es indispensable conocer de la especificacin que corresponde a la esencia o
naturaleza del contrato prometido esto no significa de manera alguna que el contrato de promesa haya de tener la misma
esencia y naturaleza del contrato prometido cuya especificacin hace porque en tal caso no se podra, por ejemplo, celebrar
una promesa bilateral de un contrato unilateral como es el mutuo.

- No existe disposicin legal alguna que exija que en contrato de promesa ambas partes se obliguen recprocamente. La
validez del contrato de promesa unilateral se puede desprender tambin de algunos artculos, por ejemplo, el Art. 1438 que
no exige que pese obligacin sobre ambas partes o el Art. 1439 que seala que los contratos pueden ser unilateral o
bilateral.

Por otro lado en virtud de las normas de la autonoma de la voluntad, las partes pueden celebrar contratos innominados y
esto no puede entenderse limitado sino solamente en aquellos casos en que existan disposiciones legales expresas que as
lo indiquen.

- Como tercer argumento esta que existen diversas disposiciones en nuestro Cdigo Civil que revelan el espritu de aceptar
precisamente en el contrato de compraventa la existencia de obligaciones unilaterales. De hecho el Art. 1881 en dicho

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contrato de compraventa, establece el llamado pacto de retroventa que es una obligacin unilateral que se impone al
comprador.

- Como cuarto argumento se seala que invocando en la interpretacin la analoga y el espritu general de la legislacin
podra sealarse la normativa que consagra la libertad contractual para determinar el predominio de una sola voluntad
incluso en los contratos bilaterales.

- Como quinto argumento estn los antecedentes de la historia fidedigna de la ley que son proclives a la tesis que postula la
validez de este tipo de contratos, por ejemplo, como se dispone en el contrato de compraventa en el Cdigo Civil francs en
el cual es posible y admitida la promesa unilateral de celebrar el contrato de compraventa

- Tambin existe como argumento que no se divisan razones morales, jurdicas o econmicas que podran haber inducido al
legislador a prohibir las promesas unilaterales debidamente justificadas.
Jurisprudencialmente, independiente de las razones de texto, hay mayor inclinacin por la nulidad de estas promesas y
parte de la doctrina as lo sostiene encontrndose entre los autores quienes se inclinan por la invalidez a Leopoldo Urrutia,
Manuel Somarriva o Claro Solar, entre otros.

COMPRAVENTA
Art. 1793. La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y
la otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El dinero que el
comprador da por la cosa vendida, se llama precio.

Caractersticas
- Bilateral: Da origen a obligaciones recprocas entre las partes. Por un lado una de ellas est obligada a dar la cosa y la otra
a pagar su valor en dinero. Ser esencial, por lo tanto para la existencia de este contrato que una de las partes se obligue a
dar una cosa, desprendindose del dominio que de ella tenga y adems que la otra parte se obligue a entregar por esta
cosa una cierta cantidad de dinero.

Esta son las obligaciones principales, pero no las nicas, las otras podran mirarse como accesorias a estas principales. De
esta forma la obligacin de saneamiento que tiene el vendedor surgir como una consecuencia lgica de su obligacin de
entregar la cosa, ya que de nada le servira al comprador adquirirla si posteriormente se viera privada de ella total o
parcialmente. La esencia del contrato esta constituida por estas dos obligaciones, esto significa que si falta alguna el
contrato o bien no existir o degenerar en otro diferente.

- Conmutativo: Las obligaciones recprocas de los contratantes se mirarn como equivalentes, sin embargo, puede decirse
que el contrato de compraventa no tiene como caracterstica esencial el hecho de ser conmutativo, es decir, que si no lo
fuese degenerara en otro diferente. En efecto existen muchas situaciones en que se vende una posibilidad incierta de
ganancia o prdida y en esos casos no se deja de estar frente a un contrato de compraventa, sino que simplemente se esta
frente a un contrato aleatorio. Eso se expresa en el Art. 1813

- Consensual (regla general): Segn lo prescrito por el Art. 1443 se perfecciona por el solo consentimiento de las partes, ya
que de acuerdo a lo prescrito por el Art. 1801 inc.1 la compraventa se reputar perfecta desde el momento en que las partes

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han convenido en la cosa y en el precio, sin perjuicio de ello, en forma excepcional la compraventa podra ser solemne y la
solemnidad por lo general consistir en el otorgamiento de escritura pblica como prescribe el Art. 1801 inc.2. En las
compraventas solemnes, por consiguiente, no ser suficiente el solo consentimiento de las partes para poder perfeccionar el
contrato.

- Oneroso: De acuerdo a la clasificacin legal de los contratos, estamos frente a un contrato en que las partes se gravan
recprocamente cada una en beneficio de la otra.

- Principal: Subsiste por s solo sin necesidad de otro

Se puede sealar que el contrato de compraventa es un ttulo traslaticio de dominio. En efecto el libro II del Cdigo Civil, Art.
1703 lo seal entre los ttulos traslaticios de dominio. Esto porque en nuestro pas con la sola celebracin del contrato
nadie se hace dueo, puesto que solo nacern derechos personales y para que se adquiera el dominio es necesario que se
realice la tradicin, es decir, el modo de adquirir el dominio.

Al efecto, Alessandri ha sealado que nuestro Cdigo Civil al definir en el Art. 1793 la compraventa, solamente expresa las
obligaciones que ambas partes contraen por el contrato y que son las que constituyen su esencia, pero dicha definicin no
dice absolutamente nada acerca de si el vendedor esta o no obligado a transferir el dominio de la cosa vendida al
comprador, sin embargo, al fijarnos detenidamente en las palabras de la definicin podemos ver que la ley habla de
obligarse a dar una cosa frase que en realidad emplea una idea mucho ms amplia de la que tiene el contrato de
compraventa por lo que respecta a la obligacin del vendedor. En efecto, segn el Art. 1548, la obligacin de dar contiene
la de entregar la cosa, de lo que se desprende que la obligacin de dar lleva envuelta la de entregar, esto significa que una
y otra significan algo muy diverso y as mismo producen efectos distintos.

La obligacin de dar significa transferir el dominio o la propiedad y es una obligacin que solamente podr contraer aquel
que sea dueo de la cosa.

La obligacin de entregar no transfiere el dominio y por consiguiente puede contraerla quien no sea dueo de la cosa, dado
que significa el hecho de pasar la tenencia de una mano a otra. De esto se desprende que en sentido jurdico al hablar de la
obligacin de dar nos referimos a transferir el dominio, mientras que al hablar de entregar nos referimos al traspaso de la
tenencia de una cosa. En el hecho toda obligacin de dar comprende la de entrega ya que la forma de ejecutar la obligacin
ser entregando la cosa materia de ella, pero no toda obligacin de entregar lleva envuelta la obligacin de dar.

El contrato de compraventa como todos los dems contratos es fuente de obligaciones, esto significa que de el nacern
solamente obligaciones personales entre los contratantes, por consiguiente el efecto que la compraventa produce en
nuestro derecho NO ES TRANSFERIR EL DOMINIO, sino DAR AL COMPRADOR UN TTULO QUE LO HABILITE PARA
ADQUIRIRLO.

De todo lo expuesto se desprende que en nuestro derecho para que el comprador llegue a adquirir en virtud del contrato de
compraventa el dominio de la cosa, necesita ejecutar dos actos consecutivos, esto es, tiene que haber un ttulo y un modo
de adquirir, solamente por la coexistencia de estos dos elementos puede el comprador llegar a ser dueo de la cosa y
mientras no ejecute este proceso jurdico de dominio, este no se radicar en sus manos.


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Mara Teresa Ortiz
Para que el comprador se transforme en dueo de la cosa vendida, primero debe celebrarse el contrato, este contrato har
nacer la obligacin de entregar la cosa vendida, esto es, le da el ttulo que lo habilita para adquirir el dominio y en segundo
lugar se necesita la tradicin que es el modo de adquirir el dominio y que sirve para ejecutar y cumplir dicha obligacin.
Estos dos actos, el que da nacimiento a la obligacin y el que sirve para ejecutarla, son los que deber ejecutar el vendedor
para transferir el dominio al comprador y es precisamente por este carcter que el legislador dio a nuestro contrato de
compraventa que se establezca como vlida la venta de cosa ajena.

Requisitos generales del contrato de compraventa
El contrato adems de los requisitos generales de validez de todo contrato, consentimiento, causa, objeto lcito, capacidad,
debe contener los elementos esenciales que le son propios, estos son:
- Cosa vendida
- Precio

Estos dos requisitos son de la esencia del contrato de compraventa, de tal manera que si faltara alguno no produce efecto
alguno o degenera en un contrato diferente.

En cuanto a la cosa vendida es el objeto de la obligacin del vendedor y por consiguiente esta no puede faltar. En el caso
que esto sucediera la obligacin del vendedor carecera de objeto y en esta situacin la obligacin del comprador carecera
de causa. Esta es la razn por la cual la falta de la cosa vendida trae como consecuencia la destruccin total del contrato de
compraventa.

No se concibe ni jurdica ni materialmente una venta sin que haya cosa que se venda. Esto porque lo que constituye la
esencia misma del contrato de compraventa es el cambio de una cosa por dinero.

Requisitos de la cosa vendida. La cosa vendida sea corporal o incorporal para ser tal y para que el contrato sea vlido
deber reunir los siguientes requisitos:
- Que sea comerciable: esto significa que su enajenacin no debe estar prohibida por ley
- Debe ser real
- Debe ser determinada
- No debe pertenecer al comprador

Que sea comerciable: Solo son susceptible de venderse las cosas comerciables, es decir, aquellas cosas cuya
enajenacin no est prohibida por la ley. En general al hablar de cosas comerciables nos estamos refiriendo a aquellas que
pueden constituir un objeto lcito al enajenarse y las cosas incomerciables son las que al enajenarse constituyen un objeto
ilcito.

El Art. 1810 del Cdigo Civil seala que se pueden vender todas las cosas corporales o incorporales cuya enajenacin no
est prohibida por la ley. En consecuencia si se vende alguna de estas cosas habr objeto ilcito por tratarse de un contrato
prohibido por la ley y consecuencialmente adolecer de nulidad absoluta.

Recordemos que son especies no enajenables aquellas indicadas por el Art.1464 por lo que si se celebra un contrato de
compraventa sobre alguna de las cosas que seala dicha norma el contrato ser nulo absolutamente.


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Mara Teresa Ortiz
La cosa vendida debe ser real: Esto significa que la cosa vendida tiene que existir efectivamente al tiempo de celebrarse
el contrato de compraventa, ya que si as no fuese este carecera de objeto y sera nulo absolutamente (arts. 1461 y 1814),
sin embargo, no solamente las cosas que existen al momento de la celebracin del contrato pueden ser objeto de la
compraventa, sino tambin las cosas futuras y que son aquellas que se espera que existan.

En realidad el objeto de la venta debe tener existencia material, ya que de otro modo no podra formarse, sin embargo, esta
regla sufre excepcin respecto de aquellas cosas que si no existen al tiempo de celebrarse aquella existiran ms tarde. De
ser as la venta se perfecciona una vez que la cosa adquiere vida material.

La cosa futura, como dicen algunos autores, ser aquella que no tiene existencia real y positiva al momento de prestarse el
consentimiento. Esta cosa que no existe en este momento existir con posterioridad y esto implica que se formar la venta
en definitiva. Si no llegara a existir estaramos frente a un contrato inexistente por falta de objeto, sin embargo, hay casos en
que la venta de cosas futuras es vlida siempre, esto sucede cuando lo que se vende es la suerte o la esperanza.
Podra decirse que existen dos especies de venta de cosa futura, segn sea se venda la cosa misma que va a existir o la
esperanza o suerte de que pueda realizarse un hecho o producirse una cosa. En el primer caso se trata de una venta
condicional, ya que se entiende hecha bajo la condicin de que la cosa llegue a existir. Mientras que en el segundo caso se
trata de una venta aleatoria, dado que se reputa perfecta desde que hay acuerdo en la cosa y en el precio.

El Cdigo Civil en el Art. 1813 se ocupa de ambas especies de venta, de este artculo se puede desprender que la regla
general en esta materia es que la venta de cosa futura sea condicional, esto es, se reputa celebrada bajo la condicin que la
cosa llegue a existir.

La excepcin a esta regla, que este mismo artculo consagra, tiene cabida nicamente cuando as lo expresen las partes o
cuando de la naturaleza del contrato aparezca que lo que se compr fue la suerte. Fluye de esto una consecuencia de suma
importancia, ya que en caso de duda el juez debe declarar que la venta de cosa futura es un contrato condicional y no
aleatorio dado que esto esta ms acorde a su carcter conmutativo y porque a su favor existe la presuncin de la ley de que
toda cosa futura se entiende vendida bajo la condicin de que llegue a existir.

Solo en el caso de que esta presuncin aparezca desvirtuada por una prueba en contrario, es decir cuando las partes
expresan el carcter de aleatorio de la venta o este conste de su naturaleza, puede el juez declarar que es un contrato
aleatorio y no condicional, que no es un contrato cuya existencia depende de la cosa vendida, sino que se trata de un
contrato puro y simple.

Por consiguiente, podr concluirse entonces, que la compraventa sobre cosa futura podr asumir alguna de las siguientes
formas:
- Una venta de cosa futura condicional, que es la regla general en esta materia, conforme al Art. 1813 y que se
entiende hecha bajo la condicin de que la cosa llegue a existir aun cuando las partes no lo digan, razn por la cual
si la cosa no llega a existir fallar la condicin y no habr contrato de compraventa.

- Aquel que se trata de una venta pura y simple o aleatoria, caso en el cual, el contrato de compraventa es puro y
simple, la obligacin del vendedor es aleatoria, pero la del comprador de pagar el precio, debe cumplirse siempre.


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Determinar cuando la compraventa es pura y simple o aleatoria depender de la estipulacin expresa de las partes
y de la naturaleza del contrato (1803)

Debe ser determinada. Este requisito se refiere a que debe tratarse de una especie o cuerpo cierto o bien de una cantidad
que puede ser determinada o determinable de un gnero determinado.

Segn el Art. 1812, tambin podra ser la cuota de una cosa en la que se tiene un derecho proindiviso. Del mismo modo
tambin podra tratarse de un crdito (1907), sin embargo, el legislador en el Art. 1811 estableci la nulidad absoluta para un
contrato de compraventa que tenga por objeto el patrimonio de una persona, establecindose la nulidad de la venta de esta
universalidad jurdica, ya sea se vendan todos los bienes presentes o futuros, unos u otros o una cuota.

Sin perjuicio de esta prohibicin el propio Art. 1811 del Cdigo Civil permite que una persona venda todos sus bienes,
siempre y cuando los individualice por escritura pblica. De esta forma la venta comprender solamente aquellos objetos
inventariados en la escritura pblica y no otros, de tal modo que cualquier estipulacin en contrario ser nula.
Excepcionalmente ser vlida la venta de un derecho real de herencia, pese a que esta tenga el carcter de universal y
recaiga sobre una universalidad jurdica (Art. 1801 inc.2)

La cosa no debe pertenecer al comprador. El Art. 1816 seala expresamente que la compra de cosa propia no vale y la
razn de esto est en que una compraventa de esta naturaleza carecera de causa para el comprador sin poder
determinarse cual sera el motivo jurdico o psicolgico que podra tener una persona para comprar una cosa que ya le
pertenece, sin embargo, es posible y vlida la venta de cosa ajena. En efecto el Art. 1815 lo expresa en trminos textuales y
en realidad esta norma no es otra cosa sino la consecuencia del carcter generador de obligaciones que tiene la
compraventa en nuestro derecho.

El objeto del contrato de compraventa es crear obligaciones y en este caso la obligacin del vendedor ser solamente
proporcionar al comprador la posesin pacfica y tranquila de la cosa. Entonces este vendedor no se encuentra obligado a
transferir el dominio, sino que su obligacin ser entregar la cosa a que la venta se refiere y en este contexto nada
impedira que las partes contraigan obligaciones respecto de una cosa ajena, puesto que en tal contrato concurrirn todos
los requisitos necesarios para su validez. La venta ser vlida porque hay un objeto sobre el cual recae la obligacin del
vendedor y porque no hay imposibilidad de entregar la cosa, ya que aquel puede llegar a adquirirla del dueo. La venta en
nuestro derecho no es un acto de enajenacin sino que es un contrato creador de obligaciones. As como no puede
enajenarse la cosa de otro, porque enajenar es transferir el dominio y solo puede transferirlo el que lo tiene, se puede sin
embargo, vender la cosa ajena, porque vender no es enajenar sino que es contraer una obligacin.

En Chile por consiguiente la venta de cosa ajena no es nula, es un justo ttulo y por tanto posibilita al comprador para
adquirir el dominio a travs de la prescripcin.

Efectos de la venta de cosa ajena. Para distinguir los efectos de la venta de cosa se debe atender a si la cosa vendida fue
entregada o no al comprador, ya que en atencin a esto las circunstancias que se presenten sern diversas:

- Si el vendedor ha entregado la cosa vendida al comprador, en este caso el verdadero dueo tendr derecho para reivindicar
de mano del comprador la cosa vendida.

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Mara Teresa Ortiz

En la venta de cosa ajena se da una situacin estudiada a raz de la inoponibilidad y precisamente de la inoponibilidad por
falta de concurrencia.

Como ya se dijo este contrato de compraventa no es nulo sino que es vlido, pero sin embargo, no obliga al verdadero
dueo y por consiguiente no le ser oponible, por lo que como consecuencia de esta inoponibilidad el podr reivindicar la
cosa en manos del comprador, sin embargo, hay dos casos en los cuales el dueo no podr dirigirse contra el comprador.

El primero de ellos se da cuando el dueo ratifique la venta ejecutada por quien no era dueo, as lo seala el Art. 1818. El
segundo caso se da cuando el comprador haya adquirido por prescripcin la cosa comprada, lo que se reconoce en el Art.
1815 del Cdigo Civil cuando se seala mientras no se extingan por lapso de tiempo.

- La segunda situacin se da cuando el vendedor no ha entregado la cosa, en esta caso si el verdadero dueo ratifica la venta
no se producir dificultad alguna, sin embargo, en el caso que este reivindique la cosa vendida de manos del vendedor,
resultar que este, en virtud de ser desposedo de la cosa, quedar en la imposibilidad de cumplir con la obligacin que le
impone el contrato de compraventa de esta forma el comprador estar facultado para pedir la resolucin del contrato con la
correspondiente indemnizacin de perjuicios.

En la legislacin existe otro caso en que la venta de cosa ajena produce amplios efectos como si fuera venta de cosa propia
y esto se da en la situacin contemplada en el Art. 1819, en que si se vende y entrega una cosa ajena y luego de esto el
vendedor adquiere el dominio se entender que el comprador es dueo de ella desde el momento de la tradicin. No es que
se valide la venta, puesto que la venta no fue nula, sino lo que se produce en realidad es una situacin en que se admite la
retroactividad para considerar que el comprador es dueo de ella desde el momento de la tradicin.

PRECIO. Segn el Art. 1793 es el dinero que el comprador da por la cosa vendida. El precio es un elemento esencial en
este contrato y es el objeto de la obligacin del comprador. En el supuesto que no existiese precio no habra compraventa,
ya que faltara el objeto de la obligacin del comprador.
El precio debe cumplir 3 requisitos:
- Que sea en dinero
- Que sea real
- Que sea determinado

Que sea en dinero significa segn lo prescribe el Art. 1793 que se pacte en dinero, no es necesario que se pague en dinero.
Esto ltimo se explica porque podra darse que con posterioridad a la celebracin del contrato operar, por ejemplo, la
novacin y luego el precio no se pagara en dinero.

Cuando el precio se acuerda que sea una cosa y no dinero no se trata de un contrato de compraventa, sino que de un
contrato de permuta o cambio. Art. 1897. La permutacin o cambio es un contrato en que las partes
se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro.

Tambin podra darse que el precio se pactara, parte en dinero y parte en especie y en ese caso no se estara frente a un
contrato de compraventa en el caso que la cosa valiera ms que el dinero. En caso que la cosa valga lo mismo o menos que
el dinero estaremos frente a una compraventa. Art. 1794. Cuando el precio consiste parte en dinero y

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parte en otra cosa, se entender permuta si la cosa vale ms que el dinero; y venta en el
caso contrario.

El precio debe ser real. Real significa que debe ser fijado de tal manera que sea manifiesto, que realmente el vendedor que
en este caso tiene el rol de acreedor, tiene derecho a exigirlo y el comprador, que en lo que respecta al precio es deudor,
tiene la obligacin de pagarlo.

Es por esto que no es precio real el simulado ni tampoco lo es el irrisorio o ridculo, esto es aquel que por su falta de
proporcin con el valor de la cosa vendida pone de manifiesto que las partes no han tenido el propsito cierto que sea
exigido.

Se dice que el precio vil es un precio serio. Al hablar de precio vil nos estamos refiriendo a aquel que no refleja lo que la
cosa vale, sin embargo, seala que es un precio serio porque refleja aquello que realmente convinieron las partes, es decir,
aunque se trata de un precio insuficiente, no implica que la compraventa carezca de precio, ya que el precio no puede
afirmarse que no exista y su seriedad se refleja en el hecho que realmente este proyecta la voluntad de las partes. El
vendedor celebr el contrato con el fin de recibir efectivamente este precio. Todo esto referido a la compraventa de bienes
muebles.

Lo anterior porque el hecho de que el precio no tenga equivalencia con el valor de la cosa vendida reflejndose en que la
falta de equivalencia se manifieste en los valores de la cosa y el precio solamente tiene relevancia jurdica en el caso de la
compraventa de bienes races y especficamente de la lesin enorme, en los trminos del Art. 1489 el cual seala El
vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo
precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesin enorme, cuando el justo
precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
El justo precio se refiere al tiempo del contrato.

El precio debe ser determinado. Esto significa que debe conocerse la cantidad precisa de dinero que constituye el precio.
Art. 1461 inc.1. No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de
voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean
comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero.

La cantidad podr estar determinada en el mismo contrato o bien puede suceder que el propio contrato contenga reglas o
datos que permitan determinarlo.

Segn seala el Art. 1808 la determinacin del precio podr hacerse de cualquier modo explcito y constituir uno de los
problemas objeto de la interpretacin del contrato. Art. 1808. El precio de la venta debe ser determinado
por los contratantes.
Podr hacerse esta determinacin por cualesquiera medios o indicaciones que lo fijen.
Si se trata de cosas fungibles y se vende al corriente de plaza, se entender el del da de
la entrega, a menos de expresarse otra cosa.


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La ley seal una regla especial en este materia y consiste en que jams la determinacin del precio podr quedar al arbitrio
de uno de los contratantes, ya que de ser as no habra consentimiento a su respecto, dado que de acuerdo al Art. 1801, el
contrato de compraventa se perfecciona cuando las partes han convenido en la cosa y en el precio.

Pese a esta regla nada impide que las partes acuerden, segn lo prescribe el Art. 1809 que la fijacin del precio quede en
manos de un tercero.

SOLEMNIDADES DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA. La regla general es que estos sean consensuales y as se
cumple en el caso de la compraventa de bienes muebles. Solo de manera excepcional y en casos muy especficos estamos
frente a un contrato de compraventa solemne.

En trminos generales existe una situacin en los cuales la ley atendida la importancia de la cosa que es objeto del contrato
o en atencin a la voluntad de las partes, determina que los contratos de compraventa sean solemnes.

Es indudable que son de la esencia misma los requisitos de consentimiento, cosa y precio que por s solo la forman. Esos
requisitos jams pueden faltar en el contrato de compraventa. Sin embargo, hay otros casos en que aun cuando no son
indispensables para que la venta adopte forma materia son al menos necesarios para que el contrato tome forma jurdica.

Estos requisitos que en ciertos casos resultan indispensables para la existencia del contrato son las solemnidades, es decir,
las formalidades externas con las que se deben cumplir para que el contrato produzca efectos jurdicos, las que pueden ser
establecidas por la ley o la voluntad de las partes.

Clasificacin de las solemnidades
1. Legales
2. Voluntarias
Algunos autores como Meza distingue entre legales ordinarias y legales especiales

Las legales ordinarias consisten en otorgamiento de escritura pblica. El Art. 1701 seala que la falta de instrumento pblico
no podr suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad y su omisin har que los
actos se miren como no ejecutados.

Casos en que se exige escritura pblica (Art.1801)
- En la compraventa de bienes races
- En la compraventa de censo
- Compraventa de derecho de servidumbre
- Compraventa del derecho de herencia

En estos 4 casos debe concurrir la solemnidad legal ordinaria que consiste en que el respectivo contrato de compraventa se
otorgue por escritura pblica.

Es muy importante reiterar que el rol que juega la inscripcin en el C.B.R. es la de ser la forma en que se hace la tradicin
de los bienes inmuebles y no la solemnidad del contrato.


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En relacin con la compraventa de los bienes inmuebles se debe considerar la situacin que se plantea respecto de los
inmuebles por adherencia o destinacin. Si la venta se efecta en forma separada de la del predio al cual acceden se trata
de venta de cosas muebles, ya que en este caso nos encontramos ante un bien por anticipacin (Art. 571).

Por el contrario si el inmueble por adherencia o destinacin se vende en forma conjunta con el predio al cual accede ser
venta de inmuebles y por consiguiente solemne.

En lo que dice relacin con la compraventa de bienes races hay una situacin de excepcin en que no es necesario que se
otorgue por escritura pblica y no por ello pierda su calidad de solemne, sino que la solemnidad es otra. Esta excepcin est
contemplada en el Art. 68, de la ley 14.171 que seala que los actos y contratos sealados en el artculo anterior podrn
otorgarse por escritura privada firmada ante notario, debiendo este proceder a la protocolizacin de oficio a ms tardar al da
hbil siguiente a aquel que sea suscrita, dejando constancia en el original y en la copia. Mientras no se efecte este
protocolizacin el acto o contrato no surtir efecto alguno.

El documento que no hubiere sido protocolizado oportunamente carecer de todo efecto legal sin necesidad de que su
nulidad o ineficacia sea declarada por sentencia judicial.

Que sucede con la compraventa que se hace por intermedio de mandatario?. Es necesario analizar las normas legales
para determinar si el mandato para ejecutar un acto solemne, tambin debiese serlo. La conclusin es que no es necesario
que el mandato para ejecutar un acto solemne tambin sea solemne.

El Art. 2123 es aquel que regula el carcter consensual del contrato de mandato, aadiendo que no se admitir para
acreditarlo la escritura privada cuando la ley exija un instrumento pblico, por ejemplo, en familia.

De esta forma adems, la pretensin que exista una constancia por escritura pblica del mandato para comprar o vender los
bienes sealados por el Art. 1801 inc.2 trae consigo la exigencia de una solemnidad no prescrita por la ley. Esto no obsta a
que la doctrina, generalmente, haya considerado que es necesaria la escritura pblica y la jurisprudencia se haya
pronunciado en el mismo sentido.

Solemnidades legales especiales. En su gran mayora estas son establecidas en atencin al estado o calidad de las
personas a quienes pertenecen los bienes vendidos, lo que sucede, por ejemplo, con las ventas de bienes races de
incapaces que requieren autorizacin judicial o bien la venta de bienes races de una persona sometida a guarda, la que
adems deber hacerse en pblica subasta (Art. 1754, 255 y 393).

Entre la escritura pblica que se exige siempre, salvo la excepcin indicada y la autorizacin judicial y la pblica subasta
exigida en casos de incapaces hay una gran diferencia. La omisin de la escritura pblica producir siempre la nulidad
absoluta, en cambio la ausencia de la autorizacin judicial o de la pblica subasta producir nulidad relativa.

Solemnidades voluntarias o convencionales: En virtud de la autonoma de la voluntad las partes pueden acordar que una
venta, que por naturaleza es consensual, no se repute perfecta mientras no se cumpla con la solemnidad de la escritura
pblica o privada, as lo seala el Art. 1802.


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Las solemnidades voluntarias conceden a las partes el derecho a retractarse antes de otorgarse la escritura o bien antes de
efectuarse un principio de entrega, si se ha entregado la cosa significa que se ha dejado sin efecto la solemnidad acordada.
La omisin del instrumento, en estos casos, no produce la nulidad de los contratos ya que la venta sigue siendo consensual.

Finalmente existen casos especiales en el contrato de compraventa relacionados con las solemnidades, por un lado en el
caso de las ventas forzadas, en el juicio ejecutivo, se da una situacin particular, puesto que por un lado, el juez acta como
representante legal del deudor o vendedor. Y segundo, como la venta forzada se hace en pblica subasta la forma de
determinar el precio es distinta a la de la venta voluntaria, ya que mientras en esa el precio se establece por acuerdo de las
partes, en aquella se obtiene por la pugna de los interesados. Esto significa que si la venta forzada es una verdadera
compraventa deber cumplir las condiciones de ella y por lo mismo si recae sobre inmueble ser necesario la escritura
pblica. De hecho el artculo 495 del C.P.C. establece que el acta de remate tendr el valor de escritura pblica para el solo
efecto de que las partes puedan exigir el otorgamiento de esta.

La segunda situacin se da en relacin a las expropiaciones por causa de utilidad pblica y se seala que en estos casos no
hay compraventa porque falta el consentimiento del obligado, que es el expropiado quien aparece como vendedor. Por el
contrario no debe olvidarse que la expropiacin es por definicin un acto de autoridad y en ella la ley ser tanto el ttulo
como el modo de adquirir.

ARRAS. Las arras se encuentras entre los arts. 1803 a 1805.
Las arras son una suma de dinero o de cosas muebles que una persona da a otra en garanta de la celebracin del contrato
o bien en parte del precio o en seal de quedar convenidos.

Clasificacin
1. Arras que se dan como garanta de la ejecucin o celebracin del contrato
2. Arras que se dan como parte del precio o en seala de quedar convenidos

En el primer caso, arras como garanta, el Art. 1803 las regula y estas se refieren a la intencin de las partes de reservarse
la facultad de desdecirse del contrato perdiendo las arras entregadas o debiendo restituir las entregadas, segn sea el caso,
pero que refleja la voluntad de no entenderse definitivamente ligadas.

Efectos. El efecto es que cualquiera de las partes se puede arrepentir y esto deber hacerse
- En los plazos estipulados
- Si no hay acuerdo o convencin al respecto, hasta transcurridos dos meses contados desde la convencin en que
se dieron las arras
- Hasta el otorgamiento de escritura pblica
- Hasta la entrega de la cosa vendida

Se puede decir que la retractacin no procede despus de otorgada la escritura o despus de la entrega, puesto que en
estos casos, ya se ha perfeccionado el contrato de compraventa (Art. 1804).

En el segundo caso, arras como parte del precio o en seal de quedar convenidos, estas no dan derecho a retractacin.
(Art. 1805). Se trata de un tipo de arras excepcionales, siendo la regla general las que ya se analizaron, por lo que si las

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partes nada pactan, se presume de derecho que las arras se han establecido como garanta, segn seala el Art. 1805,
dando el derecho a las partes a retractarse.

No obstante lo anterior, las arras dadas como parte del precio o en seal de quedar convenidos, darn derecho a
retractacin cuando el contrato deba otorgarse por escritura pblica, derecho que subsistir hasta que esta se otorgue.

CAPACIDAD EN EL CONTRATO DE COMPRAVENTA. La regla general en materia de capacidad esta dada por el
Art.1446 del Cdigo Civil, segn el cual lo normal es que las personas sean capaces, siendo excepcional la incapacidad la
que debe estar sealada en trminos explcitos por el legislador. Esta idea es reiterada por la compraventa en el Art. 1795.

As entonces se puede distinguir, en materia de contrato de compraventa, que puede haber incapaces absolutos, que sern
los indicados en la normativa general e incapacidades especiales.

En cuanto a las incapacidades especiales del contrato de compraventa existen ciertos autores que las agrupan en tres
categoras:
- Incapacidades para comprar y vender
- Incapacidades para vender
- Incapacidades para comprar

Incapacidades de Comprar y vender. (Art. 1796). Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados
judicialmente.

La nulidad afectar a todos los cnyuges para celebrar el contrato de compraventa entre s, con independencia del rgimen
matrimonial en el cual se hayan casado.

De la misma forma y el mismo artculo prohbe la compraventa entre padres e hijos, siempre y cuando los hijos estn sujetos
a patria potestad.

La patria potestad est regulada en el Art. 243 del Cdigo Civil y se refiere a uno de los efectos de la filiacin y
especficamente a aquellas relaciones entre padres e hijos particularmente en lo relativo a los derechos y deberes que
tienen los padres para con los hijos, susceptibles de apreciacin pecuniaria.

Sin embargo, es factible que el hijo tenga ciertos bienes que conformen el llamado peculio profesional y en relacin a esos
bienes, segn prescribe el Art. 246, este hijo es mirado como mayor de edad para todo aquello que se refiera a la
administracin y goce de el. Entonces en relacin a estos bienes el hijo no se encuentra sometido a patria potestad, pero
tratndose de bienes inmuebles deber ser autorizado por el juez con conocimiento de causa. El Art. 251 se refiere a que
este hijo se considerar como emancipado para estos efectos.

La sancin a la contravencin al Art. 254 ser la nulidad absoluta, dado que se trata de un acto prohibido por la ley (Art. 10,
1466 y 1682)

Incapacidades para vender. Estn sealadas en el Art. 1797 y se seala que es prohibido a los administradores de
establecimientos pblicos vender parte alguna de los bienes que administra y cuya enajenacin no esta comprendida en sus

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facultades administrativas ordinarias. De esta forma se refleja el imperativo constitucional establecido en el Art. 6 y 7 de la
Constitucin Poltica que se seala que ninguna magistratura, persona o grupo de personas, pueden atribuirse otras
facultades que las que expresamente se les hayan conferido en virtud de la constitucin o la ley, por consiguiente la
sancin a esta infraccin ser la nulidad.

S es importante tener en cuenta que se podra vender si tienen autorizacin expresa de la autoridad competente

Incapacidades para comprar. El legislador reglament ciertas prohibiciones, por ejemplo, la compra por ciertas personas
de aquellos bienes en cuya venta tienen o han tenido intervencin.
Art. 1798. Al empleado pblico se prohbe comprar los bienes pblicos o particulares que se
vendan por su ministerio; y a los jueces, abogados, procuradores o escribanos los bienes en
cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta se
haga en pblica subasta.

Los empleados pblicos tienen prohibicin expresa de comprar aquellos bienes que estn encargados de vender y si lo
hicieran y aunque lo hicieran en pblica subasta, la venta sera nula.

La ley prohbe a los jueces, abogados, procuradores, mandatarios judiciales o escribanos comprar aquellos bienes que se
vendan como consecuencia del litigio en que ellos hayan intervenido aunque la venta se haga en pblica subasta. La
sancin para la contravencin es la nulidad absoluta.

El Art. 321 del C.O.T es el que establece esta prohibicin respecto de los jueces y el art. 481 es el que hace extensiva a los
dems auxiliares de la administracin de justicia la referida prohibicin.

Un punto de controversia se ha dado en que si la venta efectuada por un partidor en un juicio de particin, como mandatario
de los comuneros hecha a un procurador o mandatario de una de las partes, caen o no en la prohibicin del Art. 1798.
Existen fallos en ambos sentidos, es decir, algunos han declarado nula esta venta, mientras otras sentencias la han
considerado vlida, en base al argumento en que la particin no es un juicio.

No debe olvidarse que es perfectamente posible que un abogado convenga con su cliente, por escrito y en forma previa a
que comience la prestacin de los servicios, el llamado pacto de cuota litis, segn el cual las partes estipulan que cierta
parte de los derechos litigiosos del cliente sean entregados al abogado como pago de sus servicios profesionales, para lo
cual deben cumplirse ciertos requisitos:
- Primero que la participacin sea menos de lo que se lleva el cliente
- Segundo es que ambos queden en libertad para resolver el pacto mediando los reembolsos correspondientes.

Otra prohibicin la establece el Art. 1799 y que se refiere a la compraventa entre tutores y curadores y que en realidad se
refiere a la compraventa hecha por los tutores y curadores, especficamente al Art. 412, segn el cual habr que diferenciar
si los bienes del pupilo son muebles o inmuebles.

En cuanto a los muebles el guardador podra comprarlos, siempre y cuando cuente con la autorizacin de los dems
guardadores o de la justicia, de tal modo que si se omite dicha autorizacin el acto o contrato ser nulo relativamente, ya
que el requisito se ha exigido en relacin a la calidad o estado de la persona.

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Mara Teresa Ortiz

En relacin a los bienes races el Art. 412 prohbe terminantemente que el guardador compr bienes races del pupilo ni aun
con autorizacin judicial o de los otros guardadores no implicados.

Esta norma es claramente prohibitiva y en consecuencia su infraccin producir la nulidad absoluta del acto

Finalmente tambin se seala como prohibitiva la compraventa de los mandatarios, sndicos y albaceas. El Art. 1800
establece esta prohibicin sealando que hay que distinguir entre los mandatarios y los sndicos por un lado y los albaceas
por otro.

En lo que respecta al sndico, el Art. 21 de la ley de quiebras, se establece que tiene la representacin del fallido y de los
acreedores en aquello que se refiere a los bienes comprendidos en la quiebra, esto significa que se aplica a esta la misma
regla que a los mandatarios, esto es el Art. 2144.

Albacea es la persona designada por el testador para hacer cumplir las disposiciones testamentarias. A su respecto se
plantea un problema, porque si bien es cierto el Art. 1800 dice que le es aplicable el Art. 2144, el Art. 1294 ubicado entre las
normas relativas a los albaceas, les hace aplicables el Art. 412, esto genera entonces la interrogante de saber cual de las
disposiciones ser la aplicable. El problema tiene especial importancia tratndose de bienes inmuebles porque aplicando el
Art. 2144 le sera posible al albacea comprarlos. En cambio conforme al Art. 412 ello le es imposible. La solucin del
problema se encuentra aplicando la regla de hermenutica que seala que una disposicin especial prima sobre una
general, esto significa que debe aplicarse el Art. 412 porque el Art. 1294 que es una norma especial para los albaceas debe
primer por sobre la regla general del Art. 1800.

GASTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA. La regla al respecto es que son del vendedor. El legislador estima que
los gastos que demanda el contrato fueron tomados en cuenta en el precio y eso significa que son del cargo del vendedor,
salvo estipulacin en contrario

EFECTOS DE LOS CONTRATOS. Al hablar de los efectos nos referimos a los derechos y obligaciones que emanan para
las partes. Como el contrato es bilateral, ambas partes contraen obligaciones que son recprocas

La definicin del Art. 1793, permite desprender cuales son las obligaciones fundamentales para las partes. En el caso del
vendedor, segn la definicin, ser la obligacin de dar la cosa y la del comprador la de pagar el precio. Estas obligaciones
resultan de la esencia del contrato de compraventa, ya que sin ellas no hay contrato o bien existir un contrato diverso.

No obstante lo anterior, en el contrato de compraventa existen obligaciones de la naturaleza, esto significa que las partes las
contraen sin necesidad de que medie una estipulacin expresa y as mismo las partes podrn abolirlas sin que el contrato
pierda su fisonoma, pero teniendo siempre presente que deber existir una clusula especial, nos referimos a las
obligaciones del vendedor de sanear la eviccin y del saneamiento de los vicios redhibitorios.

Es evidente que ante un acuerdo expreso, en virtud de la autonoma de la voluntad, se puede imponer toda clase de
obligaciones accidentales, por ejemplo, podr estipularse un plazo o una condicin, as mismo el comprador podra,
obligarse a realizar determinadas construcciones en el predio que compra.


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Obligaciones del vendedor. El Art. 1824 se refiere a las obligaciones del vendedor y seala como obligaciones
esenciales, entregar y sanear la cosa vendida. Art. 1824. Las obligaciones del vendedor se reducen en
general a dos: la entrega o tradicin, y el saneamiento de la cosa vendida.

La obligacin de saneamiento comprende 2 aspectos:
- Saneamiento de la eviccin
- Saneamiento de los vicios redhibitorios

El Art. 1824 utiliza la expresin en general y esto quiere significar que las citadas son las obligaciones que normalmente
contrae el vendedor, por consiguiente sera factible que el vendedor adems, contrajera otras obligaciones.

Obligacin de entregar la cosa vendida. Determinando el alcance de la obligacin del vendedor. Es de la esencia de la
compraventa que el vendedor haga dueo de la cosa al comprador?.

En virtud de la obligacin que tiene el vendedor, l est obligado a poner la cosa a disposicin del comprador, para que este
se pueda servir de ella como seor y dueo. La obligacin del vendedor entonces se extiende a amparar al comprador en la
posesin pacfica y tranquila de la cosa con el fin de que este pueda gozarla en los mismos trminos que el propietario.
Aqu surge la cuestin de saber si es o no de la esencia del contrato de compraventa que el vendedor haga dueo de la
cosa vendida al comprador o en otros trminos si es necesario que le haga transferencia de dominio. Si se resolviese la
afirmativa, resultara que si el vendedor no hace transferencia del dominio al comprador no habr cumplido con su
obligacin de entregar y por consiguiente el comprador podr pedir la resolucin del contrato de acuerdo a lo prescrito por el
Art. 1489.

En el derecho romano, la venta no estaba destinada a hacer propietario de la cosa comprada al comprador, sino a
proporcionarle el goce pacfico y tranquilo de ella, razn por la cual se aceptaba la venta de cosa ajena.

El derecho francs no acept la doctrina romana y en el la compraventa es modo de adquirir el dominio, por lo que siendo
as se comprende fcilmente que si el vendedor no es dueo de la cosa no puede haber transferencia del dominio, razn por
la cual, en el derecho francs, la venta de cosa ajena no es vlida.

Nuestro Cdigo Civil se separ en este punto del derecho francs y volvi a la doctrina del derecho romano, acept el
principio de que los contratos solamente sirven de ttulo para adquirir el dominio, pero no son modo de adquirirlo y dentro de
la doctrina romana aceptada por el Cdigo Civil el vendedor no esta obligado a transferir el dominio al comprador en virtud
de la compraventa. El contrato de compraventa no tiene otro objeto que proporcionar al comprador el goce tranquilo y
pacfico de la cosa vendida.

En otros trminos el vendedor se obliga a darle al comprador la plenitud de los derechos que l tiene sobre la cosa y es por
eso que la venta, en ciertos casos, obliga a transferir el dominio y ello sucede cuando el vendedor es propietario de la cosa.

Si el vendedor esta obligado a proporcionar al comprador el goce tranquilo y pacfico de la cosa, esta obligado a despojarse
de su dominio cuando lo tenga, esto porque de otra manera no proporcionara el goce tranquilo y pacfico de la cosa y no
cumplira, por lo tanto con su obligacin.


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Mara Teresa Ortiz
En caso que el vendedor no sea propietario de la cosa que vende cumplir su obligacin entregando aquello que sobre la
cosa tiene y la prueba de esto, es decir, que el vendedor no esta obligado a transferir el dominio como una cosa de la
esencia del contrato de compraventa, la tenemos en primer lugar en el Art. 1815 del Cdigo Civil que declara vlida la venta
de la cosa ajena. De este modo si fuera de la esencia del contrato de compraventa que el vendedor hiciera dueo al
comprador, no podra ser vlida la venta de cosa ajena.

De lo anterior se desprende una conclusin muy importante, esta es, si el comprador llegara a saber que el vendedor no era
dueo de la cosa que le ha entregado, no tendr por ese solo hecho, accin alguna en su contra, as por ejemplo, si se
vende a otro un objeto que pertenece a un tercero y este lo compra creyendo que el vendedor es dueo, pero ms tarde
descubre que el verdadero dueo era el tercero, por ese solo hecho, no podr entablar ninguna accin contra el vendedor,
solamente tendr una accin cuando sea despojado del objeto por actos que el dueo haga en ejercicio de su dominio.

Se puede concluir que en nuestro derecho la compraventa impone al vendedor la obligacin de proporcionar al comprador la
posesin pacfica de la cosa y solamente le impondr la obligacin de transferir el dominio cuando el vendedor es dueo de
la cosa vendida, puesto que en este caso la nica manera de proporcionar al comprador la posesin pacfica de la cosa
ser transfirindole el dominio.

La anterior es la posesin sostenida por diversos jurisconsultos, de los cuales destaca Pothier.

En cuando a la obligacin de efectuar la entrega material de la cosa, esta deber ser puesta materialmente a disposicin del
comprador, sin entenderse cumplida la obligacin del vendedor por el hecho de inscribirse el ttulo del inmueble en el
registro del C.B.R. pese a que mediante la inscripcin adquiera legalmente el comprador la posesin de la cosa.

La posesin legal de la cosa, si no va unida a su tenencia material no proporciona al comprador las ventajas perseguidas
por el contrato. La falta de entrega real o material autorizar al comprador para reclamarla o bien para pedir la resolucin del
contrato de compraventa.

Forma de la entrega. Hay que estarse a las formas que rigen la tradicin, as lo seala el inc. 2 del Art. 1824 y segn este
tendremos que distinguir si se trata de bienes muebles o inmuebles.

En lo que respecta a los muebles, la tradicin de los mismos, se realiza significando una de las partes a la otra que le
transfiere el dominio y figurando la transferencia de alguna de las formas sealadas por el Art. 684 del Cdigo Civil.

Adems cobra importancia el Art 685 en cuanto a los bienes por anticipacin sealando que la entrega de estos se verifica
en
el momento de la separacin del inmueble.

En cuanto a los bienes inmuebles, la tradicin de los bienes races se efecta por la inscripcin del contrato de compraventa
en el registro de propiedad del C.B.R., sin perjuicio de ello, hay excepciones, por ejemplo, el Art. 698 a raz de las
servidumbres que seala que la tradicin del derecho de servidumbre se verifica por escritura pblica en que el tradente
exprese constituirlo y el adquirente aceptarlo. Sin embargo, esta regla tiene una contraexcepcin dada por la ley 6.977 y
que seala que las servidumbres de alcantarillados de predios urbanos deben inscribirse.


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poca en que debe efectuarse la entrega. En primer lugar la entrega se har en la poca estipulada, si no existiera
estipulacin la entrega es inmediatamente exigible luego de celebrado el contrato. Art. 1826 inc. 1. El vendedor
es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente despus del contrato o a la poca
prefijada en l.

La poca de la entrega que no sea el resultado de una estipulacin expresa podra resultar de las circunstancias del
contrato, por ejemplo, podra darse un plazo tcito en el caso de la venta de un producto agrcola que se efecta en verde,
puesto que en este caso la entrega no podra verificarse antes de la cosecha.

Derecho de retencin del vendedor. A propsito de la entrega, existe el derecho de retencin del vendedor mediante el
cual, este tendr derecho a retener la cosa vendida en ciertas circunstancias, lo que implica que no esta obligado a entregar
la cosa careciendo el comprador del derecho de reclamarla.

El derecho de retencin se da cuando el comprador no ha pagado el precio o bien cuando no esta dispuesto a pagarlo. El
inc.3 del Art. 1826 dispone todo lo cual se entiende si el comprador ha pagado o esta pronto a pagar el precio estipulado en
forma ntegra o bien si han convenido pagar a plazo

Para que el vendedor goce de este derecho legal de retencin ser necesario primero que la cosa no haya sido entregada y
segundo que el comprador no haya pagado el precio.

Como el derecho de retencin para el vendedor encaminada a asegurar el pago del precio, no justifica que el vendedor
resista la entrega si este ha sido pagado, sin embargo, aunque el comprador no haya pagado el precio no puede el
vendedor retener la cosa vendida si aquel esta pronto a pagarlo.

El pago que el comprador ha hecho o esta pronto a verificar, debe ser ntegro para que pueda reclamar la entrega de la
cosa. Si no ha pagado o no esta llano a pagar el precio en su totalidad, podr el vendedor retener la cosa vendida.

Por otro lado no se debe haber fijado un plazo para el pago, esto porque si se ha acordado un plazo las partes han
postergado voluntariamente el cumplimiento de la obligacin del comprador y por ende la falta del pago no autorizar al
vendedor para retener la cosa.

Sin embargo y en segundo lugar, aunque se haya convenido un plazo para el pago del precio podra el vendedor retener la
cosa cuando se vea en peligro de perderla como consecuencia de una disminucin considerable de la fortuna del comprador
(inc.4 1826)

Como la facultad de retener la cosa tiende a asegurar el pago, cesar esta facultad del vendedor cuando el comprador lo
cauciona de alguna manera eficaz.

Lugar de la entrega. Como regla general la entrega se realiza en el lugar convenido por las partes. En ausencia de una
estipulacin hay que distinguir:
- Si la cosa vendida es una especie o cuerpo cierto la entrega debe hacerse en el lugar en que se encontraba al
tiempo del contrato.

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- Si se trata de cosas genricas deben entregarse en el domicilio del deudor al tiempo de la venta, salvo que las
partes de comn acuerdo otra cosa

Gastos de la entrega. En principio, los gastos del pago son de cargo del deudor, por lo tanto seran de cargo del vendedor
aquellos que demande la entrega en el lugar debido, sin embargo, correspondern al comprador los gastos en que sea
menester incurrir para transportar la cosa entregada. Art. 1825. Al vendedor tocan naturalmente los costos
que se hicieren para poner la cosa en disposicin de entregarla, y al comprador los que se
hicieren para transportarla despus de entregada.

Qu comprende la entrega. En relacin a la entrega es importante tener presente que de acuerdo al Art. 1569 el pago
debe hacerse bajo todo respecto al tenor de la obligacin y el acreedor no esta obligado a recibir cosa diversa de la que se
le debe ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor que la ofrecida.

Para el caso de la compraventa rige esta regla general, que se ve reproducida en el Art. 1828 que seala El vendedor
es obligado a entregar lo que reza el contrato. La cosa vendida entonces deber ser entregada con sus
accesorios y frutos.

Frutos de la cosa vendida. La cosa vendida deber ser entregada al comprador con aquellos frutos que segn la ley le
pertenecen. El Art. 1816, seala cuales son los frutos que pertenecen a uno y a otro contratante. Hay que tener presente
eso s, que todo aquello que seala este artculo puede ser modificado por estipulaciones expresas de las partes.

Art. 1816. La compra de cosa propia no vale: el comprador tendr derecho a que se le
restituya lo que hubiere dado por ella.
Los frutos naturales, pendientes al tiempo de la venta, y todos los frutos tanto naturales
como civiles que despus produzca la cosa, pertenecern al comprador, a menos que se haya
estipulado entregar la cosa al cabo de cierto tiempo o en el evento de cierta condicin;
pues en estos casos no pertenecern los frutos al comprador, sino vencido el plazo, o
cumplida la condicin.
Todo lo dicho en este artculo puede ser modificado por estipulaciones expresas de los
contratantes.

De lo anterior se desprende que:

a. En primer lugar pertenecen al comprador, los frutos naturales pendientes al tiempo del contrato, esto es aquellos que
aun se encontraren adheridos a la cosa fructuaria.

El comprador no debe al vendedor ninguna indemnizacin por aquellos gastos efectuados para poder producirlos, esto
porque los gastos se han tenido en cuenta para la fijacin del precio.

Concordante con esta regla el Art. 1829 expresa La venta de una vaca, yegua u otra hembra comprende
naturalmente la del hijo que lleva en el vientre o que amamanta; pero no la del que puede
pacer y alimentarse por s solo.


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b. Tambin pertenecen al comprador los frutos, tanto naturales como civiles, que la cosa vendida produzca despus de
celebrado el contrato, de esta forma el Art. 1816 modifica las reglas que estn en los Arts. 646 y 648 que disponen que
los frutos naturales y civiles de una cosa pertenecen a su dueo. El comprador no hace suyo los frutos desde que en
virtud de la tradicin se convierte en propietario sino desde la celebracin del contrato.

La regla del Art. 1816 tiene 3 excepciones:
- Cuando las partes han sealado un plazo para la entrega porque los frutos pertenecen al vendedor, en tal caso
hasta el vencimiento del plazo.
- Cuando la cosa debe entregarse cumplida una condicin, porque los frutos pertenecern igualmente al vendedor
hasta que la condicin prevista se cumpla
- Cuando las partes han estipulado clusulas especiales, en cuyo caso, los frutos pertenecern las comprador o al
vendedor segn las normas contractuales

Accesorios de la cosa vendida: No establece el Cdigo Civil una disposicin de carcter general que disponga que la cosa
vendida debe entregarse con sus accesorios. Solamente el Art. 1830 dispone que En la venta de una finca se
comprenden naturalmente todos los accesorios, que segn los artculos 570 y siguientes se
reputan inmuebles, Pero la regla ser igualmente aplicable a la venta de las cosas muebles.

Riesgos de la cosa vendida: Recordemos que de acuerdo con la regla general del Art. 1550, el riesgo de la especie o
cuerpo cierto cuya entrega se debe es de cargo del acreedor.

El Art 1820 aplica esta norma al contrato de compra venta y pone los riesgos a cargo del comprador
Art. 1820. La prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende,
pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya
entregado la cosa; salvo que se venda bajo condicin suspensiva, y que se cumpla la
condicin, pues entonces, pereciendo totalmente la especie mientras pende la condicin la
prdida ser del vendedor, y la mejora o deterioro pertenecer al comprador.

La disposicin legal establece que la prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al
comprador desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa. Por consiguiente, la
prdida de la cosa vendida proveniente de un caso fortuito extingue la obligacin del vendedor de entregarla, pero el
comprador en cambio deber pagar el precio.

Si la cosa se ha deteriorado o bien si ha perecido parcialmente deber el comprador soportar el deterioro porque tendr que
recibirla en el estado en que se encuentra.

Como una justa compensacin pertenecern al comprador sin costo alguno las mejoras de la cosa y sus frutos.

Esta regla es aplicable a la venta de cosas genricas que se hace en bloque o que deben ser pesadas, contadas o medidas
para determinar el precio total.

La norma tiene excepciones:
- Venta condicional sujeta a una condicin suspensiva

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- Venta al peso, cuenta o medida en que se debe proceder a contar medir y pesar lo vendido
- Venta al gusto

1. En la venta condicionada a una condicin suspensiva, la prdida fortuita y total de la cosa deber soportarla el vendedor,
cuando esta sobreviene estando pendiente la condicin (art. 1820). Junto con extinguirse la obligacin del vendedor de
entregar la cosa, se extinguir la del comprador de pagar el precio. Soportar el vendedor el riesgo, porque sufre la prdida
de la cosa, sin recibir ninguna compensacin.

La prdida fortuita, parcial o deterioro pertenecer al comprador, porque debe recibir la cosa en el estado de deterioro en
que se encuentre, sin derecho a que se le rebaje el precio.

La disposicin advierte que ser necesario que la condicin se cumpla, si falla la condicin, no hay ni ha habido contrato y la
prdida o deterioro pertenecer al dueo de la cosa que ser el frustrado vendedor.

2. En la venta al peso, cuenta o medida en que las operaciones de pesar, contar o medir tienen por objeto determinar la cosa
vendida, la prdida, deterioro o mejora, pertenecer al comprador, solo desde que tales operaciones se verifiquen
Art. 1821 inc.2. Si de las cosas que suelen venderse a peso, cuenta o medida, slo se vende
una parte indeterminada, como diez fanegas de trigo de las contenidas en cierto granero, la
prdida, deterioro o mejora no pertenecer al comprador, sino despus de haberse ajustado el
precio y de haberse pesado, contado o medido dicha parte.

3. En la compraventa al gusto los riesgos son del comprador desde el momento en que ha expresado que la cosa le agrada y
mientras tanto corresponden al vendedor.
Art. 1823. Si se estipula que se vende a prueba, se entiende no haber contrato mientras el
comprador no declara que le agrada la cosa de que se trata, y la prdida, deterioro o mejora
pertenece entre tanto al vendedor.
Sin necesidad de estipulacin expresa se entiende hacerse a prueba la venta de todas las
cosas que se acostumbra vender de ese modo.

Entrega en los predios rsticos. Un predio rstico se puede vender de dos maneras:
- Como especie o cuerpo cierto
- En relacin a su cabida (tamao)

Art. 1831. Un predio rstico puede venderse con relacin a su cabida o como una especie o
cuerpo cierto.
Se vende con relacin a su cabida, siempre que sta se expresa de cualquier modo en el
contrato, salvo que las partes declaren que no entienden hacer diferencia en el precio,
aunque la cabida real resulte mayor o menor que la cabida que reza el contrato.
Es indiferente que se fije directamente un precio total, o que ste se deduzca de la cabida
o nmero de medidas que se expresa, y del precio de cada medida.

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Es asimismo indiferente que se exprese una cabida total o las cabidas de las varias
porciones de diferentes calidades y precios que contenga el predio, con tal que de estos
datos resulte el precio total y la cabida total.
Lo mismo se aplica a la enajenacin de dos o ms predios por una sola venta.
En todos los dems casos se entender venderse el predio o predios como un cuerpo cierto.

Cuando se vende un predio con relacin a su cabida o superficie pueden surgir dificultades que no se presentan cuando se
vende como especie o cuerpo cierto, puesto que en este caso, podra resultar que la cabida real fuese diferente de la cabida
declarada.

El inc. 2 del Art. 1831 permite desprender que la regla general es que los predios rsticos se estimen vendidos como
especie o cuerpo cierto.

En trminos generales la venta se entiende efectuada con relacin a la cabida siempre que:
1. La cabida se exprese en el contrato
2. Siempre que el precio se fije con relacin a ella
3. Siempre que las partes no renuncien a aquellas acciones que resultan de que la cabida real sea diversa de la que
reza el contrato

Por el contrario, el precio se entiende vendido como cuerpo cierto cada vez que:
- La cabida no se exprese en el contrato.
- Cuando las partes pese a que mencionen la cabida sealen en forma expresa o tcita que es un dato puramente
ilustrativo y que no hacen cuestin por los defectos en ella.

Suele sealarse en los contratos de compraventa de este tipo que la compraventa se hace ad corpus

Efectos de la venta en relacin con la cabida. En la venta hecha con relacin a la cabida se pueden plantear dos
situaciones.
- Que la cabida real sea mayor que al cabida declarada o expresada en el contrato
- Que la cabida real sea menor que la expresada en el contrato

Si la cabida real, es decir, la superficie que realmente mide el predio, es mayor que aquella que se ha expresado en el
contrato, podr ser poco o mucho mayor y esto influye en las consecuencias, ya que estas sern diferentes.

El legislador considera que la cabida real es mucho mayor, cuando el precio del sobrante excede de la dcima parte de la
verdadera cabida. En este caso el vendedor tendr derecho a que se le aumente proporcionalmente el precio.

El inc.1 del Art. 1832 establece que si se vende el predio en relacin a su cabida y la cabida real fuere mayor que la cabida
declarada, deber el comprador aumentar proporcionalmente el precio. En esta hiptesis queda al arbitrio del comprador, o
bien desistir del contrato o aumentar el precio en forma proporcional.


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El Art. 1832 previene que la regla de su primera parte no regir en el caso que el precio de la cabida que sobre, alcance a
ms de un dcima parte de la cabida real, ya que en este caso el comprador, podr a su arbitrio o bien aumentar
proporcionalmente el precio o bien desistir del contrato y si desiste se le resarcirn los perjuicios segn las reglas generales.

Hay una segunda opcin y se da cuando la cabida real sea menor que la cabida declarada y en este caso podr tambin ser
mucho menor o poco menor. El legislador considera que la cabida es mucho menor, cuando el precio de la cabida que falta
excede de la dcima parte del precio de la cabida declarada.

Entonces conforme al inc. 2 del Art. 1832 si el precio de la cabida que falte, alcanza a ms de una dcima parte del precio
de la cabida completa, podr el comprador a su arbitrio o aceptar la disminucin del precio o desistir del contrato en los
trminos sealados por la ley

Efectos de la venta como cuerpo cierto (regla general). La compraventa de un predio rstico como cuerpo cierto ser
diferente segn si se haga o no con sealamiento de linderos.
Si se hace sin sealamiento de linderos no se plantea ningn problema de cabida. Esto justamente para zanjar toda
dificultad respecto a los contratantes que realicen la venta ad corpus.

El inc.1 del Art. 1833 establece esta consecuencia sealando que no habr derecho por parte del comprador ni del vendedor
para pedir rebaja o aumento del precio sea cual fuere la cabida del predio.

El Art. 1833 en el inc.2 establece que si se vende con sealamiento de linderos estar obligado el vendedor a entregar todo
lo comprendido en ellos y si no pudiere o no se le exigiere se observar lo prevenido en el inc. 2 del Art. 1832.

Por lo tanto ser necesario averiguar si la parte que falta dentro de los linderos excede o no de la dcima parte de lo que en
ellos se comprende. Si no excede el comprador podr reclamarla o pedir una rebaja del precio. Si excediere podr pedir la
rebaja proporcional del precio o desistir del contrato y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.

El Art. 1835 establece que estas reglas ya sealadas se aplican a cualquier todo o conjunto de efectos o mercaderas y que
adems el Art. 1834 establece como plazo de prescripcin para las acciones de los artculos 1832 y 1833, el plazo de un
ao contado desde la entrega real, porque solo desde ese momento el comprador podr verificar si el predio tiene o no la
cabida que le corresponde.

Acciones que podrn ejercerse
- Accin del vendedor para exigir un aumento del precio cuando la cabida real es mayor que la declarada
- Accin del comprador para exigir rebaja del precio cuando la cabida declarada sea menor que la real
- Accin del comprador para exigir la entrega de la cabida que falta en el mismo caso
- Accin del comprador para desistir del contrato

Es importante la norma del Art. 1836 que seala que adems de todas las acciones ya nombradas, tambin cabe la de
lesin enorme cuando corresponda.


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Mara Teresa Ortiz
CONSECUENCIAS DE LA FALTA DE ENTREGA DE LA COSA VENDIDA. (Aplicacin del Art. 1489). La compraventa en
el inc. 2 del Art. 1826 reproduce la regla general, sealando las condiciones en las cuales el comprador podr optar por el
ejercicio de estos derechos.

Primero ser necesario que el vendedor retarde la entrega por su hecho o culpa y siendo ms exactos que se encuentre en
mora de cumplir la obligacin. Segundo, ser necesario, segn seala el inc. 3 del Art. 1826 que el comprador haya pagado
o este pronto a pagar el precio o bien haya estipulado pagarlo a plazo.

OBLIGACIN DE SANEAMIENTO. (Art. 1824). Esta segunda obligacin se traduce en la consecuencia que el legislador ha
exigido que el vendedor adems de entregar la cosa vendida efecte esta entrega en condiciones tales que el comprador
pueda gozar de ella en forma tranquila y til.

No lograr el comprador una posesin tranquila o pacfica de la cosa cuando se vea turbado en dicha posesin a
consecuencia de los derechos que terceros hagan valer con relacin a ella. No obtendr una posesin til si la cosa adolece
de defectos que la hacen inadecuada para el objeto que tuvo en vista al comprarla.

En uno y otro caso el comprador quedara defraudado en sus justas expectativas si no dispusiera de recursos para exigir del
vendedor que le ampare en la posesin y subsane los vicios o defectos de la cosa. Este recurso es la accin de
saneamiento.

Sabemos que en virtud del contrato de compraventa el vendedor se obliga a garantizar al comprador la posesin tranquila y
til de la cosa que vende, esto significa que se obliga al saneamiento.

El Art. 1837 seala que la obligacin de saneamiento tiene un doble objetivo:
- Amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida
- Responder de los defectos ocultos de la cosa que se llaman vicios redhibitorios

Caractersticas de la obligacin de saneamiento.
- Es una obligacin de la naturaleza del contrato de compraventa, es decir, le pertenece sin necesidad de
estipulacin alguna. Adems puede ser modificada e incluso abolida sin que por esta razn el contrato deje de
existir o degenere en otro diferente.

- Tiene un carcter eventual ya que se har exigible a condicin que ocurran ciertos hechos que pueden suceder o
no. La obligacin mientras tanto permanece en un estado latente, esto significa que se concretar y se har
exigible, por un lado si el comprador es turbado en la posesin de la cosa y que se traduce en el saneamiento de la
eviccin y por otro si el comprador no logra un adecuado provecho de la cosa por los defectos de que ella
adolece.

SANEAMIENTO DE LA EVICCIN. La obligacin de sanear la eviccin tendr por objeto amparar al comprador en el
dominio y posesin pacfica de la cosa vendida. Este amparo del comprador se traduce en su defensa cada vez que sea
vctima de la agresin de terceros que pretendan derechos sobre la cosa, que embaracen su goce y adems turben su
posesin.


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Mara Teresa Ortiz
Si fracasa en su empresa y sobreviene la eviccin, es decir, si el comprador resulta privado del todo o parte de la cosa
comprada, el vendedor estar obligado a indemnizarlo. Esto significa que la obligacin de saneamiento de la eviccin se
desarrolla en dos etapas:
- Defensa al comprador contra los terceros que reclamen derechos sobre la cosa
- Indemnizacin al comprador en el caso que la eviccin, a pesar de esta defensa, se produzca

Por consiguiente se puede concluir que el fin primero y esencial de la obligacin de saneamiento ser defender al
comprador, obligacin de hacer, y que cuando no se puede cumplir esta obligacin de hacer se transforma en la obligacin
de indemnizar los perjuicios que es una obligacin que es de dar.

La primera obligacin, defender al comprador, es una obligacin de hacer y el hecho debido en ella es asumir la defensa del
comprador y segn seala el Art. 1840 es una obligacin indivisible y la obligacin de saneamiento en lo que se refiere a la
de indemnizar al comprador evicto, es decir, la obligacin de dar, es una obligacin divisible.

Art. 1840. La accin de saneamiento es indivisible.
Puede por consiguiente intentarse inslidum contra cualquiera de los herederos del vendedor.
Pero desde que a la obligacin de amparar al comprador en la posesin, sucede la de
indemnizarle en dinero, se divide la accin; y cada heredero es responsable solamente a
prorrata de su cuota hereditaria.
La misma regla se aplica a los vendedores que por un solo acto de venta hayan enajenado la
cosa.

En el caso de la obligacin de hacer, en la situacin en que los sujetos pasivos fueran los herederos, se debe intentar contra
cualquiera de ellos en forma ntegra. En cambio cuando la obligacin se traduce en la de indemnizar en dinero, la accin se
dividir y por consiguiente cada heredero ser responsable solamente a prorrata de su cuota hereditaria.

Adems cuando son varios los deudores de la obligacin de saneamiento, la accin del comprador para exigir que se le
ampare es indivisible. No se concibe que los deudores defiendan al comprador por partes, ya que el objeto de la obligacin
no es susceptible de ejecucin parcial.

Cuando fracasa la defensa y por consiguiente se produce la eviccin, la obligacin de indemnizar al comprador es divisible y
su objeto es pagar una suma de dinero. Se dividir entre los vendedores por partes iguales y entre sus herederos a prorrata
de sus cuotas.

Requisitos para que sea exigible la obligacin de saneamiento. Para que esto ocurra, segn la ley, ser necesario que
el comprador sea turbado en el dominio y posesin de la cosa, es decir, se necesita que el comprador se vea expuesto a
sufrir eviccin de la cosa, sin embargo, esto no es suficiente, se necesita adems que el comprador ponga en conocimiento
del vendedor la turbacin de que es vctima para que acuda en su defensa. En otras palabras ser necesario que el
vendedor sea citado de eviccin.

En sntesis para que el vendedor se obligue al saneamiento se necesita:
- Que el comprador se vea expuesto a sufrir eviccin de la cosa comprada
- Que el vendedor sea citado de eviccin

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Concepto de eviccin. La eviccin es el resultado de una derrota judicial sufrida por el comprador.

La norma del Art. 1838 seala que hay eviccin de la cosa comprada cuando el comprador es privado del todo o parte de
ella por sentencia judicial, sin embargo, cabe sealar que el concepto que resulta de esta disposicin es incompleto. Esto
porque debe tenerse presente que la privacin que sufra el comprador debe provenir de una causa anterior a la celebracin
del contrato de compraventa.

Art. 1838. Hay eviccin de la cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o parte
de ella, por sentencia judicial.

Art. 1839. El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan una
causa anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario.
El Art. 1839 seala que el vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan una causa anterior
a la venta, salvo que se haya estipulado lo contrario, de este modo eviccin es la privacin que experimenta el
comprador de todo o parte de la cosa comprada en virtud de una sentencia judicial, por causa anterior a la venta.

Elementos de la eviccin
1. Que el comprador sea privado del todo o parte de la cosa vendida
2. Que la privacin tenga lugar por sentencia judicial
3. Que la privacin provenga de una causa anterior a la compraventa

Privacin total o parcial. Lo que constituye esencialmente la eviccin es la privacin que experimenta el comprador del
todo o parte de la cosa. Con independencia de la magnitud de la turbacin que sufra el comprador, este siempre tendr
derecho al saneamiento.

El tpico caso de eviccin total ser la accin reivindicatoria y de privacin parcial, por ejemplo, un derecho de servidumbre

Necesidad de una sentencia judicial. La ley dice que como consecuencias de esta sentencia se debe desposeer de forma
total o parcial de la cosa. De esta afirmacin surgen consecuencias:
- Los reclamos extrajudiciales que terceros formulen al comprador y en los cuales persigan o pretendan derechos sobre la
cosa no harn exigible la obligacin de saneamiento. Estos reclamos podran inspirar al comprador un justo temor de verse
privado del todo o parte de la cosa, pero en esta situacin este temor solo autorizara a la suspensin del pago del precio en
los trminos sealados por el inc.2 del Art. 1872.

Art. 1872 inc. 2 Con todo, si el comprador fuere turbado en la posesin de la cosa o probare
que existe contra ella una accin real de que el vendedor no le haya dado noticia antes de
perfeccionarse el contrato, podr depositar el precio con autoridad de la justicia, y durar
el depsito hasta que el vendedor haga cesar la turbacin o afiance las resultas del juicio.

- El abandono voluntario que haga el comprador al tercero del todo o parte de la cosa, no obliga al vendedor al saneamiento.


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Esta situacin es distinta a la que contempla el Art. 1856, ya que en efecto puede darse el caso que se produzca la eviccin
sin una sentencia judicial, como claramente se deriva de lo dispuesto en ese artculo, que establece que el plazo de
prescripcin de la accin de saneamiento se contar desde la fecha de la sentencia de eviccin o si esta no hubiere llegado
a pronunciarse, desde que se restituye la cosa.

Art. 1856. La accin de saneamiento por eviccin prescribe en cuatro aos; mas por lo
tocante a la sola restitucin del precio, prescribe segn las reglas generales.
Se contar el tiempo desde la fecha de la sentencia de eviccin; o si sta no hubiere
llegado a pronunciarse, desde la restitucin de la cosa.

El caso previsto es cuando el vendedor citado al juicio, acepta la demanda y se allana a la eviccin y el comprador
reconociendo igualmente la justicia de las pretensiones del tercero, restituye. El vendedor entonces acepta dar por evicto al
comprador sin necesidad que medie un fallo judicial.

Solamente el vendedor est obligado al saneamiento de las turbaciones de derecho de que el comprador sea vctima, esto
es aquellas que provengan de derechos que terceros pretendan tener sobre la cosa.

Las turbaciones de derecho se traducen en el ejercicio de una accin en contra del comprador. No debe el vendedor
ninguna garanta en razn de las turbaciones de hecho que sufra el comprador, pese a que estas signifiquen un despojo, no
esta obligado a defenderle y menos a indemnizarle, puesto que tales turbaciones no provienen de una insuficiencia del
vendedor sobre la cosa vendida, el comprado por lo tanto debe repeler por s solo, las agresiones que consistan en vas de
hecho.

Causa anterior a la venta. La norma del Art. 1839 exige en forma perentoria que la causa de la eviccin sea anterior a la
celebracin del contrato de compraventa. El vendedor estar obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tenga
una causa anterior a la venta, a menos que se haya estipulado lo contrario.

El Art. 1843 insiste en la necesidad que el comprador cite de eviccin al vendedor, cuando se le demanda la cosa por una
causa anterior a la venta.

Art. 1843. El comprador a quien se demanda la cosa vendida, por causa anterior a la venta,
deber citar al vendedor para que comparezca a defenderla.
Esta citacin se har en el trmino sealado por el Cdigo de Enjuiciamiento.
Si el comprador omitiere citarle, y fuere evicta la cosa, el vendedor no ser obligado al
saneamiento; y si el vendedor citado no compareciere a defender la cosa vendida, ser
responsable de la eviccin; a menos que el comprador haya dejado de oponer alguna defensa o
excepcin suya, y por ello fuere evicta la cosa.

Las evicciones motivadas por causas posteriores a la venta, las soportar exclusivamente el comprador, ya que el vendedor
es por completo extrao a la eviccin en estas circunstancias. No se debe perder de vista, eso s, que las estipulaciones de
las partes pueden modificar todo lo anteriormente dicho.


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Mara Teresa Ortiz
Citacin de eviccin. Para que el vendedor acuda en defensa del comprador, quedando obligado a indemnizarle, ser
necesario que este tenga noticia del juicio que amenaza con privarle en forma total o parcial de la cosa al comprador, es por
ello que el Art.1843, a quien se demanda la cosa vendida y por causa anterior a la venta, deber citar al vendedor para que
comparezca a defenderlo.

Se puede definir a la citacin de eviccin como el llamamiento que en forma legal hace el comprador a su vendedor
para que comparezca a defenderlo al juicio.

La falta de citacin exonerar totalmente de responsabilidad al vendedor, si el comprador omitiera citarle y fuere evicta la
cosa, por lo que el vendedor no ser obligado al saneamiento

Art. 1843 inc. 3 Si el comprador omitiere citarle, y fuere evicta la cosa, el vendedor no
ser obligado al saneamiento; y si el vendedor citado no compareciere a defender la cosa
vendida, ser responsable de la eviccin; a menos que el comprador haya dejado de oponer
alguna defensa o excepcin suya, y por ello fuere evicta la cosa.

Forma y oportunidad de la citacin. Segn lo prescrito por el inc.2 del Art. 1843 la citacin de eviccin deber hacerse de
acuerdo a lo sealado por el C.P.C..

- La citacin deber solicitarse por el comprador y para que el juez la ordene debern acompaarse antecedentes
que hagan aceptable la solicitud (Art. 584 inc.2 C.P.C).

- En segundo lugar, la citacin deber hacerse antes de la contestacin de la demanda

- Decretada la citacin el juicio se paraliza por el plazo de 10 das, si el citado reside en el territorio jurisdiccional en
que se sigue el juicio y si reside en otro territorio jurisdiccional o fuera del territorio nacional, el plazo de 10 das se
aumentar como el trmino de emplazamiento para contestar demanda (Art. 585 C.P.C)

- Vencidos estos plazos, sin que el demandado haya hecho practicar la citacin podr pedir el demandante que se
declare caducado el derecho de aquel para exigirla o que se le autorice para llevarla a efecto a costa del
demandado (Art. 585 inc.2)

- Practicada la citacin las personas citadas de eviccin tendrn el trmino de emplazamiento que corresponda para
comparecer al juicio, suspendindose entre tanto el procedimiento

Art. 584. La citacin de eviccin deber hacerse antes de la contestacin de la demanda.
Para que se ordene la citacin de eviccin debern acompaarse antecedentes que hagan
aceptable la solicitud.

Art. 585. Decretada la citacin, se suspendern los trmites del juicio por el trmino de diez das si
la persona a quien debe citarse reside en el territorio jurisdiccional en que se sigue el pleito
Si se encuentra en otro territorio jurisdiccional o fuera del territorio de la Repblica, se aumentar
dicho trmino en la forma establecida en el artculo 259

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Mara Teresa Ortiz
Vencidos estos plazos sin que el demandado haya hecho practicar la citacin, podr el demandante pedir
que se declare caducado el derecho de aqul para exigirla y que continen los trmites del juicio, o
que se le autorice para llevarla a efecto a costa del demandado.

La citacin de eviccin tiene lugar en todo tipo de juicio y no solamente en el juicio ordinario. Esto se puede desprender de la ubicacin en
el C.P.C., del ttulo de la citacin de eviccin, adems de la historia de la ley que as lo puede corroborar.

A quin puede citarse por eviccin?. Es obvio que el demandado puede citar de eviccin a su vendedor, pero as mismo tambin podra
citar a los antecesores del vendedor.

El Art. 1841 dispone que Aquel a quien se demanda una cosa comprada podr intentar contra el tercero de quien
su vendedor la hubiere adquirido, la accin de saneamiento que contra dicho tercero competera al
vendedor, si ste hubiese permanecido en posesin de la cosa.

El comprador adquiere sobre la cosa todos los derechos de sus antecesores y entre ellos la obligacin de saneamiento de cada comprador
contra su vendedor. El ltimo comprador rene en sus manos todas estas acciones, evitando de este modo se evita la innecesaria prdida
de tiempo en que se incurrira si el comprador tuviera que citar a su vendedor, este al suyo y as sucesivamente hasta llegar al responsable
que la cosa sea evicta.
Efectos de la citacin. El vendedor citado de eviccin debe defender al comprador y apersonarse al juicio con tal objeto, as si no
comparece violar su obligacin.

Una vez citado de eviccin, puede presentarse una de las siguientes situaciones:
- El vendedor no comparece
- El vendedor se apersona

Si el vendedor no comparece, una vez vencido el trmino de emplazamiento del cual dispone, continuar sin ms trmite el procedimiento.
Su falta de comparecencia acarrea como lgica sancin la responsabilidad del vendedor por la eviccin que se produzca.

Art 587. Si comparecen al juicio las personas citadas, se observar lo dispuesto en el artculo 1844
del Cdigo Civil, continuando los trmites de aqul segn el estado que a la sazn tengan. En caso
contrario, vencido el trmino de emplazamiento, continuar sin ms trmite el procedimiento.

Art. 1844. Si el vendedor comparece, se seguir contra l solo la demanda; pero el comprador podr
siempre intervenir en el juicio para la conservacin de sus derechos.

El Art. 1843 prescribe que si el vendedor citado no compareciere a defender la cosa vendida, ser responsable de la eviccin, sin embargo,
esta regla tiene una justa excepcin. El comprador debe hacer lo que este de su parte para impedir la eviccin, si deja de oponer alguna de
aquellas excepciones que solo a l correspondan y se produce como consecuencia la eviccin, el vendedor no ser responsable pese a
que fue citado y no compareci al juicio.

Segn el Art. 1843 el vendedor no queda obligado al saneamiento cuando el comprador haya dejado de oponer alguna defensa o excepcin
suya y por ello, fuere evicta la cosa. As ocurrir, por ejemplo, si el comprador omiti deducir una excepcin de prescripcin adquisitiva que
agregando a la suya la posesin de sus antecesores habra podido invocar.

Tocar entonces al vendedor para eximirse de responsabilidad acreditar que el comprador dispona de una excepcin suya que no opuso y
que por esta omisin la eviccin se produjo.


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Mara Teresa Ortiz
Si el vendedor comparece se sigue el juicio con l. La defensa del comprador en otros trminos se traduce en que el vendedor asume en lo
sucesivo el papel de demandado en el litigio.

El Art. 1844 previene Si el vendedor comparece, se seguir contra l solo la demanda; pero el comprador podr
siempre intervenir en el juicio para la conservacin de sus derechos

El comprador sin embargo, podr seguir actuando en el pleito como parte coadyuvante. El mismo Art. 1844 le concede esta facultad, es
ms el comprador deber intervenir en el pleito si dispone de excepciones que no puede oponer el vendedor so pena de no quedar este
como responsable, si a causa de la omisin del comprador la cosa fuere evicta.

Actitudes que podr adoptar el vendedor que comparece? En primer lugar, el vendedor que comparece asumiendo que la demanda es
justa podr allanarse a la eviccin. En dicho caso el comprador podr seguir por su cuenta el juicio y si sobreviene la eviccin, el vendedor
deber indemnizarle sin que se comprendan en la indemnizacin, ni las costas del juicio ni los frutos percibidos durante su secuela y
pagados al demandante (Art. 1845)

Las costas se han causado y los frutos han debido reembolsarse debido a la obstinacin del comprador, ya que el resultado del juicio
mostr que era injustificada la defensa.

En segundo lugar el vendedor podr considerar como injusta la agresin de que se ha hecho vctima al comprador asumiendo su defensa
en el litigio. El fallo que se dicte en el juicio instaurado por el tercero, podr hacerle adverso o favorable:

- Si la sentencia es adversa para el tercero, pero favorable para el comprador, la defensa del vendedor habr sido exitosa y por ende la
eviccin no habr llegado a producirse. El vendedor habr cumplido fielmente con su obligacin de amparar al comprador, el tercero no tena
los derechos que hizo valer en el juicio y por consiguiente su demanda fue injusta. El vendedor quedar eximido de indemnizar aquellos
daos que la demanda hubiere ocasionado al comprador.

El Art. 1855 dispone Si la sentencia negare la eviccin, el vendedor no ser obligado a la indemnizacin de
los perjuicios que la demanda hubiere causado al comprador, sino en cuanto la demanda fuere imputable a
hecho o culpa del vendedor.

- Si la sentencia es adversa para el comprador y favorable al tercero, se producir la eviccin. El vendedor no habr cumplido su obligacin de
amparar al comprador y por consiguiente a la obligacin de defenderle suceder la de indemnizarle la eviccin (Art. 1840).

Art. 1840. La accin de saneamiento es indivisible.
Puede por consiguiente intentarse inslidum contra cualquiera de los herederos del vendedor.
Pero desde que a la obligacin de amparar al comprador en la posesin, sucede la de indemnizarle en
dinero, se divide la accin; y cada heredero es responsable solamente a prorrata de su cuota
hereditaria.
La misma regla se aplica a los vendedores que por un solo acto de venta hayan enajenado la cosa.

Esto significa que las indemnizaciones que deber el vendedor al comprador, sern diferentes dependiendo a si la eviccin sea total o
parcial
- Eviccin total: En cuanto a las indemnizaciones en caso de eviccin total, estas se encuentran sealadas en el Art. 1847 y
comprenden:
o Restitucin del precio
o Pago de las costas del contrato
o Pago de los frutos
o Pago de las costas del juicio

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o Pago por el aumento del valor de la cosa

Art. 1847. El saneamiento de eviccin, a que es obligado el vendedor, comprende:
1. La restitucin del precio, aunque la cosa al tiempo de la eviccin valga menos;
2. La de las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas por el comprador;
3. La del valor de los frutos, que el comprador hubiere sido obligado a restituir al dueo; sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1845;
4. La de las costas que el comprador hubiere sufrido a consecuencia y por efecto de la demanda; sin
perjuicio de lo dispuesto en el mismo artculo;
5. El aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder del comprador, aun por causas naturales
o por el mero transcurso del tiempo.
Todo con las limitaciones que siguen.

Restitucin del precio: La ms importante de las prestaciones a que esta obligado el vendedor es a la restitucin del precio que recibi del
comprador. El vendedor deber restituir el precio aunque la cosa haya disminuido de valor o como dice el N1 del Art. 1847 aunque la
cosa al tiempo de la eviccin valga menos.

La regla anterior tiene una excepcin que se refiere a que si el menor valor de la cosa proviene de deterioro de la cosa de que el comprador
se ha aprovechado, deber hacerse la correspondiente rebaja del precio (Art. 1848)

Pago de las costas del contrato. El pago comprende las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas por el
comprador. Conviene recalcar que la prestacin se refiere solamente a las costas legales del contrato y en cuanto el comprador las hubiere
pagado

Pago de frutos. Debe el vendedor indemnizar al comprador del valor de los frutos que el comprador hubiere sido obligado a restituir al
dueo, sin perjuicio de lo dispuesto en el Art. 1845. El pago de los frutos deber hacerse por el vendedor en la medida en que el comprador
deba restituirlos al dueo de la cosa. La obligacin del comprador de restituir los frutos depende de su buena o mala fe y se regula por las
reglas de las prestaciones mutuas del ttulo de la reivindicacin.

El vendedor, por tanto, no debe los frutos posteriores a la fecha en que l se allan a la eviccin y percibidos durante la secuela del juicio
que el comprador se empe en seguir adelante. Ese es el alcance de la referencia al Art. 1845.

En cuanto al pago de las costas del juicio, la indemnizacin comprende tambin las costas que el comprador hubiere sufrido a
consecuencia y a efecto de la demanda. No se incluyen las costas en que el comprador haya incurrido defendindose despus que el
vendedor se allan al saneamiento (Art. 1845)

En cuanto al pago del aumento del valor de la cosa, este podr provenir de causas naturales, del simple transcurso del tiempo o de mejoras
introducidas por el comprado.

En relacin al primer caso, para determinar en qu trminos deber pagar el vendedor los aumentos de valor de la cosa provenientes de
causas naturales o del transcurso del tiempo, ser necesario distinguir si ha estado de buena o mala fe.
- Si esta de buena fe. Si el aumento de valor debido a causas naturales o al transcurso del tiempo, se produce estando el vendedor de buena
fe, no se abonar en el que excediere a la cuarta parte del precio de la venta. (suponiendo que la venta fue de mil, el vendedor solamente
estara obligado a pagar el aumento de valor hasta 250)

- Si el vendedor esta de mala fe deber abonar el total del aumento del valor de la cosa. Sin embargo, el Art.1850 establece que esta
limitacin no tendr lugar en caso de probarse en el vendedor mala fe en cuyo caso ser obligado a pagar todo el aumento de valor, con
independencia de las causas de las cuales provenga.

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Mara Teresa Ortiz
En cuanto a los aumentos de valor que provienen de mejoras, el Art. 1849 establece que el vendedor estar obligado a reembolsar al
comprador el valor que provenga de las mejoras necesarias o tiles, hechas salvo cuando el que obtuvo la eviccin haya sido condenado a
abonarla.

As entonces el vendedor de mala fe, estar obligado aun al reembolso de las mejoras voluptuarias.

De lo dicho se concluye que el vendedor de buena fe, deber abonar el aumento de valor resultante de las mejoras necesarias y tiles
efectuadas por el comprador y que no le hayan sido abonadas por el que obtuvo la eviccin. Mientras el vendedor de mala fe deber
reembolsar, aun, las mejoras voluptuarias.

Eviccin Parcial. En la eviccin parcial el vendedor tendr obligaciones diferentes, segn la magnitud de la eviccin.

Concepto: La eviccin parcial es aquella en que se priva al comprador solamente de parte de la cosa vendida y sus
consecuencias sern atendiendo a distintos factores:
1. Cuando la parte evicta sea tal que sea de presumir que sin ella no se habra comprado la cosa
2. Si la parte evicta no es de tanta importancia o bien el comprador no hace uso del derecho consagrado en el inc.4
del Art. 1852

En el primer caso, es decir, cuando la eviccin sea de considerable magnitud, el Art. 1852 inc.4 dispone Si la eviccin
no recae sobre toda la cosa vendida, y la parte evicta es tal, que sea de presumir que no se
habra comprado la cosa sin ella, habr derecho a pedir la rescisin de la venta.

Aqu hay que hacer un alcance, ya que la palabra rescisin est mal usada, puesto que debi decir que surgi el derecho a
pedir la resolucin de la venta o bien el saneamiento de la eviccin.

Relaciones entre comprador y vendedor. El Art. 1853 regula las relaciones entre comprador y vendedor en caso que el
primero optare por pedir, como dice la norma, la rescisin del contrato y en virtud de ella el comprador estar obligado a
restituir al vendedor la parte no evicta y para esta restitucin ser considerado como poseedor de buena fe a menos de
prueba contraria y el vendedor a dems de restituir el precio abonar el valor de los frutos que el comprador hubiere sido
obligado a restituir con la parte evicta y todo otro perjuicio que de la eviccin resultare al comprador.

En la segunda situacin, es decir, para el caso que la eviccin parcial no sea de tanta magnitud o el comprador no quisiere
pedir la rescisin del contrato, el Art. 1854 dispone que en caso de no ser de tanta importancia la parte evicta o en el de no
pedirse la rescisin de la venta el comprador tendr derecho para exigir el saneamiento de la eviccin parcial con arreglo a
los arts.1847 y siguientes. En este caso, el comprador no puede optar entre el saneamiento y la rescisin de la venta ya que
solamente tendr derecho para pedir el saneamiento de la eviccin parcial.

En cuanto a la extincin de la accin de saneamiento, esta puede ser en forma parcial o total. Cuando la extincin es total el
vendedor queda por completo liberado, en cambio cuando es parcial su responsabilidad se limitar nicamente a ciertas
prestaciones.

La obligacin de saneamiento por eviccin se extingue por:
- Renuncia
- Prescripcin

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Mara Teresa Ortiz
- Casos especiales previstos por la ley

Renuncia de la obligacin de saneamiento: La obligacin de saneamiento es de la naturaleza del contrato de
compraventa y por consiguiente las partes podrn modificarla e incluso abolirla.

El Art. 1839 declara que El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que
tengan una causa anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario.

El Art. 1842 expresa Es nulo todo pacto en que se exima al vendedor del saneamiento de eviccin,
siempre que en ese pacto haya habido mala fe de parte suya.

Habr mala fe cuando el vendedor conoca la causa de la eviccin y sin darla a conocer al comprador estipul su
irresponsabilidad, la ley entonces sancionar ese fraude con la nulidad de la estipulacin. A contrario censu, ser vlido el
pacto y por consiguiente la renuncia si el vendedor estaba de buena fe, sin embargo, la renuncia no produce, sino efectos
limitados, dado que no exonera por completo al vendedor de la obligacin de saneamiento, la extincin es solo parcia,
puesto que el vendedor siempre tiene la obligacin de restituir el precio recibido (Art. 1852 inc.1).

El inc. 2 del Art. 1852 seala que estar obligado a restituir el precio ntegro, aunque se haya
deteriorado la cosa o disminuido de cualquier modo su valor, aun por hecho o negligencia del
comprador, salvo en cuanto ste haya sacado provecho del deterioro.

Solo en dos casos la renuncia extingue por completo la obligacin del vendedor.
- El primer caso se da cuando el que compr lo hizo a sabiendas que la cosa era ajena
- El segundo se da cuando expresamente tom sobre s el peligro de la eviccin y adems lo especific.

Prescripcin de la obligacin de saneamiento. En lo que se refiere a la defensa del comprador, la obligacin es
imprescriptible y esto significa que en cualquier tiempo que el comprador sea demandado por terceros que aleguen
derechos sobre la cosa vendida, puede citar de eviccin al vendedor para que le defienda.

En cambio, ser prescriptible la obligacin de saneamiento en cuanto se traduzca en la de indemnizar al comprador. Una
vez producida la eviccin o bien como dice la ley en el Art. 1840 desde que a la obligacin de amparar al comprador en la
posesin sucede la de indemnizarle en dinero.

El Art. 1856 seala que La accin de saneamiento por eviccin prescribe en cuatro aos; mas por
lo tocante a la sola restitucin del precio, prescribe segn las reglas generales.

La accin para reclamar la restitucin del precio es de cinco aos y para el resto de las indemnizaciones, es de 4 aos.

El Art. 1856 inc.2 establece que Se contar el tiempo desde la fecha de la sentencia de eviccin; o
si sta no hubiere llegado a pronunciarse, desde la restitucin de la cosa.

La ltima parte del artculo, se refiere al caso en que el vendedor se hubiere allanado conforme a lo prescrito por el Art.1845.

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Mara Teresa Ortiz
Casos en que se extingue por disposicin de la ley la obligacin de saneamiento de la eviccin.

Esta se extinguir parcialmente en dos casos:
- Ventas forzadas. En esta caso la indemnizacin se limitada a la devolucin del precio (Art.1851)
- Caso en que el vendedor se allane al saneamiento, el comprador prosiga por s solo el juicio. En esta caso la
indemnizacin no comprender las costas del pleito en que hubiere incurrido para defenderse, ni tampoco los frutos
percibidos durante dicha defensa y que hayan sido satisfechos al dueo

Casos de extincin total.
- En el caso que citado de eviccin el vendedor no comparece, pero el comprador no opone en el juicio alguna
excepcin suya y por ello fuere evicta la cosa.
- Cuando el comprador y quien demanda la cosa como suya, se sometan al juicio de rbitro sin el consentimiento del
vendedor y los rbitros fallaren contra el comprador
- Cuando el comprador perdi la posesin por su culpa y de ello se sigui la eviccin ( Art. 1846 n2)

VICIOS REDHIBITORIOS. El Art. 1837 se refiere a esta materia y se seala que el vendedor debe responder de los vicios
ocultos de la cosa, que son los llamados vicios redhibitorios.

De esta manera el comprador dispondr de la llamada accin redhibitoria y esta accin redhibitoria tiene una finalidad que
esta sealada en el Art. 1857, la cual establece Se llama accin redhibitoria la que tiene el comprador
para que se rescinda la venta o se rebaje proporcionalmente el precio por los vicios ocultos
de la cosa vendida, raz o mueble, llamados redhibitorios.

En el caso de los vicios redhibitorios, estos se entienden como los defectos de la cosa que estn presentes al momento de
la venta de la cosa y adems son ocultos, esto es, no son conocidos por el comprador, adems hacen que ella no sirva para
su uso natural o bien que sirva imperfectamente. De esto se desprenden tres caractersticas fundamentales:
- Que sean contemporneos a la venta
- Que sean graves
- Que sean ocultos

En virtud de la autonoma de la voluntad las partes podrn atribuir el carcter de vicios redhibitorios a aquellos que no
renan estos requisitos. Esta facultad se encuentra en el Art. 1863.

El vicio adems debe ser contemporneo a la venta, es decir, que haya existido al tiempo de ella, incluso se entiende que
basta que el vicio exista en germen al momento de la venta aunque posteriormente se manifieste en toda su gravedad.

Por otro lado el vicio debe ser grave, ya que no es posible que cualquier defecto que tenga la cosa vendida atente contra la
estabilidad del contrato.

El legislador ha cuidado de concretar cuando se entiende que los vicios revisten caracteres de gravedad para ser
considerados como vicios redhibitorios (N2, Art. 1858)


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Mara Teresa Ortiz
La norma del Art. 1858 seala que los vicios han de Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva
para su uso natural, o slo sirva imperfectamente, de manera que sea de presumir que
conocindolos el comprador no la hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho menos
precio.

Finalmente el vicio debe ser oculto, ya que este requisito que es el ms caracterstico de los vicios redhibitorios dice relacin
a que estos sean ignorados por el comprador, de esta forma si el comprador conoci la existencia de los vicios, se presume
que no les atribuy importancia, ajust el precios, tenindolos en cuenta y en forma implcita renunci a la garanta.

Para que los vicios se consideren redhibitorios ser necesario que no los haya manifestado el vendedor y adems que sean
tales que el comprador los haya podido ignorar sin grave negligencia de su parte o bien tales que el comprador, no haya
podido fcilmente conocerlos en razn de su profesin u oficio.

El comprador los ignorar cuando el vendedor no se los haya dado a conocer, sin embargo, este no solamente deber
atenerse a lo que el vendedor le exprese, deber examinar la cosa vendida y si omite este examen incurrir en grave
negligencia, sin embargo, ser necesario tener en cuenta las circunstancias personales del comprador. El mismo vicio podr
ser oculto para un lego, pero es inaceptable que lo sea para un entendido.

En resumen habr que distinguir 3 situaciones en las cuales el vicio no es oculto
- Cuando el vendedor lo dio a conocer al comprador
- Cuando el comprador lego lo ignor por una grave negligencia suya
- Cuando el comprador experto en razn de su profesin u oficio pudo fcilmente conocerlo

Efectos de los vicios redhibitorios. Surgen segn el Art. 1857 dos acciones diversas
1. Accin redhibitoria, que en realidad es la accin resolutoria del contrato de compraventa
2. Accin cuanti minoris cuyo fin es pedir la restitucin de una parte del precio que es proporcional a la disminucin
del valor resultante del vicio de la cosa

El Art. 1860 reitera que el comprador dispone de ambas acciones, eligiendo a su arbitrio una u otra. La norma es clara, ya
que seala Los vicios redhibitorios dan derecho al comprador para exigir o la rescisin de la
venta o la rebaja del precio, segn mejor le pareciere.

El Art. 1860 seala la regla general, pero en casos excepcionales el comprador podr ejercer solamente la accin de rebaja
del precio o bien pedir adems de la resolucin o rebaja que se le paguen los perjuicios sufridos.

El Art. 1868 establece Si los vicios ocultos no son de la importancia que se expresa en el nmero
2. del artculo 1858, no tendr derecho el comprador para la rescisin de la venta sino
slo para la rebaja del precio.

Por otro lado segn el Art. 1861 Si el vendedor conoca los vicios y no los declar, o si los vicios
eran tales que el vendedor haya debido conocerlos por razn de su profesin u oficio, ser
obligado, no slo a la restitucin o la rebaja del precio, sino a la indemnizacin de

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Mara Teresa Ortiz
perjuicios; pero si el vendedor no conoca los vicios ni eran tales que por su profesin u
oficio debiera conocerlos, slo ser obligado a la restitucin o la rebaja del precio

Estas normas expresan entonces lo que sucede en contra del vendedor de mala fe y que en este caso se traduce en que al
comprador se le otorga adems la accin de perjuicios.

Hay una tercera situacin reconocida en el inc. 1 del Art. 1862 en que se seala Si la cosa viciosa ha perecido
despus de perfeccionado el contrato de venta, no por eso perder el comprador el derecho
que hubiere tenido a la rebaja del precio, aunque la cosa haya perecido en su poder y por su
culpa.
En este caso el comprado no dispone de la accin redhibitoria, sin embargo, si la cosa pereci por un efecto del vicio
inherente a ella, podr el comprador pedir la resolucin del contrato o la rebaja del precio y si el vendedor esta de mala fe,
adems la indemnizacin de perjuicios.

Por otro lado el Art. 1864 regula el caso de que sean varias las cosas vendidas conjuntamente y algunas de entre ellas
adolezcan de vicios, en dicho caso solo habr lugar a la accin redhibitoria por la cosa viciosa y no por el conjunto. Sin
embargo la regla no ser aplicable si aparece que no se habra comprado el conjunto sin esa cosa, poniendo de ejemplo, la
yunta o pareja de animales o un juego de inmuebles.

Art. 1864. Vendindose dos o ms cosas juntamente, sea que se haya ajustado un precio por el
conjunto o por cada una de ellas, slo habr lugar a la accin redhibitoria por la cosa
viciosa y no por el conjunto; a menos que aparezca que no se habra comprado el conjunto sin
esa cosa; como cuando se compra un tiro, yunta o pareja de animales, o un juego de muebles.

Extincin de la accin de vicios redhibitorios. Se podr extinguir por:
- Renuncia
- Prescripcin
- Ventas forzadas

Renuncia. Deriva de su obligacin de la naturaleza, esta podr suprimirse o renunciarse sin que por ello el contrato deje de
existir o degenere en otro diferente.

La renuncia solamente producir efectos cuando el vendedor este de buena fe. Se entender que esta de mala fe cuando
conoca la existencia de los vicios y no los dio a conocer al comprador.

Art. 1859. Si se ha estipulado que el vendedor no estuviese obligado al saneamiento por los
vicios ocultos de la cosa, estar sin embargo obligado a sanear aquellos de que tuvo
conocimiento y de que no dio noticia al comprador.

La referida norma establece que pese a que se hubiese acordado que el vendedor no estuviese obligado al saneamiento de
los vicios ocultos de la cosa, estar sin embargo obligado a aquellos de los cuales teniendo conocimiento no dio noticia al
comprador.


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Mara Teresa Ortiz
Ventas forzadas. El vendedor, en principio, no est obligado al saneamiento de los vicios redhibitorios (Art. 1865), sin
embargo, del hecho de tratarse de una venta forzada no libera al vendedor de la obligacin de dar a conocer al comprador la
existencia de los vicios si por su parte no los ignoraba.

El Art. 1865 seala que el vendedor no pudiendo o no debiendo ignorar los vicios no los hubiese declarado a peticin del
comprador, tendr lugar la accin redhibitoria y la indemnizacin de perjuicios.

Art. 1865. La accin redhibitoria no tiene lugar en las ventas forzadas hechas por autoridad
de la justicia.
Pero si el vendedor, no pudiendo o no debiendo ignorar los vicios de la cosa vendida, no los
hubiere declarado a peticin del comprador, habr lugar a la accin redhibitoria y a la

Prescripcin. La ley seal plazos distintos de prescripcin para la accin redhibitoria propiamente tal y la accin para pedir
la rebaja del precio. Estos plazos sern diferentes segn si la cosa vendida sea raz o mueble.

El Art. 1866 establece que La accin redhibitoria durar seis meses respecto de las cosas muebles
y un ao respecto de los bienes races, en todos los casos en que leyes especiales o las
estipulaciones de los contratantes no hubieren ampliado o restringido este plazo. El tiempo
se contar desde la entrega real.

La norma del Art. 1869 prescribe que el plazo de prescripcin ser de un ao para los bienes muebles y 18 meses para los
inmuebles, esto en relacin a la accin cuanti minoris

El Art. 1867 prescribe que como es mayor la accin de rebaja del precio subsiste despus de prescrita la accin redhibitoria.

En relacin a estas acciones y a su prescripcin hay que tener presente que el plazo se cuanta desde la entrega real de la
cosa, esto resulta obvio puesto que solo entonces el comprador se podr percatar de la existencia de los vicios.

Las partes en virtud de la autonoma de la voluntad podran restringir e incluso ampliar este plazo de prescripcin

Viendo la parte final del Art. 1867, la accin de indemnizacin de perjuicios prescribe segn las reglas generales.

El Art. 1870 sin embargo, establece una excepcin que en realidad se cuestiona bastante hoy en da y seala que Si la
compra se ha hecho para remitir la cosa a lugar distante, la accin de rebaja del precio
prescribir en un ao contado desde la entrega al consignatario, con ms el trmino de
emplazamiento, que corresponda a la distancia.

Esta regla rige a condicin de que el comprador en el tiempo intermedio entre la venta y la remesa
haya podido ignorar el vicio de la cosa, sin negligencia de su parte.

OBLIGACIONES DEL COMPRADOR. La obligacin fundamental es pagar el precio, sin olvidar que como una contrapartida
a la obligacin del vendedor de entregar la cosa, el comprador tendr la obligacin de recibirla.

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Mara Teresa Ortiz
Recibir la cosa. Consiste en tomar posesin de ella. En cuanto a la forma de cumplirla, esta ser diferente segn la
naturaleza de la cosa.

La recepcin de la cosa podr ser simblica, del mismo modo que podra serlo la entrega.

Qu ocurre si se est en mora de recibir lo comprado?. La mora del comprador en recibir la cosa producir dos efectos:
- Debe abonar al vendedor los perjuicios que sean consecuencia de la mora. El Art. 1827 efecta una enumeracin
no taxativa, pero de ella hay que rescatar la idea y seala que se comprender adems los gastos de alquiler,
almacenes, graneros o vasijas, los de cuidadores, guardianes, etc.

- El vendedor quedar descargado del cuidado ordinario de la cosa, respondiendo solamente de aquellos estragos
que sufra de su culpa lata o dolo.

La norma del Art. 1827 no excluye los derechos del vendedor para pedir el cumplimiento o la resolucin del
contrato y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. Estos derechos resultan de la aplicacin del Art. 1489.

Art. 1827. Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al vendedor el alquiler
de los almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor quedar
descargado del cuidado ordinario de conservar la cosa, y slo ser ya responsable del dolo o
de la culpa grave.

Pagar el precio. Es una obligacin de la esencia del contrato de compraventa y est contenida en el Art. 1871. El legislador
se refiri de manera bastante escueta de esta obligacin, ya que para determinar quien debe pagar, como debe hacer y a
quien debe pagarse rigen las reglas generales.

Art. 1871. La principal obligacin del comprador es la de pagar el precio convenido

En cuanto al lugar y poca del pago del precio, de acuerdo a la normativa general contenida en el Art. 1587 y 1588 el pago
deber hacerse en el lugar sealado por la convencin y a falta de estipulacin, cuando la obligacin es de gnero en el
domicilio del deudor.

Por otro lado las obligaciones deben cumplirse de inmediato si las partes no han postergado expresamente su cumplimiento.

El Art. 1872 deroga ligeramente esta norma en lo que corresponde al lugar y poca en que se debe pagar el precio. El
precio deber pagarse en el lugar y tiempo estipulado o si no hay estipulacin en contrario en el lugar y tiempo de la
entrega.

Si las partes han manifestado su voluntad, es obvio que el pago deber hacerse en la poca y lugar convenidos y rigen por
consiguiente las reglas generales, sin embargo, si las partes nada hubieses dicho, las reglas generales sufren una
derogacin, el pago no deber hacerse de inmediato y en el domicilio del deudor, sino en el momento y lugar de la entrega.
Como consecuencia fijado un plazo para la entrega el mismo plazo rige sin necesidad de estipulacin para el pago del
precio.


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Mara Teresa Ortiz
Convenido el lugar de la entrega, este se hace extensivo a la obligacin de pagar el precio que ha de verificarse en el mismo
lugar.

Tiene el comprador derecho a suspender el pago del precio?. La respuesta es s, podr excusarse de pagar el precio en la
poca convenida o fijada por la ley, cuando se vea expuesto a perder la cosa. El inc. 2 del Art. 1872 le entrega esta facultad
y seala que existen dos causas que justifican la suspensin del pago del precio por el comprador.
- Que sea turbado en la posesin de la cosa
- Que pruebe que existe contra la cosa una accin real de que el vendedor no le dio noticia antes de celebrarse el
contrato.

Sin embargo el comprador no quedar facultado por esta circunstancia para retener el precio en su poder, deber ser
depositado en virtud de una autorizacin judicial. Puede el juez autorizar al comprador para conservarlo el mismo en calidad
de depositario.

El depsito terminar en dos situaciones
- Por la cesacin de la turbacin
- Por el otorgamiento por parte del vendedor de una caucin las resultas del litigio

Consecuencias de la falta de pago del precio. Este incumplimiento autoriza al vendedor para pedir la resolucin del
contrato o su cumplimiento forzado, lo que esto no es otra cosa que la reproduccin del Art. 1489 y que se reproduce en el
Art. 1873.

Art. 1873. Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y
tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta,
con resarcimiento de perjuicios.

La falta de pago ser imputable al comprador o en otros trminos ser preciso que ste se encuentre en mora. Por el
principio del Art. 1552 no estar en mora el comprador cuando el vendedor no ha entregado o estado llano a entregar la
cosa.

Efectos de la resolucin del contrato por falta de pago del precio.

Entre las partes: Resuelto el contrato las partes tienen derecho a que se las restituya al estado anterior a su celebracin y
con ese objeto el comprador debe al vendedor ciertas prestaciones.

o En primer lugar el vendedor tendr derecho a que se le restituya la cosa. El Art. 1487 establece que cumplida la
condicin resolutoria deber restituirse lo que se hubiese recibido bajo dicha condicin

o En segundo lugar el vendedor tendr derecho a que se le restituyan los frutos que el comprador hubiese percibido
mientras tuvo la cosa en su poder. Los frutos debern restituirse ntegramente si el comprador no pag ninguna parte del
precio o en proporcin a la parte insoluta del mismo.


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Mara Teresa Ortiz
El Art. 1875 establece que el vendedor tiene derecho a que se le restituyan los frutos, ya en su
totalidad si ninguna parte del precio se le hubiere pagado, ya en la proporcin que
corresponda a la parte del precio que no hubiere sido pagada.

Por regla general, segn dispone el Art. 1488, cuando se ha cumplido la condicin no se deben los frutos percibidos en el
tiempo intermedio a menos que la ley, el testador, el donante o los contratantes, segn los varios casos hubieran dispuesto
lo contrario.

Cuando la resolucin tiene lugar por la falta de pago del precio, la regla general se altera y el comprador deber restituir los
frutos en la forma antes indicada.

o En tercer lugar el Art. 1875 inc. 1 establece que si se hubiesen dado arras el vendedor tiene derecho para retener
o En cuarto lugar el vendedor tiene derecho para que el comprador le indemnice los deterioros que haya experimentado la
cosa. El inc. 3 del Art. 1875 seala Para el abono de las expensas al comprador, y de los deterioros
al vendedor, se considerar al primero como poseedor de mala fe, a menos que pruebe haber
sufrido en su fortuna, y sin culpa de su parte, menoscabos tan grandes que le hayan hecho
imposible cumplir lo pactado.

o En quinto lugar y segn el Art. 1873 le asiste al vendedor el derecho de demandar la indemnizacin de los perjuicios que
el incumplimiento del contrato le haya ocasionado.

Prestaciones del vendedor al comprador: Por su parte el vendedor deber realizar ciertas prestaciones a favor del
comprador:
- El comprador tendr derecho a que se le restituya la parte que hubiere pagado del precio (Art. 1875 inc.2)

- Tiene igualmente derecho, el comprador, a que se le abonen las mejoras necesarias. No tendr derecho sin
embargo ni a las mejoras tiles ni a las voluptuarias y podr solamente llevarse los materiales de dichas mejoras,
siempre y cuando pueda separarlos sin detrimento y adems en el caso que el vendedor rehus pagarle el precio
que tenan una vez separados, sin embargo el comprador ser reputado de buena fe si probare que su fortuna, sin
culpa suya ha sufrido menos cabo tan considerables que le hicieron imposible cumplir el contrato (inc. 3 Art.1875)

Efectos en relacin a terceros. La resolucin del contrato no afecta a los terceros de buena fe.

El Art. 1876 aplica al contrato de compraventa los principios generales de los Art. 1490 y 1491 que seala que La
resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros
poseedores, sino en conformidad a los artculos 1490 y 1491.

En consecuencia si la cosa vendida es mueble, los terceros deben estar de mala fe, es decir, deben conocer el hecho que el
comprador adeudaba parte del precio. Si la cosa es inmueble ser necesario que en el ttulo respectivo inscrito u otorgado
por escritura pblica conste la existencia de dicho saldo de precio


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Mara Teresa Ortiz
Declaracin en la escritura de venta de haberse pagado el precio. La declaracin que las partes hagan en la escritura
de venta de haberse pagado el precio, tiene considerable importancia en relacin con el ejercicio de la accin resolutoria por
falta de pago del mismo.

El inc. Del Art. 1876 establece que Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio,
no se admitir prueba alguna en contrario sino la de nulidad o falsificacin de la
escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin contra terceros poseedores.

Se observa que los casos contemplados en este artculo no son excepciones al principio general, porque si la escritura
pblica es nula o falsificada no es tal escritura pblica y entonces ya no consta en el ttulo que el precio haya sido pagado y
por tanto, cabra accin contra terceros.

La disposicin puede apreciarse entonces, como un corolario del primer inciso que refirindose a las consecuencias de la
resolucin para los terceros establece que les afectar en las condiciones previstas en los arts. 1490 y 1491.

Cuando en la escritura se declare ntegramente pagado el precio, la buena fe de los terceros resulta indudable, el legislador
no admite que se ponga en duda esta buena fe y por lo tanto aunque comprador y vendedor convengan en que el precio no
fue realmente pagado no podr accionar este ltimo contra los terceros.

Para que al vendedor sea posible accionar contra los terceros, no podr impugnar la veracidad de la declaracin de haberse
pagado el precio, deber atacar la escritura misma en que se contiene la declaracin, tachndola de nula o falsificada.

En consecuencia la ley veda a las partes, la prueba directa de que es inexacta la aseveracin de haberse pagado el precio
para fundar en esa circunstancia una accin resolutoria y las consiguientes acciones reales contra terceros.

Rige la disposicin para accionar, el vendedor, contra el comprador que conserva la cosa en su poder?. Meza
Barros se pronuncia abiertamente por la negativa, es decir, que s es posible que el vendedor demande a su comprador por
no pago del precio, no obstante haberse declarado en la escritura que este se pago.

Razones:
- Que del contexto de los arts. 1875 y 1876 aparece indudable que se refieren respectivamente a los efectos de resolucin
del contrato entre las partes y respecto de terceros.

- Que el Art. 1876 seala las condiciones generales en que la resolucin del contrato y prev en seguida la situacin de los
mismo terceros frente la declaracin de haberse pagado el precio. Esta disposicin no se justifica sino como una medida de
proteccin a los terceros ante una eventual colusin de las partes.

- Porque la interpretacin contraria conducira al absurdo. no sera ni siquiera admisible como prueba para desvirtuar la
afirmacin de la escritura la confesin del comprador de no haber pagado el precio. Si el comprador confiesa que no ha
pagado el precio, sera insensato negar al vendedor la accin para pedir que se pague o que se resuelva el contrato a
pretexto de que no es admisible otra prueba que la nulidad o la falsificacin de la escritura.


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Mara Teresa Ortiz
El profesor Alessandri sostiene la postura contraria y seala que el Art. 1876 es terminante en el sentido de no admitir
prueba alguna contra esa declaracin sin distinguir si es entre las partes o respecto de terceros. Si la ley no distingue
nosotros tampoco podemos distinguir.

La ley no admite ninguna prueba en contra de esa declaracin y al decir alguna manifiesta que rechaza aun la propia
confesin del comprador si con ella destruir lo dicho en el contrato. Aunque se aceptara que el Art. 1876 solo niega esa
prueba cuando con ella se quiere alcanzar a los terceros poseedores de la cosa vendida, tampoco podra aceptarse que es
admisible entre las partes, puesto que el contenido de una escritura pblica hace plena fe entre los otorgantes, segn dice el
Art. 1700 del Cdigo Civil y contra ella no se admite ninguna prueba que la adicione o modifique.

De esta forma si en la escritura de venta el comprador declara que ha pagado el precio y el vendedor que lo ha recibido, no
pueden alterar dicha declaracin por medio de testigos o confesiones judiciales.

Clusula de no transferirse el dominio sino por el pago del precio. Analizado los Arts. 680 inc.2 y 1874 del Cdigo Civil,
se advierte en ellos una contradiccin, ya que por un lado en las normas referidas a la tradicin se seala textualmente que
Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque
no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el
pago, o hasta el cumplimiento de una condicin.

De esto se desprende que la condicin implcita de no transferirse el dominio a pesar de la entrega por no estar pagado el
precio qued abolida con arreglo al inc. 2 del Art. 680, sera necesario una expresa reserva,

En abierta contradiccin con esta norma el Art. 1874 atribuye a la clusula un alcance diferente. El dominio, pese a la
referida estipulacin se transfiere al comprador, la falta de pago del precio no impedir que se haga dueo sino que otorga
al vendedor el derecho de pedir el cumplimiento del contrato o su resolucin y en ambos casos con indemnizacin de
perjuicios.

Se ha sostenido por ciertos autores como Alessandri, Somarriva, Vodanovic, Rosende y Kiverstein que en esta pugna
deber prevalecer el Art. 1874 por tratarse de una norma especial aplicable a la compraventa. Sin embargo, se ha dicho que
ese argumento no es de valor decisivo, por cuanto la norma del Art. 680, no obstante su ubicacin esta dada para la
compraventa.

As entonces algunos autores como Peailillo sealan que parece ms adecuado solucionar el conflicto a favor del Art. 1874
basndose en las dificultades que pudiera traer consigo la reserva de dominio que podra establecerse con frecuencia en las
compraventas con pago a plazo con la consiguiente confusin de propietarios, especialmente respecto de terceros,
reservndose el dominio. Adems el vendedor podra en el intertanto gravar con derechos reales la cosa que afectaran al
comprador aun luego de pagar todo el precio.

Sin recurrir a la clusula de reserva del dominio sin el comprador no paga el precio el vendedor solo encontrara proteccin
en el Art. 1489 y respecto de terceros, aplicando los Arts. 1490 y 1491.


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Mara Teresa Ortiz
Hay que tener presente que el Art. 1874 concluye que pagando el comprador el precio, subsistirn en
todo caso las enajenaciones que hubiere hecho de la cosa o los derechos que hubiere
constituido sobre ella en el tiempo intermedio.
Art. 1874. La clusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio,
no producir otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada en el artculo
precedente; y pagando el comprador el precio, subsistirn en todo caso las enajenaciones que
hubiere hecho de la cosa o los derechos que hubiere constituido sobre ella en el tiempo
intermedio.

PACTOS ACCESORIOS AL CONTRATO DE COMPRAVENTA. Al contrato de compraventa se pueden agregar distintos
pactos, de los cuales el Cdigo Civil reglamenta 3 de ellos:
- Pacto comisorio
- Pacto de retroventa
- Pacto de retracto

Pacto comisorio. Es la condicin resolutoria de no cumplirse lo pactado expresamente estipulado.

El profesor Alessandri lo ha definido refirindose al contrato de compraventa como la Condicin resolutoria de no pagarse
el precio expresada en el contrato.

El pacto comisorio podra ser simple o con clusula de resolucin ipso facto o tambin denominado pacto comisorio
calificado.

El pacto comisorio simple, es aquel en que estipula lisa y llanamente que se resolver el contrato si no se cumple lo
pactado.

En cuanto a sus efectos este no difiere de la condicin resolutoria tcita. El contrato no se resuelve de pleno derecho, el
comprador y el vendedor tienen el derecho alternativo de pedir el cumplimiento o la resolucin del contrato.

El pacto comisorio calificado es aquel en que se estipula que el incumplimiento resolver ipso facto en el acto o sin ms
trmite el contrato de compraventa. Tampoco resuelve el contrato de pleno derecho, el acreedor podr aun pedir el
cumplimiento y el deudor podr enervar la accin resolutoria pagando en el plazo de 24 horas subsiguientes a la notificacin
judicial de la demanda (Art. 1879)

Pacto de retroventa (Art. 1881 y ss). El Art. 1881 seala que Por el pacto de retroventa el vendedor se
reserva la facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad
determinada que se estipulare, o en defecto de esta estipulacin lo que le haya costado la
compra.

El pacto de retroventa significa una condicin resolutoria ordinaria del contrato de compraventa. El contrato esta expuesto a
desaparecer por el hecho futuro e incierto consistente en que el vendedor haga valer su opcin de recobrar la cosa vendida.
Se trata de una condicin pura o meramente potestativa, ya que depende de la sola voluntad del vendedor.


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Mara Teresa Ortiz
Se ha sealado que este pacto tendra ciertas ventajas e inconvenientes, ya que por un lado es un medio eficaz de
procurarse dinero que tiene el propietario de una cosa de la que no desea desprenderse en forma definitiva.

El dueo de la cosa vende y como consecuencia de esta venta obtiene el dinero, sin embargo, podr luego recuperarla
pagando la suma acordada o en su defecto lo recibido por ella. Este pago ser en el fondo la restitucin de la suma
prestada.

El pacto de retroventa es una institucin que presta servicios muy tiles en la vida de los negocios. Es til para el vendedor
porque mediante el se puede proporcionar dinero de una cosa sin los trmites engorrosos de una hipoteca o prenda y puede
obtener el mximo de dinero que la cosa es susceptible de proporcionar. No debe olvidarse que en los crditos hipotecarios
hay una serie de gastos asociados y los bancos generalmente tasan la propiedad a un valor inferior del valor comercial.

Para el comprador resulta til, pues mediante la prenda e hipoteca no puede quedarse con la cosa sino cumpliendo con los
trmites sealados por el cdigo, mientras que en este caso si el vendedor no le reembolsa el precio, puede quedarse con la
cosa sin trmite de ninguna especie.

Sin embargo pese a que el pacto de retroventa tenga estas ventajas tiene ciertos inconvenientes, puesto que muchas veces
sirve para ocultar prstamos en los cuales habra usura para disfrazar contratos de hipoteca o prenda prohibidos por la ley,
como sucede en el caso de la prenda pignoraticia en que se faculta al acreedor para quedarse con la cosa por el solo hecho
de no pagarle al deudor.

El Art. 2397 es aplicable tambin a la hipoteca y prohbe la estipulacin de una clusula de esta naturaleza en el contrato de
prenda. En caso de suscitarse una situacin como esta es indudable que a los jueces les corresponder responder si el
pacto de retroventa encubre o no un contrato prohibido.

Requisitos del pacto de retroventa. Para que el pacto de retroventa produzca sus efectos ser necesario que concurran los
siguientes requisitos:
1. Facultad concedida al vendedor de recobrar la cosa
2. Obligacin del vendedor de reembolsar al comprador
3. Un plazo concedido al vendedor para ejercitar su derecho

Facultad concedida al vendedor de recobrar la cosa. En relacin al primer requisito es esencial que el vendedor se reserve
la facultad de recobrar recomprando la cosa vendida. La estipulacin de la reserva debe necesariamente hacerse en el
contrato de compraventa. No puede por consiguiente pactarse tilmente despus de su celebracin. Esto porque la
estipulacin a posteriori implicara una especie de promesa de compraventa

Obligacin del vendedor de reembolsar al comprador: El Art. 1881 previene que el vendedor debe reembolsar al comprador
el precio estipulado y a falta de estipulacin el mismo precio de la venta

Un plazo concedido al vendedor para ejercitar su derecho. Ser indispensable un plazo para que el vendedor ejercite su
derecho, plazo que esta sealado por el Art. 1885 en que se seala El tiempo en que se podr intentar la
accin de retroventa no podr pasar de cuatro aos contados desde la fecha del contrato.


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Mara Teresa Ortiz
Condiciones necesarias para ejercitar el derecho que emana del pacto de retroventa. Son fundamentalmente 4:
- Que el vendedor haga valer judicialmente su derecho
- Que en el acto de ejercerlo ponga el precio a disposicin del comprador
- Que el derecho se haga valer en tiempo oportuno
- Que se de el correspondiente aviso al comprador

Que el vendedor haga valer judicialmente su derecho: Si las partes se avienen a ejecutar la retroventa, el vendedor
reembolsa el precio y el comprador restituye la cosa. En ese supuesto no debieran producirse dificultades, sin embargo, en
el caso que el comprador se resista ser indispensable que el vendedor ejercite su derecho acudiendo a la justicia.
El Art. 1885 emplea la expresin intentar la accin, esto significa que no es suficiente una manifestacin extrajudicial de la
voluntad del vendedor de ejercitar su derecho.

Que en el acto de ejercerlo se ponga el precio a disposicin del comprador: En el acto de hacer valer su derecho, el
vendedor debe pagar el precio. El trmino reembolsando indica claramente la idea de simultaneidad entre el ejercicio del
derecho y el pago

Que el vendedor deber invocar el pacto de retroventa en tiempo oportuno: El tiempo oportuno es el convenido que no
supere los 4 aos. Expirado este plazo el derecho del vendedor se extingue

Para ejercitar su derecho el vendedor debe avisar al comprador con la debida anticipacin. El comprador goza de la cosa y
por lo tanto resulta lgico que anticipadamente se le avise que la debe restituir.

El inc. 2 del Art. 1885 establece que . en todo caso tendr derecho el comprador a que se le d
noticia anticipada, que no bajar de seis meses para los bienes races ni de quince das
para las cosas muebles; esta regla no tiene lugar cuando la cosa produce frutos de tiempo en tiempo, mediante
trabajos e inversiones preliminares. Justo es que la restitucin no pueda reclamarse del comprador sino despus de
obtenidos los frutos de su esfuerzo. Por este motivo la disposicin citada concluye si la cosa fuere fructifere y
no diere frutos sino de tiempo en tiempo y a consecuencia de trabajos e inversiones
preparatorias, no podr exigirse la restitucin demandada sino despus de la prxima
percepcin de frutos.

Efectos del pacto de retroventa. Sern diferentes dependiendo de si el vendedor ejercit o no en forma oportuna su
derecho:
- Si el vendedor no ejercito su derecho en el plazo convenido o legal, fallar la condicin resolutoria del contrato de
compraventa, esto significa que caducarn los derechos del vendedor, mientras que los del comprador se
consolidarn en forma definitiva.

- Si el vendedor ejercita su accin en la oportunidad debida se habr cumplido la condicin resolutoria, se resolver
el contrato de venta y las cosas volvern al mismo estado en que se encontraran si no se hubiese contratado.

Por consiguiente como ocurre con toda condicin resolutoria cumplida ser necesario examinar los efectos entre las partes y
en relacin a terceros

73
Mara Teresa Ortiz

Entre las partes. Tanto comprador como vendedor se debern prestaciones mutuas. El comprador estar obligado a
restituir la cosa con sus accesorios. El inc. 1 del Art. 1883 establece que El vendedor tendr derecho a que el
comprador le restituya la cosa vendida con sus accesiones naturales.

En segundo lugar deber indemnizar al vendedor por los deterioros de la cosa.

El inc. 2 del Art. 1883 establece que el vendedor Tendr asimismo derecho a ser indemnizado de los
deterioros imputables a hecho o culpa del comprador.
Por su parte el vendedor debe, primero restituir el precio estipulado o a falta de estipulacin lo que el haya pagado por la
cosa (Art. 1881). Tambin deber pagar al comprador las mejoras introducidas en la cosa. El inc. 3 del Art. 1883 establece
Ser obligado al pago de las expensas necesarias, pero no de las invertidas en mejoras
tiles o voluptuarias que se hayan hecho sin su consentimiento.

Efectos contra terceros. Respecto de los terceros se siguen las reglas generales, es decir, la resolucin del contrato de
compraventa les afectar a condicin que estn de mala fe.

La norma del Art. 1882, establece que El pacto de retroventa en sus efectos contra terceros se sujeta
a lo dispuesto en los artculos 1490 y 1491.

Segn seala el Art. 1884 el derecho que nace del pacto de retroventa no se puede ceder, disposicin que es criticada por
parte de la doctrina, como Alessandri entre otros, quien seala que no se ve la razn del legislador para disponerlo as. Sin
embargo, este derecho del vendedor puede transmitirse por causa de muerte.

Pacto de retracto. Es aquel en que las partes acuerdan que se resolver la venta si en un plazo determinado se presenta
un nuevo comprador que ofrezca al vendedor condiciones que sean ms ventajosas que el comprador primitivo. La norma
del Art. 1886 establece Si se pacta que presentndose dentro de cierto tiempo (que no podr pasar
de un ao), persona que mejore la compra se resuelva el contrato, se cumplir lo pactado; a
menos que el comprador o la persona a quien ste hubiere enajenado la cosa, se allane a
mejorar en los mismos trminos la compra.

Se puede concluir que en primer lugar el plazo es el pactado y que la ley pone como lmite un ao. Como segundo, que el
legislador dio una opcin para evitar la resolucin y que consiste en que el comprador o la persona que hubiese adquirido de
l la cosa puede mejorar la compra en los mismos trminos que el nuevo comprador. En otras palabras, existiendo igualdad
de condiciones el contrato no se resuelve y la ley har prevalecer el inters del comprador.

Efectos. En cuanto a los efectos, la ley los regul en los incs. 2 y 3 del Art. 1886 refirindose tambin a efectos entre las
partes y respecto de terceros, los que sern los mismos del pacto de retroventa

Art. 1886. Si se pacta que presentndose dentro de cierto tiempo (que no podr pasar de un
ao), persona que mejore la compra se resuelva el contrato, se cumplir lo pactado; a menos
que el comprador o la persona a quien ste hubiere enajenado la cosa, se allane a mejorar en
los mismos trminos la compra.

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Mara Teresa Ortiz
La disposicin del artculo 1882 se aplica al presente contrato.
Resuelto el contrato, tendrn lugar las prestaciones mutuas, como en el caso del pacto de
retroventa.

LESIN ENORME. En trminos generales, la lesin es el perjuicio que las partes sufren como consecuencia de la falta de
equivalencia de las prestaciones recprocas en un contrato conmutativo

Requisitos de la lesin enorme
- Que la venta sea susceptible de rescindirse por causa de lesin
- Que la lesin sea enorme en los trminos sealados por la ley
- Que la cosa no haya perecido en poder del comprador
- Que el comprador no haya enajenado la cosa
- Que la accin correspondiente se entable en tiempo oportuno

La lesin enorme esta tratada en el contrato de compraventa y regulada a partir de los arts. 1888 y siguientes.

Se entiende por lesin el perjuicio pecuniario que sufren las partes como consecuencia de la falta de equivalencia de las
prestaciones recprocas de un contrato conmutativo.

La lesin enorme se reconoce como institucin de importancia al momento de estudiar la clasificacin de los contratos y
precisamente de los contratos onerosos y ms aun de los onerosos conmutativos.

El legislador, sin embargo, en el caso de la compraventa no ha podido desconocer que esta es, en cierta medida, un acto de
especulacin y como consecuencia de ello resulta legtimo el hecho de que cada contratante intente obtener un provecho.
Pero por otra parte no puede abstenerse del hecho de que un grave desequilibrio en las prestaciones de cada uno,
solamente puede consentirse bajo el imperio de una presin a la que el contratante no pueda resistir.

Generalmente el vendedor se ve obligado a vender la cosa a un precio muy inferior a lo que esta realmente vale cuando
tiene una imperiosa necesidad de dinero. En este caso es evidente que su consentimiento estar profundamente viciado y la
ley acudir en su ayuda, facultndolo para pedir la rescisin del contrato.

Sin embargo el legislador ha establecido parmetros para determinar cundo es factible pedir la rescisin por lesin enorme
y como lo dice la palabra para poder optar a esta opcin la rescisin debe ser el reflejo de un considerable desequilibrio de
las prestaciones, el que el Cdigo Civil entiende como enorme.

Requisitos de la lesin enorme
1. La venta debe ser susceptible de rescindirse por causa de lesin
2. La lesin debe ser enorme en los trminos que seala la ley
3. La cosa no debe haber perecido en poder del comprador
4. El comprador no debe haber enajenado la cosa
5. La accin correspondiente debe entablarse en tiempo oportuno


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Mara Teresa Ortiz
Venta susceptible de rescindirse por causa de lesin. La figura de la lesin enorme y la rescisin por esta causal solo se
concibe en los casos en que la ley expresamente seala. De esta forma la ley en el Art. 1888 seala El contrato de
compraventa podr rescindirse por lesin enorme, pero no todo contrato de compraventa, ya que queda
excluido de este tipo de sancin:
- Venta de bienes muebles. El Art. 126 del Cdigo de Comercio seala que no hay rescisin por causa de lesin
enorme en los contratos mercantiles
- Venta que se hacen por el ministerio de la justifica (Art. 1891). Esto significa que las ventas judiciales, ya sean
forzadas o voluntarias no son rescindibles por causa de lesin
- Tampoco, de acuerdo al Art. 170 del Cdigo de Minera, tendr cabida la accin rescisoria en las ventas de minas,
pese a que se trata de bienes inmuebles

Por consiguiente solo cabe ejercen esta accin en la compraventa de bienes races

La lesin debe ser enorme. Si estamos en la compraventa puede afectar al comprador o vendedor
- Vendedor. Para este se produce cuando recibe menos de la mitad del justo precio de la cosa
- Comprador: El comprador sufre lesin enorme cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad
del precio pagado por ella

El justo precio debe determinarse al tiempo de celebracin de la venta.

La prueba de la lesin enorme le corresponde a aquel de los contratantes que deduce o ejerce la accin correspondiente

Art. 1889. El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la
mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesin enorme,
cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por
ella.
El justo precio se refiere al tiempo del contrato.

Que la cosa no haya perecido en poder del comprador. El Art. 1893 inc.1 establece Perdida la cosa en poder
del comprador no habr derecho por una ni por otra parte para la rescisin del contrato.

La razn de ser de esta norma deriva del hecho que si se rescinde el contrato, deber restituirse la cosa y si la cosa
hubiese perecido, la restitucin ser imposible

Que el comprador no haya enajenado la cosa. El inc. 2 del Art. 1893 establece Lo mismo ser si el comprador
hubiere enajenado la cosa, de esta forma cabe recordar el Art. 1689 estudiado a raz de la nulidad, ya que la
rescisin de la venta por causa de lesin se diferencia en forma sustancial de la rescisin del mismo contrato por otras
causas, ya que por regla general, la nulidad judicialmente declarada da accin contra terceros. Sin embargo, segn
prescribe la ley, si el comprador ha enajenado la cosa, por ms de lo que haba pagado por ella podr el primer vendedor
reclamar este exceso, pero solo hasta concurrencia del justo valor de la cosa con deduccin de una dcima parte.


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Mara Teresa Ortiz
Que la accin se entable en tiempo oportuno. El plazo de prescripcin segn el Art. 1896, es de 4 aos, desde la fecha
del contrato. Se trata de una prescripcin de corto tiempo, que no se suspende

En relacin a la renuncia, la ley la prohbe en forma anticipada
Art. 1892. Si se estipulare que no podr intentarse la accin rescisoria por lesin enorme,
no valdr la estipulacin; y si por parte del vendedor se expresare la intencin de donar el
exceso, se tendr esta clusula por no escrita.

Efectos de la rescisin por lesin enorme. Como efecto principal, es invalidar la compraventa, esto significa que como
consecuencia de esta nulidad podr recuperar la cosa y el comprador podr recuperar el precio pagado, sin embargo, en la
rescisin por lesin enorme se da una interesante modalidad cuyo fundamento se encuentra en el desequilibrio de las
prestaciones de las partes

Cuando la vctima de la lesin ha sido el vendedor el comprador est facultado para hacer subsistir el contrato, siempre y
cuando aumente el precio. Si por el contrario la vctima ha sido el comprador, puede hacer lo mismo, restituyendo el
vendedor parte del precio excesivo, esto significa, que para referirnos a los efectos tendremos que distinguir si el
demandado opto por evitar que el contrato se rescinda o bien por aceptar la rescisin.

En el primer supuesto, es decir, si el demandado opta por evitar la rescisin, el Art. 1890 establece que el comprador contra
quien se pronuncia la rescisin podr a su arbitrio consentir en ella o completar el justo precio con deduccin de una dcima
parte y el vendedor en el mismo caso podr a su arbitrio consentir en la rescisin o restituir el exceso del precio debido
sobre el justo precio aumentado en una dcima parte.

La facultad del comprador o vendedor que ha sido demandado, de aceptar o evitar la rescisin podrn ejercerla a su arbitrio,
ya que el demandante no puede pedir si no la rescisin del contrato. Por otro lado esta facultad de optar compete al
comprador o vendedor contra quien se hubiere pronunciado la rescisin.

Por otro lado, la ley fija la cantidad que debe pagar el demandado para evitar la rescisin. Ni comprador ni vendedor, estn
obligados a completar el justo precio y por otro lado a restituir el exceso. Ya que el vendedor deber restituir y el comprador
pagar a su vez una dcima parte menos.

En cuanto a los frutos y expensas, el comprador y vendedor, deben abonar frutos e intereses, pero estos se deben
solamente desde la fecha de la demanda (Art. 1890), por tanto no se deben por el tiempo comprendido entre el contrato y la
iniciacin del juicio. En efecto la norma agrega que no podr pedirse cosa alguna en razn de las expensas que haya
ocasionado el contrato

Art. 1890. El comprador contra quien se pronuncia la rescisin, podr a su arbitrio
consentir en ella, o completar el justo precio con deduccin de una dcima parte; y el
vendedor en el mismo caso, podr a su arbitrio consentir en la rescisin, o restituir el
exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una dcima parte.
No se debern intereses o frutos sino desde la fecha de la demanda, ni podr pedirse cosa
alguna en razn de las expensas que haya ocasionado el contrato.


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Mara Teresa Ortiz
Efectos si el demandado consiente en la rescisin del contrato. La rescisin de la venta, en principio da derecho a las
partes para ser restituidas al mismo estado en que se encontraran si no se hubiese celebrado el contrato nulo, pero con
algunas limitaciones.(1890)
- El vendedor debe restituir la cosa y el comprador el precio con intereses y frutos, pero solo desde la demanda
- Las partes no estn obligadas a pagar las expensas del contrato

- Por su parte el Art. 1894 seala que el vendedor no podr pedir cosa alguna en razn de los deterioros que haya
sufrido la cosa excepto en cuanto el comprador se hubiere aprovechado de ellos. De esta forma se aplica al
comprador la regla del Art. 906 dictada para el poseedor vencido de buena fe.

- As mismo la rescisin de la venta por lesin enorme no afecta a terceros adquirentes (excepcin a los efectos de
la nulidad en relacin a terceros). Si la cosa se ha enajenado por el comprador no hay derecho para pedir la
rescisin del contrato (inc.2 Art. 1893)

- La rescisin tampoco afectar a aquellos terceros en cuyo favor hubiese constituido el comprador algn derecho
real. El Art. 1895 establece que el comprador que se encuentre en el caso de restituir la cosa estar obligado
previamente a purificarla de las hipotecas u otros derechos reales que haya constituido en el. De esta forma la
norma deja en claro que las hipotecas y dems derechos reales no se extinguen de pleno derecho como
consecuencia de la rescisin del contrato

PERMUTA

Art. 1897. La permutacin o cambio es un contrato en que las partes se obligan mutuamente a
dar una especie o cuerpo cierto por otro.

La crtica pasa porque la definicin no incluye que se cambia una cosa por otra y dinero si la cosa vale ms que el dinero.
Lo claro es que debe tratarse de una cosa especfica.

La ley seala que la permuta se rige por las reglas del contrato de compraventa. Por lo que:
- En cuanto a su perfeccionamiento es consensual

- Se exige escritura pblica en forma excepcional en dos situaciones cuando una de las cosas o ambas sean bienes
races o derechos de una sucesin hereditaria (1898)

- Prohibicin establecida para la compraventa y que se hace extensiva para la permuta, dado que las cosas que no
pueden venderse tampoco se pueden permutar.

- No son hbiles para celebrar el contrato de permuta las personas que no son hbiles para celebrar el contrato de
venta

El Art. 1900 establece que las disposiciones relativas a la compraventa sern aplicables a la permuta, en todo aquello
que no se oponga a la naturaleza del contrato. As mismo se seala que cada permutante se mirar como vendedor de

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Mara Teresa Ortiz
la cosa que da y el justo precio de ella a la fecha del contrato se mirar como el precio que paga por lo que recibe a
cambio.

CESIN DE DERECHOS

1. Cesin de derechos personales
2. Cesin del derecho de herencia
3. Cesin de los derechos litigiosos

Crditos Personales. Al hablar de crdito personal, lo que el legislador quiso incluir en esta concepto son los crditos
nominativos que son los cuales donde est establecida la persona del acreedor.

En principio todos ellos, crdito nominativo, a la orden y al portador, son susceptibles de efectuar transferencia, lo que pasa
es que la manera de hacer la tradicin sern diferente segn el tipo de crdito que se trate.

Un crdito nominativo es aquel en el cual est indicada con exactitud la persona del acreedor y que solamente sern
pagadero a l. Un crdito a la orden se reconoce porque al nombre de la persona del titular se antepone la expresin a la
orden, u otra equivalente. Al portador, son aquellos en que no se designa la persona del acreedor o bien llevan la expresin
al portador.

El Cdigo Civil solo reglamento, segn el Art. 1908, el crdito nominativo, porque el propio cdigo indica que no se aplican
sus disposiciones a letras de cambio pagar o cheque a la orden, rigindose stas por el Cdigo de Comercio.

Un endoso es un escrito que se pone al reverso del respectivo documento a la orden por el cual se transfiere el dominio del
documento o ms bien del crdito que consta en ese documento. En el caso de los documentos al portador, el propio
Cdigo de Comercio, seal que se ceden por la mera tradicin manual.

Naturaleza jurdica de la cesin. Est ubicada en el libro IV entre la permuta y el arrendamiento y de esto pudiera
desprenderse que la cesin de derechos tiene la naturaleza jurdica de un contrato, sin embargo, existen argumentos para
sostener que no se trata de un contrato y que en realidad la cesin de derechos corresponde a la tradicin de los derechos
personales o crditos.

Art. 1901. La cesin de un crdito personal, a cualquier ttulo que se haga, no tendr
efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del ttulo.

Argumentos. Fundamentados en normas del Cdigo Civil tienen como denominador comn el hecho de reconocer que
nuestras disposiciones legales tienden a establecer que la cesin requiere de un ttulo y el hecho que se reconozca que
stas necesitan como antecedente un ttulo conduce a concluir que se trata de una forma de hacer la tradicin.

1. El Art. 1901 que se refiere a la forma de perfeccionamiento del contrato entre cedente y cesionario se seala en
trminos textuales que esta se efecta a cualquier ttulo que se haga. Esta norma significa que la cesin necesita

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Mara Teresa Ortiz
un ttulo y si la cesin necesita un ttulo, puede darse que este ttulo adopte diferentes formas, por ejemplo, un
crdito se puede ceder a ttulo de compraventa, aporte en sociedad, permuta.

2. Tambin se cita el Art. 1907 que regula la responsabilidad que contrae el cedente en la cesin a ttulo oneroso

3. El Art. 1901 que reproduce en forma casi textual la regla del Art. 699 vista a raz de la tradicin en que se seala
que la tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la entrega del ttulo hecha
por el cedente al cesionario

Formalidades de la cesin.

- Entre las partes. Se hace a travs de la entrega, esto porque el solo acuerdo de voluntades o la existencia del contrato no
basta para que la cesin se perfeccione, por consiguiente se necesitar la entrega del ttulo. Como consecuencia de esta
entrega el cesionario se convierte frente al cedente en titular del crdito.

El Art. 1903 seala que al efectuarse la entrega deber anotarse en el documento mismo el traspaso del derecho con la
designacin del nombre del cesionario y bajo la firma del cedente.

Art. 1903. La notificacin debe hacerse con exhibicin del ttulo, que llevar anotado el
traspaso del derecho con la designacin del cesionario y bajo la firma del cedente.

En caso de los que no constan por escrito, en la escritura de cesin donde se especifique el crdito servir de ttulo para el
cesionario.

- Entre el deudor y terceros. A travs de la entrega del ttulo qued perfecta la cesin entre el cedente y el cesionario,
pero para que esta se perfeccione respecto del deudor cedido y de terceros es necesario que se notifique al deudor o que
este acepte al deudor.

Mientras no ocurra alguno de estos dos hechos, es decir, que el tercero no sea notificado tanto para el deudor como para
los terceros, el cedente sigue siendo el titular del crdito.

Art. 1905. No interviniendo la notificacin o aceptacin sobredichas, podr el deudor pagar
al cedente, o embargarse el crdito por acreedores del cedente; y en general, se considerar
existir el crdito en manos del cedente respecto del deudor y terceros.

La primera consecuencia que sigue que no haya sido notificado es que
Puede pagar vlidamente al cedente
Los acreedores del cedente pueden embargar este crdito que aparentemente le pertenece al cedente, es decir, la
sancin es la inoponibilidad en relacin al deudor y frente a terceros

La cesin se perfecciona de dos formas (Art. 1902)
Por la notificacin del deudor

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Mara Teresa Ortiz
Aceptacin de el deudor

Art. 1902. La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha
sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste.

Notificacin. Esta notificacin se hace judicialmente (Art. 47 C.P.C personal).

A quien le interesa notificar al deudor? Al cesionario, lo que no significa que no lo pueda hacer el cedente, actuando como
representante del cesionario

Debe cumplirse adems de todos los requisitos de la notificacin personal, con lo dispuesto en el Art. 1903
o Se debe exhibir el ttulo
o En el debe constar el traspaso del derecho
o La indicacin del nombre del cesionario
o Firma del cedente

Aceptacin. Se perfecciona por la aceptacin del deudor. La cesin se perfecciona igualmente respecto del deudor y de los
terceros por la aceptacin del primero, deudor. Esta puede ser expresa o tcita. Ser expresa cuando sea el resultado de
una explcita declaracin del deudor de su aprobacin de la cesin. Ser tcita, sin embargo, segn el Art. 1904 cuando sea
consecuencia de un hecho que la suponga, por ejemplo, que le pague al cesionario.

La notificacin del deudor tiene que ser judicial y a travs de un ministro de fe, lo que permite establecer en que se entiende
efectuada, sin embargo, el Cdigo Civil no estableci ningn requisito de forma para la aceptacin, o sea, la aceptacin
podr efectuarse verbalmente, la que tendr como limitacin los Art. 1708 y 1709.

Cuando conste la aceptacin en instrumento privado, quedar plenamente probada respecto del deudor cuando el
documento sea reconocido o mandado tener por reconocido.

Art. 1703. La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde
el fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o desde el da en que ha sido copiado
en un registro pblico, o en que conste haberse presentado en juicio, o en que haya tomado
razn de l o le haya inventariado un funcionario competente, en el carcter de tal.

La aceptacin no podr hacerse valer contra terceros sino desde que el instrumento adquiera fecha cierta a su respecto.

Respecto de terceros, un documento no adquiere fecha cierta sino cuanto han ocurrido los hechos descritos en el Art. 1703
del Cdigo Civil.

De esta forma podra suceder que el deudor deba considerar como su acreedor al cesionario mientras los terceros pudiesen
continuar considerando como acreedor al cedente.


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Mara Teresa Ortiz
Normalmente si la cesin se perfecciona por la notificacin o por la aceptacin, tiene el mismo efecto, sin embargo, esta
distincin, solamente resulta importante al momento de decidir si el deudor cedido puede oponer al cesionario una
excepcin de compensacin que hubiese podido poner al cedente

El Art. 1659 inc. 1 establece que el deudor que acepta sin reserva alguna la cesin que el acreedor haya hecho de sus
derechos a un tercero no podr oponer en compensacin al cesionario los crditos que antes de la aceptacin hubiese
podido oponer al cedente.

Parece razonable que el deudor no pueda oponer en compensacin al cesionario los crditos adquiridos contra el cedente
que sean posteriores a la aceptacin. El cedente ya no tiene la calidad de acreedor en relacin al l y por consiguiente ya no
hay entre ellos obligaciones recprocas.

Por otro lado no debe perderse de vista que tampoco podr compensar el deudor los crditos adquiridos antes de la
aceptacin y que hubiese podido oponer a cedente, la aceptacin sin reserva importa o trae consigo una renuncia a la
compensacin. Esto no sucede en caso que la cesin se perfeccione por la notificacin del deudor, lo que esta regulado en
el inc. 2 del Art. 1659

Efectos de la cesin. Hay que analizar primero el alcance o extensin y en segundo lugar, la responsabilidad que tenga el
cedente.

En cuanto a la extensin, segn el Art. 1906 se seala que la cesin de un crdito comprende sus fianzas, privilegios e
hipotecas, pero no traspasa las excepciones personales del cedente, por ejemplo, lo que sucede con lo prescrito en el Art.
1684 que viene a tratarse como excepcin a lo anteriormente sealado y que se estudio a raz de la nulidad relativa.

La responsabilidad del cedente es variable y cambia segn si es a ttulo gratuito u oneroso. Si es a ttulo gratuito (1907) el
cedente no tiene ninguna responsabilidad. En cambio si es a ttulo oneroso se hace responsable de:

- La existencia del crdito al tiempo de la cesin, es decir, que realmente el cedente tena la calidad de acreedor al
momento de la cesin

- No se hace responsable de la solvencia del deudor, salvo que se comprometa expresamente a eso

- Tampoco se entender que se hace responsable de la solvencia futura sino solo de la presente, es decir, por el
solo hecho de una cesin onerosa cuando no hay estipulacin expresa el cedente solamente responde de su
calidad de acreedor. Si se efecta un pacto especial el cedente responder de la solvencia del deudor y este pacto
solo se extiende a la solvencia al momento de la cesin, para asumir el riesgo de la insolvencia futura el cedente
deber sealarlo de forma expresa.

La responsabilidad se materializa en que debe reembolsar al cesionario el precio o emolumento que hubiera reportado de la
cesin. En virtud de la autonoma de la voluntad y por acuerdo de las partes el cedente podr asumir otras
responsabilidades como por ejemplo, la obligacin de indemnizar perjuicios al cesionario.


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Mara Teresa Ortiz
Cesin del derecho de herencia. Tiene como presupuesto fundamental el que se haya abierto la sucesin, esto porque
segn se dijo al tratar el objeto ilcito, segn dispone el Art. 1463 El derecho de suceder por causa de muerte a
una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el
consentimiento de la misma persona.

Sin embargo, cuando la persona ya falleci, s podran sucederse sus derechos hereditarios.

Hay dos formas de hacer la cesin y estas son
- Detallando los bienes que la componen
- Sin especificar los bienes que componen esta herencia o legado

La regulacin a estudiar se refiere a esta segunda situacin en la cual no se especifica los bienes que componen la
herencia o legado.

Efectos de la cesin de herencia. El cesionario adquiere todos los derechos y responsabilidades que tiene el cedente,
debiendo entregar todos los bienes que comprenda la herencia o legado, es decir, los elementos activos de la sucesin.

En segundo lugar debe los frutos (Art. 1910). El Art. 1910 establece la obligacin de reembolsar que tiene el cesionario en
relacin al cedente de los costos necesarios o prudenciales que el cedente haya hecho en virtud de la herencia.

En cuanto a la responsabilidad que tiene el cedente, esta ser diferente segn si la cesin sea a ttulo gratuito o a ttulo
oneroso. Cuando es a ttulo gratuito no tiene ninguna responsabilidad, en cambio a ttulo oneroso solo debe responder de su
calidad de heredero o legatario, esto significa que no debe el cedente al cesionario ninguna garanta de que existan bienes o
elementos activos en la sucesin sino solamente de que est investido de la calidad de heredero o legatario.

Un punto importante en cuanto a responsabilidad es analizar que responsabilidad tiene el cesionario frente a los terceros.
En este sentido es importante sealar que el cesionario se hace responsable del pasivo de la herencia o legado respecto del
cedente, pero sin embargo, frente a terceros en principio el cedente sigue siendo responsable. La ley faculta a los
acreedores para prescindir de la existencia de esta cesin e igualmente dirigirse contra el cedente, por consiguiente se dice
que el cedente queda siempre directamente obligado, sin embargo, la ley le concede un derecho y este es a solicitar del
cesionario el reembolso de lo pagado.

Esto es sin perjuicio de la facultad que tienen los acreedores de reconocer la cesin y al reconocer la cesin hacer los
cobros al cesionario y no al cedente, operando segn meza una especie de novacin.

Tradicin del derecho de herencia. Este asunto que ha sido discutido sobre todo en torno a la necesidad de inscribir en el
C.B.R. en aquellos casos en que dentro de los bienes comprendidos en la sucesin existan bienes races, se ha resuelto
generalmente, inclinndose por la postura que no precisa de la inscripcin para poder hacer la tradicin del derecho de
herencia, fundamentalmente porque la ley no lo ha establecido en forma expresa y adems porque el carcter de
universalidad jurdica que tiene la herencia y que por consiguiente es independiente de las cosas que la componen no hara
necesaria la inscripcin aun en el caso que dentro de los bienes de la herencia existiesen bienes races.


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Mara Teresa Ortiz
Partiendo de esta base se concluye preliminarmente que la tradicin se hara por cualquier medio que significara el ejercicio
del derecho de dominio por el cesionario y se sealan doctrinariamente como ejemplos, la intervencin en el juicio de
particin y la peticin de posesin efectiva, entre otros.

Sin embargo las crticas a esta postura se orientan
- Primero en el hecho que entender que dado su carcter de universalidad jurdica implica prescindir de clasificarlas entre los
bienes muebles o inmuebles, resulta absurdo ya que segn el propio texto legal (Art. 580 en relacin con el 566) esta
clasificacin entre muebles e inmuebles tambin se puede aplicar a las cosas incorporales o derechos

- Es verdad que la ley no seal una forma especial de tradicin de la herencia y de esa forma autores como Planiol ese es
precisamente un argumento para concluir que la tradicin se efecta de acuerdo a la naturaleza de los bienes que la
integran.

- Como tercer argumento se seala que la doctrina que generalmente se ha aceptado, en realidad llevara a negar la
necesidad de efectuar una tradicin para adquirir la herencia. Precisamente autores como meza barros sealan que en
nada se parece a una tradicin la peticin de la posesin efectiva o el ejercicio de la accin de particin.

- Se seala que la carencia de inscripcin conservatoria crea una solucin de continuidad en el registro de propiedad que en
realidad es notoriamente diferente del propsito del legislador que se refleja en la normativa del Cdigo Civil y en el mensaje
del mismo. La inscripcin conservatoria persigue como finalidad ltima manifestar o poner a vista de todos el estado de las
fortunas que consisten en posiciones territoriales. De esta forma se seala que se puede mostrar de tal forma que refleje en
forma instantnea las mutaciones o cargas sucesivas de los inmuebles.

- Si no se requiriera la inscripcin se estaran vulnerando normas importantes que se relacionan con los inmuebles ya que al
sustraerlos a estos al rgimen habitual al que esta sometida su enajenacin con el pretexto de formar parte de una herencia
conducira a que quedaran sin aplicacin algunas medidas importantes que la ley adopta para proteger a los incapaces.

Cesin de derecho litigioso. Se entiende por derecho litigioso aquellos que son objetos de una controversia judicial cuya
existencia es discutida en juicio.

La ley en el Art. 1911 inc. 2 estableci desde qu momento se entiende que un derecho es litigioso, desprendindose dos
requisitos:
- Que exista demanda
- Que este notificada

Desde cundo hay cesin de derecho litigioso? La respuesta se encuentra en el mismo Art. 1911, se cede un derecho
litigioso cuando el objeto directo de la cesin es el evento incierto de la litis del que no se hace responsable el cedente.

La cesin es aleatoria y adems los derechos sobre los cuales se litiga pueden ser tanto reales como personales.


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Mara Teresa Ortiz
Quin puede ceder el derecho litigioso?. El demandante, ya que si nos vamos al 1913 hay un derecho que se llama
derecho de rescate litigioso y que es una facultad que se concede solo al demandado, por consiguiente siendo as el
demandante se entiende el cedente en el derecho litigioso.

Otros argumentos es el art. 1912 que le otorga al demandante la facultad de perseguir este derecho

Forma de hacer la cesin. El Cdigo Civil nada dice, por consiguiente se entender efectuada la cesin por el solo hecho
de que el cesionario comparezca al juicio acompaando el ttulo de la cesin. Para que la cesin produzca efectos respecto
del deudor ser necesario que este sea notificado.
En cuanto al ttulo de la cesin, segn lo prescriben los Art. 1912 y 1913 la cesin podra ser a ttulo de venta o de permuta
y sus efectos sern los mismos y as mismo esta igualmente podr efectuarse a ttulo gratuito u oneroso.

Efectos de la cesin.
- Entre cedente y cesionario. El cedente se desprende de los derechos que tena como demandante en el juicio y
el cesionario adquirir estos derechos. La norma del Art. 1912 es la que seala que ser indiferente que sea el
cedente o el cesionario el que persiga el derecho.

El cedente no lo debe al cesionario ninguna garanta de las resultas del juicio

- En relacin al demandado. Hay un derecho que se denomina de rescate o de tracto litigioso y es el efecto ms
caracterstico e importante que consiste en la facultad que tiene el demandado de liberarse de la prestacin a la
que ha sido condenado en el juicio reembolsando al cesionario lo que ste le hubiere pagado al cedente como
precio de la cesin, por consiguiente jams cabria en la cesin a ttulo gratuito.

Requisitos del derecho de rescate
- Que la cesin se haya realizado a ttulo oneroso (inc. 1 del Art. 1913) se seala que adems el demandado deber
pagar los intereses desde la fecha en que se haya notificado la cesin al deudor

- El deudor deber invocar este derecho en el plazo de 9 das desde la notificacin del decreto que se manda
ejecutar la sentencia (Art. 1914)

Casos en que no procede
- Cesiones gratuitas
- Cesiones que se hagan por el ministerio de la justicia
- Cesin que se hace a un coheredero o copropietario o un coheredero o copropietario de un derecho que es comn
a ambos
- Cuando la cesin se hace a un acreedor en pago de lo que le debe el cedente
- Tampoco cuando la cesin se haga a aquel que goce de un inmuebles como poseedor de buena fe o como
usufructuario o arrendatario en aquellos casos en que el derecho cedido sea necesario para el goce tranquilo y
seguro del inmueble


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Mara Teresa Ortiz
CONTRATO DE MANDATO

Est definido por la ley en el Art. 2116 que seala El mandato es un contrato en que una persona confa la
gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la
primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta,
apoderado, procurador, y en general, mandatario.

Se seala tambin por el Art. 2126 que Puede haber uno o ms mandantes, y uno o ms mandatarios.

Caractersticas
- Es un contrato consensual
- Oneroso
- Siempre Bilateral
- El mandatario siempre deber actuar por cuenta y riesgo del mandante

Consensual. Se perfecciona solo por el consentimiento de las partes. El consentimiento tiene que ser en relacin al
mandante de encargar el negocio y al mandatario de aceptarlo.

La ley dijo en el Art. 2123 que este encargo se puede hacer de mltiples formas, puede ser por escritura pblica, privada,
por carta, verbalmente o de cualquier otro modo inteligible y aun por la aquiescencia tcita de una persona a la gestin de
sus negocios por otra.

En este caso por lo general va a constar inicialmente la voluntad del mandante, porque el consentimiento del mandatario
aceptando el encargo normalmente se produce o interviene con posterioridad, sin perjuicio que el encargo tiene que ser
aceptado por el mandatario. La ley (Art. 2124) establece que el contrato se reputa perfecto por la aceptacin del mandatario,
pudiendo ser expresa o tcita. Aceptacin tcita significar cualquier acto en ejecucin del mandato (inc. 2 del Art. 2124)

El silencio no constituye aceptacin, pero en forma excepcional la ley contempl una situacin en que el silencio del
mandatario significa la aceptacin del encargo y la norma lo dijo refirindose a aquellas personas que por su profesin u
oficio se encargan de negocios ajenos, debern declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona
ausente les hace y una vez transcurrido un trmino razonable su silencio se mirar como aceptacin.

Adems el inc. 2 del Art. 2125 establece una obligacin para estas personas que se encargan habitualmente de negocios
ajenos ya que sealan que aunque rechacen el encargo igualmente deben tomar las providencias conservativas urgentes
que requiera el negocio que se les encomienda.

Una vez perfecto el mandato se le concede la facultad al mandatario de retractarse e incluso no tiene ningn tipo de
responsabilidad siempre que el mandante puede aun ejecutar el negocio por s mismo o encargarlo a otra persona y en
ausencia de esas dos posibilidades tendr que responder de los perjuicios que ocasiones su retractacin.

Segn el Art. 2163 N4 se confiere al mandatario la posibilidad de poner fin en forma unilateral al contrato a travs de la
renuncia.

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Mara Teresa Ortiz
Excepcionalmente el mandato puede ser solemne y ser necesaria la presencia de este, segn el Art. 2123, cada vez que
se requiera un instrumento autntico (1701).

Tipos de mandatos solemnes
- La ley de matrimonio civil establece el mandato para contraer matrimonio
- El mandato que da la mujer casada en sociedad conyugal para la enajenacin de bienes races sociales (1749)
- Mandato judicial (Art. 6 C.P.C)

Qu ocurre con el mandato para ejecutar actos solemnes?. Existe una parte de la doctrina que estima que un mandato
para ejecutar actos solemnes debe ser tambin solemne y en este caso si nos referimos al mandato para comprar o vender
un bien raz, este tambin debe efectuarse por escritura pblica. Las razones que se dan son:

- El consentimiento del mandante que es lo que da origen al contrato debiera constar por escritura pblica por el hecho que la
compraventa de bienes inmuebles ha exigido como formalidad establecida en la ley la escritura pblica y por ende esta
constituye la forma en que se expresa dicho consentimiento

- Segn lo prescrito por el Art. 2123 aunque el mandato sea concedido como un contrato consensual el legislador ha
sealado como excepcin el caso en que este deba constar de instrumento autntico restndole valor por ello a la escritura
privada.

Sin perjuicio de los efectos prctico y la ventaja que el mandato tambin conste por escritura pblica se han dado
argumentos para sustentar la posicin contraria

- El consentimiento que se expresa en el caso de este contrato de compraventa por parte del mandatario es su propio
consentimiento y no el del mandante, este ltimo no manifiesta el consentimiento necesario para generar el contrato de
compraventa cuando encarga al mandatario comprar o vender. En efecto se alude a una norma que se estudia a raz de la
representacin, esto es el Art. 1448, segn la cual se puede concluir que quien contrata es el mandatario, pero que en virtud
de la representacin el contrato surtir efectos respecto del mandante como si el mismo hubiese contratado.

- Como segundo argumento se cita el Art. 2151 en que se seala la posibilidad de que el mandatario en desempeo de su
encargo contrate a nombre del mandante o a su propio nombre. Cuando contrata a nombre del mandante resultar obligado
este mismo, pero cuando lo hace a su propio nombre resulta evidente concluir que ser l y no el mandante quien preste su
consentimiento de esta forma, pese a ello no puede negarse que entre ellos existe un mandato. Entonces si actuando de
esta forma el mandatario compra un bien raz para el mandante no se puede cuestionar la validez de la compra
argumentado que el mandato no constaba en escritura pblica.

- Como tercer argumento se cita el Art. 2123 que establece que regularmente el mandato ser consensual y as mismo se
seala la imposibilidad de admitir la prueba testimonial sino solo a las reglas generales haciendo referencia a las
limitaciones de los arts. 1708 a 1710 ambos inclusive y tampoco la escritura privada cada vez que la ley exija instrumento
autntico aludiendo al Art. 1701 que, como ya se dijo, establece que la falta de este no puede suplirse por otra prueba, pero
solo en aquellos casos en que se trate de actos o contratos en que la ley requiera esta solemnidad.


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Esto significa que para que el mandato deba constituirse por escritura pblica se necesita una disposicin legal expresa que
as lo requiera.

No se debe perder de vista de que el mandato para ejecutar un acto solemne y el acto solemne en s son dos contratos
distintos y la ley ha exigido la solemnidad solo para el caso de este ltimo, como ocurre en el contrato de compraventa de
bienes races en el cual existe una norma que seala que la compraventa de bienes races debe efectuarse por escritura
pblica. Se trata de una solemnidad legal ordinaria establecida por el inc. 2 del Art. 1801. Lo que no ocurre en el caso del
contrato de mandato para ejecutar actos solemnes, ya que no existe norma que exija dicha solemnidad

Mandato oneroso. Es oneroso por su naturaleza. La norma del 2117 establece que el contrato de mandato puede ser
gratuito o remunerado, esto es oneroso. Normalmente el mandato ser oneroso, esto significa que si no existe un acuerdo
entre las partes el mandante deber pagar al mandatario una remuneracin.

El N3 del Art. 2158 permite concluir lo anteriormente dicho toda vez que seala dentro de las obligaciones del mandante
aquella que consiste en pagar al mandatario la remuneracin estipulada o la usual. La remuneracin del mandatario recibe
el nombre de honorario y se determina por:
- Acuerdo de las partes. Acuerdo que puede ser suscrito con anterioridad o con posterioridad al contrato.
- El inc. 2 del Art.2117 establece que puede determinarse por la ley
- La costumbre
- Por el juez.

En que influye que el mandatario sea o no remunerado?. En la responsabilidad del mandatario, ya que normalmente es
responsable de la culpa leve, pero segn el inc. 2 del Art. 2129 esta responsabilidad recae en forma ms estricta sobre el
mandatario remunerado

Bilateral. Tanto el mandato gratuito como el oneroso son bilaterales. En el gratuito pese a que el mandante no le paga
ninguna remuneracin al mandatario, el mandante se obliga a proveerle de los medios necesarios para el desempeo de su
encargo, mientras tanto el mandatario se obligar a cumplir el encargo y a rendir cuenta de su gestin.

Es factible tambin en el caso del mandante que circunstancias posteriores con motivo de la ejecucin del contrato le
impongan algunas obligaciones, por ejemplo, esto sucede en el caso que tenga que reembolsar al mandatario los anticipos
que haya hecho y los perjuicios que haya sufrido sin culpa por causa del mandato.

Obrar por cuenta y riesgo del mandante. La labor del mandatario se traduce en actuar por cuenta y riesgo de otro. Este
mandatario lleva a cabo el negocio como algo ajeno, esto significa que las consecuencias de este encargo o negocio sern
para el mandante, l tendr que soportar las prdidas o ser ver beneficiado por el encargo. Pese a que haga el encargo el
mandatario, el mandante se ver favorecido o soportar las prdidas como si la gestin la realizara en forma personal.

Cuando el mandatario, adems representa al mandante, lo que no sucede siempre es evidente y fcil de reconocer este
figura de que el mandante se vea obligado a soportar las prdidas o que reciba los beneficios del encargo como si hubiese
actuado personalmente, sin embargo, aunque esto no se de, es decir, que estemos frente a un mandato sin representacin
en que el mandatario acte a nombre propio y como se dijo no represente al mandante, igualmente ser el mandante quien

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se vea beneficiado o bien deba soportar las prdidas que reporte el ejercicio del mandato como consecuencia de que el
mandatario acte en riesgo y cuenta de l.

La representacin no es de la esencia del mandato, ya que en el desempeo de su gestin el mandatario puede actuar a su
propio nombre y en esos casos no representa al mandante. Para que represente al mandante es necesario que acte a
nombre de l (Art. 1448) y por consiguiente cada vez que acte a nombre propio no obligar al mandante respecto a
terceros.

La representacin es un elemento de la naturaleza del mandato. Por el contrato de mandato se confiere al mandatario la
facultad de representar al mandante, no se necesita una mencin especial para que el mandatario represente al mandante.

Cuando el mandatario acta a su propio nombre, se obliga l por el contrato y no obliga al mandante. Frente a los terceros
el mandatario ser el titular de los derechos que deriven del acto realizado, pero frente al mandante este continua siendo
mandatario no perdiendo su calidad de tal y por consiguiente en sus relaciones con el mandante estas se regirn por las
reglas del mandato.

Requisitos del mandato

- Objeto. El objeto del mandato es o debe consistir en la ejecucin de actos jurdicos. Esto es muy importante dado que
puede darse que existan ciertos encargos que consistan en la ejecucin de un hecho material, por ejemplo, construir un
camino, los que en realidad no son mandatos, sino que de arrendamiento de servicios o de confeccin de obra material.

Qu ocurre con los servicios profesionales?. La ley en el Art. 2118 se refiere al particular sealando que en aquellos casos
de servicios de profesiones y carreras que suponen largos estudios o a la que esta unida la facultad de representar y obligar
a otra persona respecto de terceros se sujetan a las reglas del mandato.

La ley no ha sealado que sean contratos de mandato, sino que simplemente ha dispuesto que se sujetan a las reglas de
este. De hecho a estos servicios les sern igualmente aplicables en su caso las normas del arrendamiento de servicios o del
contrato de trabajo.

- mbito de aplicacin. En cuanto a los actos jurdicos que es aplicable el mandato, es decir, que actos jurdicos se pueden
hacer a travs de mandatario, la regla general es que todo acto se puede hacer a travs de mandato, sin embargo, existen
ciertas excepciones como la del Art. 1004 que establece en forma perentoria que la facultad de testar es indelegable.

- Inters del negocio. A quin le tiene que interesar el negocio que realiza el mandatario?. Lo ms frecuente es que el
mandato se celebre comnmente en inters exclusivo del mandante. Si el negocio es de mutuo inters para el mandante y
el mandatario o para el mandante y un tercero o para un tercero exclusivamente, habr verdadero mandato. Si se diera que
el mandante actuara, sin autorizacin del tercero, mediar entre ambos el cuasicontrato de agencia oficiosa.

Del mismo modo es importante establecer que no existe mandato si el negocio interesa solamente al mandatario, ya que en
ese caso semejante mandato ser un mero consejo que no produce obligacin alguna (Art. 2219 inc.1).

En el caso en que se d maliciosamente, obligar a la indemnizacin de perjuicios.

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- Capacidad. En cuanto a la capacidad de las partes, el mandante y el mandatario desempean roles diferentes en
el contrato de mandato y por consiguiente sus capacidades debern analizarse por separado.

En cuanto a la capacidad del mandante, la ley no ha sealado normas especiales que regulen la capacidad del mandante.
La aplicacin de los principios generales se basta as mismo para llenar estos vacos. Por consiguiente jurdicamente ser el
mandante quien celebre el acto y el mandatario si acta como su representante ser solo un instrumento suyo. Lo que lleva
a concluir que el mandante deber tener la capacidad necesaria para ejecutar el acto a que el mandato se refiere.

El mandatario podran desempear funciones pese a ser una persona incapaz. El Art. 2128 establece que si se constituye
mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el mandatario sern vlidos respecto de terceros en cuanto obliguen
a estos y al mandante, pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y terceros, no podrn tener efecto sino
segn las reglas relativas tanto a los menores como a las mujeres casadas.

La justificacin de esta norma se da porque es al mandante a quien afectan las consecuencias del acto, por esto la
incapacidad del mandatario, en principio sern indiferente, la incapacidad es una medida de proteccin que no se justifica ya
que el mandatario incapaz no compromete su patrimonio.

En lo que respecta a las relaciones del mandante con terceros, no tiene ninguna influencia la incapacidad del mandatario. El
mandante se obligar para con los terceros y los terceros se obligarn para con l. Muy diferente ser la situacin en las
relaciones del mandatario con el mandante y terceros, ya que influye en forma decisiva en estas relaciones la incapacidad
del mandatario, a menos que en la aceptacin del mandato haya intervenido la autorizacin de representante legal del
incapaz, no sern vlidas las obligaciones del mandatario. En definitiva no podr reclamrsele el cumplimiento de las
obligaciones derivadas del mandato, sino en cuanto se hubiere hecho ms rico (1688)

Clases de mandato
1. En relacin a la extensin de los negocios confiados al mandatario
a. Mandato general
b. Mandato especial

2. Desde el punto de vista de las facultades conferidas al mandatario podra estar concebido en trminos
a. Definidos
b. Indefinidos

Mandato General (Art. 2130). Mandato general es aquel que se da para todos los negocios del mandante y as mismo es
aquel que se da para todos los negocios, pero con una o ms excepciones determinadas.

Mandato especial (Art. 2130). Ser aquel que comprende uno o ms negocios especialmente determinados

Mandato indefinido. Se entiende que un mandato es indefinido cuando de la redaccin de las facultades concedidas al
mandatario no se precisan los poderes que se le entregan, por consiguiente si el mandante establece que concede al
mandatario la facultad de administrar sus negocios, eso es indefinido.


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Mandato definido. Se entender concebido en trminos definidos o exactos cuando se seala con cierta exactitud las
atribuciones que tendr el mandatario, esto sucede cuando el mandante le otorga al mandatario un mandato para vender
un bien raz individualizado y especfico o incluso sus bienes races.

Facultades que tiene el mandatario: Cuando un mandato esta concebido en trminos generales o indefinidos se plantea el
problema de saber cules son las atribuciones que confiere el mandante.

El Art. 2132 resuelve esta situacin sealando que el mandato no confiere al mandatario en forma natural ms que el poder
de efectuar los actos de administracin. Esta disposicin concluye que para todos aquellos actos que salgan de estos lmites
necesitar de un poder especial. Por consiguiente el mandatario queda investido de la facultad de ejecutar actos de
administracin y la ley ha establecido en el Art. 2133 que aunque se le confiera al mandatario la facultad de actuar como
mejor le pareciere esto no lo autoriza para alterar la sustancia del mandato ni siquiera para aquellos actos que exijan
poderes o clusulas especiales, incluso cuando exista una clusula de libre administracin, esta solo confiere al mandatario
la facultad de ejecutar los actos que las leyes designan como autorizados por dicha clusula. Normalmente las leyes no
designan las facultades que comprende la clusula de libre administracin.

Existe una norma en el contrato de novacin (1629) en que se faculta expresamente para novar al mandatario que tiene la
libre administracin de los negocios del comitente o del negocio a que pertenece la deuda. De esta forma se puede concluir
que aunque los trminos del mandato sean muy generales y se entienda que hay una gran latitud en sus poderes al
mandatario solamente se confiere la facultad de ejecutar actos administrativos.

La ley no defini lo que es un acto de administracin, normalmente se hace referencia a una norma contenida a raz de las
tutelas y curatelas, en el Art. 391 en que se asocia dicha facultad a la conservacin reparacin y cultivo de los bienes.

En trminos generales se entiende por administrar aquella gestin consistente en adoptar las medidas de carcter material o
jurdico tendientes a conservar los bienes, a incrementarlos y a obtener las ventajas que puede procurar. La administracin
comprender entonces la ejecucin de los actos de conservacin, que son aquellos encaminados a impedir la prdida o
menos cabo de los bienes. Esta facultad est contenida en el Art. 2132 del Cdigo Civil

Los actos conservativos podrn ser materiales o jurdicos. Ser un acto material de conservacin aquel consistente en
efectuar las reparaciones que requiera el edificio que se administra. Ser por ejemplo, un acto jurdico de conservacin la
interposicin de una accin posesoria, pero sin embargo, esta accin de administrar no comprende solamente la ejecucin
de actos puramente conservativos, ya que abarca tambin la ejecucin de actos tendientes a obtener de los bienes
administrativos el provecho o rendimiento que estn llamados a brindar en forma ordinaria, por ejemplo, si un mandatario
tiene la administracin de una casa podr darla en arrendamiento.

Existe una diferencia, muchas veces no muy definida por la ley entre un acto de administracin y un acto de disposicin. En
el caso de los de disposicin estos se caracterizan porque cambian o alteran la composicin del patrimonio.

Existen sin embargo ciertos actos que requieren de un poder especial.


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En materia civil se puede sealar que la regla general esta contenida en el inciso segundo del Art. 2132 en que la ley
prescribe como regla general que para todos aquellos actos que salgan de los lmites que seala, necesita el mandatario de
un poder especial.

Existen normas que han regulado especficamente los casos en que se requiere el otorgamiento de un poder especial, por
ejemplo, Art. 2448 a raz del contrato de transaccin en que la ley prescribe que todo mandatario necesitar de poder
especial para transigir con especificacin de los bienes, derechos y acciones sobre los cuales deba versar la transaccin.
As mismo el C.P.C. tambin se refiere a estas facultades especiales sealando en su Art. 7 que no se entendern
conferidas al mandatario sin especial mencin, ciertas facultades como aceptar la demanda contraria, transigir,
comprometer, etc.

Por otro lado el Art. 2141 seala que la facultad de transigir no incluye la de comprometer y viceversa. Adems la ley en el
Art. 2142 del Cdigo Civil seal que la facultad de vender comprende, naturalmente, la de recibir el precio.

Hay otra norma que seala que la facultad de hipotecar no implica la de vender.

Obligaciones del mandatario
- Cumplir el mandato
- Rendir cuenta de su gestin

I. Cumplir el mandato. El mandatario esta obligado a ejecutar el mandato que el ha efectuado el mandante. Nuestro Cdigo
Civil a diferencia del francs en que s seal que el mandatario debe cumplir el encargo, so pena de indemnizar los
perjuicios si no lo hiciera, no estableci expresamente la obligacin de indemnizar los perjuicios resultantes de su
inejecucin, lo que no significa que el mandante no tenga derecho a reclamar del mandatario al indemnizacin de perjuicios.

Cada vez que como consecuencia de la no ejecucin del mandato se siga un perjuicio para el mandante este tendr
derecho a la indemnizacin.

El Art. 2131 establece la regla general en cuanto a las actuaciones del mandatario en la ejecucin de su mandato y dice que
este debe ceirse rigorosamente a los trminos del mandato fuera de los casos en que las leyes le autoricen para actuar de
otro modo.

El inc. 1 del Art. 2160 es claro al establecer que solamente obligarn al mandante aquellos actos que el mandatario ejecute
dentro de los lmites del mandato. Para que se entienda que el mandatario acta de acuerdo a las instrucciones del
mandante, ste debe emplear los medios que el mandante ha querido que se empleen para lograr los fines de el (2134). Sin
embargo, existen excepciones en que la ley autoriza al mandatario para que no se cia en trminos estrictos al mandato,
por distintas causas, entre ellas porque las instrucciones que le haya dado su mandante resulten impracticables o porque de
su rigurosa aplicacin se siga un dao para el mandante.
- En primer lugar el Art. 2149 establece que el mandatario deber abstenerse de cumplir el mandato cuya ejecucin sera
manifiestamente perniciosa al mandante.

- El inc. 1 del Art. 2150 seal que cuando no exista para el mandatario la posibilidad de actuar segn las instrucciones
entregadas por su mandante, podr excusarse de cumplir el encargo con tal que adopte las medidas de conservacin que

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sean necesarias para que no sufran menoscabo los intereses del mandante. Por consiguiente este mandatario no esta
obligado a constituirse como un agente oficioso.

- El inc. 2 del Art. 2150 seala que cuando no es posible dejar de actuar sin comprometen gravemente al mandante, el
mandatario actuar en al forma que ms se parezca a las instrucciones recibidas por l y que adems resulten ms
convenientes para el negocio. En este caso no ser suficiente que solo adopten las medidas conservativas, deber
adems cumplir el encargo.

- En materia de prueba el inc. 3 del Art. 2150 establece que le corresponder al mandatario probar aquellas circunstancias
que constituyan fuerza mayor o caso fortuito y que hagan imposibles llevar a efecto las rdenes del mandante.

- El Inc. Del Art. 2134 seala que cuando los medios que otorga el mandante al mandatario resultan inadecuados, este
podr apartarse de sus instrucciones empleando medios equivalentes cuando la necesidad lo obligara y cuando de esa
forma se obtuviere completamente el objeto del mandato

- El Art. 2148 seala que las facultades concedidas al mandatario se interpretarn con alguna ms latitud (mayor
benevolencia) cuando no est en situacin de poder consultar a su mandante

En cuanto a que exista una pluralidad de mandatarios la ley estableci en el Art. 2127 que en aquellos casos en que se
constituyan dos o ms mandatario y el mandante no haya dividido la gestin podrn dividirla entre s los mandatarios, pero
cuando el mandante les haya prohibido actuar separadamente lo que hagan de este modo ser nulo (inoponibilidad)

Prohibiciones impuestas al mandatario en la ejecucin del mandato. El Cdigo Civil reglamenta esto entre los Art. 2144 y
2147.

- En relacin al contrato de compraventa, esta la norma del Art. 2144 que establece en estricto rigor una prohibicin para
comprar y vender, pero al analizar la norma nos damos cuenta que en principio lo que se establece es una suerte de
inoponibilidad y que ni siquiera es tan absoluta, porque la compra o la venta son posibles con la aprobacin del mandante.

El Art. 2144 es claro al sealar que en principio el mandatario no puede ni por s ni por interposita persona comprar las
cosas que el mandante le ha ordenado vender ni tampoco vender de lo suyo al mandante en relacin a lo que este le ha
ordenado comprar, salvo que tenga aprobacin expresa por parte del mandante.

- Por otro lado en relacin al prstamo de dinero, el Art. 2145 seala que se faculta al mandatario para prestar dinero al
mandante al inters fijado o en su defecto al inters corriente, pero sin embargo, no puede el mandatario tomar para s, el
dinero cuya colocacin el mandante le ha confiado a menos que cuente con su autorizacin.
- En trminos similares regula el inc. 1 y el inc. 2 del Art. 2146, la situacin que se produce cuando el mandatario coloca a
inters los dineros del mandante, ya que sin la expresa autorizacin del mandante para el mandatario no es lcito colocar a
inters los dineros del mandante y en caso que lo hiciera a inters superior del sealado por el mandante deber el
mandatario abonrselo, salvo que se le haya autorizado para apropiarse del exceso.
-

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- Tambin se regula en el Art. 2147, la situacin que se da cuando el mandatario se aprovecha de las circunstancias para
realizar el encargo con mayor beneficio y menor gravamen para el mandante. El mandatario esta facultado para ello, pero
sin embargo, se le prohbe apropiarse de aquello que exceda el beneficio o disminuya el gravamen designado por el
mandante. Sin embargo en caso inverso es decir, cuando negocio con menos beneficio o ms gravamen que los
designados, la diferencia le es imputable a l.

Responsabilidad del mandatario. El mandatario debe emplear en la ejecucin del mandato la diligencia de un buen padre
de familia. El Art. 2129 inc. 1dispone El mandatario responde hasta de la culpa leve en el
cumplimiento de su encargo.

Las circunstancias del mandato, influyen para agravar o atenuar la responsabilidad del mandatario, es decir, aquel
mandatario remunerado tiene ms responsabilidad que en aqul caso en que el mandatario ha manifestado repugnancia al
encargo y adems se ha visto en cierto modo obligado o forzado a aceptarlo, cediendo a las instancias del mandante.

El legislador no ha establecido que el mandatario remunerado responda de la culpa levsima y de la culpa lata o grave aquel
que se ha resistido a aceptar el encargo. Ser en definitiva el juez quien deber decidir y resolver sobre la forma en que
interpreta y considera las circunstancias que rodean al mandato, constituyndose a la larga, la norma legal, en una simple
recomendacin.

Responsabilidad del mandatario por insolvencia de los deudores: Por regla general el mandatario no es responsable
del incumplimiento por los terceros de las obligaciones contradas para con el mandante por su intermedio, esto significa
que no responde de la insolvencia de los deudores, sin embargo, podra llegar a responder si las partes lo expresan
explcitamente.

Art. 2152. El mandatario puede por un pacto especial tomar sobre su responsabilidad la
solvencia de los deudores y todas las incertidumbres y embarazos del cobro. Constityese
entonces principal deudor para con el mandante, y son de su cuenta hasta los casos fortuitos
y la fuerza mayor.

Sin embargo suele sealarse que no existira un verdadero mandato, porque fallara el requisito de que el mandatario
actuase por cuenta y riesgo del mandante. La norma del 2152 seala que este plazo especial trae como consecuencia que
el mandatario se constituya como principal deudor con el mandante, siendo de su cuenta hasta de los casos fortuitos y la
fuerza mayor.

DELEGACIN DEL MANDATO. En principio la delegacin est permitida, por lo que hay que analizar cules son las
consecuencias de esta delegacin:
1. Que el contrato no diga nada, es decir, que la delegacin no haya sido ni autorizada, ni prohibida por el mandante (Art.
2136). El mandatario en esta situacin puede delegar?. S, puede delegar.

El mandante que no ha dicho nada se ve obligado por los actos del delegado?. No, porque los terceros segn
disposicin expresa de la ley (Art. 2136,) no tienen accin contra el mandante por los actos del delegado. El Art. 2135
establece que el mandatario responder de los hechos del delegado como los suyos propios.


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Art. 2135. El mandatario podr delegar el encargo si no se le ha prohibido; pero no estando
expresamente autorizado para hacerlo, responder de los hechos del delegado, como de los
suyos propios.
Esta responsabilidad tendr lugar aun cuando se le haya conferido expresamente la facultad
de delegar, si el mandante no le ha designado la persona, y el delegado era notoriamente
incapaz o insolvente.

Art. 2136. La delegacin no autorizada o no ratificada expresa o tcitamente por el mandante
no da derecho a terceros contra el mandante por los actos del delegado.

2. Si la delegacin se autorizo y adems no se indic la persona del delegado. En esta caso el mandatario no ser
responsable de los actos del delegado, salvo que haya elegido a una persona notoriamente incapaz o insolvente (
Art.2135)

3. Que la delegacin haya sido autorizada y con indicacin de la persona del delegado. El mandatario no va a responder,
porque se entiende que habra un nuevo mandato entre mandante y delegado. Adems la norma del Art. 2137 seala
que se entiende que este nuevo mandato solo puede ser revocado por el mandante y no se extingue por la muerte o
por otro accidente que sobrevenga al mandatario anterior.

Art. 2137. Cuando la delegacin a determinada persona ha sido autorizada expresamente por el
mandante, se constituye entre el mandante y el delegado un nuevo mandato que slo puede ser
revocado por el mandante, y no se extingue por la muerte u otro accidente que sobrevenga al
anterior mandatario.

4. Si el mandante prohibi la delegacin, el mandatario no puede delegar y por lo tanto si delega los actos del delegado no
obligan al mandante, salvo que ratifique. El Art. 2138 seala que El mandante podr en todos casos
ejercer contra el delegado las acciones del mandatario que le ha conferido el encargo

Delegacin del mandato judicial. En el caso del mandato judicial la delegacin es un elemento de la naturaleza, esto
significa que el mandatario judicial puede delegar, salvo que se le haya prohibido hacerlo y los actos del delegado obligan al
mandante.

II. Rendir cuentas. Se encuentra sealada en el Art. 2155. En trminos generales rendir cuenta, se refiere a controlar la forma
en que el mandatario gestion los negocios del mandante, sin embargo, el mandatario puede ser relevado de la obligacin
de rendir cuenta y eventualmente el mandante as lo puede haber expresado.

Las partidas importantes de la cuenta deben ser documentadas, hecho que tambin puede ser relevado por el mandante al
mandatario. La ley establece en el Art. 2155 que pese a que el mandante releve al mandatario de la obligacin de rendir
cuenta, este no queda liberado de los cargos que contra l justifique el mandante.

El mandatario deber restituir al mandante cuanto hubiere recibido por l en el desempeo del mandato. El Art. 2157
establece que el mandatario ser responsable de lo que hubiere recibido de terceros en razn de su mandato. La restitucin
comprender aun lo que el mandatario recibi y que no se le deba al mandante.

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El mandante deber decidir acerca de la suerte de aquello que recibi el mandatario y que no se le deba, incluso esta
restitucin deber incluir aquello que el mandatario ha dejado de percibir por su culpa. Se seala como ejemplo lo que
sucede con las rentas de arrendamiento que correspondan a bienes de propiedad del mandante, ya que el mandatario
deber restituir aquello que haya percibido por este concepto como tambin aquello percibido por causa de la negligencia o
descuido.

La ley tambin regula en los arts. 2153 y 2221 aquello que sucede con las especies metlicas que el mandatario tenga por
cuenta y riesgo del mandante. En principio el mandatario deber restituirlas ya que este acta como una especie de
depositario de los dineros del mandante.

Como se trata de un depsito irregular, l a larga es el que corre con los riesgos salvo que se encuentren en cajas cerradas,
pero en caso contrario se har dueo de estos, con cargo de restituir unos tantos del mismo gnero y calidad, esto porque la
fuerza mayor o caso fortuito nunca extinguir una obligacin de gnero.

Intereses que debe el mandatario. El mandatario deber intereses sobre los dineros del mandante que haya empleado en
su propio beneficio y sobre aquel saldo que en su contra arrojara la cuenta (Art. 2156).

a. Deber intereses corrientes de aquellos dineros que sean de propiedad del mandante y que haya empleado en utilidad
propia.

b. En segundo lugar el mandatario deber los intereses del saldo que de las cuentas resulte en su contra desde que haya sido
constituido en mora. En este caso habr que aplicar la regla del N1 del Art. 1559 y sern prcticamente los intereses
legales.

Entonces conjugando esto con la norma de la ley 18.010, por los dineros del mandante que emple en su beneficio, debe el
mandatario intereses corrientes y por el saldo de sus cuentas debe, generalmente, intereses legales.

OBLIGACIONES DEL MANDANTE. Las obligaciones del mandante pueden derivar del contrato mismo o de circunstancias
posteriores derivadas de su ejecucin. Estas ltimas, en consecuencia, pueden o no llegar a existir. Se entienden
fundamentalmente 4 obligaciones
1. Cumplir las obligaciones contradas por el mandatario
2. Proveer al mandatario de lo necesario para cumplir el mandato
3. Indemnizarle de los gastos y perjuicios en que haya incurrido por causa del mandato
4. Pagar la remuneracin convenida o la usual

Cumplimiento de las obligaciones contradas por el mandatario. El mandante deber cumplir las obligaciones que
contraiga el mandatario a su nombre y dentro de los lmites del mandato. Esto significa que el legislador ha puesto como
requisitos para que el mandante cumpla las obligaciones contradas por el mandatario, primero que acte a nombre del
mandante y segundo que lo haga dentro de los lmites del mandato.

- El mandatario debe obrar a nombre del mandante. Ante terceros con quienes contrata, el mandatario, no representa al
mandante y no le obliga, por consiguiente, sino a condicin de obrar en su calidad de mandatario. Esto significa que la

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norma del 2160 establece la obligacin para el mandante de cumplir con aquellas obligaciones que contraiga el
mandatario, pero siempre y cuando las contraiga a su nombre, esto debe conjugarse con lo prescrito por el Art. 1448 ya
analizado al hablar de la representacin, ya que esta norma establece que lo que una persona ejecuta a nombre de otra,
estando debidamente facultada por ella, produce los mismos efectos que si el representado hubiese actuado l mismo.

As mismo, el Art. 2151 establece que el mandatario podr actuar a su propio nombre y en ese caso no obliga respecto de
terceros al mandante. El mandatario que acto a su propio nombre se obligar personalmente a terceros y el mandante no
contrae obligaciones, pero sin embargo, en sus relaciones con el mandante, el mandatario se reputa haber actuado a cuenta
de este, lo que tiene dos consecuencias, primero la obligacin de rendir cuenta y segundo que podra el mandante exigirle
que le ceda las acciones que pueda tener contra terceros con quienes contrat en su propio nombre.

- El mandatario debe actuar dentro de los lmites del mandato. Cuando se excede de esos lmites al no tener poder, el efecto
que se produce es que no obliga al mandante, sin embargo, podra ser que por su manifestacin unilateral de voluntad a
travs de la ratificacin se vea obligado (inc. 2 del Art. 2160). La ratificacin podr ser en trminos explcitos o formales
(expresa) o bien tcita y esta ser aquella que consista en la ejecucin de actos del mandante que signifiquen el propsito
inequvoco de apropiarse de aquello que ha ejecutado el mandatario.

En este contexto, es decir, el de la extralimitacin, cabe sealar que en principio, el mandatario tampoco se obliga en forma
personal (Art.2154), sin embargo, esto puede suceder, primero cuando se obliga personalmente, es decir, cuando asume
voluntariamente esta responsabilidad, por ejemplo, para el caso que el mandante no ratifique. Segundo, es un castigo a la
mala fe, ya que el mandatario ser responsable en aquellos casos en que no d a conocer debidamente a terceros sus
poderes, es decir, cuando de una forma y otra su actuacin induce a los terceros a creer que los lmites del mandato no
eran sobrepasados, de esta forma ser justo que el mandatario responda de las consecuencias de un error que le es
imputable.

De esta forma no le sera reprochable al mandatario que ha dado a conocer su poderes y los terceros percatarse de la
insuficiencia de ellos y contrataron con la esperanza de la ratificacin del mandante.

Cundo el mandatario se convierte en agente oficioso?.
- Cuando este mandatario excede los lmites de su mandato, pero por causa de una necesidad imperiosa.
- Cuando el mandatario ejecuta de buena fe un mandato nulo.

Art. 2122. El mandatario que ejecuta de buena fe un mandato nulo o que por una necesidad
imperiosa sale de los lmites de su mandato, se convierte en un agente oficioso.

La norma del Art. 2161 regula lo que sucede con la ejecucin parcial del mandato. Puede suceder que esta mandatario
ejecute en forma parcial este mandato, lo que trae como consecuencia que en principio el mandante no resulte obligado sino
en cuanto del cumplimiento del encargo reportare beneficio, es decir, solamente en la medida en que se vea favorecido ser
obligado, sin perjuicio de que la referida norma (Art. 2161 inc.2), establece la obligacin para el mandatario de indemnizar al
mandante los perjuicios que surjan como consecuencia de la ejecucin parcial del mandato.


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Mara Teresa Ortiz
Art. 2161. Cuando por los trminos del mandato o por la naturaleza del negocio apareciere
que no debi ejecutarse parcialmente, la ejecucin parcial no obligar al mandante sino en
cuanto le aprovechare.
El mandatario responder de la inejecucin del resto en conformidad al artculo 2167.

Provisin de fondos. Esta consagrada en el N1 del Art. 2158 y as mismo la norma del Art. 2159 seala que el mandatario
no tiene la obligacin de emplear recursos propios en el cumplimiento del encargo, esto porque la falta de provisin de
fondos autoriza al mandatario para desistirse del encargo.

Obligacin de indemnizar al mandatario. La ley ha establecido en el Art. 2158 la obligacin de indemnizar al mandatario,
indemnizacin que deber comprender:
- Primero el reembolso de los gastos razonables de la ejecucin del mandato (n2 del Art. 2158).
- Luego el N4 del Art. 2158 establece la obligacin de reintegrar las anticipaciones de dinero con los intereses
corrientes.
- En tercer lugar el N5 del Art. 2158 establece la obligacin de pagar las prdidas en que haya incurrido sin culpa y
por causa del mandato.

Remuneracin. Se refiere a los honorarios, obligacin que se encuentra establecida del N3 del Art. 2158, ya que el
mandante tiene la obligacin de pagar al mandatario la remuneracin estipulada usual que en caso de desacuerdo ser
fijada por el juez.

La remuneracin se podr pagar antes o despus del contrato y al referirse a que es la usual, quiere decir que ser aquella
que se acostumbre a pagar por la clase de servicio de que se trate.

Hay una norma importante, el Art.2158 y que obliga al mandante al pago de los honorarios sin permitirle que se excuse del
pago de ellos o del reembolso de los gastos, anticipos o perjuicios, alegando que el negocio encomendado no ha tenido
buen xito o que pudo desempearse a menor costo, a menos que se pruebe la culpa del mandatario.

En definitiva, lo que expresa el Art. 2158 es que el mandatario est obligado a poner todo aquello que este de su parte para
conseguir el resultado encargado por el mandante, se trata segn vimos de una obligacin de medio y no de resultado,
salvo que el mandante probare que la falta de xito se debe a la culpa del mandatario y por consiguiente de la omisin de
cuidado que debe tener en su gestin actuando como un buen padre de familia.

Por otro lado, el Art. 2159 establece que cuando se produce un incumplimiento por parte del mandante de las obligaciones
que le impone el contrato, el mandatario se ve autorizado para desistir de su encargo.

Cuando el mandatario tendr el derecho legal de retencin?. El Art. 2162 establece que el mandatario est facultado para
retener aquellos efectos que se le hayan entregado por cuenta del mandante para la seguridad de las prestaciones a que
este fuere obligado, esto significa que eso constituye en definitiva una garanta, ya que el Art.2162 confiere un mecanismo
para que el mandatario asegure el cumplimiento de las obligaciones que corresponden al mandato.


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Mara Teresa Ortiz
Causales de extincin del mandato. El Art. 2163 enumera las causales de extincin del contrato de mandato
Art. 2163. El mandato termina:
1. Por el desempeo del negocio para que fue constituido;
2. Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados para la
terminacin del mandato;
3. Por la revocacin del mandante;
4. Por la renuncia del mandatario;
5. Por la muerte del mandante o del mandatario;
6. Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro;
7. Por la interdiccin del uno o del otro;
8. Derogado.
9. Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio
de ellas.

Cumplimiento del encargo. Cuando el mandatario cumple su misin se entiende que se pone fin al mandato. Esta forma
de trmino se entiende que es aplicable a aquellos casos en que el mandato se otorga para un negocio concreto y
determinado.

Llegada del plazo o cumplimiento de la condicin. Solamente cuando el contrato de mandato haya establecido un plazo
o una condicin

La revocacin. Es por parte del mandante y se refiere a una actuacin unilateral proveniente del mandante, segn la cual
puede a su arbitrio poner fin al mandato.

El Art. 2165 a travs de su redaccin permite concluir que esta facultad discrecional del mandante de revocar el mandato
implica que esta puede ejercerla aun cuando estemos frente a un mandato remunerado. La norma no diferencia entre el
mandato gratuito y el remunerado, lo que presupone que puede darse en ambos casos.

Se distingue eso s diferentes formas de las cuales se puede llevar a cabo esta revocacin, reconociendo que puede ser
expresa, tcita, total o parcial.

La revocacin tcita se producir cada vez que se encargue el mismo negocio a una persona diferente. Se tratar de una
revocacin parcial cuando se refiera solamente a una parte de los negocios que se han confiado al mandatario. El inc. 2 del
Art. 2164 contempla esta situacin que se produce cuando estamos en primer lugar frente a un mandato general y luego se
establece uno especial, como consecuencia de esta actuacin, es decir, del otorgamiento de este mandato especial esto
traer como consecuencia que en relacin al primer mandato se producir una subsistencia del mismo para aquellos
negocios que no se encuentren comprendidos en el segundo.

En cuanto a la revocacin, la ley ha regulado el momento a partir del cual esta produce sus efectos y esto ser segn
disposicin legal expresa desde el da en que el mandatario ha tenido conocimiento de ella. La ley no impone la forma en
que debe ponerse en conocimiento del mandatario esta revocacin, se seala que resulta prudente darla por medio de una
notificacin judicial con el fin que quede constancia de la misma. Pero sin embargo, a pesar de que esta revocacin se
notifique al mandatario esta resultar inoponible a aquellos terceros que ignorantes de la misma, trataron de buena fe con el

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Mara Teresa Ortiz
mandatario, por este motivo el mandante ver que tambin es conveniente que notifique adems a aquellos terceros que se
vinculan al mandatario y que eventualmente podran ser vctimas del l, al ser motivados por la ignorancia de la revocacin
a contratar nuevamente con l.

Un ltimo efecto de la revocacin, es que el mandante est facultado por la ley para solicitar o reclamar que este le restituya
aquellos efectos que haya puesto en sus manos para la ejecucin de encargo. As mismo el Art. 2166 seala que el
mandante puede pedir al mandatario que este le entregue copia firmada de su mano de aquellas piezas que puedan servir
al mandatario para justificar sus actos

Renuncia. Esta causal de trmino conocida como renuncia es la manifestacin unilateral de voluntad, en este caso del
mandatario, de poner fin al mandato.

En cuanto a las formas de la renuncia la ley establece que esta deber ponerse en conocimiento del mandante por cualquier
medio, pero no surtir sus efectos sino una vez que haya transcurrido un tiempo prudente para que el mandante pueda
adoptar las medidas adecuadas para la atencin del negocio que haba confiado al mandatario (Art. 2177). Esto significa
que aunque el mandatario renuncie igualmente la ley le establece la obligacin de seguir atendiendo los negocios del
mandante por un tiempo prudente, esto significa que no se produce el trmino instantneo del contrato y si el mandatario no
continuare prestando atencin a los negocios que se le encomendaron, est obligado a indemnizar aquellos perjuicios que
la renuncia cause al mandante, sin embargo, esta responsabilidad del mandatario cesar cuando la renuncia es motivada
primero por la imposibilidad en que se encuentra de administrar por enfermedad u otra causa y la segunda es el Art. 2167
inc.2 y se da en aquellos casos en que la gestin le cause al mandatario un grave perjuicio de su intereses propios.

La ley ha regulado sin embargo, situaciones en las cuales el mandatario se encuentra autorizado para desistir de su encargo
(Art. 2159), siendo claro que esta renuncia no le acarrear responsabilidad por los perjuicios que experimente el mandante y
esto se da por ejemplo, cuando se produce el incumplimiento por parte del mandante de sus obligaciones, por ejemplo, la de
proveerle de los medios adecuados para cumplir el mandato.

Muerte del mandante o mandatario. Al ser un contrato intuito persona significa, en principio, que la muerte de una de las
partes pone fin al contrato.

Si muere el mandatario esto es una causal de trmino siempre del contrato de mandato, ya que resulta razonable que
atenida la naturaleza del contrato el mandante no va a tener la misma confianza en los herederos del mandatario.

En principio la muerte del mandante es una causal de trmino del mandato, por tanto frente a la pregunta a si la muerte del
mandante termina con el contrato, la respuesta es s, salvo las siguientes excepciones:
- Situaciones descritas en el Art. 2169 y se refiere a aquel mandato especial que ha sido conferido para llevarse a
cabo luego de la muerte del mandante, o sea, los herederos sucedern en los derechos y obligaciones al
mandante.
- Mandato judicial. (Art. 396 C.O.T.).

Es indudable que la muerte del mandatario es causal de trmino del contrato y por consiguiente los herederos no resultan
obligados en principio, sin embargo, existirn ciertas medidas de proteccin establecidas por la ley y que se traducen en
ciertas obligaciones que se imponen a estos herederos con el fin de evitar el abandono de los intereses del mandante.

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La ley ha sealado que los herederos del mandatario que sean hbiles para la administracin de sus bienes, los albaceas,
tutores o curadores y en general todos aquellos que sucedan en la administracin de los bienes de esta mandatario difunto
debern cumplir con una doble obligacin. La primera de ellas es dar aviso inmediato al mandante de la muerte del
mandatario y la segunda es hacer a favor del mandante todo aquello que puedan y lo que las circunstancias exijan.

El Art. 2170 establece que en aquellos casos en que ellos incurran en omisiones sern responsables de los perjuicios que
con este motivo sufran los negocios del mandante

Quiebra o insolvencia. El Art. 61 de la ley de quiebras seala que si el mandante mandante se encuentra en insolvencia y
ha cado en quiebra no podr administrar sus bienes y menos cumplir las obligaciones del mandato, dado que segn la
disposicin legal la administracin de los bienes corresponder al sndico.

El mandatario que cae en insolvencia tambin pone trmino al mandato, dndose la figura de falta de confianza,
entendindose que este mandatario no merece confianza en su carcter de gestor de negocios ajenos, dada su incapacidad
para gestionar sus propios negocios y como consecuencia de ellos, con mayor razn no podr administrar bienes ajenos

Interdiccin de mandante o mandatario. Como consecuencia de la declaracin de interdiccin, tanto mandante como
mandatario se vuelven incapaces, se entiende que si el mandatario no puede administrar sus propios bienes tampoco podr
hacerlo con los bienes ajenos.

En el caso que el mandato haya sido efectuado por un mandante que caiga en interdiccin, la administracin de sus bienes
le corresponder a un curador. Esto es que como no puede administrar sus bienes personalmente resultar lgico que
tampoco pueda hacerlo a travs de un mandatario.

Cesacin de funciones en cuyo ejercicio otorg el mandato. El mandato finaliza por el hecho de cesar las funciones del
mandante en aquellos casos en que el mandato ha sido otorgado en el ejercicio de estas funciones.

Matrimonio en rgimen de sociedad conyugal de la mujer mandataria. Por otro lado hay que analizar el Art. 2171 que
se refiere a la situacin en la cual existe un matrimonio en rgimen de sociedad conyugal de la mujer mandataria.

La norma establece que si una mujer antes del matrimonio ha conferido un mandato este subsiste, pero el marido podr
revocarlo a su arbitrio, siempre que se refiera a actos o contratos relacionados con bienes cuya administracin corresponda
al marido. Esto es una consecuencia de que los bienes propios de la mujer casada en sociedad conyugal no son
administrados por ella, sino que los administra su marido y los frutos de estos bienes los percibe la sociedad conyugal y esto
es administrado por el marido.

Ser natural a sus funciones, es esto, las del marido, que este administrador de bienes en ejercicio de su cargo pueda
revocar los mandatos otorgados por su mujer, sin embargo, la ley exigir que lo haga en forma expresa, es decir, no basta el
hecho del matrimonio.


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Este Art. 2171 solamente afectara a aquellos bienes de la mujer que son administrados por su marido, esto significa que no
afecta a aquellos bienes que ella administra, por ejemplo, de su patrimonio reservado.

Falta de uno de los mandatarios conjuntos. Existe una parte de la doctrina que a las causales de trmino sealadas por
la ley, agregan la falta de uno de los mandatarios cuando estos son varios y deben actuar de consuno (Art. 2172).

ACTOS EJECUTADOS POR EL MANDATARIO DESPUES DE EXPIRADO EL MANDATO. Este es un caso de
inoponibilidad, ya que por regla general, todos los actos que ejecute el mandatario despus de que este mandato haya
tenido fin, no obligan al mandante, es decir, le sern inoponibles.

Excepciones
1. Se da referido a la ignorancia del mandatario, creyendo que exista el mandato. En este caso los actos ejecutados
obligarn al mandante para con terceros de buena fe, es decir, terceros que no tengan conocimiento de la extincin del
mandato (Art. 2173 inc.1)

2. Si el mandatario no ignoraba que el haba expirado, pero siempre y cuando los terceros no tuvieran conocimiento
al respecto. En este caso el mandante se ver obligado a cumplir aquellas obligaciones que deriven del mandato pero la ley
da un derecho adicional al mandante, esto es, el derecho a ser indemnizado por el mandatario (Art. 2173 inc.2)

La mala o buena fe del mandatario no va a afectar a las reclamaciones existentes entres el mandante y los terceros. Ser
importante solamente en las relaciones entre el mandante y mandatario.

Ser el juez quien decidir si los terceros se encontraban de buena o mala fe y es all donde cobra importancia el inc. Final
del Art. 2173, ya que establece que en aquellos casos en que el hecho que ha generado el trmino del manato se ha
notificado al pblico a travs de los peridicos y en todos aquellos casos en que no pareciere probable la ignorancia de
terceros, podr el juez absolver al mandante.

Art. 2173. En general, todas las veces que el mandato expira por una causa ignorada del
mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido y dar derecho a
terceros de buena fe contra el mandante.
Quedar asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a lo que el
mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado con terceros de
buena fe; pero tendr derecho a que el mandatario le indemnice.
Cuando el hecho que ha dado causa a la expiracin del mandato hubiere sido notificado al
pblico por peridicos, y en todos los casos en que no pareciere probable la ignorancia del
tercero, podr el juez en su prudencia absolver al mandante.


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Mara Teresa Ortiz
CONTRATO DE TRANSACCIN

Est definido por la ley y segn se ha dicho por la doctrina, en forma relativamente incompleta, ya que omite un elemento
importante de este contrato y es que las partes se efectan concesiones recprocas.

Definicin legal. Art. 2446. La transaccin es un contrato en que las partes terminan
extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual.
No es transaccin el acto que slo consiste en la renuncia de un derecho que no se disputa.

Definicin doctrinaria. Aquel contrato en que las partes, sacrificando parte de sus pretensiones, pone fin a un litigio
pendiente o precave un litigio eventual.

Requisitos
- Deber reunir los requisitos comunes a todo contrato
- Deber reunir los requisitos propios del de transaccin, lo que sern por un lado:
o Existencia de un derecho dudoso
o Que las partes se hagan concesiones recprocas.

El primer elemento se refiere a la existencia de un derecho dudoso y en relacin a l, el objetivo de la transaccin ser
poner fin al conflicto que ya se ha producido o bien impedir que este se produzca en el futuro y para esto ser necesario que
exista un conflicto, es decir, un derecho dudoso o controvertido, concepto que es absolutamente subjetivo dado que sern
las partes que le atribuyan ese carcter al momento de celebrar la transaccin y por eso es muy importante aquello que
seala el Art. 2446 cuando establece que la simple renuncia de un derecho que no se disputa no es transaccin. Esto
significa que si un proceso ya termin por sentencia firme o ejecutoriada y las partes con posterioridad celebran un contrato
de transaccin, esta no ser eficaz.

El Art. 2455 seala que ser Es nula asimismo la transaccin, si, al tiempo de celebrarse,
estuviere ya terminado el litigio por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, y de
que las partes o alguna de ellas no haya tenido conocimiento al tiempo de transigir.

Por otro lado un segundo requisito es que las partes realicen concesiones o sacrificios recprocos. La ley no estableci como
requisito que exista una equivalencia en cuanto a la magnitud o importancia de estos sacrificios de cada parte. De hecho el
Art. 150 del C.P.C. seala que no es transaccin el desistimiento de la demanda que extingue acciones y derechos a que se
refiere.
Caractersticas
- Consensual
- Principal
- Nominado
- Bilateral
- Oneroso
- Conmutativo o aleatorio, dependiendo de la prestacin a que las partes se obliguen


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Mara Teresa Ortiz
Quin puede transigir?
- Capacidad: Atendido los resultados de esta transaccin, ella conducir a una enajenacin, lo que resultar evidente en
aquellos casos en que transfiera el dominio de objetos no disputados, constituyendo un ttulo translaticio de dominio.

En aquellos casos en que la transaccin se limite a reconocer derechos existentes, envolver siempre la renuncia de un
derecho, a lo menos en trminos parciales. La transaccin ser entonces un acto de disposicin, lo que traer como
consecuencia que el legislador exija capacidad de disposicin de los objetos comprendidos en ella.

El Art. 400 de Cdigo Civil regula la situacin que se produce en relacin a este contrato vinculado a los bienes races
del pupilo, ya que no se puede celebrar el contrato de transaccin referido a estos bienes, sin previo decreto judicial.
Razn por la cual la transaccin se deber someter a la aprobacin judicial y sin esta falta, se entiende que el acto ser
nulo.

En sntesis el Art. 2447 seala como regla que solamente aquella persona que sea capaz de disponer de los objetos
comprendidos en la transaccin podr celebrar este contrato.

- Poder: Para hablar del poder para transigir, la ley ha establecido que esta facultad, ser necesario que el mandante lo
confiera al mandatario en trminos explcitos, es decir, al mandatario le deben conferir poder especial para transigir
(Art. 2448 inc. 1)

La ley adems seal que en el poder que da el mandante al mandatario deber especificarse aquellos bienes,
derechos y acciones sobre los cuales se quiera transigir, todo esto en materia civil, pero no en lo referido al poder para
transigir en juicio.

Objeto de la transaccin. Por disposicin legal se establece que el objeto de la transaccin debe ser comerciable.

Cuando el Art. 2447 dispone No puede transigir sino la persona capaz de disponer de los objetos
comprendidos en la transaccin, implcitamente se est estableciendo que los objetos comprendidos en la
transaccin deben ser susceptibles de disposicin, esto significa que no sern susceptibles de transaccin aquellas cosas
que estn fuera del comercio. Sin perjuicio de lo anterior se establecen algunos casos especficos, como son:

1. Transaccin sobre las acciones que nacen de un delito, ya que un mismo hecho puede dar lugar a un delito civil y a
uno penal. En este caso la ley solamente permite transigir sobre la obligacin extracontractual, es decir, sobre el
delito civil.

El Cdigo Civil en el Art. 2449 seala en forma explcita que La transaccin puede recaer sobre la
accin civil que nace de un delito; pero sin perjuicio de la accin criminal.

2. Por otro lado se regula como caso especfico, la transaccin sobre el estado civil de las personas. Esta prohibicin
de transigir se encuentra establecida en el Art. 2450 del Cdigo Civil, sealando que No se puede transigir
sobre el estado civil de las personas.


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Mara Teresa Ortiz
Sin perjuicio de lo anterior, s ser susceptible de transigir sobre ciertas consecuencias pecuniarias que derivan del
estado civil, por ejemplo, los alimentos que no se deban por ley y aquellos que se deban por ley, pero se
encuentren devengados conforme al Art. 2451 del Cdigo Civil.

3. Tampoco se puede transigir sobre derechos ajenos o inexistentes, lo que se desprende del Art. 2452, segn el cual
establece No vale la transaccin sobre derechos ajenos o sobre derechos que no
existen.

En el caso de la transaccin sobre derechos inexistentes, no puede ser vlida la transaccin, ya que esta carecera
de objeto. En estricto rigor en el caso de la transaccin sobre derechos ajenos, esta no es propiamente nula, sino
que en realidad no empece al verdadero titular del derecho.

Nulidad de las transacciones. En cuanto a la nulidad de las transacciones, la ley ha establecido como principio general, la
nulidad en trminos generales por las causas que invalidan los contratos.

En efecto, en el ttulo de la transaccin, el Cdigo Civil se ha ocupado de la nulidad producida por dolo o violencia y muy
especialmente por error.

En realidad el legislador no se apart y a propsito del error ha abordado ciertas hiptesis que son particulares y que
podran suscitar dificultad.

En primer lugar, en cuanto al dolo y violencia, el Art. 2453 establece que Es nula en todas sus partes la
transaccin obtenida por ttulos falsificados, y en general por dolo o violencia. La nulidad
que los vicios de dolo y violencia traen consigo, es una nulidad relativa.

Esta frase que sea nula en todas sus partes significa que la transaccin es nula en su integridad y que no adolecen de
nulidad solamente aquellas estipulaciones obtenidas por fuerza o dolo.

En cuanto al objeto, de acuerdo a los principios generales, en lo que se refiere al error esencial u obstculo, el error que
recae sobre la identidad de la cosa especfica que es materia del acto o contrato es causal de nulidad del mismo.

A raz de la transaccin, el Cdigo Civil repite esta norma sealando que el error acerca de la identidad del objeto sobre el
cual se quiere transigir, anula la transaccin.

Error de clculo. Por otro lado tambin reglament el error de clculo al sealar que el error de clculo no invalida la
transaccin ya que solo da derecho a que se rectifique el clculo (Art. 2458). Esta clase de error no muestra una
equivocacin en el juicio, ya que es un error de carcter material que se produce como consecuencia de una inadvertencia o
falta de atencin de los contratantes.


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Mara Teresa Ortiz
Error en la persona. En cuanto al error en la persona, este invalida la transaccin, ya que la norma del Art. 2456 inc. 2
establece que si se cree transigir con una persona y se transige con otra, podr rescindirse la transaccin.

Si nos atenemos a las reglas generales, el error en la persona vicia el consentimiento cuando la consideracin de esa
persona sea la causa principal del contrato. Esto significa que en materia de transaccin, el error subjetivo vicia siempre el
consentimiento dado que se presume que se acepto esta transaccin precisamente en consideracin a la persona con quien
se transige.

Se critica, sin embargo, por algunos autores esta presuncin, ya que en realidad la transaccin acepta se acepta ms por el
temor que representa para las partes las consecuencias de esta litigio pendiente o eventual que por consideraciones de
afecto, respeto o reconocimiento hacia la otra parte.

Ttulo nulo. Por otro lado la ley tambin regul la transaccin celebrada en consideracin a un ttulo nulo, estableciendo
segn prescribe el Art.2454 que Es nula en todas sus partes la transaccin celebrada en
consideracin a un ttulo nulo, a menos que las partes hayan tratado expresamente sobre la
nulidad del ttulo. El ttulo para estos efectos, ser el acto del cual emana el derecho sobre el cual se transige y no
el documento que lo constata.

En realidad se seala que en este caso habra un error, puesto que se puede suponer que las partes han celebrado este
contrato en consideracin a la validez del derecho. Se suele sealar como ejemplo, el del heredero que celebra una
transaccin con un legatario en circunstancias de ser nulo el testamento en el cual se instituye el legado.

La norma del Art.2454 seala que pese a que las partes hayan sabido de este vicio de nulidad del ttulo, ser nula y
solamente le otorga validez a aquel caso en el cual las partes trataron en forma expresa sobre la nulidad de este ttulo. Se
seala por tanto, que en trminos explcitos las partes deben haber abordado el tema de la nulidad del ttulo.

Por otro lado tambin es nula la transaccin que se ha obtenido sobre objeto que los ttulos posteriormente descubiertos
demostraron que una de las partes no tena ningn derecho. Esto se encuentra regulado en el Art. 2459 y presupone la
nulidad de la transaccin por un lado que surjan posteriormente ttulos autnticos que demuestren que una de las partes no
tena derecho alguno y por otro lado que fuesen desconocidos de la parte cuyos derechos favorecen.

El Art. 2459 establece que no ser nula la transaccin que no ha recado sobre ciertos objetos en particular, sino sobre toda
controversia entre las partes, habiendo varios objetos de desavenencia entre ellas. En este caso el descubrimiento con
posterioridad de los ttulos, no ser causa de rescisin, sino solo en aquellos casos en que hayan sido extraviados u
ocultados dolosamente por la contraria.

El inc. 3 del Art. 2459 establece que si la transaccin comprende varios objetos y el dolo solamente esta presente en alguno
de ellos, la parte perjudicada puede pedir que se le restituya su derecho sobre dicho objeto.
Art. 2459. Si constare por ttulos autnticos que una de las partes no tena derecho alguno
al objeto sobre que se ha transigido, y estos ttulos al tiempo de la transaccin eran
desconocidos de la parte cuyos derechos favorecen, podr la transaccin rescindirse; salvo
que no haya recado sobre un objeto en particular, sino sobre toda la controversia entre las
partes, habiendo varios objetos de desavenencia entre ellas.

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En este caso el descubrimiento posterior de ttulos desconocidos no sera causa de
rescisin, sino en cuanto hubiesen sido extraviados u ocultados dolosamente por la parte
contraria.
Si el dolo fuere slo relativo a uno de los objetos sobre que se ha transigido, la parte
perjudicada podr pedir la restitucin de su derecho sobre dicho objeto.

Por otro lado tambin se ha establecido como nula, segn prescribe el Art. 2453, a aquella transaccin que se ha obtenido
por ttulos falsificados. Evidentemente se seala que la expresin ttulo, sirve para designar al documento en el cual consta
el derecho que se va a transigir. Se estima que en este caso la transaccin era producto de un error, toda vez que se ha
transigido porque se consideraba que el documento era legtimo.

Lo mismo ocurre en cuanto a la nulidad cuando estamos frente a una transaccin celebrada en relacin a un proceso que ha
terminado por sentencia firme o ejecutoriada, que tambin constituye un caso de error, ya que las partes celebraron el
contrato en atencin a la creencia equivocada de que su derecho era dudoso

Art. 2455. Es nula asimismo la transaccin, si, al tiempo de celebrarse, estuviere ya
terminado el litigio por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, y de que las partes
o alguna de ellas no haya tenido conocimiento al tiempo de transigir.

EFECTOS DE LA TRANSACCIN. Por disposicin del Art. 2461, la transaccin solamente producir efectos entre las
partes, lo que trae consigo algunas consecuencias.

1. Si son varios los interesados en el negocio sobre el cual se va a transigir, la transaccin consentida por uno, no
aprovecha ni perjudica a los otros.

2. Si se transige con el poseedor aparente de un derecho, no podr alegarse esta transaccin contra la persona a quien
verdaderamente compete el derecho.

Por otro lado segn prescribe el Art. 2460 la transaccin producir los efectos de cosa juzgada en ltima instancia. Sin
perjuicio de esta frase existen diferencias con la cosa juzgada
a. La transaccin puede ser objeto de la accin de nulidad, lo que no ocurre con la sentencia judicial, ya que en
principio esta no puede ser objeto de una accin de nulidad. Esto se desprende del Art. 2460
b. La sentencia judicial constituye por s misma un ttulo ejecutivo, lo que no ocurre con la transaccin, sin
perjuicio de lo cual podr dar ligar a un ttulo ejecutivo en la medida que se constituya por escritura pblica o
que se prepare la va ejecutiva, en caso que la transaccin no conste en un ttulo ejecutivo.

3. Los efectos de la transaccin se limitan en forma exclusiva al derecho sobre el cual se ha transigido.


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CLUSULA PENAL. El legislador estableci efectos especiales para la clusula penal, al establecer en el Art. 2463 que Si
se ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la transaccin, habr lugar a la
pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la transaccin en todas sus partes.

En principio la pena compensatoria, conforme al Art. 1537 no puede acumularse con la obligacin, sino solamente cuando
se ha estipulado en forma expresa que por el pago de la pena no se entender extinguida dicha obligacin principal.

Una de las excepciones a esta regla ser la transaccin, ya que en caso de existir incumplimiento el acreedor podr llevar a
efectos la transaccin en todas sus partes, adems de solicitar la ejecucin de la pena.

Lo anterior significa que no hace falta estipulacin expresa para demandar al mismo tiempo la pena, adems del
cumplimiento de la transaccin.


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Mara Teresa Ortiz
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO

Se encuentra definido en el Art. 1915 que seala El arrendamiento es un contrato en que las dos partes
se obligan recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o
prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado.

En el Cdigo Civil se han establecido diferentes formas de arrendamiento:
- Arrendamiento de cosa mueble o inmueble
- Arrendamiento de confeccin de obra material
- Arrendamiento de servicios y materiales
- Arrendamiento de transporte

Las partes que intervienen en el contrato de arrendamiento se denominan Arrendador y Arrendatario. En aquellos casos en
que este contrato se refiera a predio urbano el arrendatario toma el nombre de inquilino y si se trata de predio rstico, de
colono.

Al referirse los elementos de la esencia y a aquellos que son particulares en l se pueden reconocer:
- Consentimiento en torno a la celebracin del contrato
- El que una parte se compromete a proporcionar el goce de una cosa o a ejecutar un hecho, obra o servicio
- Que la otra parte se compromete a pagar por esta cosa, hecho o servicio un precio, renta o canon de
arrendamiento.

Caractersticas
- Consensual, esto significa que se perfecciona por el consentimiento entre arrendador y arrendatario. Sin perjuicio
de ello resulta muy ventajoso que se celebre por escritura pblica e incluso que se inscriba en el C.B.R., lo que
presenta las siguientes ventajas:
o En lo que se refiere a las formalidades por va de prueba en general, dado que esta contrato como todos aquellos
en los cuales se establece una obligacin de entregar, deber cumplir con ciertas formalidades por va de prueba, segn lo
establecen los arts. 1708 y 1709.

Esto significa que en la gran mayora de los casos ser conveniente celebrar este contrato por escrito dado que ser
frecuente que la cosa que se entrega o se promete entregar valga ms de 2 U.TM.

o Por otro lado se establece como solemnidad legal en el arrendamiento, ya que en el caso del arrendamiento de
predios rsticos, este pasa a ser solemne de acuerdo a la reforma introducida por el Art. 7 letra b) de la ley 18.985 de 1990,
al Art. 5 inc.1 del D.L.993

o Por otro lado porque se ha establecido como solemnidad voluntaria en el arrendamiento, esto de acuerdo al Art.
1963 N1 del Cdigo Civil.


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Mara Teresa Ortiz
En cuanto a esta solemnidad voluntaria del contrato de arrendamiento cobra importancia, el hecho que cuando el
arrendamiento es celebrado por escritura pblica ser oponible al adquirente a ttulo oneroso de la propiedad del
arrendador. Esto conforme al numeral primero del Art. 1962 del Cdigo Civil.

As mismo la relevancia de esta norma se refleja en que ella altera los efectos de la transferencia del dominio del arrendador
regulado en el Art. 1950 N1 y 3 y 1961 del Cdigo Civil. En virtud del Art. 1961 extinguindose el derecho del arrendador
por hecho o culpa suyo, como cuando se vende una cosa de la cual es dueo, ser obligado a indemnizar al arrendatario en
todos los casos en que la persona que le sucede en el derecho no est obligada a respetar el arriendo.

Por otro lado conforme al Art. 1962 N1,2,3 del Cdigo Civil, el contrato de arrendamiento que se celebra por escritura
pblica ser oponible a los acreedores del arrendador y en ciertas circunstancias a los acreedores hipotecarios. As el
contrato de arrendamiento que se celebre por escritura pblica ser oponible a los acreedores del arrendatario y adems el
contrato de arrendamiento ser oponible a los acreedores hipotecarios, pero solamente en la medida en que la escritura
pblica en que consta el contrato de arrendamiento sea inscrita en el registro de hipotecas y gravmenes del C.B.R con
anterioridad a la hipoteca, as lo dispone el Art. 1962.

- Bilateral. Esto porque genera obligaciones para ambas partes, es decir, para el arrendador y arrendatario. En el caso
hipottico en que el arrendamiento fuere gratuito para el arrendatario pasa a ser un comodato u otro contrato innominado.

- Es principal. Esto porque no requiere de otro para existir

- De tracto sucesivo. Puesto que las obligaciones se van haciendo exigibles consecuencialmente

- Nominado o regulado. Por regla general va a estar regulado en el Cdigo Civil, ya que existe la posibilidad que lo regulen
otras leyes en el caso que se trate de arrendamiento de predios urbanos o rsticos y eso significa que dependiendo de la
naturaleza del bien, es que ser la normativa legal aplicable.

Diferencias entre usufructo y arrendamiento
- La primera diferencia se presenta en cuanto a la forma de constitucin, ya que el usufructo se puede constituir por ley,
testamento o contrato, en cambio el arrendamiento solamente nace del contrato.

- El usufructuario debe recibir la cosa en el estado en que se encuentra, en cambio el arrendatario podra exigir ciertas
condiciones especiales.

- En el usufructo si la cosa se llegara a deteriorar los desperfectos los pagar el usufructuario a menos que se trata de
reparaciones mayores, en cambio en el arrendamiento, generalmente, las reparaciones corrern por cuenta del arrendador.

- En el caso del arrendamiento si esta recae sobre bienes inmuebles ser consensual, en cambio el usufructo que recae
sobre bienes inmuebles es solemne.
- Otra diferencia se da en la transmisibilidad. El usufructo ser intransmisible, en cambio el arrendamiento ser transmisible
tanto activa como pasivamente.


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Mara Teresa Ortiz
- El arrendamiento siempre recae sobre una cosa que no es fungible porque se deber restituir la misma cosa, en cambio en
el caso del usufructo se admite el cuasi usufructo que es una figura especial que puede recaer sobre cosas fungibles.

ontrato de arrendamiento de bienes. Una de las partes se obliga a conceder el goce de una cosa a otra y esta a pagar por
este goce un determinado precio.
Existen a los menos 3 tipos de arrendamiento de cosas
1. Contrato de arrendamiento de bienes muebles regulado por el Cdigo Civil
2. Contrato de arrendamiento de bienes races urbanos, regulador por la ley 18.101 y el Cdigo Civil
3. Contrato de arrendamiento de bienes races rsticos, medianera, apareceras y otras formas de explotacin de
terreno, regulado por el DL.L.2567, 993 y Cdigo Civil.

Elementos esenciales del contrato de arrendamiento
- Cosa arrendada: La que deber reunir todos los requisitos del acto jurdico exigiendo adems que el bien no sea consumible.
El Art. 1916 seala que son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales e incorporales que pueden usarse sin
consumirse, con excepcin de aquellas que la ley prohbe arrendar y los derechos estrictamente personales, como los de
habitacin y uso. Esto significa entonces que se puede dar en arrendamiento:
o Cosas muebles
o Cosas inmuebles
o Cosas incorporales
o Adems aquellos derechos que derivan del contrato de arrendamiento y en este caso hablamos del
subarriendo.

Quedan excluidas de este contrato:
o Cosas cuyo arrendamiento se encuentra prohibido
o Cosas consumibles
o Derechos estrictamente personales, como el derecho de habitacin y uso

Se puede arrendar la cosa ajena?. (Art. 1916) S, puesto que la propia norma reconoce la validez de este contrato,
estableciendo eso s, que el arrendatario de buena fe tendr accin de saneamiento contrato el arrendamiento en caso de
eviccin.

- Precio: En el caso del precio, este debe ser real, serio y determinado. El precio o canon en el contrato de arrendamiento
debe ser determinado o determinable y se regir por las normas que rigen el contrato de compraventa, de esta forma lo
dispone el Art. 1918 del Cdigo Civil. Sin embargo, en el contrato de arrendamiento, a diferencia de la compraventa, el
precio podr consistir en una cosa mueble y no solamente en dinero, puesto que es posible que se pactara el precio en
frutos o en una cuota de la cosecha, en ese caso se denomina medianera.

En el contrato de arrendamiento de predios rsticos, el contrato se rige por el D.L. 993 del Ministerio de Agricultura y que
aplic la ley16.640 que regula los actos y contrato que tengan por objeto la explotacin por terceros esta clase de predios.
En cuanto al mbito de aplicacin del arrendamiento de predios rsticos, el Art. 15 de la ley 16.640, define al predio rstico
como todo aquel de actitud agrcola, ganadero o forestal comprendido en todo o en parte en el sector rural o urbano.


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Mara Teresa Ortiz
El mbito de aplicacin del D.L. 993 conforme a su artculo 1, seal que corresponde al arrendamiento de predios rsticos y
cualquiera otra convencin que tenga por objeto su explotacin por terceros, as como las medianeras o apareceras. A su
vez conforme al inc.2 del referido artculo 1 del D.L. 993 se entiende por predio rstico al definido por la ley 16.640, pero se
agrega que el arrendamiento de predios rsticos que estn ubicados en reas urbanas y que tengan una cabida inferior a 1
hectrea fsica, se regular por la legislacin general de arrendamiento de inmuebles urbanos.

A su vez el inc. 3 del Art. 1 del D.L.993 excluye de su aplicacin el arrendamiento de terrenos fiscales.

En cuanto a las caractersticas del contrato de predios rsticos
- Es solemne, debe celebrarse por escritura pblica o privada y en este ltimo caso ser necesaria la presencia de dos
testigos que suscriban el documento (Art. 5, inc.DL.993)

- Los arrendatarios estn limitados en la administracin y explotacin del predio agrcola. As lo expresa el Art. 7 del D.L.993,
donde tambin cobra importancia el Art. 8 del mismo D.L. donde se seala que el arrendatario est obligado a cumplir con la
normativa y estipulaciones contractuales sobre proteccin y conservacin de los recursos naturales.

- Este contrato se rige por una serie de normas especiales que son de orden pblico. A pesar que el arrendamiento de
predios rsticos se le aplican supletoriamente las normas del Cdigo Civil, conforme al Art. 11 del DL.993 una serie de
disposiciones de la ley no pueden ser alteradas por el contrato. Conforme a la interpretacin que se ha efectuado de los
arts. 7 al 9 y 11 del DL.993, la forma de trmino del contrato no queda sujeta a la autonoma privada, sino a las exigencias
que establece el referido DL. Por otro lado tambin se aparta de la normativa del Cdigo Civil, el Art. 10 del DL.993 que
establece la inoponibilidad de la enajenacin voluntaria del dominio por parte del arrendador, as el contrato de
arrendamiento de predios rsticos subsiste en los trminos estipulados, siendo oponible al adquirente

Contrato de arrendamiento de predios urbanos. Regulado por la ley 18.101, sin perjuicio de esto, la referida ley excluy
algunos predios urbanos de su mbito de aplicacin. La importancia de esta ley en la regulacin del arrendamiento se dio
por un lado porque no solo dej sin efecto el precio mximo de arriendo, sino que adems restituy la calidad de derecho
supletorio que tienen las normas del Cdigo Civil.

Conforme a esta ley se entienden por predios o bienes races urbanos Aquellos ubicados dentro del radio urbano de la
respectiva ciudad. Excepcionalmente conforme al inc. 2 del Art.1 esta ley tambin se aplica a predios ubicados fuera del
radio urbano siempre y cuando la superficie del terreno no fuere superior a una hectrea.

El Art. 2 de la ley 18.101 estableci las exclusiones para la aplicacin de la referida ley a los siguientes predios:
- Aquellos predios que tengan una cabida superior a 1 hectrea
- Inmuebles fiscales
- Viviendas que se arriendan por no ms de tres meses y siempre y cuando sean amobladas y para fines de
descanso o turismo
- Hoteles, residenciales y establecimiento similares
- Estacionamientos de automviles

En contratos de arrendamiento de inmuebles destinados a la habitacin con plazo superior a 1 ao, se entiende siempre
implcitamente la facultad de subarrendar, salvo que exista un pacto expreso en contrario

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Mara Teresa Ortiz
Efectos del contrato de arrendamiento. Como en todo contrato son las obligaciones que este genera y como estamos
frente a un contrato bilateral se debe distinguir entre las obligaciones del arrendador y del arrendatario
- Arrendador (arts. 1924 y ss.)
o Entregar al arrendatario la cosa arrendada. Esta obligacin es de la esencia del contrato de arrendamiento y est
regulado por el Art. 1920 del Cdigo Civil y esta norma seala que la entrega se podr hacer bajo cualquiera de las
formas de tradicin reconocidas por la ley.

Se ha criticado esta disposicin, ya que el arrendamiento no es un ttulo translaticio de dominio, sino que es un ttulo de
mera tenencia que no se transfiere el dominio y en consecuencia la entrega deber hacerse en forma material colocando
la cosa a disposicin del arrendatario. La cosa deber ser entregada en la poca prefijada en el contrato y a falta de
estipulacin, inmediatamente despus de celebrado el contrato.

Conforme a lo que prescribe el Art. 1932 la entrega deber hacerse de tal forma que la cosa sirva para el uso para el
cual fue arrendada, si esto no fuese as surge el derecho para el arrendatario de solicitar la terminacin del contrato.
Esto lo regula textualmente el Art. 1932 del Cdigo Civil.

La ley dispone que en la medida que el mal estado de la cosa solamente permita su uso parcial, ser el juez quien
determinar si se pone trmino al contrato o si procede una rebaja proporcional del precio.

Los Art. 1933 y 1934 del Cdigo Civil, establecen un derecho a indemnizacin a favor del arrendatario. Si no es posible
el uso de la cosa por su mal estado, el arrendatario tendr derecho a indemnizacin del dao emergente. En caso que el
perjuicio sea imputable al arrendador por un vicio anterior al contrato, tendr derecho adems al lucro cesante.
Recordemos que el dao emergente se refiere al dao efectivamente causado, mientras que el lucro cesante, a la
prdida de la legtima utilidad que por incumplimiento se le priva

o Mantener la cosa en estado de servir para el fin para el cual ha sido arrendado. Esta obligacin esta regulada por el
Art. 1927 del Cdigo Civil. La referida disposicin establece que la obligacin de mantener la cosa arrendada en buen
estado consiste en hacer durante el contrato todas las reparaciones necesarias a excepcin de las locativas, las cuales
correspondern generalmente al arrendatario. Sin embargo, la ley obliga incluso al arrendador a las reparaciones
locativas cuando los deterioros que las han hecho necesarias provinieron de fuerza mayor o caso fortuito o la mala
calidad de la cosa arredrada.

La norma del Art. 1927 en el inc. Final establece una manifestacin de la autonoma de la voluntad al sealar que las
estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas obligaciones.

Las reparaciones necesarias son aquellas indispensables para mantener la cosa en estado de servir para el fin con el
cual fue arredrada. La ley concede sin embargo, la posibilidad de que estas reparaciones las efecte el arrendatario
otorgndosele el derecho a reembolso, pese a que en principio estas son de cargo del arrendador (Art.1935)
En cuanto a las mejoras tiles, el arrendador, debe al arrendatario el valor de estas cuando hayan aumentado el valor
de la cosa y hayan sido autorizadas por el arrendador. La ley establece que el arrendador deber al arrendatario el
valor de estas mejoras cuando haya autorizado a efectuarlas y el arrendatario tendr derecho a retirarlas siempre y
cuando esto sea posible de hacer sin causar detrimento de la cosa arrendada.


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Art. 1935. El arrendador es obligado a reembolsar al arrendatario el costo de las
reparaciones indispensables no locativas, que el arrendatario hiciere
en la cosa arrendada, siempre que el arrendatario no las haya hecho necesarias por su culpa,
y que haya dado noticia al arrendador lo ms pronto, para que las hiciese por su cuenta. Si
la noticia no pudo darse en tiempo, o si el arrendador no trat de hacer oportunamente las
reparaciones, se abonar al arrendatario su costo razonable, probada la necesidad.

o Librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa arrendada. Esta obligacin esta dividida en
dos obligaciones
No turbar mediante actos personales el goce de la cosa arrendada (Art.1928). La norma del Art. 1928 seala
que el arrendador en virtud de la obligacin de librar al arrendataria de toda turbacin o embarazo no podr sin
el consentimiento del arrendatario, mudar la forma de la cosa arrendada ni hacer obras o trabajos algunos que
puedan turbarle o embarazarle el goce de ella.

Garantizar al arrendatario la no turbacin por parte de terceros, pero solamente en la medida turbacin o
embarazo sea de derecho. La turbacin de derecho ser aquella que surja como consecuencia de la accin
entablada por un tercero que alegue tener un derecho sobre la cosa arrendada, es decir, que se genere por una
accin judicial. As mismo el arrendatario esta obligado a notificar la turbacin al arrendador, as lo prescribe el
Art. 1931 en que seala que el arrendatario deber notificar al arrendador la turbacin o molestia que reciba de
terceros como consecuencia de derechos que ellos aleguen y en caso que lo omitiera o dilatara en forma
culpable deber abonar los perjuicios que de ello se sigan para el arrendador.

- Arrendatario.
o Pagar el precio o renta. En caso que el arrendatario no cumpla con esta obligacin, el arrendador podr exigir la
terminacin del contrato mediante el juicio denominado reconvencin de pago. Existe sin embargo, la posibilidad de
enervar la accin mediante el pago y a su vez el arrendador gozar de un derecho legal de retencin sobre los bienes
muebles que guarnecen al inmueble (Art. 1942).

Art. 1942. El arrendatario es obligado al pago del precio o renta. Podr el arrendador, para
seguridad de este pago, y de las indemnizaciones a que tenga derecho, retener todos los
frutos existentes de la cosa arrendada, y todos los objetos con que el arrendatario la haya
amoblado, guarnecido o provisto, y que le pertenecieren; y se entender que le pertenecen, a
menos de prueba contraria.

o Conforme al Art. 23 bis, introducido por la ley 18.966 del ao 2004, la ley 18.101, para los efectos del Art. 1942 a los
contratos de arrendamientos regidos por esta ley, les ser aplicables lo dispuesto por el Art. 598 del C.P.C.. Por otra
parte el Art. 2 de la ley 18.966 del ao 2004, regula la situacin del salvo conducto que el arrendador otorga al
arrendatario. Conforme al esta norma el arrendador podr negarse a otorgar la autorizacin para el salvo conducto que
debe otorgar carabineros para los efectos de cambio de domicilio, en caso que el arrendatario no le haya pagado la renta
o no acreditara que tenga deudas pendientes de pagos de servicios.

o Usar la cosa segn los trminos del contrato. El Art. 1938 seala que el arrendatario deber usar la cosa de acuerdo a
los trminos o espritu del contrato, sin poder hacerlo servir a otros objetos y a falta de estipulacin expresa, a aquellos a

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que la cosa sea naturalmente destinada o que deban presumirse de las circunstancias del contrato o la costumbre del
pas. En caso que el arrendatario contraviniera esta regla, el arrendador podr reclamar la terminacin del contrato con
indemnizacin de perjuicios o bien limitarse a esta indemnizacin dejando subsistir el contrato de arrendamiento.

o Cuidar la cosa como buen padre de familia. El Art. 1939 seala textualmente la obligacin de responder de culpa leve y
adems en su inc. 2 que faltando a esta obligacin responder de los perjuicios e incluso se confiere al arrendador el
derecho de poner fin al arrendamiento en caso de un grave y culpable deterioro. El arrendatario no puede ceder ni
subarrendar, salvo que se le hubiera autorizado expresamente para ello, sin embargo, en virtud de dicha autorizacin,
conforme al Art. 1946 del Cdigo Civil no podr el cesionario o subarrendatario, usar o gozar de la cosa en otros
trminos que los estipulados con el arrendatario directo.

Adems el arrendatario esta obligado a las reparaciones locativas y estas son las que tienen por objeto subsanar
aquellos deterioros que son consecuencia normal del goce de la cosa. El Cdigo Civil regula esta materia en el Art.
1940, de hecho la norma adems de repetir el concepto ya sealado, establece como tales y dentro de la obligacin del
arrendatario aquellos que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes como
descalabros de paredes o cercar, rotura de cristales, etc.

o Restituir la cosa arrendada. Obligacin regulada en el Art. 1947 del Cdigo Civil. La cosa se debe restituir una vez
terminado el contrato y se debe hacer en el mismo estado en que le fue entregada, tomando en consideracin
ocasionado por el uso y goce legtimos. Si no se deja constancia del estado en que fue entregada la cosa, se entender
que se ha recibido en regular estado de servir a menos prueba en contrario.

Los daos y prdidas que sobrevengan durante el goce del arrendatario se probarn por el arrendatario que estos no se
ocasionaron por su culpa ni por culpa de sus huspedes, dependientes o subarrendatario y a falta de esta prueba se
entender que es responsable.

A esta norma debemos agregar que la ley 19.866 del ao 2004, facilit la entrega en caso que el arrendatario
abandonare el inmueble arrendado y se agreg un inc.2 al Art. 6 de la ley 18.101 que seala textualmente que si el
arrendatario abandonare el inmueble sin restituirlo al arrendador, este podr solicitar al juez de letras competente que se
lo entregue sin forma de juicio con la sola certificacin del abandono por un ministro de fe. Dicho funcionario deber
levantar un acta del estado en que se encuentra el bien raz al momento de su entrega al arrendador, remitiendo copia
de ella a tribunal.

EXTINCIN DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE COSA. En cuanto a la extincin o causales de extincin de este
contrato, fundamentalmente se encuentran sealadas en el Cdigo Civil, ya que el legislador ha hecho una enumeracin en
el Art. 1950, sealndose:

Art. 1950. El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros contratos, y
especialmente:
1. Por la destruccin total de la cosa arrendada;
2. Por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arriendo;

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3. Por la extincin del derecho del arrendador, segn las reglas que ms adelante se
expresarn;
4. Por sentencia del juez en los casos que la ley ha previsto.

Destruccin total de la cosa arrendada. En este caso se produce el trmino del contrato puesto que el arrendador estar
en la imposibilidad de proporcionar el goce de la cosa al arrendatario. En caso que la destruccin sea culpable, se debern
los perjuicios que ella produjere. En cambio si la destruccin fuera parcial corresponder al juez, dependiendo de la
magnitud de esta, determinar si se pone fin al contrato o si se rebaja proporcionalmente la renta.

Expiracin del tiempo estipulado para la duracin del contrato de arriendo. El arrendamiento, por tratarse de un
contrato esencialmente temporal, puede ser de dos clases:
- Contrato por tiempo determinado. Se entiende que cabe dentro de este contexto:
o Los contratos en que se estipula un plazo para el trmino de ellos
o Contratos que son determinados atenida la naturaleza del servicio o la destinacin de la cosa
o Cuando la costumbre del pas determina que deben ser a plazo

En todos los contratos a plazo determinado, estos se extinguen una vez vencido el plazo sin dar lugar al desahucio sino que
dando lugar a la denominada accin de restitucin por expiracin del plazo

- Contrato por tiempo indeterminado: Caben dentro de esta categora aquellos que no se encuadran dentro de las categoras
ya enunciadas y en este contrato procede una institucin que se llama desahucio y el desahucio es la manifestacin de la
voluntad de una de las partes en orden a poner trmino a un contrato de arrendamiento de plazo indeterminado. En efecto el
Art. 1951 regula esta situacin y de su lectura se desprende que es la noticia anticipada de la voluntad de poner trmino al
contrato por una de las partes, anticipacin que se ajustar al periodo o medida de tiempo que regula los pagos.

La ley establece que si se arrienda a tanto por da, semana o mes, el desahucio ser respectivamente de un da o de una
semana o de un mes.

El desahucio empieza a correr al mismo tiempo desde el prximo periodo. La ley establece adems que lo dispuesto en
este artculo no se extiende al arrendamiento de inmuebles, regulado en las leyes ya mencionadas, puesto que el ao 2004,
se efectu con la ley 18.866 una importante modificacin a la ley de arrendamiento de predios urbanos, reduciendo el plazo
para solicitar el desahucio del contrato. De esta forma se rebaja el plazo del desahucio a la mitad, es decir, de cuatro meses
a dos meses. De dos meses por un ao completo a un mes por ao completo y el plazo mximo de 12 meses a 6 meses
(Art. 3 inc. 1, ley 18.101)

Extincin del derecho del arrendador. Se puede producir por distintas circunstancias:
- Causa ajena a la voluntad del arrendador. En este caso habr que distinguir si el arrendador esta de buena o mala fe. En
caso que este de mala fe, deber indemnizar al arrendatario conforme al Art. 1959 del Cdigo Civil. La mala fe del
arrendador consistir en hacerse pasar por propietario absoluto, salvo que dicha circunstancia haya sido conocida por el
arrendatario

En caso que el arrendador este de buena fe, nada deber por el trmino del contrato por su extincin de su derecho
sobre la cosa.

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Mara Teresa Ortiz

Art. 1958. Extinguindose el derecho del arrendador sobre la cosa arrendada, por una causa
independiente de su voluntad, expirar el arrendamiento aun antes de cumplirse el tiempo que
para su duracin se hubiere estipulado.
Si, por ejemplo, el arrendador era usufructuario o propietario fiduciario de la cosa, expira
el arrendamiento por la llegada del da en que debe cesar el usufructo o pasar la propiedad
al fideicomisario; sin embargo de lo que se haya estipulado entre el arrendador y el
arrendatario sobre la duracin del arriendo, y sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo
794, inciso 2.

- Hecho o culpa del arrendador. En este supuesto ser necesario distinguir si el sucesor en los derechos del arrendador,
debe o no respetar el arriendo.
o De esta forma cuando el tercero est obligado a respetar el arriendo, subsistir el contrato y el
arrendatario no tendr derecho a reclamar perjuicio.
o Cuando el tercero no est obligado a respetar el arriendo habr lugar a indemnizacin de perjuicios (Art.
1961)

A su vez para determinar si el tercero esta o no obligado a respetar el arriendo, se aplica el Art. 1962 que seala que:
Estarn obligados a respetar el arriendo:
1. Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un ttulo lucrativo;
2. Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador, a ttulo oneroso, si el
arrendamiento ha sido contrado por escritura pblica; exceptuados los acreedores
hipotecarios;
3. Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura pblica
inscrita en el Registro del Conservador antes de la inscripcin hipotecaria.
El arrendatario de bienes races podr requerir por s solo la inscripcin de dicha
escritura.

El acreedor hipotecario no ha podido desconocer la existencia del contrato de arrendamiento, al momento de la suscripcin
del contrato de hipoteca.

Sentencia judicial. Por sentencia del juez en los casos previstos por la ley. La ley 19.866 del ao 2004, simplific de
manera considerable los procedimientos de trmino del contrato de arrendamiento de predios urbanos. En efecto el
procedimiento que regula el trmino del arrendamiento de predios urbanos del Ttulo III, de la ley 18.101, conforme al Art. 7
de esta ley, se aplica en especial en los siguientes juicios:
- Desahucio
- Terminacin del arrendamiento
- Restitucin de la propiedad por expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arriendo
- Restitucin de la propiedad por expiracin del derecho del arrendador
- Indemnizacin de perjuicios que intente el arrendador o arrendatario
- Otros que versen sobre las dems cuestiones derivadas de este contrato.


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Mara Teresa Ortiz
El Art. 8 es el que regul el procedimiento que se establece en trminos generales como verbal, pese a que se autorice que
las partes lleven minutas escritas. Hay comparendo al 5 da de notificacin. En cuanto a la notificacin de la demanda se
realiza conforme al inc. 1 del Art. 553 del C.P.C. estableciendo para efectos del Art. 44 del C.P.C que se presume de
derecho como domicilio del demandado el que corresponda al inmueble arrendado.

En la demanda, el demandante debe sealar los medios de prueba de que se va a valer, adems de presentar la lista
testigos, limitndose a esta a 4 por parte.

La audiencia se realiza solamente con la parte presente. Se efecta una relacin verbal de la demanda y luego contestacin
verbal, luego el trmite de conciliacin que es obligatorio.

En la contestacin puede reconvenir al actor, debiendo adems dar cuenta de los medios de prueba que sirven de base a su
pretensin. De la reconvencin se da traslado la que se puede contestar de inmediato o reservarse la contestacin para
audiencia posterior.

Cuando no se produce el avenimiento, el juez recibe la causa a prueba, estableciendo los puntos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, recibiendo inmediatamente la prueba ofrecida tanto en la demanda como contestacin. Si el tribunal estima
que no existen puntos aprobar, cita inmediatamente a sentencia.

Eventualmente puede existir otra audiencia y se da en el caso de demanda reconvencional. Si existen incidentes estos no
paralizan la accin principal, tramitndose en la misma audiencia. La sentencia definitiva deber pronunciarse sobre la
accin deducida y sobre los incidentes o en ciertos casos solo sobre los incidentes si estos necesariamente deben
resolverse en forma previa, o bien resultan incompatibles con la accin principal.

Se establece el recurso de apelacin pero se restringe a la audiencia definitiva de primera instancia y a las resoluciones que
pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin.

Por norma expresa la apelacin se conceder en el solo efecto devolutivo. Se establece preferencia para su vista y la no
procedencia de la orden de no innovar.

Adems se establece que las partes pueden comparecer y defenderse en forma personal, pero en todos los juicios en que
exista una renta vigente al tiempo de interponerse la demanda no superior a 4 U.T.M

TCITA RECONDUCCIN. Por regla general, en nuestro derecho no se acepta la tcita reconduccin (Art. 1956 inc.1),
puesto que para renovar el contrato se requiere de la voluntad expresa de las partes, esto significa que cada vez que se
extingue el contrato de arrendamiento por desahucio o de cualquier otro modo, no se prorroga su duracin en forma tcita,
sin embargo, se acepta en el Art. 1956, en forma excepcional esta figura de la tcita reconduccin, siempre que se cumpla
con ciertos requisitos:
- Arrendamiento de cosa raz
- El arrendatario con la aprobacin de su arrendador debe haber pagado la renta de cualquier espacio de tiempo
subsiguiente a la terminacin o bien haber manifestado por cualquier otro hecho igualmente inequvoco su
intencin de perseverar en el arrendamiento.

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Mara Teresa Ortiz
Si concurren estos requisitos el contrato se entiende renovado bajo las mismas condiciones de antes, pero con un lmite de
tiempo en el caso de los predios urbanos no por ms de 3 meses y en caso de los predios rsticos se entiende prolongado
por el tiempo necesarios para utilizar las labores principiadas y coger los frutos pendientes de los predios rsticos sin
perjuicio de que la propia ley contempla la posibilidad de que la expiracin de este tiempo vuelva a renovarse el arriendo de
la misma forma.

CONTRATO DE CONFECCION DE OBRA MATERIAL. Las partes se obligan mutuamente la una a ejecutar una obra
material y la otra a pagar por dicha obra material un precio de terminado. El que ejecuta la obra material recibe el nombre
de artfice.
La particularidad de este contrato reside en que podr revestir la forma de arrendamiento o de contrato de compra-venta.
Estaremos frente a una compra venta en aquellos casos en que el artfice que es quien ejecuta la obra material, adems de
suministrar el trabajo, proporciona la materia con que se hace la obra. Ser arrendamiento por su parte cuando el artfice no
proporciona los materiales, sino que estos son entregados por aquel que encarga la obra.
Esto es importante porque la ley reglament ciertos aspectos fundamentales, por ejemplo, sobre quien recaen los riesgos, lo
que se contiene en el Art. 1996, estableciendo que los riesgos sern de cargo del acreedor, desde el momento en que la
obra es aprobada, salvo que este acreedor este constituido en mora de aprobar.
La norma del Art. 1996 regula el contrato estableciendo adems en su inciso final que este arrendamiento de obra se deber
sujetar a las reglas generales del contrato de arrendamiento, sin perjuicio de las normas especiales que contiene el propio
contrato.

Efectos
Obligaciones de aquel que encarg la obra:
- Pagar el precio. El precio lo podrn determinar las partes o dejar su determinacin en manos de un tercero. Si el
tercero fallece antes de la ejecucin de la obra, el contrato ser nulo porque no habr un precio prefijado. En
cambio si fallece despus de ejecutada la obra, el precio lo fijan los peritos (Art. 1997, 1998).
- Obligacin de declarar si aprueba o rechaza la obra ya ejecutada. Si aquel que encarg la obra se constituye en
mora de aprobar o rechazar ser de su cargo el riesgo que pudiese sufrir la cosa que es objeto del contrato desde
la constitucin en mora.

Art. 1997. Si no se ha fijado precio, se presumir que las partes han convenido en el que
ordinariamente se paga por la misma especie de obra, y a falta de ste por el que se
estimare equitativo a juicio de peritos.

Art. 1998. Si se ha convenido en dar a un tercero la facultad de fijar el precio, y muriere
ste antes de procederse a la ejecucin de la obra, ser nulo el contrato; si despus de
haberse procedido a ejecutar la obra, se fijar el precio por peritos.

Obligacin del artfice. Tiene la obligacin de confeccionar en forma fiel y oportuna la obra encomendada

Extincin del contrato.
- La manifestacin unilateral de aquel que encarga la obra. El Art. 1999 establece el derecho que tiene el artfice al
reembolso de los costos de lo que valga el trabajo y de lo que hubiese podido ganar con la obra.

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Mara Teresa Ortiz
- Muerte del artfice. La razn de ser de esta causal es que se trata de una causal intuito personal donde es esencial
la consideracin de una de las partes.

Art. 1999. Habr lugar a reclamacin de perjuicios, segn las reglas generales de los
contratos, siempre que por una o por otra parte no se haya ejecutado lo convenido, o se haya
retardado su ejecucin.
Por consiguiente, el que encarg la obra, aun en el caso de haberse estipulado un precio
nico y total por ella, podr hacerla cesar, reembolsando al artfice todos los costos, y
dndole lo que valga el trabajo hecho y lo que hubiere podido ganar en la obra.


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Mara Teresa Ortiz
CONTRATO DE SOCIEDAD

El contrato de sociedad est regulado tanto en el Cdigo Civil, como en el Cdigo de Comercio.

El contrato de sociedad se encuentra definido en el Art. 2053 del Cdigo Civil que seala La sociedad o compaa es
un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir
entre s los beneficios que de ello provengan.
La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente
considerados.

Clasificacin

I. De acuerdo al objeto
1. Civil: Se define diciendo que no es comercial y constituye a su vez, la regla general
2. Comercial: Se forma para negocios que la ley califica como actos de comercio. Los actos de comercio se
contemplan en el Art. 3 del Cdigo de Comercio. Y este tipo de sociedades a diferencia de las comerciales son
siempre solemnes (Art. 2059)

II. En cuanto a su organizacin
1. Colectiva: (Art. 2061). Ser aquella en que todos los socios administran por s o por mandatario elegido de comn
acuerdo. Los socios en la sociedad colectiva civil, responden con sus bienes propios de las obligaciones sociales en forma
ilimitada, pero proporcionalmente a los aportes. En cambio en la mercantil los socios responden en forma ilimitada y
solidaria, es decir, se le puede exigir a cualquiera de ellos el total de la deuda. El nombre o razn social de este tipo de
sociedades se formar con el nombre de todos los socios o el nombre de alguno de ellos, ms la palabra y CA.

2. De responsabilidad limitada. Est regida por la ley 3.918 y en ella los socios responden hasta el lmite de sus
aportes o la cantidad establecida en los estatutos a diferencia de lo que ocurre como ocurre en las sociedades colectivas en
las cuales los socios responden en forma ilimitada. Debe crearse por escritura pblica y el extracto de ella inscribirse en el
registro de comercio del domicilio de la sociedad y publicarse en el diario oficial, dentro de los 60 das a contar de la
inscripcin de la escritura pblica. En cuanto a la razn social, esta debe contener uno o ms nombres de los socios ms la
palabra LTDA"

3. En comandita. Es aquella en que uno o ms de los socios se obligan hasta concurrencia de sus aportes (Art.
2061). En este tipo de sociedades, existen dos tipos de socios, los gestores que son aquellos a los cuales les corresponde
la administracin de la sociedad y tienen la misma responsabilidad de la sociedad colectiva civil o comercial en su caso.
Tambin estn los socios comanditarios que son aquellos que no tienen injerencia en la administracin, respondiendo hasta
concurrencia de sus aportes. La razn social se forma solamente con el nombre de los socios gestores. Si se incluyese el
nombre de un socio comanditario o participara uno de estos de alguna forma en la administracin de la sociedad pasaran a
responder de la misma forma que lo hacen los socios de una sociedad colectiva

4. Annima. Se forma por la reunin de un fondo comn suministrado por accionistas responsables solo por sus
respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables (Art. 2061)


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Mara Teresa Ortiz
Elementos del contrato de sociedad.
1. Aporte de los socios
2. Participacin en las utilidades
3. Contribucin a las prdidas
4. Intencin de formar sociedad

Aporte de los socios. Debe ser apreciable en dinero y adems debe efectuarse a ttulo singular. La ley tambin ha
establecido que se puede hacer en propiedad o usufructo.

Es importante hacer presente que el contrato de sociedad es un ttulo traslaticio de dominio por lo que debe hacerse la
tradicin de aquello que se aporta en propiedad o en usufructo. En relacin a esto ltimo, no se debe dejar de lado que el
elemento de la esencia del contrato de sociedad no es que se efecte el aporte, sino en realidad que este se estipule, lo que
fluye de la sola lectura del Art. 2055 de Cdigo Civil. Sin embargo, si no se cumple con la obligacin de aportar, ya sea
porque no se hace la tradicin o se establece un plazo para el cumplimiento de la obligacin de enterar el aporte y no se
cumple, el socio que retarda su aporte por culpa deber resarcir a la sociedad los perjuicios conforme a los efectos
generales de las obligaciones. (Art. 2083 inc.1 y 379 del cdigo de comercio).

Si ocurriera que no se hubiere estipulado el aporte, en ese caso la sociedad ser nula o inexistente.

Participacin en las utilidades. La onerosidad en el contrato de sociedad es un elemento de su esencia. Las partes
celebran el contrato de sociedad con el objeto de beneficiarse mutuamente. Es por esto que tambin es de la esencia de
este contrato el reparto de las utilidades, puesto que los beneficios deben ser estimables en dinero. En cuanto a la forma en
que se distribuyen los beneficios, esto se podr hacer por:
- Acuerdo de los socios
- Arbitrio de un tercero
- La ley

Contribucin a las prdidas. En la sociedad no solamente se participa de los beneficios sino tambin de las prdidas. Del
mismo modo que los socios deben establecer la forma de participacin en las utilidades tambin deben hacer lo mismo con
las prdidas. Incluso se seala que podran dejar la determinacin de ellas a un tercero (Art. 2067 y 206 del comercio.)

Si las partes nada sealan en el contrato social, ser la ley quien determine la participacin en las utilidades y prdidas. El
Art. 2068 establece que tanto las unas como las otras se repartirn a prorrata de los valores aportados.

Existen tambin reglas especiales en la determinacin legal de la participacin de los beneficios y prdidas respecto del
denominado socio industrial, en los arts. 2069 del Cdigo Civil respecto de la sociedad colectiva civil y 383 del Cdigo de
Comercio respecto de la sociedad colectiva comercial.

De acuerdo a la primera de las normas mencionadas el socio industrial participa en las prdidas en la medida de su
industria, servicio o trabajo y de los beneficios conforme a lo que determine el juez.

Por su parte el Art. 383 del Cdigo de Comercio establece que a falta de acuerdo el socio industrial llevara en las ganancias
una cuota igual a la que corresponda al aporte ms mdico sin soportar parte alguna en las prdidas.

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Mara Teresa Ortiz
Intencin de formar sociedad. Normalmente este es un elemento de la esencia en aquellas sociedades de personas ya
que la denominada affectio societatis, es el elemento subjetivo que revela el propsito de las partes quienes al contratar lo
hacen con la intencin de formar sociedad.

Este elemento es muy importante sobre todo porque diferencia al contrato de sociedad de otros contratos, por ejemplo, de
un contrato de trabajo en que la remuneracin del trabajador este determinada por una participacin en las utilidades,
precisamente en este caso no estamos frente a un contrato de sociedad, pese a que en apariencia pudiese tratarse de uno
de ellos, ya que precisamente es el elemento subjetivo que se encuentra ausente, no existe intencin de formar sociedad y
en efecto se siguen importantes consecuencias y sobre todo prcticas, que este contrato no sea concebido como tal.
Precisamente por el hecho que al no ser socio, en el contrato de trabajo, aunque le pague con parte de las utilidades no
tendr que soportar parte alguna en las eventuales prdidas que pudiere tener este contrato. As mismo el empleador puede
ponerle trmino al contrato de trabajo, lo que no ocurre en el caso de los socios. De hecho del affectio societatis se
desprende una de las fundamentales caractersticas del contrato de sociedad, dado que este es un contrato de confianza.

Por otro lado las reglas de la sociedad colectiva civil se aplican en forma supletoria en el derecho societario. Resulta
interesante poner nfasis en que la mayora de las reglas de la sociedad colectiva civil son elementos de la naturaleza de
las distintas clases de sociedad toda vez que constituyen el derecho supletorio. En efecto esto ocurre con las reglas que se
refieren a los acuerdos en la sociedad colectiva civil, conforme a lo prescrito por el Art.2054.

De acuerdo al Art. 2054 los acuerdos se adoptan por los socios que tengan derecho a votar y se deciden por mayora de
votos, computadas segn el contrato. Si en este nada se hubiese estatuido sobre ello, decidir la mayora numrica de los
socios, sin perjuicio de ello, es posible que en el estatuto social se establezca lo contrario. A su vez en caso de afectarse
cualquier elemento de la esencial del contrato se requerir de unanimidad.

A pesar que las reglas de la sociedad colectiva civil son las supletorias estas no se aplican a las sociedades annimas y
cooperativas.

En cuanto a los elementos accidentales del contrato de sociedad con relacin a los estatutos, el inc. 3 del Art. 2053 seala
que salvo que el estatuto lo impida la mayora de los socios pueden establecer modificaciones al pacto social y en todo caso
no resulta sencillo determinar que se entiende por una modificacin substancial del pacto social. En principio las
modificaciones que afectan cualquiera de los elementos de la esencia del contrato se deben consideran como tales. Sin
embargo, para algunos autores el Art. 2054 del Cdigo Civil permite que la mayora de los socios, modifiquen el contrato de
sociedad sin que sea necesario recurrir a la unanimidad. No obstante lo anterior para la otra parte de la doctrina esto
atentara contra el principio de la fuerza obligatoria de los contratos (Art. 1545). Sin embargo, no resulta muy atendible esta
postura ya que no se ve en forma clara como el Art. 1545 pudiese limitar el alcance del citado Art. 2054, ya que ambas
normas tienen el mismo rango.

En cuanto a las caractersticas de la sociedad colectiva civil:
- Es consensual
- Bilateral e incluso multilateral
- De tracto sucesivo
- Conmutativo oneroso

123
Mara Teresa Ortiz
- Por otro lado, las sociedades civiles se rigen por las normas del Cdigo Civil, sin perjuicio que las partes pueden
convenir someterlas a las normas del Cdigo de Comercio, de hecho la ley seala que se puede estipular que la
sociedad que se contrae aunque no sea comercial por su naturaleza se sujete a las reglas de la sociedad
comercial.
- Contrato intuito personae
- Contrato principal, puesto que no requiere de otro para subsistir
- Los socios deben responder de las obligaciones sociales a prorrata de su interese en la sociedad y en forma
ilimitada (Art. 2095 en relacin al 2068 del Cdigo Civil)

Consensual. El Cdigo Civil en el Art. 2053 se aparta del cdigo francs, puesto que no exige solemnidad alguna, lo que no
implica que se puedan omitir ciertas formalidades de prueba que resulten necesarias y que se dan en la prctica, debiendo
cumplir incluso con ciertas solemnidades propiamente tales de recaer sobre un objeto que requiera transferencia solemne,
por ejemplo, si se aportara un inmueble.

Sin embargo, la sociedad colectiva comercial es solemne. El Art. 351 inc. 1 del Cdigo de Comercio seala que se forma y
se prueba por escritura pblica inscrita en los trminos del Art. 354, sin perjuicio de ello se debe tener presente que el Art.
351 del Cdigo de Comercio que el contrato consignado en un documento privado no producir otro efecto entre los socios
que el de obligarlos a otorgar la escritura pblica antes que la sociedad de principio a sus operaciones.

Bilateral o multilateral. Algunos autores sealan que el contrato de sociedad no impone obligaciones recprocas sino de los
socios con la sociedad y de la sociedad con los socios. Sin perjuicio de ello, para cierta parte de la doctrina italiana podra
tratarse como acto multilateral.

Conmutativo oneroso. Esto porque no puede existir una sociedad gratuita, ya que en este caso se podra constituir una
corporacin, pero no una sociedad. A su vez, el contrato de sociedad no puede ser aleatorio, peses a que el artculo 2066
del Cdigo Civil autorice a las partes a fijar las reglas que estime convenientes para la divisin de las ganancias y la
distribucin de las prdidas.

Contrato intuito personae. Las sociedades de personas como lo es la sociedad colectiva, se celebran en razn de los
socios que la constituyen, por ello tambin es un contrato de confianza y de esta caracterstica se desprenden
consecuencias que resultan importantes:
- Los derechos sociales no son cedibles sin la voluntad unnime de todos los socios
- La sociedad se disuelve por la muerte de cualquiera de los socios, salvo que en los estatutos se haya dispuesto lo
contrario (Art. 2103)
- De acuerdo al Art. 2108 la sociedad puede expirar por la renuncia de uno de los socios

Responsabilidad de los socios. Que los socios respondan a prorrata es caracterstica distintiva de la sociedad colectiva
civil, lo que se debe a que la responsabilidad de los socios en la sociedad colectiva comercial, adems de ilimitada es
solidaria. En cambio en la sociedad de responsabilidad limitada que se rige por las reglas de la sociedad colectiva civil, el
socio deber responder en forma limitada a su aporte o al monto convenido en el estatuto social.

Por otro lado y segn el Art. 2095 inc. 1 en la sociedad colectiva civil la cuota del socio insolvente gravar a los dems.

124
Mara Teresa Ortiz
Un aspecto fundamental en la responsabilidad de los socios ser la determinacin del inters del socio en la sociedad. Este
inters se determinar principalmente por el aporte del socio a la sociedad. El reparto de las utilidades o la aportacin a las
deudas. En torno a estas ltimas se discute si el socio demandado puede oponer el beneficio de excusin en caso que se
exija su responsabilidad subsidiaria. En este caso el socio solicita que se haga demandada en forma previa la sociedad y
solamente en caso que esta resulte ser insolvente se proceda en su contra.

Tambin resultar discutible si el socio puede o no oponer el beneficio de separacin, solicitando que como la obligacin es
conjunta se le demande por su cuota o alegue que tambin se demande a los otros socios por sus cuotas. En nuestro pas
por lo general los tribunales han negado estos beneficios, sin perjuicio de ello el socio podra alegar la limitacin del crdito
a lo que corresponde en la deuda conforme a las reglas que regulen el tipo de sociedad que corresponda.

SOCIEDAD DE HECHO. Ser aquella a la cual falte alguno de los elementos de la esencia particulares del contrato de
sociedad. Si acontece de esta manera cualquiera de los socios podra pedir la liquidacin de la sociedad y el retiro del
aporte (Art. 2057).

Requisitos para que opere la sociedad de hecho
- Se debe actuar bajo la apariencia de una sociedad. Se puede desprender en forma indirecta del Art. 2057 del
Cdigo Civil que como exigencia mnima de la sociedad de hecho es que se acte bajo la apariencia de un contrato
de sociedad y por ello al menos es necesario que se encuentre presente algn elemento o actuacin que pueda
dar a suponer que se est operando en virtud de una sociedad que haya sido legalmente constituida, esto ya sea
entre los socios o respecto de un tercero. No ser necesario que concurran todos los requisitos de la sociedad ya
que pueden faltar todos los elementos que exige su constitucin y adems ni siquiera ser necesario que la
sociedad haya contratado con terceros, dado que la sociedad de hecho tambin puede generar efectos entre las
partes.

- Conforme al Art. 2057 tambin ser necesario que la sociedad de hecho no pueda subsistir legalmente ni como
sociedad ni como donacin, ni como contrato alguno. En efecto para que sean aplicables las normas de la
sociedad de hecho no debe ser posible que se recurra a ningn otro estatuto jurdico. En otras palabras el acto
debe ser nulo como contrato de sociedad, pero adems no debe ser posible convertir el acto nulo en otro acto
jurdico, puesto que si procediera la conversin del acto nulo no habra sociedad de hecho.

EFECTOS DE LA SOCIEDAD DE HECHO. Estos se encuentran regulados por los artculos 2057 y 2058 del Cdigo Civil.
Debern distinguirse los efectos entre las partes y en relacin con terceros. Sin embargo se debe dejar en claro que como la
sociedad de hecho subsiste para los terceros, aunque exista una nulidad declarada esta no les afecta a los terceros, es
decir, si la sociedad de hecho hubiese tenido prdidas producto de sus operaciones no se restituyan las partes al estado
anterior y los socios se vern afectados en sus patrimonios, puesto que vern comprometidos sus aportes por dichas
operaciones. As lo ha entendido la doctrina interpretando las disposiciones de los arts. 2057y 2058.

Por consiguiente deberemos estudiar los efectos entre las partes, regulados en el Art. 2057 y los efectos entre terceros,
regulados en el artculo 2058 del Cdigo Civil.

- Efecto entre las partes: El Art. 2057 establece Si se formare de hecho una sociedad que no pueda
subsistir legalmente, ni como sociedad, ni como donacin, ni como contrato alguno, cada

125
Mara Teresa Ortiz
socio tendr la facultad de pedir que se liquiden las operaciones anteriores y de sacar sus
aportes.
Esta disposicin no se aplicar a las sociedades que son nulas por lo ilcito de la causa u
objeto, las cuales se regirn por el Cdigo Criminal.

Respecto de los socios, la omisin de la escritura social o de su inscripcin en el Registro de Comercio, produce nulidad
absoluta entre ellos.

En cuanto a la nulidad absoluta, podr interponer la accin todo aquel que tenga inters en ella. Por otro lado la nulidad
relativa en estos casos no es procedente ya que en la sociedad de hecho los vicios afectan a la constitucin de la sociedad
y no a la calidad de las partes o el estado de ellas que son los que celebran el contrato de sociedad.

- Efecto en relacin a terceros: El orden jurdico al permitir que una sociedad mal constituida pueda operar, busca proteger
a los terceros de buena fe, es decir, a los acreedores que hubieren contratado con la sociedad. En ese sentido, el Art. 2058
consagra en cierta medida la Teora de la apariencia, ya que se seala que La nulidad del contrato de
sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos y
cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho.

Por su parte el Cdigo de Comercio en el Art. 359 El que contratare con una sociedad que no ha sido
legalmente constituida, no puede sustraerse por esta razn al cumplimiento de sus
obligaciones.

As, aunque la ley es estricta con la responsabilidad de los socios de una sociedad de hecho con relacin a los terceros,
permite que esta opere y los deudores de la sociedad de hecho no podrn eximirse de sus obligaciones con esta, alegando
la nulidad de la sociedad.

La responsabilidad de los socios en la sociedad de hecho comercial se agravar, ya que responden frente a los terceros de
buena fe en forma solidaria.

Art. 357 inc.2 Cdigo de Comercio: Los socios respondern solidariamente a los terceros con
quienes hubieren contratado a nombre y en inters de la sociedad de hecho.

Los socios responden respecto de terceros conforme a la norma citada, en forma solidaria de cumplirse las siguientes
condiciones:
1. Un socio debe celebrar un contrato a nombre de la sociedad nula
2. La contraparte de dicho contrato debe estar de buena fe, esto significa que debe ignorar que la sociedad es nula
3. La sociedad debe existir de hecho, es decir, aparentemente debe haber operado en el tiempo como una sociedad

Sin perjuicio de lo anterior, la declaracin de nulidad puede exigirse por parte del acreedor de uno de los socios. Esto se
debe a que solo declarada la nulidad, dicho acreedor podr embargar los bienes sociales o solicitar la quiebra de la
sociedad declarada nula.


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Mara Teresa Ortiz
Efectos de la sociedad colectiva civil. Las obligaciones de los socios no son fijas, sino que dependen de la forma de
administracin que se estatuyera, as los socios en la medida que tengan injerencia en la administracin, tendr las
facultades que se sealan en el Art. 2132 a raz del mandato.

Art. 2132. El mandato no confiere naturalmente al mandatario ms que el poder de efectuar
los actos de administracin; como son pagar las deudas y cobrar los crditos del mandante,
perteneciendo unos y otros al giro administrativo ordinario; perseguir en juicio a los
deudores, intentar las acciones posesorias e interrumpir las prescripciones, en lo tocante a
dicho giro; contratar las reparaciones de las cosas que administra; y comprar los materiales
necesarios para el cultivo o beneficio de las tierras, minas, fbricas, u otros objetos de
industria que se le hayan encomendado.
Para todos los actos que salgan de estos lmites, necesitar de poder especial.

La enumeracin de las facultades que efecta la disposicin transcrita no es taxativa. Las facultades sern fijadas por la ley
y los estatutos sociales. As por ejemplo, las facultades de los socios administradores estarn determinadas conforme a
ciertos criterios objetivos como el giro ordinario de la sociedad.

Art. 2077. El socio administrador debe ceirse a los trminos de su mandato, y en lo que
ste callare, se entender que no le es permitido contraer a nombre de la sociedad otras
obligaciones, ni hacer otras adquisiciones o enajenaciones, que las comprendidas en el giro
ordinario de ella.

ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA CIVIL. Las reglas de administracin obedecen a 2 teoras, la Teora
Clsica o del mandato y la Teora Organicista.

Nuestro Cdigo Civil regul la administracin de las sociedades entendindola como una especie de mandato. A pesar que
esa era la teora mayoritaria a la fecha de la promulgacin del Cdigo Civil, en la actualidad predomina ms bien la teora
organicista.

Las doctrinas organicistas se han desarrollado fundamentalmente en Alemania y aunque han sido ms modernas no han
sido acogidas en todos los ordenamientos jurdicos.

La adopcin de una u otra teora no resulta indiferente, sobre todo en materia de responsabilidad de los directores por la
administracin de la sociedad.

Para la teora organicista, los representantes de la sociedad no expresan su voluntad, sino la de la sociedad. En cambio
para los seguidores de la teora del mandato los representantes expresan su propia voluntad, aun cuando obren por la
sociedad. Esto trae como consecuencia, a que en pases como Alemania que adhieren a la teora organicista, no se distinga
en materia de responsabilidad de la sociedad respecto del mbito de actuacin de los representantes.

Sin embargo respecto a la teora de la voluntad y en el derecho anglosajn, solo resulta responsable la sociedad en la
medida que el representante acte dentro del giro social ordinario.

127
Mara Teresa Ortiz

En trminos generales para poder fijar las atribuciones de administracin de la sociedad colectiva civil, se debe determinar
lo que se entiende por dicho trmino.

Para parte de la doctrina, la administracin comprende las funciones de direccin, conduccin y ejecucin de los negocios
sociales. Dichas facultades se resumen en la gestin de los negocios sociales.

Tambin se distingue entre actos de administracin y de disposicin. En ese sentido, en principio los administradores de la
sociedad pueden ejercer los actos de administracin, pero no los de disposicin, ya que respecto de ellos, requerirn de
autorizacin expresa de la ley o de los estatutos sociales.

A su vez, el principal criterio para determinar las facultades de administracin esta dado por las distintas formas de
administracin y son las siguientes:

1. El socio administrador puede ser nombrado por los socios y en cuyo caso se podrn producir las siguientes situaciones:
a. Que el socio sea nombrado en el estatuto de la sociedad o en el acto constitutivo y segn el Art. 2071 de ser as, las
facultades del socio administrador formarn parte de las condiciones esenciales de la sociedad.

El socio administrador solo puede renunciar por causa prevista en el acto constitutivo o aceptacin unnime de los
socios. De esta forma el socio administrador nombrado en el acto constitutivo o en el estatuto no podr ser removido,
sino solamente por causa prevista en la escritura social unnimemente acordado por los consocios.

La revocacin del socio administrador deber fundarse en una causa prevista en el acto constitutivo o por causa grave,
por ejemplo, indignidad, incapacidad de efectuar una administracin til. Esto significa que si la persona renuncia o es
removida sin que se den los requisitos procedentes se pone trmino a la sociedad, en cambio, si se cumple con las
condiciones anteriores, la sociedad podr nombrar un nuevo socio administrador.

Por otro lado, el administrador a quien se remueve de su cargo por causa grave, debe indemnizar a la sociedad. Art.
2093. Todo socio es responsable de los perjuicios que aun por culpa leve haya causado a
la sociedad, y no podr oponer en compensacin los emolumentos que su industria haya
procurado a la sociedad en otros negocios, sino cuando esta industria no perteneciere al
fondo social.

b. Cuando el socio administrador es nombrado por acto posterior a la constitucin de la sociedad. En este caso el
socio administrador puede renunciar o ser removido de acuerdo a las reglas generales del mandato.

Adems la administracin puede ser ejercida por uno o varios administradores, en cuyo caso se aplican las
siguientes reglas:

- Administracin a cargo de un administrador. En este caso el administrador goza de plena libertad para administrar
con total independencia de la voluntad de los socios, pero sujeto a las siguientes limitaciones legales:
o La correspondiente a su respectivo mandato
o Si e acto aun no se ha consumado, la mayora de los consocios puede oponerse

128
Mara Teresa Ortiz
o Para la mayora de la doctrina del derecho comercial, el socio administrador deber estar provisto de la
administracin y uso de la razn social, copulativamente, sin embargo, para otros autores la facultad de
administrar supone leal uso de la firma o razn social por aplicacin del Art. 391 de Cdigo de Comercio.

- Administracin por varios administradores. La regla general es que los varios administradores pueden actuar de
forma indistinta o separada, es decir, cada administrador puede actuar por su cuenta. La situacin excepcional ser
que los administradores deban actuar de consuno o en forma conjunta, en cuyo caso debe estar establecido dicho
requisito en el estatuto o poder respectivo. De esta forma los socios no podrn actuar separadamente, ni siquiera
con el pretexto de una urgencia.

Art. 2076. Si la administracin es conferida, por el contrato de sociedad o por convencin
posterior, a dos o ms de los socios, cada uno de los administradores podr ejecutar por s
solo cualquier acto administrativo, salvo que se haya ordenado otra cosa en el ttulo de su
mandato.
Si se les prohbe obrar separadamente, no podrn hacerlo ni aun a pretexto de urgencia.

- Administracin ejercida por un tercero ajeno a la sociedad. En este caso estaremos frente a un administrador
delegado y ello suceder solamente en la medida que no pueda considerrsele como socio e independientemente
de la vinculacin que tenga con la sociedad, ya sea a travs de un contrato de trabajo o a honorario.

En nuestro derecho no cabe duda que en virtud de la libertad contractual, los socios podrn designar a un
administrador delegado, as se desprende de los Art. 2079 del Cdigo Civil y del 394 de Cdigo de Comercio, que
adems harn responsables a estos administradores de los perjuicios que pudieren acarrear a la sociedad.

La administracin por parte de un no socio, no ha sido suficientemente regulada en nuestro derecho societario, lo
que es especialmente relevante en lo que respecta a las actuaciones nulas y adems a los efectos de la
administracin respecto de un tercero. Esto se ha tratado de suplir por la doctrina mediante la aplicacin de las
reglas generales del mandato y la responsabilidad contractual

2. Administracin por todos los socios. Esta administracin procede en caso de que los socios no hayan designado a un
administrador y en dicho supuesto la administracin corresponde a todos los socios. De esta forma la regla supletoria a los
estatutos de la sociedad colectiva, ser que la administracin social corresponde de pleno derecho a todos los socios,
conforme a los arts. 2081 del Cdigo Civil y 385 a 387 de Cdigo de Comercio.

Parte de la doctrina seala que en esta situacin se entiende que cada socio ha recibido del otro un poder de
administracin, de conformidad al Art. 2081. Conforme a este artculo se establece un verdadero mandato legal y recproco
entre los socios. Este mandato en el contrato de sociedad tiene algunos alcances:

- Este mandato recproco estara limitado al giro social ordinario como se desprende de los arts. 2077 y siguientes
del Cdigo Civil y 387 del Cdigo de Comercio.


129
Mara Teresa Ortiz
- Por otro lado se aplican a los socios, todas las limitaciones propias del contrato de mandato. Conforme a los arts.
2081 regla primera del Cdigo Civil y 388 de Cdigo de Comercio, todo socio tendr derecho a oponerse a los
actos administrativos de otro, en la medida en que este pendiente su ejecucin.

El proceso de oposicin de un socio est regulado en los arts. 389 a 391 de Cdigo de Comercio.

Art. 389. La oposicin suspende provisoriamente la ejecucin del acto o contrato proyectado
hasta que la mayora numrica de los socios califique su conveniencia o inconveniencia.
Art. 390. El acuerdo de la mayora slo obliga a la minora cuando recae sobre actos de
simple administracin o sobre disposiciones comprendidas en el crculo de las operaciones
designadas en el contrato social.

Resultando en las deliberaciones de la sociedad dos o ms pareceres que no tengan la mayora
absoluta, los socios debern abstenerse de llevar a efecto el acto o contrato proyectado.

Art. 391. Si a pesar de la oposicin se verificare el acto o contrato con terceros de buena
fe, los socios quedarn obligados solidariamente a cumplirlo, sin perjuicio de su derecho a
ser indemnizados por el socio que lo hubiere ejecutado.

- El Art. 2081 regla 4 prohbe a los socios hacer innovaciones en los inmuebles que dependan de la sociedad, sin el
consentimiento de los dems.

La ley establece que la infraccin dar lugar a una accin de perjuicios en conformidad a las reglas generales

- Por otro lado se discute si en virtud de este mandato que es legal y recproco, un socio puede entablar una accin
de precario contra un tercero ocupante de un bien social, sin la anuencia de los dems socios.

OBLIGACIONES QUE GENERA EL CONTRATO DE SOCIEDAD. La sociedad al mismo tiempo derechos y obligaciones y
adems de las propias obligaciones de la administracin existen obligaciones que pertenecen a la sociedad,
independientemente del rgimen de administracin. Entre estas obligaciones estn:
1. Obligacin de los socios para con la sociedad
a. Obligacin de aporte
b. Obligacin de saneamiento
c. Obligacin de cuidar los intereses sociales como un buen padre de familia
2. Obligaciones de la sociedad para con los socios
3. Obligaciones de los socios para con terceros

Obligacin de aporte. El aporte es obligacin esencial de la sociedad. El carcter esencial de esta obligacin se encuentra
en el Art. 2055 que establece No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en
comn.


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Mara Teresa Ortiz
Aporte en propiedad: Se entiende que el aporte es en dominio o propiedad cuando el socio se obliga a transferir el
dominio de una cosa a travs de la tradicin. De hecho el contrato de sociedad es un ttulo translaticio de dominio que
requiere la tradicin.

Aporte en usufructo: El aporte en usufructo se da cuando el socio se obliga para con la sociedad solamente a entregar
el goce de los bienes aportados. En este caso los frutos corresponden a la sociedad desde el momento del aporte.

La ley en el Art. 2084 regula los riesgos en relacin a la cosa aportada al sealar Si se aporta la propiedad, el
peligro de la cosa pertenece a la sociedad segn las reglas generales, y la sociedad queda
exenta de la obligacin de restituirla en especie.
Si slo se aporta el usufructo, la prdida o deterioro de la cosa, no imputable a culpa de
la sociedad, pertenecern al socio que hace el aporte.
Si ste consiste en cosas fungibles, en cosas que se deterioran por el uso, en cosas
tasadas, o cuyo precio se ha fijado de comn acuerdo, en materiales de fbrica o artculos
de venta pertenecientes al negocio o giro de la sociedad, pertenecer la propiedad a sta
con la obligacin de restituir al socio su valor.
Este valor ser el que tuvieron las mismas cosas al tiempo del aporte; pero de las cosas que
se hayan aportado apreciadas, se deber la apreciacin.

Obligacin de saneamiento: El Art. 2085 establece que El que aporta un cuerpo cierto en propiedad o
usufructo, es obligado, en caso de eviccin, al pleno saneamiento de todo perjuicio.

Obligacin de cuidar los intereses sociales. Los socios deben velar por los intereses de la sociedad como un buen padre
de familia, es decir, en el cumplimiento de esta obligacin los socios deben anteponer los intereses sociales a su inters
personal.

En el Art. 404 de Cdigo de Comercio se establecen ciertas prohibiciones especficas para un socio de una sociedad
colectiva comercial.

Obligaciones de la sociedad para con los socios: El Art. 2088 seala que Ningn socio, aun ejerciendo las
ms amplias facultades administrativas, puede incorporar a un tercero en la sociedad, sin el
consentimiento de sus consocios; pero puede sin este consentimiento asociarle a s mismo, y
se formar entonces entre l y el tercero una sociedad particular, que slo ser relativa a
la parte del socio antiguo en la primera sociedad.

Por otro lado el Art. 2089 establece que Cada socio tendr derecho a que la sociedad le reembolse las
sumas que l hubiere adelantado con conocimiento de ella, por las obligaciones que para los
negocios sociales hubiere contrado legtimamente y de buena fe; y a que le resarza los
perjuicios que los peligros inseparables de su gestin le hayan ocasionado.
Cada uno de los socios ser obligado a esta indemnizacin a prorrata de su inters social, y
la parte de los insolventes se partir de la misma manera entre todos.


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Mara Teresa Ortiz
La teora de los riesgos aplicada al contrato de sociedad, la naturaleza del aporte ser relevante para los efectos de los
riesgos, ya que si el socio ha cumplido con su obligacin de aporte y sobreviene el caso fortuito, el riesgo sera de la
sociedad. As la sociedad no podr exigir que se le entere el aporte ya que en este supuesto el socio, que en este caso tiene
el rol de aportante, ya ha cumplido con su obligacin.

En el fondo en este supuesto no se dara, sin embargo, uno de los requisitos esenciales para que opere la teora de los
riesgos, ya que la obligacin debe estar pendiente, en cambio, cuando es caso fortuito sobreviene estando pendiente la
obligacin de aporte, las obligaciones de la sociedad para con el socio subsisten conforme al inc.1 del Art. 2084. Sin
embargo, esta regla general, respecto de los contratos tiene una particularidad, el Art. 2102 inc.1 del Cdigo Civil que se
refiere a lo que sucede si aquello que se ha dado en aporte en la sociedad a ttulo de dominio sufre una destruccin por
caso fortuito, exige una condicin adicional para que la sociedad pueda seguir operando sin verse afectada por la
destruccin fortuita de la cosa aportada y este requisito ser, que la sociedad pueda continuar tilmente el giro social, con
aquello que ha sido aportado por los restantes socios.

En resumen, si la cosa aportada ya ha entrado al patrimonio de la sociedad y luego se destruye no se aplica la teora de los
riesgos sino que simplemente se entiende que las cosas perecen para su dueo, sin embargo, se exigir para que la
sociedad pueda seguir operando que despus de la destruccin de la cosa, esta pueda continuar tilmente (Art. 2102
inc.2).

Por su parte tambin cobra importancia el inc. 1 del Art. 2084 que seala que en este supuesto la sociedad queda exenta de
la obligacin de restituirla en especie y respecto de esta norma cabe preguntarse a qu obligacin de restituir se refiere la
ley, si la cosa simplemente pereciera para la sociedad una vez que se haya efectuado el aporte. Alguna doctrina seala que
si el bien es aportado en usufructo, los riesgos los soportar el socio que efecto el aporte, sin perjuicio de ello hay otros
que sostienen que estamos frente a un riesgo compartido, ya que si bien es cierto el socio pierde la nuda propiedad, la
sociedad perder el usufructo. En efecto Meza Barros que el socio conservar su derecho mientras dure la sociedad puesto
que ha cumplido su obligacin de otorgarle el usufructo del bien aportado.

En efecto aunque esto fuera correcto los riesgos seran de la sociedad que pierde el usufructo mantenindose las
obligaciones correlativas de la sociedad para con el socio, esto significa que el riesgo seguira siendo de la sociedad, que es
el acreedor respecto de la obligacin de efectuar el aporte.

Por otra parte el Art. 2084 inc. 2, establecer precisamente lo contrario cuando no se ha efectuado la tradicin del usufructo,
significando esto que los riesgos sern del socio. De esta forma si el bien que debe entregarse en usufructo, estando
pendiente la tradicin, se destruye por caso fortuito, entonces el socio correr con los riesgos y por lo tanto deber cumplir
con la obligacin de aportar otro bien en usufructo de similares caractersticas.

Esta situacin en que procede la aplicacin de la teora de los riesgos ser distinta de la sealada en el inc.2 del Art. 2102
del Cdigo Civil. As una vez aportado un bien en usufructo si la cosa fructuaria perece por caso fortuito en poder de la
sociedad no procede aplicar la teora de los riesgos. En este caso los riesgos son del acreedor de la obligacin de restituir
que emana del usufructo. En este caso sern entonces del socio que perder la nuda propiedad sin tener derecho a exigir
las obligaciones correlativas para con l, ya que la sociedad se extinguir, esto a menos que el socio aportante, reponga el
aporte a satisfaccin de los consocios o que estos determinen continuar la sociedad sin el aporte de la cosa fructuaria, lo
que se desprende de la norma del Art. 2102.

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Mara Teresa Ortiz
Por otra parte el incumplimiento de la obligacin de enterar el aporte, dar derecho a los socios cumplidores o que estn
llanos a cumplir, a pedir la resolucin del contrato de sociedad con indemnizacin de perjuicios.

Obligaciones de los socios para con los terceros. Estas obligaciones estn asociadas por la forma en que actuarn los
socios. Entonces habr que hacer dos distinciones:
- Contratos que el socio celebra a su propio nombre. En este caso el socio resultar obligado en forma personal ante
terceros y no obliga a la sociedad.
- Contratos que el socio celebre a nombre de la sociedad.

Para que el socio obligue a la sociedad debe actuar a nombre de ella de forma expresa o bien desprenderse en forma
inequvoca su representacin de las circunstancias del acto o contrato. Si existiere alguna duda con respecto a la forma en
que acta el socio se entiende que esta contratando a nombre propio. Adems se deber distinguir si este socio esta
actuando con poder suficiente o no. Cada vez que acte con poder suficiente se entender que obliga a la sociedad. En
cambio cuando acte sin poder suficiente obligar subsidiariamente a la sociedad y solamente hasta concurrencia del monto
del beneficio que le reportare el negocio.

Los acreedores de la sociedad podrn perseguir sus deudas, tanto en los bienes sociales como en los bienes propios de los
socios. En cambio los acreedores personales de un socio no pueden hacer efectivos sus crditos en los bienes sociales de
la sociedad. Los acreedores personales solo podrn perseguir el derecho personal que emana del ttulo que tuviere el socio
en la sociedad, pero no en forma directa los bienes sociales.

DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD. La disolucin de la sociedad se rige por el principio de la autonoma de la voluntad, es
decir, puede operar perfectamente la llamada resciliacin.

La resciliacin representa el trmino de la sociedad y que naturalmente se referir al futuro de esta, pero tambin en cierta
medida determinar un punto de partida, constituyendo un primer paso en la llamada liquidacin de la sociedad.

El legislador entre los Art. 2098 y 2115 regul las causales de disolucin de la sociedad y estas son:
1. Expiracin del plazo o llegada del evento de la condicin que se ha fijado para que tenga fin. A esta causal se
refiere el Art. 2098 sealando que la sociedad se disuelve por la expiracin del plazo o por el evento de la condicin que se
ha prefijado para que tenga fin.

La misma norma seala la posibilidad de que se prorrogue por consentimiento unnime de los socios y con las mismas
formalidades que para la constitucin primitiva, es decir, en caso que la sociedad no seale nada de su expiracin se
entender que termina por el fallecimiento de los socios (Art. 2065), esto a menos que se establezca otra cosa en los
estatutos.

De esta forma se puede decir el contrato de sociedad esta sujeto a un plazo indeterminado como, elemento de su
naturaleza, como es la muerte de cualquiera de los socios. Esta causal tiene una particularidad que es el hecho de operar
por el solo ministerio de la ley, sin perjuicio de que los socios en forma unnime y con las mismas formalidades que para la
constitucin primitiva, con forme al inc.2 del Art. 2098 pueden prorrogar el contrato de sociedad y la ley establece como
nico requisito que debe reunir la prrroga, segn ha interpretado la gran mayora de la doctrina civil, en que se debe pactar
esta prrroga antes que se produzca la disolucin del contrato de sociedad.

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Mara Teresa Ortiz
2. Finalizacin del negocio para el que fue contrada la sociedad. Sin embargo, la ley establece que si se ha prefijado un da
cierto para que termine la sociedad y llegado ese da antes de finalizarse el negocio no se prorroga la sociedad se disuelve.

3. Insolvencia de la sociedad. En relacin a la insolvencia la ley ha sealado en los Art. 2100 inc.1 y 2016 del Cdigo Civil que
la sociedad se disuelve, asimismo, por su insolvencia y por la extincin de la cosa que forman su objeto social.

4. Extincin o destruccin de aquellas cosas que forman el objeto de ella. En principio se puede producir la destruccin total de
la cosa que es el fin perseguido por la sociedad y siendo as, en este caso la consecuencia lgica es que la sociedad se
resuelva. Sin embargo, tambin se puede producir la extincin parcial de ella y en este caso la sociedad contina, sin
perjuicio, del derecho de los socios para exigir su disolucin siempre y cuando con la parte que resta no pudiera continuar
tilmente.

Para ciertos autores la prdida del capital social no da lugar a la disolucin de la sociedad, sin embargo, ello depender si
despus de dicha prdida es posible o no continuar con el giro ordinario de la sociedad o si esta cae en quiebra o
insolvencia. (Art. 2102)

5. Incumplimiento de la obligacin de efectuar el aporte prometido. Concordar los arts. 2085, 2101, 2102 con relacin a los
arts. 2083, 2084 y 2108 del Cdigo Civil.

De incumplirse por una de las partes la obligacin de efectuar el aporte, aquel socio que haya cumplido o este llano a
cumplir podr pedir la resolucin del contrato (2101). Por otra parte esto se desprende de las reglas generales dado que el
contrato de sociedad es un contrato bilateral y esto significa que le es aplicable el Art.1489. Sin embargo, la disposicin de
esta disposicin ha sido criticada, puesto que se ha sealado que resultara contradictoria con el Art. 2055 que seala que si
cualquiera de los socios no pone alguna cosa en comn no hay sociedad, sin embargo, esa contradiccin resulta aparente
dado que en realidad el Art. 2055 del Cdigo Civil no puede sino referirse al aporte como elemento de la esencia del
contrato de sociedad y no al incumplimiento de la obligacin de aportar.

6. Muerte de cualquiera de los socios. Se seala habitualmente a la sociedad como un contrato intuitio personae, que significa
contrato de confianza, lo que trae como consecuencia que este expire por la muerte de cualquiera de los socios. Esto trae
como objetivo evitar que se pueda continuar con una sociedad de personas entre individuos que no se tienen confianza.

Sin perjuicio de lo anterior, no se producir la disolucin de la sociedad en aquellos casos sealados por las leyes y cuando
se establece en forma expresa que la sociedad sobrevivir en el estatuto social. El Art. 2103 inc.1 establece que cuando por
disposicin de la ley o por acto constitutivo se entienda que la sociedad continua con los socios sobrevivientes y los
herederos del difunto o sin ellos, la muerte en esos casos no ser causal de trmino.

A pesar de estos pactos, que en la prctica son de rigor, en caso de fallecer el socio administrador que se nombre en el acto
constitutivo de la sociedad, de igual forma esta se disolver, esto por aplicacin del Art. 2071 del Cdigo Civil.

Para que la sociedad termine por fallecimiento de uno de los socios ser necesario que se renan dos condiciones:
- (Art. 2103 inc.2) Que el socio administrador haya recibido noticia de la muerte de aquel

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Mara Teresa Ortiz
- Las operaciones iniciadas por el difunto y que no presupongan una aptitud particular en l se llevarn a cabo (Art.
2103 inc. 2, 3). Sin embargo esta regla tiene excepciones, por ejemplo, las sociedades que se forman para el
arrendamiento de un inmueble o el laboreo de minas y en las sociedades annimas (Art. 2104)

7. Incapacidad sobreviniente o insolvencia de uno de los socios: El Art. 2106 deja en claro que la regla general ser que en
caso de incapacidad sobreviniente o insolvencia de uno de los socios, la sociedad se disuelve, sin perjuicio de ello, la
norma no se refiri a si los socios pueden o no convenir que la sociedad subsista y esta solucin aunque en principio
surgiera como posible, por aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad, se topa con que habra un periodo de
vacancia de la sociedad entre la incapacidad del socio y aquel en que se pacte esta resolucin, por esto la sociedad se
entiende que podra subsistir, solo en la medida que se regule esta posibilidad en el estatuto social

8. Acuerdo unnime o resciliacin de los socios que es aplicacin de las reglas generales del Art. 1545 y que se desprende
del Art. 2107 que lo seala explcitamente.

9. Renuncia de cualquiera de los socios. Para determinar las casos en que procede la renuncia habr que distinguir:

a. En el caso de las sociedades a plazo indeterminado, que son aquellas que se pactan sin establecer un plazo y en
las que pueden renunciar los socios en cualquier momento, esto significa que dado que estas sociedades se
entienden pactadas por toda la vida de los socios no existe ninguna limitacin ni reglamentacin en cuanto al
momento en que estos pueden renunciar.

b. En el caso de las sociedades a plazo fijo que son aquellas, que se pactan por un tiempo limitado o para un negocio
preciso, hay que hacer 3 distinciones en cuanto a los supuestos (art. 2108)

Situacin de la renuncia que se ha contemplado en los estatutos: En relacin a esta renuncia, la ley en el Art.
2108, establece que la sociedad puede expirar por esta causal con la salvedad de que cuando esta se ha
contratado por un tiempo fijo o para un negocio cuya duracin es limitada no tendr efecto si por el contrato de
sociedad no se hubiese dado la facultad de hacerlo o bien si no existieren graves motivos, como por ejemplo
la inejecucin de las obligaciones de otros socios o la prdida de un administrador inteligente que no pueda
remplazarse entre los socios o bien una enfermedad habitual del renunciante que le inhabilite para las
funciones sociales o el mal estado de sus negocios por circunstancias no previstas u otros de igual
importancia,

Requisitos Para que opere la renuncia:
1. Esta debe notificarse a los socios para que produzca efecto y esta notificacin se podr hacer al socio o a los socios que
administran o bien a los socios (Art 2109)
2. Buena fe del socio que renuncia. Adems se establece que el socio a renunciar deber estar de buena fe, Cundo
estamos en una renuncia de mala fe? Esta ser de mala fe cuando el objeto de ella sea apropiarse de utilidades que sin
la renuncia le corresponderan a la sociedad, la mala fe en la renuncia.

De acuerdo al art. 2111 del Cdigo Civil la mala fe del socio que renuncia trae algunas consecuencias. En primer lugar los
socios podrn obligar al socio renunciante repartir con ellos las utilidades del negocio o a soportar de forma exclusiva las

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perdidas si el negocio no tuviere xito y por otro lado los socios podrn a si mismo excluir al socio que renuncia de toda
participacin en los beneficios sociales y adems obligarlos a soportar las perdidas, por otro lado la renuncia no debe ser
intempestiva esto significa que no debe ser perjudicial para un negocio que est realizando la sociedad.

EFECTOS DE LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD: La sociedad colectiva civil podr disolverse por instrumento privado.
La causal de disolucin influye en el tiempo en que esta comienza a producir efectos, de esta forma la disolucin por
vencimiento en el plazo opera sin formalidad alguna al tiempo que esta vence.
La disolucin de la sociedad ser oponible a terceros en los casos sealados en el art. 2114 del Cdigo Civil y que son
fundamentalmente:
- Cuando esta ha expirado por la llegada del da que se haba fijado en el contrato para su terminacin
- Cuando se ha dado noticia para la disolucin por medio de 3 avisos publicados en un peridico del departamento o
capital de la provincia si en aquel no lo hubiere
- Cuando se pruebe que el tercero ha tenido en forma oportuna noticia de ella por cualquier medio.

La sociedad termina entonces por su disolucin, pero la vinculacin entre los socios permanece hasta que el vnculo
contractual que los una quede totalmente extinguido. Esto ocurrir solo cuando se produzca la particin de los bienes, en
efecto el art. 2115 establece que disuelta la sociedad se proceder a la divisin de los objetos que componen su haber.

De esta forma las reglas relativas a la particin de los bienes hereditarios y a las obligaciones entre los coherederos, se
aplica a la divisin del caudal social y a las obligaciones entre los miembros de la sociedad disuelta, salvo en aquello que se
opongan al resto de las disposiciones del referido contrato.

La sociedad colectiva civil no conserva la personalidad jurdica para los efectos de su liquidacin. A la divisin del patrimonio
social se le aplicarn las normas sobre particin de la herencia y sobre las obligaciones entre los coherederos con
excepcin de aquellas que se opongan a las contenidas en el libro 4to del Cdigo Civil.


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Mara Teresa Ortiz
CONTRATOS REALES
El art. 1443 seala El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la
tradicin de la cosa a que se refiere

En relacin a este punto, esta distincin es tradicional desde el derecho romano, en efecto en Roma el solo consentimiento
no era capaz de crear obligaciones, salvo en el caso de ciertos contratos especiales, pero incluso en estos supuestos era
necesario algo adicional al consentimiento y en algunos casos ese algo adicional era una formalidad, y en otros casos era la
entrega de la cosa. En todos estos casos ya no se trata del solo consentimiento como una fuente de la obligacin, en el
caso de los contratos reales, el contrato surge cuando una de las partes ya ha hecho algo por otro, razn por la cual el
fundamento de la responsabilidad del obligado puede encontrarse en la necesidad de evitar el enriquecimiento sin causa
que se producira si el derecho no reconociera la obligacin de restituir que tiene el deudor.
En este punto se debe tener presente que cuando se estudia la reglamentacin de los contratos reales, que en trminos
generales se podran identificar dos tipos de teoras sobre la fuerza obligatoria del contrato:

1. La primera llamada clsica o tradicional: Para esta teora el contrato obliga porque es un ejercicio de voluntad
autnoma, esto significa que no se necesita nada ms que asegurar la presencia de un consentimiento libre y
espontneo para poder dar por nacida la obligacin.

Esta es la tesis generalmente aceptada por el Cdigo Civil. Distinto es de los contratos reales, puesto que en ellos no
bastar el consentimiento espontneo, ser necesario adems que una parte haga algo por la otra que ser la forma de
entregar o la tradicin de la cosa, aqu ser posible apreciar en qu sentido los contratos reales constituyen una especie
de sustento alternativo a la autonoma privada de los contratos.

En los contratos reales la fuerza obligatoria no se sustenta en la simple voluntad de las partes que es incapaz de crear
por s sola el vnculo obligatorio. El vnculo es creado cuando uno de los contratantes ya ha sufrido un perjuicio o
recibido un beneficio y precisamente por eso nace ese contrato real.

En efecto esta subsistencia de los contratos reales en el Cdigo Civil para algunos autores viene a ser una muestra del
modo en que el derecho evoluciona en forma constante. Existen ciertos autores como Alessandri que incluso han
postulado que se eliminen estos contratos reales transformndolos en contratos consensuales o solemnes y dando para
ellos algunas razones:

- Seala que no es efectivo que en todos los contratos reales la principal obligacin del deudor sea restituir la cosa, as el
mutuante, el comodante o el depositante, no entregan la cosa con el fin exclusivo del que mutuario, depositario o
comodatario la restituya. El fin esencial del contrato y de la entrega por lo tanto ser procurar al mutuario, o al
comodatario conservar o garantizar el uso y goce de la cosa, mientras en el caso del depositario el fin ser la entrega
de lo custodiado. La restitucin de la cosa no ser ms que la consecuencia necesaria de haber sido esta entregada y
nada impide que el contrato pueda formarse sin ella.

Por otro Alessandri se pregunta qu inconvenientes puede haber para que los contratos de mutuo, comodato, y
depsito sean consensuales, sobre todo considerando que mutuante, comodante y depositante se podran obligar a
entregar la cosa con un fin determinado y tanto el comodatario o depositario o mutuario debieran restituirla al trmino

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del contrato. Si esto fuera as existira un solo contrato en vez de 2 contratos sucesivos, como ocurre por ejemplo,
cuando un contrato de promesa precede a un contrato real y la entrega de la cosa no sera un requisito para la
formacin del contrato si no que sera el primer acto de ejecucin de l, en cambio si una persona hoy acordara con
otra en darle una cosa en comodato mientras la cosa no se entregue hay en realidad una promesa de comodato en el
supuesto que se cumplieran todos los requisitos de este, y una vez entregada la cosa habra una comodato, en la tesis
de Alessandri si los contratos reales se convirtieran en solemnes o consensuales habra solo una contrato solemne de
comodato y lo anterior sera solo el cumplimiento de la obligacin del comodante, esto sucede por ejemplo en el
contrato de crdito de cuenta corriente bancaria, que es un contrato consensual en cual la entrega del dinero por el
banco es el cumplimiento de la principal obligacin

Por otro lado, en lo que se refiere a la tradicin de los derechos reales si analizamos el Art. 1443 del Cdigo Civil, seala
que esto se refiere a la tradicin de la cosa debida y como ya se ha dicho esta terminologa resulta impropia, puesto que lo
que caracteriza a un contrato real es que la cosa haya sido entregada, por consiguiente en lo que se refiere a la entrega o
tradicin en los contratos reales es posible efectuar algunas aclaraciones.

De acuerdo al concepto legal la tradicin es un modo de adquirir el dominio que consiste en la entrega que el dueo hace de
ellas a otro (art. 670), pero en el caso de los contratos reales, estos no necesariamente exigirn la tradicin de la cosa de
que se trata, ya que en varios de ellos el contrato no constituye un ttulo traslaticio de dominio, es por ello que resulta
preferible hablar de entrega que es un trmino genrico, ya que la tradicin es un tipo o especie de entrega. Se dice que
es la entrega la que transfiere el dominio, es por esto que es posible sealar que para que sea perfecto el contrato real
necesita en primer lugar la tradicin de la cosa en el caso de ciertos contratos como el mutuo o el depsito irregular, ya que
ambos son ttulos traslaticios de dominio.

La simple entrega de la cosa ser necesaria en todos los dems casos, es decir en el comodato, en el depsito o en la
anticresis, todos los cuales no son ttulos translaticios de dominio, sino solamente ttulos de mera tenencia.

La tradicin del derecho real de prenda y la entrega de la cosa en el caso del contrato de prenda sern necesarios para
perfeccionar este contrato real, que es la prenda civil, que adems de ser real est en la categora de los contrato de
garanta.

Tampoco debe confundirse la entrega que integra la fase inicial o de nacimiento del contrato real con la entrega de la cosa
que en muchos contratos forma parte de la etapa de cumplimiento de los mismo, como ocurre en el arrendamiento o en la
compraventa en que si bien es cierto hay entrega estas no corresponden en la forma de perfeccionar el contrato sino que
son obligaciones que surgen para las partes una vez que el contrato ya esta perfeccionado.


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CONTRATO DE COMODATO
Hay que analizar que bajo el concepto de comodato se suelen agrupar 2 figuras jurdicas diferentes:
- Comodato propiamente tal
- Comodato precario

Sin perjuicio de la existencia de una tercera figura que no se reconoce bajo la denominacin de Comodato pero que se
llama precario y que obedece en trminos generales a la figura de esta institucin jurdica.

Comodato propiamente tal: Definido en el art 2174 del Cdigo Civil, sealando que El comodato o prstamo de
uso es un contrato en que una de las partes entrega a la otra gratuitamente una especie,
mueble o raz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma especie despus
de terminado el uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa.

Caractersticas
1) Real: Para su perfeccionamiento se necesita que se produzca la entrega de la cosa y consecuencialmente el efecto propio
de esta entrega ser la obligacin de restituir que surge para el comodatario.

El inc.2d del art. 2174, vuelve a incurrir en una impropiedad ya que refiere tambin en la Tradicin en circunstancias en
que no existe tradicin alguna en este caso, puesto que la entrega de la cosa dada en comodato no constituye tradicin.

2) Unilateral. Ya que los contratos reales generan obligaciones para una de las parte y esto se traduce en la obligacin de
restituir, sin embargo este contrato pese a surgir como unilateral podra transformarse en lo que se conoce como un contrato
sinalagmtico imperfecto. Esto significa que genera obligaciones con posterioridad para una de las partes que no haba
contrada obligacin alguna.

3) Por otro lado es un contrato que otorga el ttulo de mera tenencia. El comodante no renuncia al dominio de la cosa porque
solo la presta al comodatario. El comodante conservar sobre la cosa prestada todos los derechos que antes tena y
tambin su ejercicio, siempre y cuando esto no resulte incompatible con el uso concedido al comodatario.

Art. 2176. El comodante conserva sobre la cosa prestada todos los derechos que antes tena,
pero no su ejercicio, en cuanto fuere incompatible con el uso concedido al comodatario.

Se puede decir que el comodante conservar la posesin de la cosa, ya que esta no se pierde por transferir la tenencia
mediante cualquier ttulo no translaticio de dominio.

Art. 725. El poseedor conserva la posesin, aunque transfiera la tenencia de la cosa,
dndola en arriendo, comodato, prenda, depsito, usufructo o a cualquiera otro ttulo no
translaticio de dominio.

Art. 726. Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con nimo de hacerla
suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptan

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De esta forma el comodato concede al comodatario la calidad de mero tenedor en los trminos sealados por el Art.714 del
Cdigo Civil. el comodato otorgara un derecho de uso y goce al comodatario pero este derecho a diferencia del usufructo es
un derecho personal que se ejerce solo respeto del comodante.

Art. 714. Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en
lugar o a nombre del dueo. El acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el
usuario, el que tiene el derecho de habitacin, son meros tenedores de la cosa empeada,
secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitacin les pertenece.
Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno.

4) Gratuito: La definicin menciona esta caracterstica, que incluso diferentes autores la consideran como un elemento de la
esencia que sirve para diferenciar al comodato del arrendamiento, sin embargo existen otros autores que sealan que en
esta postura habra una confusin de la unilateralidad con la gratuidad del contrato.

El contrato de comodato es necesariamente unilateral y si es bilateral degenera en un contrato diferente que tpicamente
ser el arrendamiento, sin embargo como destaca el profesor Lpez Santamara, un contrato unilateral puede ser oneroso
si reporta beneficios para ambas partes.

De este modo si el comodato fuera en beneficio de ambas partes no se extender la responsabilidad del comodatario sino
hasta la culpa leve y si fuera en beneficio solo del comodante. Es por eso entonces que se puede decir que el contrato de
comodato no es siempre gratuito, podra ser gratuito u oneroso y siendo gratuito debe ser solo en beneficio del comodante
o del comodatario.

Art. 2179. Sin embargo de lo dispuesto en el artculo precedente, si el comodato fuere en
pro de ambas partes, no se extender la responsabilidad del comodatario sino hasta la culpa
leve, y si en pro del comodante solo, hasta la culpa lata.

5) Principal no necesita de otro contrato para existir

6) Nominado dado que su constitucin y efectos se encuentran regulados en la ley. Esto es importante porque en este sentido
las reglas que regulan el comodato hacen excepcin a las normas que reglan la estructura general del contrato con respecto
a la prueba. Al respecto los arts. 1709 y 2175 del Cdigo Civil a la culpa Arts. 1547 y art 2178 y 2179 al caso fortuito art.
2178 inc. 1 y N 3 y a la capacidad art. 2181 del Cdigo Civil.

7) Intuito Personae. Por otro lado es un contrato intuito personae, ya adems tiene como motivo la mera liberalidad, es por
esto que el fallecimiento del comodatario pone, en principio, fin al contrato obligando a los herederos a restituir, pero el
fallecimiento del comodante dejar subsistente el contrato.

Cosas susceptibles de ser dadas en comodato.
- El comodato no puede recaer sobre cosas no fungibles ni consumibles, esto porque el comodatario tiene la obligacin
de restituir la misma cosa que recibi del comodante. Se seala que excepcionalmente podra darse en comodato una
cosa consumible.

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- Por otro lado el comodato puede recaer sobre bienes muebles e inmuebles. El art 2174 seala que se puede tratar de
una especie mueble o raz y que a s mismo podra darse en comodato una cosa sobre la que solamente se tuviese un
derecho de usufructo.

- No ser necesario que la cosa dada en comodato pertenezca al comodante. El comodato de cosa ajena es vlido, pero
inoponible al verdadero dueo y el verdadero dueo por tanto podr reclamar la cosa al comodatario.

En ese supuesto el verdadero dueo puede entablar la accin de precario contra el comodatario y a su vez el
comodatario no podr hacer valer el contrato de comodato al verdadero dueo dado que le es inoponible, adems el
comodatario no tendr accin de perjuicios contra el comodante salvo que el comodante sabiendo que la cosa era
ajena no le haya comunicado esta decisin.

No debe olvidarse que el dueo adems puede entablar una accin reivindicatoria, pero esto ser solamente en la
medida que tambin haya perdido la posesin o contra aquellos que figuren como detentadores, en las situaciones
especiales que se reglamentan en los Arts. 280 Inc.1 y 274 del Cdigo de Procedimiento Civil, Arts. 897 y 915 del
Cdigo Civil por la otra.

En virtud de estos 2 grupos de disposiciones la accin reivindicatoria procede contra el mero tenedor que se niegue a
sealar el nombre de quien posee y el injusto detentador. En todo caso no debe perderse de vista que esta posibilidad
de entablar una accin reivindicatoria no es unnime en la doctrina,

Hay quienes sealan que tambin proceder la querella de amparo dado que si bien el dueo no ha perdido la
posesin la mera tenencia del comodatario la podra enervar y as mismo la querella de restablecimiento solamente
procedera en la medida en la parte del comodatario habra violencia

EFECTOS DE COMODATO. Por tratarse de un contrato gratuito solo genera obligaciones para una de las partes, que eN este
caso es el comodatario.

Obligaciones para el comodatario
1. Obligacin de conservar la cosa: El comodatario por regla general responder de culpa levsima (art 2178). El legislador
seal que se deber responder por este tipo de culpa atendido el hecho de que el nico beneficiario por el contrato ser el
comodatario.

Art. 2178 Inc.1. El comodatario es obligado a emplear el mayor cuidado en la conservacin de
la cosa, y responde hasta de la culpa levsima.

Esta norma del Art. 2178 viene a constituir una simple reiteracin de la regla general del art. 1547 del Cdigo Civil, sin
embargo esta misma norma especfica 4 circunstancias en las cuales el comodatario ser responsable del caso fortuito.

En estos supuestos se le impone al comodatario incluso una responsabilidad que podra verse como ms estricta que la
culpa levsima e incluso algunos autores han tratado de asimilar esta situacin a la llamada responsabilidad de custodia,
que se estudia en el derecho romano, sin embargo un anlisis adecuado del inciso segundo del Art. 2178 demuestra que

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no estamos en frente a este deber de custodia ya que en las circunstancias de los N 2 y 3 el comodatario a incurrido en
culpa levsima.

En el caso del n 4 de esta norma no es extrao que el deudor pueda asumir el riesgo de un caso fortuito por una
convencin expresa. De esta forma solamente quedara el n 1 como un aparente caso de responsabilidad de custodia que
no es apoyado por la mayora de la doctrina, ya que se considera por esta que el n 1ero del Art. 2178 se limita a reiterar,
en lo sustantivo, la regla del inc.2 del Art.1672 del Cdigo Civil.

Por otra parte el Art. 2179 se refiere a ciertos casos en los cuales el comodatario tiene un cierto estndar de culpa que
resulta ms ligero. Este artculo como puede verse es una aplicacin de las regla generales se demuestra que a diferencia
que la unilateralidad, la gratuidad no es un elemento de la esencia del comodato, si el comodato cede en beneficio de
ambas partes el comodatario responde de culpa leve mientras que si cede en beneficio del comodante solo responder de
culpa grave.

2. Usar la cosa segn los trminos convenidos o segn su uso ordinario: Art. 2177. El comodatario no puede emplear la
cosa sino en el uso convenido, o a falta de convencin, en el uso ordinario de las de su clase.
En el caso de contravencin, podr el comodante exigir la reparacin de todo perjuicio, y la
restitucin inmediata, aunque para la restitucin se haya estipulado plazo.

El comodatario no podr emplear la cosa sino en el uso que las partes hayan acordado y en el caso en que las pates no hayan
acordado nada deber darse segn el uso ordinario que se haga de las cosas que sean de su misma clase. La infraccin de esta
obligacin por parte del comodatario traer las siguientes consecuencias:
- Deber responder de todos los perjuicios sufridos por la cosa durante su uso ilegitimo solamente con la excepcin de que el
dao igualmente se hubiese producido aun sin l,
- El comodante podr solicitar la restitucin inmediata de la cosa.

3. Obligacin del comodatario de restituir la cosa: Hay que distinguir:
- En lo referido al tiempo de la restitucin: En primer lugar se har en el plazo convenido y si no hay plazo cuando se
termine de usar la cosa.
Excepciones: Se refiere a situaciones en las cuales la restitucin de la cosa se podr exigir antes del tiempo estipulado:
Cuando el comodatario muere dado como se dijo por regla general el contrato es gratuito e intuito personae
Si le sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de usar la cosa.
Cuando no tiene lugar el servicio para el cual se ha prestado la cosa.
Que a la cosa se le de un uso diferente a lo convenido, o en su defecto su uso ordinario

- Negativa del comodatario a restituir: Por regla general el comodatario no se debe negar a restituir, sin embargo hay dos
tipos de situaciones excepcionales en las cuales el comodatario se podra negar a restituir:
a. Cuando la restitucin de la cosa al comodante puede causar dao a un tercero
El Art 2184 inc. 1 obliga al comodatario a suspender al restitucin de toda especie de armas ofensivas y de
toda otra cosa de la cual se sepa que se trata de hacer un uso criminal, pero debiendo ponerlas a disposicin
del juez.
As mismo tambin se puede negar a restituir cuando el comodante ha perdido el juicio y carece de curador

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b. Cuando la restitucin de la cosa causa dao al comodatario.
Cuando el comodatario descubre que la cosa es de l. En este supuesto no debe restituir.
Otro supuesto esta dado cuando el contrato de comodato se ha transformado en un contrato sinalagmtico
imperfecto y el comodatario le deba una indemnizacin, en este caso el comodatario podr retener la cosa en
su poder hasta que el comodante caucione o pague la indemnizacin debida.

Art. 2193. El comodatario podr retener la cosa prestada mientras no se efecta la
indemnizacin de que se trata en los dos artculos precedentes; salvo que el comodante
caucione el pago de la cantidad en que se le condenare.

Persona a quien se debe restituir la cosa: Art. 2181. La restitucin deber hacerse al comodante, o a
la persona que tenga derecho para recibirla a su nombre segn las reglas generales.
Si la cosa ha sido prestada por un incapaz que usaba de ella con permiso de su representante
legal, ser vlida su restitucin al incapaz.

Esta norma hace excepcin a la regla del Art. 1578 inc. 1 N 1 que establece que el pago hecho al acreedor ser nulo si el
acreedor no tiene la libre administracin de sus bienes, salvo el caso del Art.1688 del Cdigo Civil.
Finalmente en lo que se relaciona con las acciones para pedir la restitucin, en virtud del comodato el comodante tiene la
accin comodataria, esto es la accin personal que surge del contrato y cuya finalidad es obtener el cumplimiento de aquel
contratante que no quiere restituir la cosa. Esta accin desde luego solo podr dirigirse contra del comodatario o sus
herederos, adems el comodante, dado que es dueo de la cosa dada en comodato podr reivindicarla. Esta accin
reivindicatoria se dirige en contra de quien detente la cosa y ser la nica va que el comodante podr utilizar, cuando la
cosa haya sido enajenada por el comodatario.

Obligaciones para el comodante (En ciertos casos). El comodato puede ser un contrato sinalagmtico imperfecto y esto
se da cuando eventualmente surgen ciertas obligaciones para el comodante.
El comodato es un contrato unilateral puesto que solamente una de las partes denominada comodatario resulta obligada
para con la otra ya que el comodante en principio no contrae ninguna obligacin.

La clasificacin de los contratos en unilaterales y bilaterales atiende al momento de la celebracin del contrato, en este caso
al referirse a los contratos reales se refiere al momento de la entrega de la cosa, en este sentido no pierde su carcter
unilateral un contrato, por el hecho de que una parte que originalmente no estaba obligada adquiera una obligacin con
posterioridad, en este caso estos contratos se denominan contratos sinalagmticos o bilaterales imperfectos .

De este modo en el comodato se da que el acreedor es el comodante y el deudor es el comodatario resultando este ltimo
como el nico obligado por el contrato a la restitucin de la cosa, eventualmente el comodante podra estar obligado a:
1. A cumplir gastos ordinarios de conservacin que comprenden 2 tipos de gastos que son.
1.1) Los de conservacin propiamente tales
1.2) Los perjuicios que eventualmente la cosa le hubiere ocasionado al comodatario
El comodante estar eventualmente obligado a pagar las expensas que se hagan para la conservacin de la cosa, incluso
aquellas efectuadas sin su conocimiento o consentimiento, siempre y cuando estas sean de las siguientes clases:

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a. Expensas extraordinarias, as se desprende a contrario sensu de la norma del Art. 2191 Inc.1 y regla primera del
Cdigo Civil. Segn esta norma el comodante ser obligado a indemnizar al comodatario de las expensas que sin su
previa noticia haya hecho para la conservacin de la cosa bajo las condiciones siguiente:
a.1) Si las expensas no han sido de las ordinarias de conservacin, como la de alimentar un caballo
a.2) Las expensas necesarias y urgentes, pero solamente en la medida que no haya sido posible consultar al
comodante y se presuma fundadamente que teniendo este la cosa en su poder no hubiere dejado de
hacerla. (Art. 2191 Inc.1, regla 2 del Cdigo Civil)

Podra ocurrir que la cosa haya causado gastos de conservacin al comodatario, por ejemplo si se le entregare un fino
caballo de carrera al que adems de alimentarlo haya tenido que llevarlo al veterinario. En este supuesto, por disposicin de
la ley el comodante que originalmente no contrajo ninguna obligacin deber pagar o rembolsar al comodatario algunos de
los gastos en los cuales incurri este.

b. Si trata de expensas ordinarias como se refiere exclusivamente el tema de la alimentacin del caballo, se deber
entender entonces que concurrir a su pago ser parte de la obligacin del comodatario de conservar la cosa.

Solamente respecto de las expensas extraordinarias el comodatario podr alegar que l no tena ninguna manera de prever
la necesidad de hacerse cargo de ella. Por regla general la ley obliga al comodatario a consultar al dueo antes de hacer
estos gastos, negndole la accin de reembolso en aquellos casos en que pudiendo hacerlo omiti su obligacin de
reembolsar.

En el ejemplo seria expensas extraordinarias las visitas al veterinario y la alimentacin del caballo que correran por cuenta
del comodatario sin que pudiese exigir indemnizacin al comodante.

2. Indemnizacin de perjuicios por los daos que causare la cosa prestada: El comodante debe indemnizar al comodatario de
aquellos perjuicios que le haya causada la mala calidad o condicin de la cosa prestada, siempre y cuando la calidad deficiente
o el mal estado del objeto cumpla con ciertos requisitos:
1) Del Inc. 1ero del Art. 2192, se desprende el primer requisito que seala que la mala calidad haya sido de tal naturaleza
que fuere probable que hubiese de causar perjuicios
2) La mala calidad haya sido conocida y no declarada por el comodante, (Art. 2192 inciso 1er regla 2da)
3) Que el comodatario no haya podido con mediando cuidado conocerla o precaver los perjuicios. (regla 3 inciso 1
del Art. 2192)

Del anlisis de estos tres requisitos se da una situacin en la cual pese a no existir negligencia por parte del comodatario,
que no poda conocer la probabilidad de que la cosa causare los perjuicios y paralelamente con la negligencia del
comodante que conoca los defectos de la cosa y por con siguiente la aptitud de estos defectos para causar los perjuicios,
se generar una responsabilidad para este ltimo. Dada esa situacin, el comodatario sufre un dao que resulta razonable
que deba ser indemnizado por el comodante.


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PRUEBA EN EL COMODATO. El comodato hace excepcin a las reglas generales sobre la prueba testimonial del Art. 1708.
Segn estas reglas ser inadmisible la prueba testimonial respecto de una obligacin que ha debido consignarse por escrito.

Cules son las obligaciones que deben contar por escrito? El Art. 1709 seala que debern constar por escrito todos los actos o
contrato que contenga la entrega o promesa de entrega de una cosa que valga ms de 2 UTM. As mismo se establece la
inadmisibilidad de la prueba testimonial cuando adiciona o altere lo expresado en el acto o contrato o cuando se intente hacer valer
lo dicho antes durante o despus del otorgamiento del mismo aun cuando en alguna de tales adiciones o modificaciones se trate de
una cosa cuyo valor sea inferior a las 2 UTM, (Inc. 2 del Art. 2709).

El Art. 21705 en forma expresa excepciona de lo anterior cuando permite que el contrato se pueda probar por testigos cualquiera
que sea el valor de la cosa prestada.

POSIBILIDAD DE TRANSMITIR LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES. Los derechos y obligaciones resultantes
del comodato, segn art 2186, ser transmisibles a los herederos de las parte en principio.

EFECTOS QUE PRODUCE LA MUERTE DE UNA DE LAS PARTES

- Fallecimiento del Comodante (Art 2190): El comodato no se extingue, por lo que el comodatario seguir usando la cosa
igual que antes y una vez terminado el uso deber restituir a los herederos del comodante sus eventuales acciones
indemnizatorias de perjuicios y expensas sern igualmente dirigidas contra ellos

- Fallecimiento del Comodatario (Art 2180 Inc. 2 y n 1 y 2186 del Cdigo Civil) Por regla general, pone fin al contrato
obligando a los herederos a restituir la cosa.

La enajenacin de la cosa por parte de los herederos del comodatario se puede producir cuando estos, sin tener
conocimiento del prstamo, enajenen la cosa prestada. En ese caso podr el comodante no pudiendo o no queriendo hacer
uso de la accin reivindicatoria o siendo esta ineficaz, exigir de los herederos que le paguen el justo precio de la cosa
prestada o que le cedan las acciones que en virtud de la enajenacin le corresponda segn prescribe el Art. 2187 Inc.1 del
Cdigo Civil.

En el caso en que los herederos hayan tenido conocimiento del prstamo, debern resarcir todo perjuicio y aun podrn ser
perseguidos criminalmente segn las circunstancias del hecho (Art. 2187 Inc. 2). Se dice que en este ltimo caso la
responsabilidad penal se dara al configurarse el delito de estafa (Art. 470 N 1 del Cdigo Penal)

COMODATO DE PRECARIO. No existe gran diferencia entre el comodato y el comodato precario, ya que en principio, en el caso
del comodato precario el comodante se reserva la facultad de pedir la restitucin de la cosa en cualquier momento

Art. 2194. El comodato toma el ttulo de precario si el comodante se reserva la facultad de
pedir la restitucin de la cosa prestada en cualquier tiempo.

Tambin se homologa a esta situacin el Art. 2195 Inc.1 en que no se presta la cosa para un servicio particular ni tampoco se fija
un tiempo para su restitucin.


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En cambio en el caso del denominado el precario, este no es en realidad un contrato, ya que el precario es solamente el goce de
una cosa que se produce por ignorancia o por mera tolerancia del dueo. (Art. 2195 Inc. 2)

Art. 2195. Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni
se fija tiempo para su restitucin.
Constituye tambin precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por
ignorancia o mera tolerancia del dueo.

En el caso del precario no existi un comodante que hiciera entrega de la cosa simplemente se produjo una tenencia
material ya sea por ignorancia o por mera tolerancia del dueo.

En uno de los supuestos del precario se da la situacin de clandestinidad, en efecto en la gran mayora de las situaciones
que terminan en tribunales, la demanda de aquella persona que busca la restitucin de aquella cosa que detenta un
tercero, sin ttulo, por su ignorancia o mera tolerancia, generalmente corresponde la figura del precario.

Cuando existe un contrato de por medio, necesariamente el juicio que se va a entablar es un juicio de comodato precario,
de hecho existen hasta diferencias de procedimientos puesto que la demanda de comodato propiamente tal, se tramita de
acuerdo al procedimiento ordinario, en cambio la accin de restitucin del comodato precario o del precario se tramita de
acuerdo al juicio sumario.

En el caso del precario, como este no es un contrato sino solamente una mera situacin de hecho, esta accin en principio
le corresponder solamente al dueo, siendo esta es una de las principales diferencias con el comodato, ya que en
principio se seala que el comodato puede celebrarse sobre una cosa ajena, lo que se desprende de los Art. 2183, 2185 y
2188 del Cdigo Civil. En cambio el precario solamente proceder sobre una cosa que se tenga en calidad de dueo,
adems en materia de prueba en el precario el dueo de la cosa podr en cualquier momento exigir su restitucin y
recobrarla probando ciertos hechos.

- Que el demandado detenta la cosa por ignorancia o mera tolerancia del dueo, esto significa que el demandante deber
probar que el demandado detenta u ocupa la cosa.

Como resultar incompatible con esta accin el hecho que el demandado tenga la tenencia por cualquier otro ttulo que no
sea de mera tenencia como posesin o dominio, el demandado no requiere probar la ignorancia o mera tolerancia, en
otras palabras al demandado le corresponder probar que esta detentando por un titulo que lo habilita a ocupar la
propiedad.

- Deber probar que la detentacin o tenencia de la cosa por parte de este comodatario lo es sin previo titulo. Si el
demandado acredita que existe una contrato entre las partes este hecho pondr fin a la accin de precario sin embargo si
el contrato ha sido suscrito en principio no le ser oponible al dueo.

- El actor deber acreditar el dominio de la cosa, esto significa que la cosa debe pertenecer al demandante.


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El dominio del demandante ser precisamente el elemento diferenciador entre el llamado precario y el comodato precario,
ya que en el primer caso, como ya se dijo, la titularidad de la accin corresponder solo al dueo, ya que es una situacin
de hecho, lo que no ocurre en el comodato precario.

Para acreditar el dominio bastar con probar la posesin, ya que el poseedor se presume propietario de acuerdo al Art.
700 Inc. 2 del Cdigo Civil.

De esta forma la jurisprudencia ha resuelto que para acreditar la posesin de los bienes races, basta con la respectiva
inscripcin del Conservador de Bienes Races.

En cuanto a la extincin de uno u otro, en el caso del precario se entiende que la accin que emanada de l es una accin
real y por con siguiente esta prescribe de acuerdo a lo dispuesto al Art. 2517 del Cdigo Civil, que se refiere a que toda
accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho, en cambio en el
caso del comodato precario la accin que emanada de l es personal y por tanto por tratarse de un contrato, prescribe
segn las reglas generales de la prescripcin extintiva. (Art. 2514 Inc. 2 y 2515 del Cdigo Civil)

Por otra parte en lo que se refiere a la resolucin del derecho del constituyente, el derecho del comodatario que emana de
un contrato de comodato precario puede estar sujeto a la resolucin del derecho del constituyente y en efecto en el caso del
precario tambin se le aplican las normas del derecho de uso, al menos as se ha sealado jurisprudencialmente, por lo que
se perdera entonces al igual como ocurre con el usufructo por el fallecimiento del comodante o la resolucin del derecho del
constituyente.


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CONTRATO DE MUTUO

Est definido por el cdigo civil como El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las
partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras
tantas del mismo gnero y calidad.

En el caso del mutuo suele asociarse al mutuo de dinero y en nuestro pas desde hace algn tiempo el prstamo de dinero
se regula a travs de normas especiales que han sufrido evolucin partiendo el ao 1959 por la ley 13.305, luego el ao
1974 con el decreto ley 455, el ao 1891 con la ley 18.010 modificada por la ley 18.840 del ao 1989 que es la ley L.O.C.
del Banco central.

La especialidad de esta legislacin se asocia fundamentalmente a la renuncia al principio del nominalismo estableciendo la
onerosidad natural de dichas operaciones reconociendo la importancia jurdica de la variacin del poder adquisitivo de la
moneda para evitar de esta forma un perjuicio al acreedor que a la larga afecte al mercado.

De esta forma tanto los mutuos como los depsitos que recaen sobre dinero caen dentro del mbito de las operaciones de
crdito de dinero reguladas por la ley de operaciones de crdito de dinero diferencindose estas operaciones del mutuo de
cosas fungibles distintas del dinero y del depsito que se regulan en el Cdigo Civil

Caractersticas:
- Es real, : Se perfecciona con la tradicin de la cosa lo que se desprende del mismo Art.2197, ya que ac realmente
existe transferencia de dominio.
- Es un contrato unilateral puesto que solo resulta obligado el mutuario
- Es mutuo civil es un contrato naturalmente gratuito, y ser oneroso cuando se pacten en forma expresa inters
- Constituye un titulo translaticio de dominio, esto porque efectivamente se perfecciona por la tradicin

COSAS QUE SE PUEDEN DAR EN MUTUO. El mutuo debe recaer sobre cosas fungibles.

La entrega que se hace de las cosas implica naturalmente la facultad de disponer de ellas, atendida su naturaleza el
mutuante cuando entrega lo har con la intencin de transferir el dominio porque dado que se trata de cosas fungibles su
valor no atender a su individualidad material, sino a las circunstancias que las cosas devueltas sean de la misma cantidad
y calidad que las entregadas, ya que si se presta una especie o cuerpo cierto y quien recibe la cosa tiene la obligacin de
cuidarla y conservarla debiendo restituir la misma cosa, el contrato no es de mutuo, sino que ser un comodato y si adems
ocurriera que se tratare de un contrato remunerado el contrato ser de arrendamiento.

CAPACIDAD DE LAS PARTES El mutuante deber ser capaz de enajenar, ya que de lo contrario el mutuo ser nulo. Al
mismo tiempo se exige que el mutuario sea capaz de obligarse, ya que en caso que el mutuario sea incapaz procedera
aplicar la regla del Art.1688 del Cdigo Civil y adems el mutuante no podr repetir contra el mutuario salvo que probare que
se hecho ms rico con el mutuo. Segn la norma citada se entender que se ha hecho ms rico cuando las cosas dadas o
pagadas le han sido necesarias o cuando no siendo necesarias subsisten en su poder y las quiere retener.


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EL MUTUO DE COSA AJENA. Si el mutuante no es dueo de la cosa, el mutuario se ver impedido de adquirir el dominio,
por lo tanto la entrega de la cosa hecha por el mutuante, como en todos los actos jurdicos sobre cosa ajena, no afectara el
dominio del verdadero dueo.

Como se trata de cosas fungibles el verdadero dueo solamente podr reivindicarlas mientras conste la identidad de las
cosas, de esta forma si desaparece la identidad el dueo perder el dominio, sin embargo como las cosas fungibles tienen
un poder liberatorio, la prdida del dominio no necesariamente perjudica a que fuere dueo, su situacin depender de la
buena o mala fe del mutuario en el siguiente sentido, si el mutuario esta de buena fe, es decir, si ignora que la cosa prestada
no le perteneca al mutuante, deber pagar inmediatamente otras tantas cosas del mismo gnero y calidad con los intereses
que se hubieren estipulado y solamente despus del trmino concedido en el Art. 2200 (Art. 2202).

Se entiende hecha esta referencia al trmino del Art. 2200 en forma ambigua porque dicha norma dispone que si no se
hubiese fijado trmino para el pago el plazo natural del mutuo ser de 10 das, por con siguiente la referencia del Inc. 2 del
Art. 2202 se puede entender hecha solo al plazo natural o al plazo convencional, si lo hubiere, o en su defecto al plazo legal.

Por otro lado si el mutuario estuviere de mala fe, es decir si recibi la cosa sabiendo que no perteneca al mutuante deber
restituir la cosa de inmediato, siendo obligado adems en forma adicional al pago de mximo de intereses que la ley permite
estipular, es decir, al inters corriente aumentado en un 50%.

EFECTOS DEL MUTUO
Obligaciones del mutuario
Obligacin de restituir: En virtud del contrato de mutuo solo el mutuario resultar obligado y su obligacin ser restituir
igual cantidad de cosas del mismo gnero y calidad.( Art 2198)

La obligacin del mutuario no vara por el hecho de que las cosas hayan subido o bajado de precio en el tiempo
intermedio entre el prstamo y la restitucin, sin embargo, en el caso en que no fuere posible restituir cosas del mismo
gnero o calidad o el acreedor no lo exigiere, podr el mutuario pagar lo que valgan las cosas en el tiempo y lugar en
que ha debido hacerse el pago.

En el caso del mutuo, si el mutuario paga intereses no estipulados estos podrn retenerse por el mutuante (Art. 2208 del
Cdigo Civil y Art. 15 de la Ley de Operaciones de crdito de dinero). Este efecto ha sido considerado por cierta parte
de la doctrina como una obligacin natural por falta de prueba, puesto que se entendera en el fondo que el mutuario no
ha cumplido con su obligacin de restituir.

poca de la restitucin: Es siempre una obligacin a plazo puesto que el mutuario se compromete a restituir al mutuante
otras tantas cosas del mismo gnero y calidad que las prestadas por tanto la fijacin del plazo puede ser:
- Convencional,
- Legal de 10 das, que sera en defecto de convencin de las partes (Art. 2200 del Cdigo Civil y 3 de la ley de
operacin de crdito de dinero)
- Judicial: De acuerdo al Art. 2201 del Cdigo Civil, la ley dice que si se hubiere pactado que el mutuario pague cuando
le sea posible podr el juez atendidas las circunstancias fijar un trmino. Para algunos autores esta referencia, es
decir, lo que seala el Art. 2201 se entendera derogado por el principio de especialidad del Art.13 de ley de

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operaciones, de esta forma cuando no se estipula plazo siempre podran exigirse los intereses solamente en el plazo
de los 10 das, no pudiendo el juez fijar un plazo distinto de los diez das.

Art. 2201. Si se hubiere pactado que el mutuario pague cuando le sea posible, podr el juez,
atendidas las circunstancias, fijar un trmino

El mutuo podra ser un contrato sinalagmtico imperfecto cuando el mutuante se viere obligado a indemnizar los perjuicios
que pudieren afectar el mutuario como consecuencia de mala calidad o los vicios ocultos de la cosa prestada, bajos las
mismas condiciones que las expresadas en el Art. 2192 en el caso del comodato (art 2203 Inc. 1 del Cdigo Civil.)

EFECTOS DEL CONTRATO CUANDO SE REFIERE AL PRSTAMO DE DINERO. La ley estableca en el Art. 2199 (Art.
derogado), el nominalismo, esto significa que el deudor deba solamente aquella cantidad que sealaba el contrato y de esta
forma entonces para saber cunto se deba devolver solamente se consideraba el valor nominal de la moneda,
prescindiendo en forma absoluta de su valor real, pese a que como consecuencia de la depreciacin monetaria al momento
del pago, en la realidad se prestaba una suma de valor adquisitivo bastante inferior.

Como ya se dijo esta situacin cambio con la ley 18010. En relacin con esta ley se entiende que son operaciones de
crdito de dinero, aquellas por las cuales una de las partes entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y
la otra se obliga a pagarla en un momento distintito de aquel en que se celebra la convencin,

La ley seala que constituye tambin operacin de crdito y dinero el descuento de documentos representativos de
dinero sea que lleve o no envuelta la responsabilidad del cedente.

Para los efectos de esta ley se asimilan al dinero los documentos representativos de obligaciones de dinero pagaderos a la
vista, a un plazo contado desde la vista, o a un plazo determinado.
A diferencia de lo que se dijo del mutuo civil, en el caso del mutuo de dinero de acuerdo al Art. 12 de la ley 18.010 la
gratuidad no se presume en las obligaciones de dinero y todas ellas devengan intereses.

El crdito Art 6 de la ley 18.010, entrega a la SBIF. la determinacin de las tasas de inters corriente, distinguiendo entre
operaciones reajustables y aquellas que no lo son. Este clculo se har sobre la base de promediar los intereses cobrados
por los bancos de la plaza en cada periodo.

En el clculo de las tasas para operaciones no reajustables los bancos incluyen la tasa de desvalorizacin de nuestra
moneda, ocupando diversos ndices por ejemplo, el IPC que fija el INE. Esto significa que aun en aquellas operaciones de
dinero en que no se pacten reajustes, estos se devengan igualmente, dado que en la tasa de inters que se le aplique ellos
se encontrarn incluidos.

Por otro lado de acuerdo al Art.3 de la ley de operaciones en moneda nacional en que no tenga la calidad de parte alguna
empresa bancaria, sociedad financiera o cooperativa de ahorro o crdito, podr convenirse en forma libre cualquier forma
de reajuste.

Si se hubiere pactado de hecho algunos de los sistemas de reajustes autorizados por el Banco Central y este fuere
derogado o modificado, los contratos vigentes continuaran rigindose por el sistema convenido, salvo que las partes

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acuerden sustituirlos por otro. Incluso en aquellas operaciones que se pactan en moneda extranjera la ley no permite aplicar
tasas de reajustabilidad, partiendo de un principio, cual es que estas monedas en s mismas conllevan reajustabilidad ( Art.
24 de la ley 18.010).

El inters es un concepto definido por la ley 18.010 como toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor a
cualquier titulo por sobre el capital, en el caso de las operaciones de crdito de dinero reajustables constituir inters toda
suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor por sobre el capital reajustado.

La ley aclara que en ningn caso constituir inters las costas personales ni las procesales (Art. 2 de la ley 18.010)

Jurdicamente el inters es un fruto civil de la cosa prestada (Art. 647).

En nuestro pas el cobro de los intereses se encuentra sujeto a la voluntad de las partes, pero con ciertos lmites y para
establecer estos lmites la ley 18.010 consagra el denominada inters corriente. Este ser el promedio que cobran los
bancos y las instituciones financieras establecidas en Chile en las operaciones que realicen en el pas.

Hoy en da atendiendo al tipo de operaciones bancarias que se encuentren autorizadas se pueden determinar 3 tipos de
inters:
1) Intereses para operaciones no reajustables en moneda nacional a menos de 90 das
2) Intereses para operaciones no reajustables en moneda nacional de 90 das o mas:
3) Intereses para operacin reajustables en moneda nacional.

La SBIF fijara tambin el inters promedio para operaciones en una o ms monedas extranjeras o expresadas en dichas
monedas. Los promedios se establecern en relacin con las operaciones efectuadas durante cada mes calendario por los
bancos y sociedades financieras que operan en el pas. Las tasas resultantes se deben publicar en el D.O. durante la
primera quincena del mes siguiente para tener vigencia hasta el da anterior a la prxima publicacin. Con el fin de
determinar el promedio que corresponda la superintendencia podr omitir las operaciones sujetas a refinanciamientos o
subsidios u otras que por su naturaleza distorsionen la tasa del mercado.

Inters mximo convencional: Es el lmite que tienen las partes al momento de pactar los intereses y que corresponde al
inters corriente aumentado en un 50%, esto significa que nunca se podr estipular un inters que exceda en ms de un
50% al inters corriente que rija al momento de la convencin, ya sea que se pacte tasa fija o variable.

Como se dijo en las operaciones de crdito de dinero la gratuidad no se presume, salvo disposiciones de la ley o pacto en
contrario, por consiguiente en este caso el mutuo ser naturalmente oneroso y tanto el pacto de intereses como el que
exima de su pago necesariamente deber constar por escrito. (Art 14 de la ley 18.010).

El mutuo de dinero se va a regir por lo dispuesto en el Art. 12 de la ley 18.010 y salvo disposicin de la ley o pacto en
contrario las operaciones de crdito de dinero devengan intereses corrientes que se deben calcular sobre el capital o sobre
el capital reajustado segn sea el caso.


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Mara Teresa Ortiz
En el caso en que se paguen intereses, aunque estos no hayan sido estipulados, ellos no podrn estipularse ni imputarse al
capital, sin perjuicio de lo previsto en el Art. 8 de la ley que seala que se tendr por no escrito todo pacto de intereses que
exceda el mximo convencional.

El lmite de los intereses ser el inters corriente aumentado en un 50%, si sucediere que se cobraran interese excesivos
esta situacin traer como consecuencia sanciones en el mbito civil y penal. En el mbito civil, se seala que se tendr por
no escrito todo pacto de intereses que exceda al mximo convencional y en tal caso los intereses se reducirn al inters
corriente que rija al momento de la convencin. Esta norma es hoy de aplicacin general ya que el Art. 19 establece que se
aplicar el inters corriente en todos los casos en que las leyes u otras disposiciones se refieran al inters legal o al mximo
bancario.

En conformidad con el Art. 1559 del Cdigo Civil si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de
perjuicios por la mora estar sujeta a las reglas que siguen:
- Se seguirn debiendo los intereses convencionales si se ha pactado un inters superior al legal o empiezan a deberse
los intereses legales, en caso contrario quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que
autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos.

- El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando solo cobra inters, ya que basta el hecho del retardo.

- Los intereses atrasados no producen intereses. La regla anterior se aplica a toda especia de rentas, cnones y
pensiones peridicas,

De acuerdo al Art. 2206 del Cdigo Civil, el inters convencional no tiene ms lmite que los fueran designados por la ley
especial, salvo que no limitndolo la ley, exceda en una mitad al que se probare haber sido inters corriente al tiempo de la
convencin, en cuyo caso ser reducido por el juez al inters corriente.

(El inters legal se est refiriendo al inters corrientes, art 19 ley 18.010)
Finalmente en aquellos casos en que corresponda efectuar la devolucin de intereses en virtud de lo dispuesto en la ley, las
cantidades percibidas en exceso debern restituirse de acuerdo a la tasa pactada por las partes. (Art. 3 Inc. 1 de la ley
18.010)

En materia penal si se cobraran inters se comete un delito que se llama usura

ANATOCISMO. El cobro de inters sobre los intereses, cuando los intereses se capitalizan o agregan al capital para
producir nuevos inters.

Histricamente el anatocismo estaba prohibido, pero con la ley 18.010 se permiten el anatocismo pero se establecen ciertas
limitaciones.

La norma del Art.9 de la ley 18.010 seala que podr estipularse el pago de intereses sobre intereses capitalizndolos en
cada vencimiento o renovacin. Esta norma por consiguiente significa una consagracin legal del llamado anatocismo
.
Limitaciones:

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1. El plazo, ya que se establece que en ningn caso la capitalizacin podr hacerse por periodos inferiores a 30 das.

2. De acuerdo al inciso final se seala que los intereses que correspondan a una operacin vencida y que no hubiesen sido
pagados, se incorporarn a ellas a menos que se establezca expresamente lo contrario, esto significa entonces que hoy en
da el anatocismo es un elemento de la naturaleza, pero este anatocismo se referir solamente a los intereses devengados
entre el otorgamiento de la operacin y su vencimiento, quedando excluidos todos aquellos intereses que eventualmente se
devengaren durante la mora.

Esta norma del anatocismo es propia de las llamadas de las operaciones de crdito de dinero, es decir, que no se aplica
como elemento de la naturaleza a otros contratos en los cuales no se hubiere pactado en forma expresa.

Presunciones de pago e intereses y reajustes. La ley 18.010 en el Art. 17 seala que si el acreedor otorga recibo del
capital, se presumen pagados los intereses y el reajuste en su caso. El Art. 2209 del Cdigo Civil seala lo mismo al decir
que Si se han estipulado intereses y el mutuante ha dado carta de pago por el capital, sin
reservar expresamente los intereses, se presumirn pagados. Se trata de una presuncin simplemente
legal y est asociado a la regla de imputacin de pago, segn las cuales si el acreedor da por recibida de forma pura y
simple el capital se deber presumir racionalmente que los intereses han sido pagados con anterioridad.

La ley 18.010 en su Art. 18 establece una segunda presuncin al sealar que el recibo por los intereses correspondientes a
3 periodos consecutivos de pago har presumir que los anteriores tambin han sido pagados. Esta norma se aplicar
tambin a los recibos por el capital en aquellos casos en que este se deba pagar en cuotas.

En cuanto a la posibilidad que tiene el mutuario de pagar la deuda en forma anticipada, esto siempre ser posible toda vez
que en este contrato se da una de las situaciones en las cuales el plazo se encuentra establecido a favor del deudor
(mutuario), por tanto el podr renunciar al beneficio del plazo. La ley estableci limitaciones para esta renuncia, ya que el
pago anticipado no lo exonera de su obligacin de pagar intereses por el periodo completo, con la salvedad que los
reajustes estos se devengan solamente hasta la fecha en que efectivamente pague, obviamente no existir la posibilidad de
pagar anticipadamente en aquellos casos en que las partes hayan convenido otra cosa. Este pacto se presumir si se
devengan intereses.

Lo anterior est regulado en el Art.10 de la ley 18.010 que establece que el deudor de una operacin de crdito de dinero
puede pagar anticipadamente siempre que se trate de operaciones no reajustables cumpla con la obligacin de pagar el
capital ms los intereses calculados sobre el capital y por todo el plazo pactado para la obligacin.

En el caso de las operaciones reajustables se deber cumplir con la obligacin de pagar el capital reajustado hasta el da
del pago y los intereses estipulados calculados sobre este capital por todo el plazo que hayan pactado para la obligacin. El
Inc. final establece que el derecho a pagar en forma anticipada es un derecho irrenunciable.


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EL MUTUO y OTRAS INSTITUCIONES.

- Comodato. Las similitudes de estos contratos parten porque ambos son contratos reales y por consiguiente en ambos
casos, comodatario y mutuario estn obligados a restituir, sin embargo, en el caso del mutuo las cosas objeto de este
contrato sern fungibles y por consiguiente el mutuario no tienen la obligacin de conservarlas. A diferencia del comodatario
que s tiene la obligacin de conservar ya que recae sobre cosas no fungibles.

En el caso del mutuo podr ser gratuito u oneroso y en el caso de las operaciones de crdito de dinero ser oneroso
siempre, puesto que se traduce en el pago de intereses. Mientras el comodato siempre ser gratuito.

El mutuario se hace dueo de la cosa y por consiguiente el mutuo es un ttulo translaticio de dominio. En el comodato este
es solo un ttulo de mera tenencia, ya que el comodante conserva el dominio, teniendo el comodatario solo la calidad de
mero tenedor en relacin a la cosa, obligndose a restituir la misma cosa prestada. En el muto se han de restituir otras
tantas cosas del mismo gnero y calidad.

En el caso del muto si las partes no convienen el plazo para la restitucin, la ley estableci un plazo de 10 das, lo que no
sucede en el caso del comodato.

El mutuario se puede decir que ser deudor de una obligacin de gnero, mientras que el comodatario de especie o cuerpo
cierto.

- Cuasiusufructo. Existen muchsimas similitudes atendida la fungibilidad de las cosas recibidas, con la diferencia que en el
caso del mutuo no se debe perder de vista que su naturaleza jurdica es de contrato real. En cambio el cuasiusufructo podr
tener origen en un contrato e incluso un testamento, lo que implica que los derechos derivados del mutuo sern
transmisibles a los herederos del mutuario lo que no ocurre en el caso del cuasiusufructo.

- Arrendamiento. Difieren en la naturaleza jurdica, ya que el mutuo es un contrato real, mientras que el arrendamiento es
consensual.

Si nos vamos a la teora de los riesgos, en el caso del arrendamiento quien asume el riesgo es el arrendador, en cambio en
el mutuo, es el mutuario.

La obligacin del mutuario es de gnero, en cambio del arrendatario de especie o cuerpo cierto.


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CONTRATO DE DEPSITO

El depsito es un contrato real que se encuentra definido en la ley en el Art.2215, bajo la denominacin de depsitos
propiamente dicho o voluntario.

Art. 2215. El depsito propiamente dicho es un contrato en que una de las partes entrega a
la otra una cosa corporal y mueble para que la guarde y la restituya en especie a voluntad
del depositante.

CARACTERISITICAS
- Contrato real porque se perfecciona por la entrega de la cosa
- Las partes se llaman depositante y depositario.
- Es un contrato unilateral puesto que genera obligaciones solo para el depositario que es el mero tenedor de la
cosa que tiene la obligacin de restituirla. En relacin a este punto, este contrato podra transformarse en un
contrato sinalagmtico imperfecto, toda vez que eventualmente el depositante podra resultar obligado a pagar
expensas de conservacin de la cosa o podra verse obligado indemnizar perjuicios que la cosa le haya
ocasionado al depositario.,

CLASIFICACION
1. Depsito propiamente tal:
a. Regular/ Irregular
b. Voluntario/ necesario
2. Secuestro

En el criterio de subclasificacin de voluntario o necesario, influye el hecho de que el depositante pueda o no elegir a la
persona del depositario. Cuando es depsito necesario se trata de una situacin extrema en la cual no es posible elegir a la
persona del depositario.

El depsito voluntario se encuentra en la definicin del Art. 2215 del Cdigo Civil.

En cuanto a la definicin genrica de depsito, esta se encuentra dada por el Art. 2211 que seala Llmase en general
depsito el contrato en que se confa una cosa corporal a una persona que se encarga de
guardarla y de restituirla en especie.
La cosa depositada se llama tambin depsito.

De la definicin de depsito se desprende que el verbo que se utiliza es confiar al igual que en el caso del contrato de
mandato y los albaceas en materia sucesoria. En ambos casos el elemento confianza resulta determinante, lo que trae
consigo la alteracin de las reglas generales de los contratos.

Por otro lado la cosa entregada en depsito debe ser corporal y adems debe ser mueble, esto significa que si existiera un
depsito de inmuebles se tratara de un contrato innominado (Art 2211 y 2215)


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Capacidad de las partes. Las partes debern ser capaces de administrar lo suyo (Art. 2218 Inc.1). Puede ser que el
depositante sea incapaz y si esto sucede el contrato ser anulable y la nulidad en este caso ser una nulidad relativa que
solo aprovechar al incapaz.

Lo anterior significa que el depositario que es capaz adquirir en forma vlida todas las obligaciones que el contrato crea,
dado que el contrato es unilateral y el nico que resulta obligado es el depositario, esta situacin no generar mayor
problema.

Si el depositario es incapaz los efectos del depsito sern diferentes al caso anterior y frente a la incapacidad del
depositario, el depositante tendr algunas facultades tales como:

- Reclamar la cosa depositada, pero solamente mientras esta se encuentre en poder del depositario
- Accionar contra el depositario en aquello en que este se hubiere enriquecido como consecuencia del depsito, por ejemplo
si el depositario hubiere enajenado la cosa. En este caso el depositante conservar su derecho real sobre la cosa, de tal
manera que si era el dueo de esta, podr reivindicar contra terceros poseedores,

Es importante tener presente que todas esta reglas civiles no excluyen, si correspondiera, las reglas penales, como
suceder si el depositario es responsable de los delitos de estafa o de apropiacin indebida.

Vicios del consentimiento. En lo que se relaciona con los vicios del consentimiento, el Cdigo Civil contiene reglas
especiales respecto del error que no invalida el contrato. Ello es coherente con los sostenido en torno a que la fuerza
obligatoria de los contratos y en este caso de lo reales, no se sustenta en el consentimiento.

En este sentido el Inc. 1 del Art. 2216 seala que El error acerca de la identidad personal del uno o del
otro contratante, o acerca de la substancia, calidad o cantidad de la cosa depositada, no
invalida el contrato.

A su vez el error en la persona que recae en la persona del depositante o el descubrimiento del depositario de que la cosa le
acarrea peligro, justifica la restitucin inmediata de esta. (Inc. 2 del Art. 2216)

Prueba del depsito. En lo que se relaciona con la prueba, por una remisin del Art. 2217, que se aplicarn todas las
reglas generales en torno a ella, sin embargo si se omite la formalidad de prueba exigida conforme al Art. 2217 del Cdigo
Civil ser credo el depositario sobre su palabra.

En realidad esta norma no es una excepcin a la regla del Art. 1708, ya que conforme al Inc.1 del Art. 1698 incumbe probar
las obligaciones o su extincin a quien alega aquellas o estas y no pudiendo probar el contrato de depsito por escrito el
depositante carecer de medios para probar el vnculo obligatorio. Como el contrato es unilateral y el nico que resulta
obligado es el depositario parece lgico que, salvo circunstancias que son muy excepcionales, la declaracin del depositario
aceptando la existencia del depsito ser procesalmente una confesin de deuda


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EFECTOS
El depositario tendr 2 obligaciones fundamentales
1. Guardar la cosa con la debida fidelidad: La llamada obligacin de guarda se desprende del Art. 2215 que el depositario debe
guardar la cosa lo que obliga a este a emplear la debida diligencia o cuidado.
De qu grado de cuidado deber responder el depositario?. Para responder ser necesario aplicar la normativa general y
como habitualmente el depsito ser adems de unilateral un contrato gratuito, puesto que cede solo en beneficio del
depositante, el depositario deber responder solamente de culpa grave (lata o dolo).

Lo anterior es la regla general, sealada en el Art. 2222, sin embargo, esta misma norma contiene ciertas excepciones que
resultan como previsibles a la regla general, viendo el depositario ve agravada su responsabilidad a la culpa leve en las
siguientes situaciones
- Si el depositario tiene algn inters personal en el depsito, sea porque se le permita usar de l en ciertos casos o
porque se le conceda una remuneracin, responder de culpa leve, (Inc. 3 N2 del 2222)

- Pero adems esta responsabilidad podr desprenderse del hecho que el deudor se ha ofrecido espontneamente o
pretendido que se le prefiera a l antes que a otra persona para ser depositario.

Si sucediera que la cosa se perdiera por caso fortuito, la obligacin de restituir se extinguir, salvo que el depositario
se encuentre en mora de entregar, ya que en este caso ser responsable de una obligacin de custodia, en cambio
cuando la cosa se hubiere perdido por una accin que fuere imputable a un tercero y luego el depositario obtuviera
indemnizacin por ese dao, el depositario se ver obligado a restituir al depositante aquello que lo hubiere dado.

La obligacin de guardar la cosa impide que este la pueda usar, porque el nico supuesto en que pueda usarla
aunque el uso sea de acuerdo a sus fines naturales, ser cuando el depositante lo autorice. Se ha dicho, sin embargo
que esta autorizacin no necesita ser expresa, ya que incluso puede ser presunta, esto se da especialmente cuando se
trata de aquellas cosas que no se deterioran por su uso,

El Art. 2213 establece que la obligacin de guarda incluye el imperativo de respetar los sellos y cerraduras del bulto
que contiene la cosa.

La ley establece que cuando los sellos se rompen con culpa del depositario se estar a lo que declare el depositante
en cuanto al nmero y calidad de la especie depositada, sin embargo, conforme a la segunda parte del Art. 2224,
cuando no existe culpa por parte del depositario en la rotura de estos sellos el contenido deber ser probado de
acuerdo a las reglas generales (norma concordada con el art 2217)

De la misma forma conforme al Art., 2224, en su Inc. 2, se presume la culpa del depositario en todo caso de fractura o
forzamiento. Este respeto que el depositario le debe a los sellos y cerraduras del bulto que contiene la cosa, se
extender a la reserva solicitada por el depositante, por lo que cuando el depsito ha sido secreto, el depositario
tendr la obligacin de no revelarlo y as mismo el derecho de no ser obligado a revelarlo. (Art. 2225)


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2. Restituirla a requerimiento del depositante: La obligacin fundamental del depositario como acto jurdico unilateral que es,
ser la restitucin.

Esta restitucin deber hacerse en especie, incluso en aquellos casos en los cuales el depsito recae sobre cosas
genricas, esta situacin se da en el caso del depsito irregular en que excepcionalmente, no se tendr que restituir la
misma cosa, sino que otras tantas del mismo gnero y calidad, esto es as, puesto que en el depsito irregular (Art. 2221) se
da la situacin excepcional en que las cosas que se entregan son cosas fungibles y dado que son cosas fungibles no existe
la obligacin de conservar, ya que el depositario se hace dueo de la cosa y en este caso estamos frente a un ttulo
translaticio de dominio. Este es el tpico ejemplo que se da en los depsitos de dinero que se hacen en los bancos e
instituciones de ahorro.

Art. 2221. En el depsito de dinero, si no es en arca cerrada cuya llave tiene el
depositante, o con otras precauciones que hagan imposible tomarlo sin fractura, se presumir
que se permite emplearlo, y el depositario ser obligado a restituir otro tanto en la misma
moneda.

Por otro lado la cosa depositada deber ser restituida con sus accesorios.

Art. 2229. La cosa depositada debe restituirse con todas sus accesiones y frutos.

La ley tambin ha establecido, segn el Art. 2230, que el depositario no responder del caso fortuito, pero sin embargo
explica la ley que si como consecuencia del accidente, recibe el precio de la cosa depositada u otra en lugar de ella ser
obligado a restituir al depositante lo que se le haya dado.

Art. 2230. El depositario que no se ha constituido en mora de restituir, no responde
naturalmente de fuerza mayor o caso fortuito; pero si a consecuencia del accidente recibe el
precio de la cosa depositada, u otra en lugar de ella, es obligado a restituir al
depositante lo que se le haya dado.

Por otro lado la ley establece que se trata de una obligacin transmisible, esto significa que segn el Art. 2231 esta pasa a
los herederos. Se podra dar la situacin que los herederos encontrndose de buena fe y creyendo que la cosa pertenece al
causante la enajene, en el caso que hubiere recibido el precio el depositante podr reclamar lo que hubieren recibido, en
caso contrario podr exigir a los herederos que le cedan las acciones contra el tercero.

Art. 2231. Si los herederos, no teniendo noticias del depsito, han vendido la cosa
depositada, el depositante (no pudiendo o no queriendo hacer uso de la accin
reivindicatoria o siendo sta ineficaz) podr exigirles que le restituyan lo que hayan
recibido por dicha cosa, o que le cedan las acciones que en virtud de la enajenacin les
competan.

Siempre el depositante tiene a salvo la accin directa de dominio para recuperar la cosa en contra de los terceros (accin
reivindicatoria)


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El depositante estar obligado a pagar los gastos de transporte de aquella cosa que se le restituye. El legislador estableci
en el Art. 2232 Los costos de transporte que sean necesarios para la restitucin del depsito
sern de cargo del depositante.

Cundo habr que efectuar la restitucin? La ley no ha establecido un plazo, por lo que deber hacerse a voluntad del
depositante (Art.2215 y 2226 Inc.1). Vencido el plazo acordado para la restitucin del depsito o incluso cuando sin
cumplirse el plazo peligre el depsito en poder del depositario o le cause perjuicios, segn el Inc.2 del Art.2227 podr el
depositario exigir del depositante que disponga de la cosa y si el depositante no lo hace podr consignarse a sus expensas
con las formalidades legales.

Art. 2215. El depsito propiamente dicho es un contrato en que una de las partes entrega a
la otra una cosa corporal y mueble para que la guarde y la restituya en especie a voluntad
del depositante.

Art. 2226. La restitucin es a voluntad del depositante.
Si se fija tiempo para la restitucin, esta clusula ser slo obligatoria para el
depositario, que en virtud de ella no podr devolver el depsito antes del tiempo
estipulado; salvo en los casos determinados que las leyes expresan.

El depsito irregular se da en aquellas situaciones en que el depositario no debe restituir la misma cosa sino otra tantas del
mismo gnero y calidad y que por consiguiente no tiene la calidad de mero tenedor de la cosa sino que es un ttulo
translaticio de dominio, se produce una similitud con el mutuo, ya que en el caso del mutuo, regulado por la ley 18.010, en lo
que se refiere a las operaciones de crdito de dinero, lo reconoce o identifica como aquella en que una de las partes entrega
una cantidad de dinero a otra que se obliga a pagarla en un momento distinto de la convencin, sin embargo, existe una
diferencia terica entre ambas instituciones, ya que en el caso del mutuo se supone que existe un plazo pendiente en el cual
no se puede demandar la restitucin, en cambio en el depsito, la restitucin se debe efectuar cuando el depositante lo
requiera.

Por otro lado en cuanto a las obligaciones del depositante, inicialmente en este contrato el depositante no contrae ninguna
obligacin, esto no significa, sin embargo, que este contrato no pudiera transformarse en un contrato sinalagmtico
imperfecto y por consiguiente resulte obligado el depositante a pagar, por ejemplo, los gastos de conservacin de la cosa en
que el depositario haya incurrido, adems de los perjuicios que eventualmente hubiere ocasionado su tenencia. El Art. 2235
se refiere a esta situacin.

Art. 2235. El depositante debe indemnizar al depositario de las expensas que haya hecho para
la conservacin de la cosa, y que probablemente hubiera hecho l mismo, tenindola en su
poder; como tambin de los perjuicios que sin culpa suya le haya ocasionado el depsito.

Tambin se da en este contrato la figura del derecho de retencin, dado que para garantizar las indemnizaciones que se le
deban por los gastos de conservacin que se hayan efectuado adems de los perjuicios sufridos, el depositario tiene el
derecho legal de retencin.


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Art. 2234. El depositario no podr sin el consentimiento del depositante retener la cosa
depositada, a ttulo de compensacin, o en seguridad de lo que el depositante le deba; sino
slo en razn de las expensas y perjuicios de que habla el siguiente artculo.

Depsito necesario. Reconocido por el Art. 2236 que se da en aquellos casos en que la eleccin del depositario no
depende de la libre voluntad del depositante. Por lo mismo en este caso las circunstancias determinarn que el depositante
se vea obligado a confiar el depsito a quin se quiera hacer cargo del mismo.

Art. 2236. El depsito propiamente dicho se llama necesario, cuando la eleccin de
depositario no depende de la libre voluntad del depositante, como en el caso de un incendio,
ruina, saqueo, u otra calamidad semejante.

Particularidades. Sus reglas en principio, sern las mismas que el depsito voluntario. Hay dos materias en que tiene reglas
especiales y estas son, la prueba y la responsabilidad. La ley establece en el Art. 2237 que para acreditar el hecho del
depsito rige todo medio de prueba y no existen las limitaciones que se dan en el caso de la prueba testimonial, la que de
acuerdo a la disposicin legal, segn los Arts. 1708 y 1709, se prohbe que se pueda probar por testigos aquellas
obligaciones que comprendan la entrega o promesa de entrega de algo que valga ms de 2 UTM.

En cuanto a la responsabilidad, que segn el depsito voluntario, segn el Art. 2237 se responde de culpa grave o lata, en el
depsito necesario se extiende hasta la culpa leve.

Art. 2239. La responsabilidad del depositario se extiende hasta la culpa leve.

Secuestro. Es una especie de depsito en poder de un tercero de una cosa que dos o ms personas se disputan mientras
se resuelve definitivamente acerca de sus respectivos derechos, por consiguiente este secuestro ser una medida
conservativa o de precaucin.

La ley defini el secuestro en el Art. 2249 sealando que El secuestro es el depsito de una cosa que se
disputan dos o ms individuos, en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una
decisin a su favor.
El depositario se llama secuestre

Clasificaciones
- Convencional
- Judicial

El convencional se constituye por un acuerdo de voluntades de aquellas personas que se disputan el objeto litigioso (Art.
2252 inc,2).

El Inc. 3 del Art. 2252 se refiere al secuestro judicial que ser aquel que se constituye por decreto del juez.

Art. 2252. El secuestro es convencional o judicial.

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Mara Teresa Ortiz
El convencional se constituye por el solo consentimiento de las personas que se disputan el
objeto litigioso.
El judicial se constituye por decreto de juez, y no ha menester otra prueba.

En general el secuestro deber ceirse a las reglas generales del depsito con pequeas variaciones y en el caso del
secuestro judicial, por las normas del Cdigo de Procedimiento Civil.

El depositante contrae para con el secuestre las mismas obligaciones que en el depsito propiamente dicho en aquello que
se refiera a los gastos y daos que le haya ocasionado el secuestro y que por consiguiente se traduzcan en la obligacin de
indemnizar.

Art. 2253. Los depositantes contraen para con el secuestre las mismas obligaciones que el
depositante respecto del depositario en el depsito propiamente dicho, por lo que toca a los
gastos y daos que le haya causado el secuestro.

Entre el secuestro y el depsito propiamente tal existen algunas diferencias que se pueden resumir:
- Objeto en el que pueden recaer. El depsito propiamente tal solo puede tener por objeto bienes muebles, mientras
que en el caso del secuestro, podrn ponerse en secuestro bienes muebles y races.
- En el depsito propiamente tal el depositario deber restituir la cosa a voluntad del depositante (Art. 2226), esto
significa que el depsito durar hasta el momento en que el depositante pida la restitucin de la cosa. En cambio
en el secuestro, mientras no se tenga una sentencia de adjudicacin que se encuentre ejecutoriada no se deber
restituir la cosa.
- La ley establece en los Arts. 2281 y 2233 que el depositario deber restituir al depositante o a quien tenga derecho
a recibir en su nombre, en cambio, segn el Art. 2257 se establece que una vez dictada y ejecutoriada la sentencia
el secuestre deber restituir el depsito al adjudicatario.

En cuanto a los derechos y facultades del secuestre, la ley en los Arts. 2254 y 2255, establece reglas relativas a los
derechos y facultades del secuestre y por un lado se expresa que en caso de que se perdiere la tenencia de la cosa el
secuestre estar facultado para reclamarla contra toda persona incluso cualquiera de los depositantes que la hubiese
tomado sin el consentimiento del otro o sin decreto del juez atendida la situacin.

Por otro lado el Art. 2255 establece que el secuestre de un inmueble tiene, relativamente a su administracin, las facultades
y deberes de mandatario y deber dar cuenta de sus actos al fututo adjudicatario.

Art. 2255. El secuestre de un inmueble tiene, relativamente a su administracin, las
facultades y deberes de mandatario, y deber dar cuenta de sus actos al futuro
adjudicatario.

El secuestro judicial se constituye por decreto del juez, se sujeta a las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil y este
cuerpo legal es el que reglamenta al tratar las medidas precautorias, cuales son las circunstancias que hacen procedente el
secuestro judicial. El Art. 290 del Cdigo de Procedimiento Civil regula esta situacin y se seala que se puede proceder al
secuestro de la cosa en primer lugar cuando se reivindica una cosa corporal mueble y hubiere motivo de temer que se
pierda o deteriore en manos del poseedor.

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Art. 901. Si reivindicndose una cosa corporal mueble, hubiere motivo de temer que se pierda
o deteriore en manos del poseedor, podr el actor pedir su secuestro; y el poseedor, ser
obligado a consentir en l, o a dar seguridad suficiente de restitucin, para el caso de ser
condenado a restituir.

Art. 291 C.P.C. Habr lugar al secuestro judicial en el caso del artculo 901 del Cdigo
Civil, o cuando se entablen otras acciones con relacin a cosa mueble determinada y haya
motivo de temer que se pierda o deteriore en manos de la persona que, sin ser poseedora de
dicha cosa, la tenga en su poder.

Tambin se puede pedir el secuestro en aquellos casos en que se entablan otras acciones en relacin a una cosa mueble
determinada en que se tenga un fundado temor que esta cosa pueda desaparecer encontrndose en manos de aquella
persona que no tenga la calidad de poseedora, pero que s tenga la cosa en su poder. Esto nos lleva a concluir que en el
caso del secuestro judicial solamente este recae sobre cosas muebles, ya que el secuestro convencional, a diferencia de
este puede recaer tanto sobre bienes muebles o races.

En trminos muy generales se seala que habr que aplicar al secuestro judicial las reglas del Cdigo de Procedimiento
Civil relativas con el depositario de bienes embargados (Art. 292 Cdigo de Procedimiento Civil), esto significa que el
secuestre tendr la administracin de los bienes secuestrados, pudiendo en ciertas circunstancias que se dan por ejemplo,
cuando los bienes estn sujetos a corrupcin o prxima destruccin, venderlos con autorizacin judicial. (479 y 483 del
Cdigo de Procedimiento Civil). Una vez que cese el cargo estar obligado a rendir cuenta de su gestin en la forma
establecida para los guardadores, sin perjuicio que el tribunal pudiese ordenar la rendicin de cuentas parciales.

Art. 292 C.P.C. Son aplicables al secuestro las disposiciones que el Prrafo 2 del Ttulo I
del Libro III establece respecto del depositario de los bienes embargados.

Finalmente cabe decir que el secuestre tiene derecho a ser remunerado y su remuneracin la fijar el juez tomando en
consideracin tanto la responsabilidad como el trabajo que el cargo le haya impuesto.


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CONTRATOS DE GARANTA

Lo primero es recordar el derecho de prenda general de los acreedores. En virtud de este derecho los acreedores estn
facultados, atendido el hecho que el deudor al obligarse compromete su patrimonio, los acreedores estn facultados a
perseguir la ejecucin de su crditos sobre todos los bienes del deudor quedando comprendidos, los bienes presentes,
futuros, races o muebles, exceptuando los no embargables, sealados por la ley y en especial el Cdigo Civil en el Art.
1618 y el Cdigo de Procedimiento Civil en el Art. 445.

Art. 2465. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin
sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose
solamente los no embargables, designados en el artculo 1618.

Los acreedores adems tienen los llamados derechos auxiliares que sern los que le permitirn velar por la integridad del
patrimonio del deudor con miras a la posterior realizacin de los bienes que lo integran.

Dentro de los derechos auxiliares estarn las medidas conservativas que buscan impedir o precaver, el menoscabo o
deterioro de los bienes del deudor.

Por otro lado est la accin oblicua o subrogatoria que buscar implementar el patrimonio del deudor a travs del ejercicio
de sus derechos que el acreedor en forma negligente ha dejado de ejercitar. Tambin estar la accin pauliana que busca
que los acreedores reintegren al patrimonio del deudor, aquellos bienes que ste ha hecho salir en forma fraudulenta
provocando su insolvencia o bien aumentando una influencia anterior.

Finalmente esta el beneficio de separacin que corresponde a los acreedores del causante que persigue evitar la confusin
de patrimonios, que de tal manera que los bienes del causante se destinen al pago que tenga el heredero en perjuicio de los
acreedores del causante. El beneficio de separacin busca la prioridad en el pago de las deudas del causante con sus
bienes a sus acreedores, evitando que el heredero destine los bienes del causante al pago de sus propias deudas.

Las Garantas. Los riesgos que para el acreedor significa la insolvencia del deudor se aminoran cuando ha tenido la
precaucin de obtener adecuadas garantas y en este contexto podemos reconocer distintas garantas que se encaminan a
asegurar al cumplimiento de las obligaciones y que en su mxima expresin se relacionan con la terminacin genrica de
caucin.

Las cauciones se encuentran definidas en el Art. 46 del Cdigo Civil y se conciben como cualquier obligacin que se contrae
para la seguridad de una obligacin propia o ajena. Se suelen sealar como ejemplos de cauciones, la fianza, prenda y la
hipoteca.

Entre el concepto de garanta y caucin existir una relacin de gnero a especie. La garanta ser el gnero y la caucin
ser la especie.

Se sealan como garantas, la solidaridad en su expresin pasiva, ya que permite al acreedor reclamar el pago ntegro de
su crdito de parte de cada uno de los deudores.


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Por otro lado suele sealarse a la clusula penal como una especie de garanta, incluso de caucin, puesto que para
algunos autores el concepto de clusula penal obedece al concepto sealado en el Art. 46.

Art. 46. Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la
seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca
y la prenda.

La clusula penal es aquella avaluacin de los perjuicios segn la cual las partes acuerdan que el deudor o un tercero
pagara una pena en caso de no cumplirse la obligacin principal o de retardarse el cumplimiento de ella.

As mismo se ha sealado como una especie de garanta la anticresis, segn la cual se entrega al acreedor un bien raz
para que este se pague con sus frutos, lo mismo ocurre con el derecho legal de retencin que como indica su nombre
autoriza a una persona para conservar en su poder un bien que se debe restituir mientras no se efecten ciertas
prestaciones a su favor.

Doctrinariamente tambin se suele sealar como garanta la indivisibilidad de pago que se contempla en el Art. 1526 N3,
segn la cual el causante puede pactar con su acreedor que la obligacin se pueda reclamar en forma ntegra a los
herederos y si no existiera esta estipulacin cada heredero deber pagar la deuda en proporcin a su cuota hereditaria.

En trminos generales se suele sealar que las garantas se pueden clasificar en:
- Personales
- Reales

En el caso de las garantas personales su principal caracterstica es que el acreedor dispone adems del patrimonio del
deudor de un patrimonio adicional, esto es, el del fiador que es la garanta personal ms tpica para perseguir el
cumplimiento de la obligacin. El fiador es un deudor subsidiario ya que la ley le concede el beneficio de excusin, segn el
cual puede exigir que el acreedor persiga inicialmente al deudor principal y l responde solamente en el evento que el
deudor principal no cumpla.

En el caso de las garantas personales su eficacia est estrechamente relacionada con la solvencia de la persona cuyo
patrimonio garantiza el cumplimiento de la obligacin. En este sentido siempre se ha dicho que las garantas personales son
ms precarias o menos eficaces que las reales, puesto que en el caso de estas ltimas, resulta ms seguro que se afecte
un bien especfico al incumplimiento de una obligacin.

No se debe perder de vista que una garanta real concede al acreedor la facultad de realizar el bien vendindolo en pblica
subasta para obtener el cumplimiento de la obligacin. Esto no ocurre con las garantas personales, puesto que ellas estn
muy condicionadas a la solvencia del fiador o del patrimonio que se ve afecto al cumplimiento de la obligacin y este puede
ser variable ya que es evidente la inestabilidad del mismo, puesto que los dems obligados inicialmente, es decir, al
momento de contraer la obligacin se pueden presentar como personas solventes, sin embargo, con el transcurso del
tiempo y al momento de cumplir la obligacin esta situacin puede cambiar y los dems obligados pueden tornarse
insolventes o sufrir variaciones importantes en su patrimonio, las que no le permitan cumplir con la obligacin.


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Las garantas reales tienen como principal caractersticas es que van a afectar a ciertos y especficos bienes al
cumplimiento de la obligacin.

Las garantas reales ms importantes son la hipoteca y la prenda.

La principal seguridad que otorgan estas garantas sumado a lo ya expresado es que otorgan al acreedor 2 ventajas
importantes:
- Derecho de persecucin
- Derecho de pago preferente

En trminos generales, los derechos sealados se traducen en que los bienes hipotecados y empeados no quedan
exentos de la persecucin del acreedor por el hecho de salir del patrimonio del deudor. Estos bienes segn prescribe la ley
en los arts. 2393 y 2428 del Cdigo Civil, se pueden perseguir en manos de quien los posea y a cualquier ttulo que los haya
adquirido.

Por otro lado, independiente que se persigan de manos del deudor o un tercero el acreedor hipotecario o prendario gozar
de la ventaja de pagarse preferentemente en relacin a otros acreedores con la realizacin de dichos bienes.

Se suele sealar tambin como una garanta real el llamado derecho legal de retencin, que se asimila a la prenda o
hipoteca, segn sea la naturaleza de los bienes sobre que recae, por lo que otorga preferencia de segunda clase cuando
recae sobre bienes muebles y de tercera clase cuando recae sobre inmuebles.

En trminos generales al hablar de preferencia nos referimos a las ventajas o garantas que se generan para el acreedor de
pagarse de su crdito con anterioridad a otros acreedores, especialmente en aquellos casos en que los bienes del deudor
resultan insuficientes para satisfacerlos a todos.

En principio segn sealan los Art. 2473 y 2486 del Cdigo Civil las preferencias tienen un carcter personal y no pasan
contra terceros. Constituyen una excepcin a esta regla la prenda y la hipoteca, ya que la preferencia que ellos otorgan,
conserva su eficacia a pesar que los bienes salieran del patrimonio del deudor y esto evidentemente es una consecuencia
del carcter real que tienen los derechos de prenda e hipoteca.

En el caso de los privilegios estos pasan en forma excepcional contra terceros, por ejemplo, el privilegio del Fisco de
primera clase contra un deudor en el caso del impuesto a la renta en que la hacer traspaso de bienes cesa en sus
actividades. En este caso igualmente no se exonera al adquirente de la obligacin de pagar el impuesto y a su respecto el
crdito tambin en un crdito privilegiado.

FIANZA. Est en el libro IV, ttulo XXVI, Arts. 2335 a 2383.

Su definicin legal se encuentra en el Art. 2335 que seala La fianza es una obligacin accesoria, en
virtud de la cual una o ms personas responden de una obligacin ajena, comprometindose
para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple.
La fianza puede constituirse, no slo a favor del deudor principal, sino de otro fiador.


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La mayor parte de la doctrina y el Cdigo Civil lo reafirma, critican esta definicin, sealando que la fianza ms que
obligacin, es un contrato. Sera un contrato accesorio del cual se genera una obligacin. Sera un contrato celebrado entre
fiador y acreedor y fundamentalmente el efecto propio de este contrato es la necesidad del fiador de cumplir en todo o parte
la obligacin principal en subsidio del principal obligado.

Sin embargo, existen algunos autores que no estn de acuerdo con esta crtica, dado que la fianza no siempre es
contractual, puesto que existe la fianza judicial y legal. Sin perjuicio de ello, al parecer en nuestro ordenamiento jurdico se
quiso considerar a la fianza como una obligacin y no como un contrato, es decir, las fianzas legales y judiciales no seran
consideradas como tales.

Analizando la fianza como contrato sus caractersticas son:
- Consensual deriva del hecho que solamente va a necesitar el consentimiento de fiador y acreedor para perfeccionarse,
sin perjuicio que a la fianza igualmente se le apliquen las limitaciones probatorias de los arts. 1708 y 1709 del Cdigo
Civil, en lo que se refieren a las obligaciones que deben constar por escrito.

- Al mismo tiempo hay que tener presente que puede constituirse no solamente a favor del deudor, que ser el principal
obligado, sino que tambin existe la posibilidad de afianzar a otro.

- Sin perjuicio de lo dicho existen en nuestro derecho, en forma excepcional algunas fianzas solemnes (Art. 820 del
Cdigo de Comercio). Tambin est la fianza que deben rendir tutores y curadores que se tiene que hacer por escritura
pblica.

- Es un contrato unilateral, dado que el nico obligado es el fiador. Sin embargo, aqu hay divergencia, puesto que para
algunos autores podra ser bilateral dado que el acreedor tendra la obligacin de mantener los derechos y otras
cauciones que garanticen la obligacin principal y el objetivo de esto sera que el fiador pueda subrogarse con dicho
derecho una vez que pague. Tambin existen autores que consideran que la fianza podra ser bilateral en el caso
hipottico que el acreedor se obligara a pagar al fiador una remuneracin por el servicio que le presta, sin embargo en
este caso la fianza degenerara en otro contrato, que es el contrato de seguro.

- Es un contrato gratuito, dado que solo tiene por objeto la utilidad del acreedor. Se seala que esta gratuidad no es de la
esencia de la fianza, dado que nada impide que el fiador estipule una remuneracin equitativa al riesgo a que se
expone por el hecho de tener que satisfacer la obligacin en lugar del deudor. El Art. 2331 establece que a pesar de ser
remunerada la fianza siempre ser gratuita y esto se debe a que el deudor es un tercero ajeno al contrato y el fiador
deber cumplir su obligacin con el acreedor a pesar que el deudor no pague. Muchos autores sostienen que en este
caso la fianza degenerara en un contrato atpico, mientras que para otros se transformara en contrato de seguro.

- Es un contrato accesorio, cuyo objeto es asegurar el cumplimiento de una obligacin principal a la cual accede. Esta
caracterstica es la ms importante de la fianza y trae como consecuencia que su suerte est ntimamente vinculada a
la de la principal. De este carcter accesorio de la fianza se desprenden ciertas consecuencias importantes previstas en
primer lugar por el 2381 que seala que extinguida la obligacin principal se extingue igualmente la fianza. Por otro lado
la nulidad de la obligacin principal, trae como consecuencia la nulidad de la fianza, sin embargo, existe una excepcin
en este caso cuando la nulidad proviene de la nulidad relativa del deudor principal, ya que naturalmente en este caso el
fiador no podr invocar.

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Por otro lado el fiador, como consecuencia de lo anterior, podr oponer todas las excepciones que deriven de la
naturaleza misma de la obligacin principal, por ejemplo, la nulidad absoluta.

Finalmente como consecuencia esta que el fiador no podr obligarse ms all de lo que se oblig el deudor principal ni
tampoco podr obligarse en trminos ms gravosos, el Art. 2343 y 2344 regulan esta situacin, se seala eso s que si
puede obligarse en trminos menos gravosos y adems se puede obligar en trminos ms eficaces, por ejemplo, el
fiador podr obligarse por una prenda o hipoteca a pesar que el deudor principal no se obligue otorgando esas
garantas reales.

Se seala que la obligacin del fiador exceder relativamente a la cuanta si se obliga a pagar una suma que sea mayor
que el deudor. Tambin si la obligacin principal no produce intereses y el fiador s se obliga a pagar intereses o si debe
pagar intereses ms elevados que el deudor.

Por otro lado en cuanto al tiempo la obligacin del deudor resultar ms gravosa si se obliga pura y simplemente y la
obligacin del deudor principal era a plazo o si el plazo para la obligacin del fiador es menor. Tambin puede ser ms
gravosa en cuanto a la pena si se sujeta a una pena que no afecta al deudor o al pago de una pena superior (Art.2344)

- En cuanto a la naturaleza de la obligacin, en cuanto se refiere a la obligacin principal resultar indiferente cual
sea su naturaleza, esto significa que puede ser de dar, hacer o no hacer e incluso que no sea contractual, sin
embargo, la fianza siempre ser una obligacin de dar y de dar una suma de dinero.

- Es una obligacin cuyo contenido es netamente patrimonial, es decir, que la obligacin prescribe.

- Es transmisible a los herederos del fiador (Art. 2352)

- Da lugar a una obligacin subsidiaria, esto significa, que el fiador gozar del beneficio de excusin que le permitir
exigirle al acreedor que se dirija contra el deudor principal antes de cobrarle a l. Sin embargo es importante
establecer que este es un elemento de la naturaleza, puesto que en general, existen otros ordenamientos jurdicos,
que salvo pacto en contrario el fiador es obligado en forma subsidiaria con el deudor principal. Es ms frecuente la
figura del codeudor solidario.

- Es un contrato abstracto o incausado, puesto que la causa en la fianza no est en la relacin entre las partes del
contrato de fianza, sino en relacin a un tercero que es el deudor principal. La causa en la fianza segn diversos
autores deber buscarse en la relacin entre el deudor principal y el fiador, si el fiador nada recibe a cambio la
causa ser la mera liberalidad o si recibe algo lo ser la obligacin que el deudor contrae.

Elementos de la esencia de la fianza. En cuanto a los elementos de la esencia particulares del contrato de fianza, est el
hecho que la fianza debe consistir siempre en que el fiador pague una suma de dinero, este elemento se desprende del Art.
2343 del Cdigo Civil que seala que la obligacin de pagar una cosa que no sea dinero en lugar de otra cosa o de una
suma de dinero no constituye fianza, por eso sealamos que la obligacin principal puede ser cualquiera.


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Como segundo elemento importante es que se requiere la existencia de una obligacin principal a la cual accede o garantiza
la fianza, incluso puede ser una obligacin natural. Esta obligacin principal incluso puede ser futura, es decir, que no exista
al momento de constituirse la fianza (Art. 2339). En esta situacin puntual si se afianza una obligacin futura se concede al
fiador la posibilidad de retractarse mientras la obligacin principal no exista, debiendo dar aviso deudor. Esta caracterstica
ha sido cuestionada ya que se ha dicho que ira en contra de la fuerza obligatoria del contrato dado que este solo puede
modificarse por mutuo consentimiento de las partes, incluso en este caso estaramos frente a una condicin meramente
potestativa que depende de la voluntad de la persona que se obliga, en este caso del deudor y de de esta forma se estara
alterando la norma del Art.1478

Art. 1478. Son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin potestativa que consista
en la mera voluntad de la persona que se obliga.
Si la condicin consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdr.

El fiador no se puede obligar en trminos ms gravosos que la obligacin principal, pero si en trminos ms efectivos.
(arts.22343 y 2344)

Capacidad. Est regulada en los arts.2342 y 2350. El Art. 2342 establece normas especiales en torno a las incapacidades
en la fianza.

El primero de ellos, el Art. 2350 se seala que el obligado a prestar fianza, deber dar un fiador capaz de obligarse como tal
que tenga bienes ms que suficientes para hacerla efectiva y adems que este domiciliado o elija domicilio dentro de la
jurisdiccin dentro de la respectiva Corte de Apelaciones.

Art. 2350. El obligado a prestar fianza debe dar un fiador capaz de obligarse como tal; que
tenga bienes ms que suficientes para hacerla efectiva, y que est domiciliado o elija
domicilio dentro de la jurisdiccin de la respectiva Corte de Apelaciones.
Para calificar la suficiencia de los bienes, slo se tomarn en cuenta los inmuebles,
excepto en materia comercial o cuando la deuda afianzada es mdica.
Pero no se tomarn en cuenta los inmuebles embargados o litigiosos, o que no existan en el
territorio del Estado, o que se hallen sujetos a hipotecas gravosas o a condiciones
resolutorias.
Si el fiador estuviere recargado de deudas que pongan en peligro aun los inmuebles no
hipotecados a ellas, tampoco se contar con stos.

Por otro lado el Art. 2342 establece que aquellas personas que se encuentren bajo potestad paterna, tutela o curadura solo
podrn obligarse como fiadores en conformidad a lo que prescribe el Ttulo de la patria potestad y de la administracin de
tutores y curadores. De hecho si el marido o la mujer casados en sociedad conyugal quisieran obligarse como fiadores
debern seguirse las reglas dadas en el Ttulo de la sociedad conyugal.

Art. 2342. Las personas que se hallen bajo potestad patria o bajo tutela o curadura, slo
podrn obligarse como fiadores en conformidad a lo prevenido en los ttulos De la patria
potestad y De la administracin de los tutores y curadores. Si el marido o la mujer, casados

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en rgimen de sociedad conyugal quisieren obligarse como fiadores, se observarn las reglas
dadas en el ttulo De la sociedad conyugal.

Capacidad de los menores. Ella depender de si el menor acta a travs de la patria potestad (Art. 251 y 254) o bien de la
curadura (Art. 204). De esta forma se debern efectuar las siguientes distinciones:

- En cuanto a la patria potestad conforme al Art. 251 del Cdigo Civil, el hijo se mirar como mayor de edad para la
administracin y goce de su peculio profesional o industrial sin perjuicio de lo dispuesto en el Art. 254 del Cdigo Civil. De
esta manera el menor adulto o pber podra afianzar obligaciones, pero solo afectar su peculio profesional. En cambio si
obtiene autorizacin o ratificacin del padre que tuviere la patria potestad y siempre y cuando se tratara de actos y contratos
que estn fuera de su peculio profesional o actuare a travs de la representacin legal, entonces solo quedar obligado
directamente el padre o madre en conformidad a las disposiciones de la sociedad conyugal y solo en forma subsidiaria el
hijo, hasta concurrencia del beneficio que a este hubiera reportado dichos actos y contratos.

Sin embargo, si se est frente a otro rgimen patrimonial, quedar obligado solamente el padre o madre que haya
intervenido, a su vez, si es el hijo el que se oblig en su peculio profesional, solamente obligar a dicho peculio y
excepcionalmente obligar el peculio de los padres o el peculio adventicio del hijo cuando el acto le haya reportado beneficio
y hasta concurrencia de dicho beneficio.

En cuanto a la curadura, el pupilo conforme al Art. 404 del Cdigo Civil es incapaz de ser obligado como fiador sin previo
decreto judicial que solo autorizar esta fianza a favor de un cnyuge, ascendiente o descendiente y por causa urgente y
grave.

El profesor Vodanovic seala que frente a la transgresin de esta norma deber efectuarse la siguiente distincin:
1. Si no se cumple con el decreto judicial por causa urgente y grave la sancin ser, por tratarse de una
formalidad habilitante, la nulidad relativa.
2. En cambio si la fianza se constituye a favor de otra de las personas que indica el Art. 404, la sancin sera la
nulidad absoluta, por infraccin de una norma prohibitiva.

Limitacin en torno a los regmenes patrimoniales del matrimonio. La mujer casada no es incapaz y por consiguiente
puede afianzar obligaciones libremente, sin embargo, las consecuencias de la fianza de la mujer casada sern diferentes
dependiendo del rgimen matrimonial y de las obligaciones contradas. Esto significa que en relacin a la mujer casada
habr que hacer algunas distinciones:
En la sociedad conyugal la mujer responder con los bienes de su patrimonio reservado (Art. 150 y 161) o con los
bienes que tuviere separada parcialmente de bienes (Art. 166 y 167) de forma exclusiva por los actos o contratos que
celebre durante la vigencia de la sociedad conyugal. Cuando la mujer tiene la administracin extraordinaria de la
sociedad conyugal y en este ejerci avala o afianza simple o solidariamente y otorga caucin, sin autorizacin de la
justicia obligar solamente sus bienes propios y adems aquellos que administre en conformidad con los arts. 150, 166
y 167 del Cdigo Civil.

En cuanto a la participacin en los gananciales, conforme al Art. 1792 del Cdigo Civil, ninguno de los cnyuges podr
otorgar cauciones personales a obligaciones de terceros sin el consentimiento del otro cnyuge. Establece la ley que

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dicha autorizacin se sujetar a lo establecido en los arts. 142 Inc.2 y 144 del Cdigo Civil y la infraccin a la sancin de
esta norma ser la nulidad relativa.

En la separacin de bienes, la fianza otorgada por la mujer separada de bienes se rige por las reglas generales, es
decir, obliga a la mujer casada en sus bienes. En este sentido los reformados arts. 159 y 173 del Cdigo Civil se
refieren a la separacin judicial de bienes y las reglas relativas a la separacin de bienes.

Determinacin de la solvencia del fiador. En nuestro derecho no se exige en forma expresa que el fiador sea solvente,
pero sin embargo, el fiador debe cumplir con este requisito segn se desprende de los Arts. 2349, 1496 N1 y N 2, 2367
inc. 2 y 2380 del Cdigo Civil. De estas disposiciones es muy importante la primera, ya que de caer el fiador en insolvencia
el deudor principal estar obligado a rendir una nueva fianza, sin embargo, el Art. 2349 del Cdigo Civil, no se aplica si el
deudor espontneamente ha dado un fiador o bien si este se ha constituido como tal contra la voluntad del deudor principal.

Art. 2349. Siempre que el fiador dado por el deudor cayere en insolvencia, ser obligado el
deudor a prestar nueva fianza.

Para determinar la solvencia del fiador se deber recurrir al Art. 2350 del Cdigo Civil, teniendo presente que ellas no
revisten importancia para la fianza convencional, dado que en ella existe un acuerdo entre el acreedor y el deudor principal
en torno al fiador, ello es evidente desde que el deudor no puede obligar al acreedor a aceptar a un determinado fiador, sin
embargo, esto no ocurre en la fianza legal y judicial en la que el acreedor podr rechazar a un fiador y pedir otro. En este
caso se aplican los siguientes criterios:
1. Conforme a los que prescribe el Art. 2350 Inc.2 se seala que para calificar la suficiencia de los bienes, solamente se
tomarn en cuenta los inmuebles, excepto en materia comercial o cuando la deuda afianzada es mdica.

2. Segn prescribe el Art. 2350 Inc.3 no se tomarn en cuenta los inmuebles embargador o litigiosos o que existan en el
territorio del estado, pero se encuentren sujetos a hipotecas gravosas o condiciones resolutorias o se encuentren fuera
del territorio del estado.

3. Segn el Inc. 4 del Art. 2350 si el fiador estuviere recargado de deudas que pongan en peligro aun los inmuebles no
hipotecados a ella tampoco se contar con ellos.

Clasificacin de la fianza. Admite mltiples clasificaciones, siendo 3 las ms importantes

I. En cuanto a su origen
1. Convencional. Tiene su origen en un contrato, contrato que celebra acreedor y fiador. El deudor siempre es un
tercero extrao ya que se puede afianzar una obligacin sin el consentimiento del deudor e incluso contra su
voluntad.

2. Legal. Ser aquella que emana de la ley en aquellos casos en que esta exige a determinada persona rendir una
fianza, por ejemplo, en la obligacin de rendir fianza que tienen los poseedores provisorios. los tutores y curador y
en el usufructo.


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3. Judicial. Emana de una resolucin judicial y se da por ejemplo, en aquellos casos en que el juez para asegurara
que se consiga una medida precautoria cuando no se dan los supuestos del Art. 290 y siguientes del Cdigo de
Procedimiento Civil pide un fiador, esta fianza tambin podr exigirse en la agencia oficiosa judicial, en virtud de
ella una persona podr concurrir en juicio a nombre de otra sin ser su representante legal sujeto a la condicin que
esa tercera persona ratifique lo obrado por el agente oficioso. En este caso el juez deber exigir que se le renda
fianza o caucin para asegurar la ratificacin.

Aun en los casos en que la fianza sea legal o judicial, se seala que siempre ser contractual, como se desprende del Art.
2336 que seala, segn la opinin doctrinaria mayoritaria que en la fianza legal y judicial no solamente concurrira la
voluntad del fiador sino que tcitamente tambin la voluntad del acreedor.

Diferencias entre las fianza legal, judicial o convencional. La convencional es siempre consensual a diferencia de la
judicial y legal que deben constar siempre por escrito.

Al mismo tiempo la legal y judicial podrn ser reemplazadas por una prenda o hipoteca, en cambio, la convencional no
puede ser suplida por otra garanta, a menos que se produzca un acuerdo entre acreedor y fiador, de acuerdo a lo prescrito
por el Art. 2337 del Cdigo Civil, de hecho esto se desprende tambin de la fuerza obligatoria de los contratos.

Por otro lado en la judicial el fiador no goza del beneficio de excusin conforme al Art. 2358 Inc. 1 regla 4, esto significa que
el fiador no puede exigirle al acreedor en forma previa a la demanda persiga al deudor principal.

II. Forma en la que responde el fiador: Fianza simple o solidaria.

- La fianza simple ser aquella que se encuentra sometida a las reglas generales del contrato de fianza, por su parte la fianza
solidaria presenta algunas particularidades en torno a la solidaridad, ya que esta puede ser tanto respecto de los fiadores
como de los acreedores.

- En la solidaria el fiador debe subsidiariamente, pero no podr oponer los beneficios de excusin ni de divisin. De la misma
forma la fianza solidaria podr ser de dos clases, primero fianza solidaria respecto de los dems fiadores y esto ocurrir
cuando los fiadores no pueden oponer el beneficio de divisin al acreedor principal, ya que cuando existen varios fiadores la
fianza significa la renuncia al beneficio de divisin. Las segunda clase es la fianza solidaria exclusivamente respecto del
acreedor, en este caso el fiador no podr oponer al acreedor el beneficio de excusin, esto significa que el fiador no podr
exigirle al acreedor que se dirija primero contra el deudor principal.

Es importante tener presente que no se debe confundir la figura del fiador solidario con la del fiador y codeudor solidario,
esto se debe a que este ltimo se le aplican las reglas de las obligaciones solidarias, en cambio, el fiador solidario se regir
por las reglas de la fianza.

III. Aquella que mira que la fianza ser distinta segn la obligacin a la que accede por lo que podr haber fianza civil o
comercial.

- La civil ser la que accede a una obligacin civil
- L a comercial, aquella que garantiza una obligacin mercantil.

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La diferencia fundamental, estar marcada por la solemnidad en cuanto a su constitucin. La civil ser consensual, mientras
que la mercantil ser solemne, ya que debe otorgarse por escrito segn establece el Art. 820 del Cdigo Civil.

IV. En atencin a las cauciones a las que da lugar. Podr haber fianza simple y fianza prendaria o hipotecaria.

- La simple ser aquella que se rija por las reglas del contrato de fianza
- Prendaria ser aquella que proceda cuando el fiador adems de obligarse como tal constituye una prenda para
garantizar el cumplimiento de una obligacin principal, no existir inconveniente en que el fiador adems constituya
una caucin real. En este caso no se considera que la obligacin del fiador sea ms gravosa, sino que ser ms
eficaz, segn establece el Inc. 2 del Art. 2344 del Cdigo Civil.

Si la fianza es prendaria o hipotecaria el acreedor gozar de dos acciones contra el fiador, por un lado tendr la accin real
emanada del contrato de prenda o hipoteca y as mismo la accin personal que emana del contrato de fianza y en ambos
casos el fiador gozar del beneficio de excusin y de divisin.

V. Fianza limitada o definida y fianza ilimitada o indefinida. La fianza ser limitada cuando estn determinadas las
obligaciones concretas que el fiador tomo sobre s o bien cuando se limita su responsabilidad a una cantidad fija de dinero.
En la fianza ilimitada no se determinan las obligaciones que garantiza el fiador o la cuanta de la responsabilidad que
asume.

Sin perjuicio de esto es importante considerar que en ninguno de los dos casos el fiador se podr obligar ms all de lo que
se obliga el deudor principal y tampoco se podr obligar en trminos ms onerosos o gravosos, sin perjuicio de ello y por
limitada que este la fianza esta se extender a los siguientes supuestos:
- El fiador se obliga al pago del capital
- El fiador se obliga al pago de los intereses
- El fiador se obliga al pago de las costas, pero no responder de las costas procesales entre el requerimiento del
deudor y la intimacin que al l se le haga.

Si existe la duda acerca si la fianza es limitada o ilimitada se entiende que se tiene que calificar como limitada

Efectos de la fianza. Nos estamos refiriendo a los derechos y obligaciones que emanan del contrato los cuales se
analizarn bajo tres aspectos
- Entre fiador y acreedor
- Entre fiador y deudor
- Entre fiadores

Entre fiador y acreedor. Estos efectos estn contemplados en el Art. 2353 y ss.

Se deben distinguir primero los efectos antes que el acreedor demande al fiador y al respecto antes que el acreedor
demande al fiador este podr pagar anticipadamente en todos aquellos casos que pudiera hacerlo el deudor principal
conforme lo prescribe el Art. 2353 del Cdigo Civil. En este caso debern aplicarse las reglas generales.


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Mara Teresa Ortiz
De este modo lo primero que deber distinguirse es si estamos frente una obligacin a plazo, porque si el plazo beneficia al
deudor, el fiador podr pagar antes que la obligacin se haya hecho exigible, esto quiere decir que puede hacer una especie
de prepago, pero deber sujetarse a las reglas de las operaciones de crdito de dinero.

Por otro lado si prepaga no podr demandar al deudor principal sino solamente una vez que la obligacin se haya hecho
exigible. Si el fiador paga anticipadamente tendr el deber de avisar al deudor del pago para evitar que este efecte un
doble pago al acreedor (Art. 2373).

Si el plazo beneficia al acreedor o al deudor y al acreedor el fiador no podr establecer un prepago como se desprende del
Art. 1497 del Cdigo Civil.

En relacin al los efectos que despus que el acreedor ha demandado el pago al acreedor, el acreedor podr demandar al
fiador cuando la obligacin se haya hecho exigible, pero no se requiere que el deudor principal este constituido en mora ni
tampoco que el acreedor recurra primero contra el deudor principal. El juicio que se sigue contra l fiador podr ser tanto un
juicio ordinario como ejecutivo, si la obligacin del deudor principal no tiene mrito ejecutivo, tampoco lo tendr la del fiador
aunque la obligacin del fiador conste en el ttulo ejecutivo, esto se debe a que el fiador no podr obligarse en forma mpas
gravosa que el deudor principal.

En cuanto a las defensas y excepciones que puede oponer el fiador al acreedor, el fiador podr oponer las siguientes:

Beneficio de excusin. Constituye la principal defensa que tiene el fiador contra el acreedor.

La forma como opera el beneficio de excusin esta contendido en el Art. 2357 y que en virtud del l, el fiador puede exigir al
acreedor que ha interpuesto una demanda en su contra que se persiga primero la obligacin en los bienes del deudor
principal y en las prendas e hipotecas que se hubieran constituido para garantizar el pago.

Se seala que el beneficio de excusin recibe tambin otros nombres doctrinarios, ya que algunos lo llaman beneficio de
discusin o de orden. En el primer caso se seala como tal porque permitira que el fiador seale bienes del deudor en que
se puede hacer efectiva la acreencia o el crdito antes de proceder en su contra.

Se llama tambin beneficio de orden atendido el hecho que busca que se establezca un orden en el pago.

Es importante que el Art. 2357 establezca que el ejercicio de este beneficio es facultativo, toda vez que la norma dice podr
exigir, es decir, el fiador podr renunciar al beneficio de excusin.

Debe hacerse presente que existen ciertos casos excepcionales en que el fiador no podr valerse del beneficio de excusin
y otros en que el acreedor estar obligado a practicar el beneficio de excusin. Por consiguiente si tuviramos que sealar
los requisitos del beneficio de excusin seran:
- Que el fiador no debe estar privado de este beneficio
- Debe oponerse en tiempo oportuno
- El fiador deber sealar los bienes del deudor en que debe perseguir la acreencia

Casos en que el fiador esta privado de oponer el beneficio de excusin:

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Mara Teresa Ortiz
Cuando se ha renunciado en forma expresa. El derecho a renuncia se puede desprender del Art. 12 y del Art. 2358 Inc. 1
regla 1.

Caso en que se haya obligado como codeudor solidario o fiador solidario (Art. 2358 regla 2)

Cuando la obligacin principal no produzca accin

Cuando la fianza se haya constituido por orden judicial

Cuando se confunda en una sola persona la calidad de deudor y fiador, por ejemplo, cuando el deudor pasa a ser heredero
del fiador, pero en realidad para parte de la doctrina este sera un supuesto en que se extingue la fianza y el fiador pasara a
ser el deudor principal

Aquellos casos que se trate de un deudor hipotecario o prendario siempre que dichas cauciones se hubieren constituido
para garantizar la obligacin principal, conforme a los Art. 2429 y 2430.

Cuando se es fiador de un deudor que ha cado en quiebra o insolvencia

Debe oponerse en tiempo oportuno. La ley en el Art. 2358 Inc.1 regla 5 seala que la excusin deber oponerse en el
momento en que el fiador es requerido. El Cdigo de Procedimiento Civil considera al beneficio de excusin como una
excepcin dilatoria, lo que significa que deber oponerse dentro del trmino de emplazamiento.

El fiador deber seala los bienes del deudor en los cuales se deber perseguir la acreencia. Al fiador, segn
prescribe el Art. 2358 Inc. Regla 6 no le basta con oponer el beneficio de excusin, sino que adems deber sealar los
bienes del deudor principal en los cuales el acreedor podr hacer efectivo su crdito.

Si se consideran los Arts. 2359 y 2364 del Cdigo Civil, existen ciertos bienes que no se tomarn en cuenta para la
excusin, estos sern primero los bienes existentes fuera del territorio. Segundo, los bienes embargados o litigiosos o bien
aquellos crditos que sean de dudoso o difcil cobro. Tercero, los bienes cuyo dominio este sujeto a una condicin
resolutoria. Cuarto, los bienes hipotecados a favor de deudas preferentes en la parte que pareciera necesario para el pago
completo de esta.

Segn prescribe el Art. 2364 si aquellos bienes excutidos no produjeren ms que un pago parcial de la deuda el acreedor
ser obligado a aceptarlo y no podr reconvenirse al fiador sino solamente por la parte insoluta. Esta norma debe
relacionarse con el Art. 2350 Inc.2,3,4 del Cdigo Civil, sin olvidar que estas disposiciones determinan aquellos bienes que
deben ser considerados para calificar la solvencia del fiador. Esto significa que se sigue el mismo criterio para calificar los
bienes del fiador como los bienes del deudor en la excusin.

El fiador no se har responsable de la insolvencia del deudor segn prescribe el Art. 2365 Inc.2, siempre y cuando
concurran las siguientes circunstancias:
- Que el acreedor haya tenido medios suficientes para hacerse pagar

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Mara Teresa Ortiz
- Que el acreedor haya sido negligente al momento de servirse de ella

Existen ciertos casos en que el acreedor estar obligado a practicar la excusin, pese a que no se alegue dicho beneficio.
- El primero de ellos es cuando as se hubiere pactado entre acreedor y fiador
- Se da en el caso que el fiador se hubiera obligado en forma expresa e inequvoca a pagar nicamente lo que el
acreedor no pueda obtener del deudor con los requisitos del Art. 2365 Inc.2 y 3 del Cdigo Civil.

En virtud de este beneficio cesa la persecucin del acreedor contra el fiador y si el fiador solo se pudiese pagar en forma
parcial en los bienes del deudor principal deber el acreedor aceptar ese pago parcial y no podr reconvenir al fiador sino
solamente por la parte insoluta o por lo que reste del crdito, esto significa que el Art. 2364 establece que se aceptara un
pago parcial sealndose esta norma como una excepcin del principio de la integridad del pago.

Finalmente en cuanto a los costos de la excusin, estn sealados en el Art. 2361 y naturalmente sern del cargo del fiador,
incluso el acreedor tendr derecho a que el fiador le anticipe los costos de la excusin.

Beneficio de divisin: Puede ser opuesto por el fiador al acreedor y esto opera como una especie de excepcin perentoria.
En virtud de este beneficio si existen dos o ms fiadores se produce una limitacin en lo que cada uno de ellos debe pagar
ya que la deuda se entender dividida por partes iguales y el acreedor podr exigir a cada uno de ellos la cuota que le
corresponde a cada uno (Art. 2367).

Se pueden sealar como requisitos de este beneficio
- Existencia de varios fiadores
- Que los fiadores no se hayan establecido como fiadores solidarios, ya que esto significara renunciar a este
beneficio
- Todos los fiadores deben serlo del mismo deudor
- Todos los fiadores deben estar afianzando una misma obligacin del mismo modo, esto significa, que conforme al
Inc.1 del Art. 2371, la deuda se debe dividir en partes iguales, sin embargo esta igualdad de reparto se rompe en algunos
casos. En primer lugar no se verifica por partes iguales la divisin de la deuda cuando alguno de los fiadores haya limitado
su responsabilidad a una suma determinada.

El Art. 2367 concluye que el fiador que inequvocamente haya limitado su responsabilidad a una suma o cuota determinada
no ser responsable sino hasta concurrencia de dicha suma o cuota.

Por otro lado se produce tambin una excepcin al sealar que puede ser que uno de los fiadores sea insolvente y la ley
establece que la divisin de la deuda deber verificarse entre los fiadores solventes, razn por la cual si alguno de ellos no
lo es la cuota de este fiador insolvente gravar a los dems en partes iguales.

Excepcin de subrogacin. No debe confundirse con la accin de subrogacin, ya que la accin se estudia a raz de los
efectos de la fianza entre el deudor y el fiador.

La excepcin de subrogacin es considerada por cierta parte de la doctrina como una manifestacin de un cierto carcter
de contrato sinalagmtico imperfecto que tendra la fianza, esto porque refleja que la fianza exige un nivel de cuidado
adecuado por parte del acreedor que permita mantener los derechos contra el deudor principal en forma vigente.

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Mara Teresa Ortiz

Forma en que opera la excepcin de subrogacin. Esta excepcin se desprende de los Art. 2355 y 2381 N2, que adems
deben relacionarse con el Art.1610 N3.

Se sabe que una vez que el fiador le ha pagado al acreedor segn el Art. 1610 n3 se producir a su favor una subrogacin
por el solo ministerio de la ley, sin embargo, puede suceder que el acreedor haya empeorado su crdito y esto traer como
consecuencia que se afecte la accin de subrogacin a que tiene derecho el fiador y por ello el fiador estar facultado para
oponer la excepcin de subrogacin.

Requisitos para que opere
- Se debe producir la prdida de las acciones por un hecho o culpa del acreedor
- Las acciones perdidas deben ser tiles al fiador
- Estas acciones deber tenerlas el acreedor al momento de constituirse la fianza

Efectos de la excepcin de subrogacin
- El fiador a travs de esta excepcin de subrogacin se podr liberar en forma total o parcial del pago dependiendo de las
siguientes circunstancias:
o La liberacin total del fiador procede cuando las acciones que se han perdido por negligencia, hecho o culpa del
acreedor son tales que impiden que el fiador se puede restituir de lo pagado en forma total

o La liberacin ser parcial cuando la prdida de las acciones trae como consecuencia que el fiador solo pueda
obtener la restituir en parte y esto significa que la ley pretende compensar el desequilibrio protegiendo al fiador y seala que
cuando el acreedor ha puesto al fiador en caso de no poder subrogarse en sus acciones contra el deudor principal o contra
los otros fiadores, el fiador tendr derecho para que se rebaje de la demanda del acreedor todo lo que dicho fiador hubiera
podido obtener del deudor principal o de los otros fiadores por medio de la subrogacin legal

Excepciones reales y personales. Se seala que el fiador podr oponer al acreedor las excepciones reales o inherentes a
la obligacin principal, es decir, aquellas que miran a la estructura misma de la obligacin.

El fiador conforme al Art. 2354 del Cdigo Civil podr oponer al acreedor cualquier excepcin real incluyndose dentro de
estas la de dolo, violencia o cosa juzgada, sin embargo, no podr oponer las excepciones personales del deudor como la
incapacidad de obligarse, cesin de bienes o el pago con beneficio de competencia

El Art. 2354 suele llamar la atencin a nivel doctrinario, ya que nombra al dolo y a la violencia como excepciones reales,
siendo en realidad vicios del consentimiento que producen nulidad relativa y que solamente podrn ser alegados por
quienes han sufrido dichos vicios.

Art. 2354. El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera excepciones reales, como las de
dolo, violencia o cosa juzgada; pero no las personales del deudor, como su incapacidad de
obligarse, cesin de bienes, o el derecho que tenga de no ser privado de lo necesario para
subsistir.
Son excepciones reales las inherentes a la obligacin principal.


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Mara Teresa Ortiz
Efectos entre fiador y deudor.
Hay que hacer una distincin en cuanto al tiempo o momento en que se pueden oponer:

Antes que el fiador efecte el pago. En relacin a esto mismo, en cuanto a los efectos antes de efectuado el pago por el
fiador, el legislador reglament los derechos que tiene el fiador antes de efectuar el pago.

El Art. 2369 establece una situacin especial en la cual el fiador le puede solicitar al deudor que lo releve de la obligacin
frente al acreedor cuando se dan algunos supuestos.
1. Cuando el deudor principal disipa o aventura sus bienes en forma temeraria

2. Cuando el deudor principal se ha obligado a obtener el relevo de la fianza dentro de cierto plazo y este plazo se
encuentra vencido.

3. Cuando se ha vencido el plazo o se ha cumplido la condicin que hace inmediatamente exigible la obligacin
principal en todo o parte.

4. Cuando han transcurrido 5 aos desde el otorgamiento de la fianza a menos que la obligacin principal se haya
contrado por un tiempo determinado ms largo o sea de aquellas que no estn sujetas a extinguirse en un tiempo
determinado como ocurre con los tutores y curadores.

5. Cuando hay temor fundado que el deudor principal se fugue sin dejar bienes races suficientes para el pago de la
deuda.

Los derechos concedidos al fiador no se extienden al que afianz contra la voluntad del deudor.

Efectos de la fianza despus de efectuado el pago. En este esquema se sealan dos acciones:
- Accin de reembolso
- Accin subrogatoria

Accin de reembolso (Art. 2370). Se basa en dos consideraciones:
- De haberse afianzado la obligacin principal con la voluntad del deudor en realidad existe un mandato.
- Si el fiador concurre sin la voluntad del deudor, se produce la agencia oficiosa

Requisitos
- El fiador haya pagado al acreedor
- El pago tiene que haber sido til, es decir, debe haber extinguido la obligacin, si el pago no es vlido no da
derecho a reembolso
- El fiador no se debe encontrar privado de la accin de reembolso.

Si el fiador paga sin dar aviso al deudor principal y este a su vez va y paga la deuda, solamente le quedar una accin de
pago de lo no debido contra el acreedor o por enriquecimiento injusto, no pudiendo demandar al deudor principal. En ese
sentido el Art. 2376 seala que el deudor que pag sin avisar al fiador ser responsable para con este lo que ignorando la

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Mara Teresa Ortiz
extincin de la deuda pagare de nuevo, pero tendr accin contra el acreedor por el pago de lo no debido, lo mismo ocurrir
con el fiador de una obligacin puramente natural.

El fiador que se oblig contra la voluntad del deudor principal no tiene accin de reembolso salvo en cuanto haya extinguido
la deuda. La accin de reembolso comprender primero el capital pagado, los intereses que tiene derecho a cobrar el fiador
que son los intereses corrientes por aplicacin del mandato, los gastos por ejemplo, los de la persecucin que debi
efectuar el acreedor contra el deudor principal y que le fueron pagados por el fiador al acreedor, sin embargo, no se
comprendern aquellos gastos no contemplados en los Art. 2343 y 2370 Inc.3 del Cdigo Civil.

Se incluyen tambin los perjuicios sufridos.

Esta accin deber interponerse en tiempo oportuno, siendo aquel tiempo desde que se efecte el pago hasta que prescribe
la obligacin. Como el legislador no dio un plazo especial de prescripcin, habr que aplicar normativa general, esto es, 5
aos contados desde el pago o desde que la obligacin principal se hizo exigible

Contra quien se entabla?. Evidentemente si se llama accin de reembolso el sujeto activo es el fiador y pasivo el deduro
sin embargo, es conveniente efectuar algunos alcances que permitan determinar las condiciones en que el fiador la puede
ejercer cuando son varios los deudores:
- Si la obligacin es simplemente conjunta por la accin de reembolso el fiador solo podr reclamar la cuota que
corresponda a cada uno de los deudores
- Si es solidaria se har indispensable buscar una distincin y estar marcada por el hecho si el fiador afianz a
todos o a alguno de los co deudores solidarios. Si el fiador afianz a todos los codeudores solidarios podr pedir el
reembolso del total a cualquiera de ellos.

El Art. 2372 dispone Si hubiere muchos deudores principales y solidarios, el que los ha
afianzado a todos podr demandar a cada uno de ellos el total de la deuda, en los
trminos del artculo 2370.

La segunda opcin se da en caso de haber afianzado a uno de los deudores, el fiador podr reclamar el total al
afianzado. El Art. 2372 aade que el fiador particular de uno de ellos slo contra l podr
repetir por el todo; en otras palabras el fiador de uno de varios deudores solidarios
no tiene accin de reembolso contra los deudores no afianzados.

Accin subrogatoria. Esta accin segn establece la ley procede por el solo ministerio de la ley aun contra la voluntad del
acreedor por aplicacin del Art. 1610 N3

Requisitos
- Pago del fiador al acreedor
- El pago debe ser til
- El fiador no debe estar privado de la accin, esto sucede, por ejemplo, cuando la obligacin es natural o cuando
paga anticipadamente sin dar aviso al deudor principal (Art. 2377)

Contra quin se dirige?. Puede el fiador encaminarla contra

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- Deudor principal,
- Contra los deudores solidarios
- Contra los co fiadores

El Art. 1612 establece la regla general y seala que la subrogacin traspasa al fiador que ha pagado, todos los derechos del
acreedor as contra el deudor principal como contra cualquier tercero que se ha obligado solidaria o subsidiariamente a la
deuda.

Se puede establecer una pequea comparacin entre la accin personal y la accin subrogatoria
1. La accin personal que es lo mismo que la accin de reembolso, le pertenece al fiador por derecho propio, en cambio
en la accin subrogatoria el fiador ejercita los derechos del acreedor como consecuencia que ocupar su lugar.

2. En el caso de la accin personal se pierden las garantas ya que la accin de reembolso no tiene garantas de ninguna
clase, en cambio en la accin subrogatoria esta rodeada de todas las garantas que aseguraban al acreedor el
cumplimiento de la obligacin.

3. La accin personal comprende todo lo que el fiador pago con intereses y gastos e incluso los perjuicios que hubiere
sufrido, en cambio, la accin subrogatoria solo faculta al fiador para reclamar en forma estricta lo que le pag al
acreedor

4. Si se produce un pago que sea parcial el fiador que ejercita la accin personal concurrir en igualdad de condiciones
con el acreedor para el pago del saldo, puesto que no tendr ninguna preferencia, en cambio, si ejercita la accin
subrogatoria el primer acreedor gozar de preferencia.

5. La prescripcin de la accin de reembolso correr desde el pago y en forma muy excepcional desde que la obligacin
personal se hizo exigible, esto cuando el fiador ha efectuado un pago anticipado. Por su parte la prescripcin de la
accin subrogatoria correr desde que se hizo exigible la obligacin principal en manos del primitivo acreedor

La ley establece en el Art. 2371 que existe una situacin que no es habitual, pero s posible, y es que el fiador puede
haberse obligado por encargo de un tercero y si es as surge una tercera accin que le permitir accionar en contra de este
tercero por cuyo encargo se constituy fiador y en este caso es una accin innominada, pero la ley en el Art. 2371 le
concede accin contra el mandante sin perjuicio de aquella que le corresponde contra el deudor principal y esto trae como
consecuencia que el fiador deber elegir aquella que juzgue ms conveniente de las diversas acciones que le corresponden.

Efectos de la fianza entre los co fiadores. Situacin que se da solamente cuando son varios fiadores. En esta materia
podremos distinguir los siguientes supuestos:

- Que el pago se haga por partes iguales
- Que el pago no sea por partes iguales. Lo que suceder en:

La deuda no se dividir en partes iguales si un cofiador esta en insolvencia

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Tampoco se dividir por partes iguales cuando se ha limitado la carga de la cuota de un cofiador a una suma
determinada
El cofiador que paga ms de lo que le corresponde tiene una accin subrogatoria contra los otros fiadores
(Art. 2378). En todo caso el subfiador ser responsable de las obligaciones de ste para con los otros fiadores
de caer en insolvencia el fiador por el cual se oblig.

En cuanto a las excepciones de los cofiadores. Se podrn oponer entre s las reales y las suyas personales. El Art. 2379
expresa Los cofiadores no podrn oponer al que ha pagado, las excepciones puramente
personales del deudor principal.
Tampoco podrn oponer al cofiador que ha pagado, las excepciones puramente personales que
correspondan a ste contra el acreedor y de que no quiso valerse.

EXTINCIN DE LA FIANZA. Art. 2381. La fianza se extingue, en todo o parte, por los mismos
medios que las otras obligaciones segn las reglas generales, y adems:
1. Por el relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el acreedor al fiador;
2. En cuanto el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en que el fiador
tena el derecho de subrogarse;
3. Por la extincin de la obligacin principal en todo o parte.

La fianza se extinguir en todo o parte por los mismos medios que las otras obligaciones segn las reglas generales y
adems por el relevo de la fianza en todo o en parte concebido por el acreedor al fiador

En segundo lugar a raz de la excepcin de subrogacin, se da cuando el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las
acciones en que el fiador tena el derecho de subrogarse

En tercer lugar por la extincin de la obligacin principal en todo o parte.

De esta norma se puede desprender que existen dos formas de extinguir la fianza:

a. Por va accesoria, es decir, que de operar cualquier modo de extinguir la obligacin principal por aplicacin del
principio de accesoriedad se extingue la fianza, esto significa que si la obligacin principal se extingue, por ejemplo,
por pago, dacin en pago, novacin o compensacin, etc., se trae como consecuencia al desaparecer la obligacin
principal, que se extingue la fianza.

En el caso de la compensacin se desprende del Art. 1657 Inc.2 que este modo de extinguir extingue la fianza, sin
embargo, esta conclusin se obtiene interpretando a contrario censu la norma sealada, en efecto la solucin
difiere en el caso de la solidaridad.

b. Por va principal. Se seala que solamente opera o puede extinguirse la fianza persistiendo la obligacin
principal.


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Mara Teresa Ortiz
La fianza se podra extinguir por cualquiera de los modos de extinguir, podra darse la situacin por ejemplo, que la fianza
adolezca de algn vicio y tambin se podra extinguir por alguna de las modalidades propias como se dan cuando el
acreedor cuando por un hecho o culpa suya a perdido las acciones que hacen imposible que opere la subrogacin.

En el caso de la novacin como modo de extinguir la fianza tiene la particularidad de tratarse siempre de la novacin por
cambio de deudor.

En el caso de la remisin se aplica el Art. 2374 que seala que el fiador a quien el acreedor ha condonado la deuda en todo
o parte no podr repetir contra el deudor por la cantidad condonada a menos que el acreedor le haya cedido su accin al
efecto.

A su vez, respecto de la confusin conforme al Art. 23883 se extingue la fianza por la confusin de las calidades de
acreedor y fiador o de deudor y fiador, pero en este segundo caso la obligacin del llamado subfiador se entiende que
subsiste.

CAUCIONES REALES

HIPOTECA. Esta tratada en el Libro IV, Titulo XXXVIII, Arts. 2407 a 2434

Se encuentra definida en el Cdigo Civil en el Art. 2407 sealando que La hipoteca es un derecho de prenda,
constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor.

La doctrina ha criticado esta definicin desde dos puntos de vista:
- La definicin es errnea ya que la hipoteca no es un derecho de prenda, esto porque existen muchas diferencias entre la
prenda y la hipoteca. Las principales diferencias se pueden resumir de la siguiente manera:

o La prenda es un contrato real en virtud del cual la cosa prendada queda en poder del acreedor prendario, en
cambio, la hipoteca contractual es solemne como contrato y el bien permanece en poder del deudor

o De acuerdo a las reglas de la prelacin de crdito la prenda da lugar a un privilegio de segunda clase, en cambio,
la hipoteca es una causal de preferencia que corresponde a la tercera clase

- La definicin del Art. 2407 resulta incompleta porque no contempla los elementos de la esencia de la hipoteca esto ha
llevado a la doctrina a definir como El derecho real que grava un inmueble que permanece en poder del
constituyente para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal otorgando al acreedor el derecho a
perseguir la finca en manos de quin se encuentre y a cualquier ttulo que la posea y pagarse preferentemente
con la produccin de la venta en el evento que haya un remate:

En el caso de la prenda e hipoteca se da que son derechos reales y adems tienen la naturaleza jurdica de contratos.


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Mara Teresa Ortiz
En primer lugar decimos que es uno de los derechos reales enumerados en el Art. 577 del Cdigo Civil y como
consecuencia de ello se le concede al acreedor hipotecario una vinculacin directa con la cosa a travs del derecho de
persecucin. Si el que tiene la cosa no es el dueo de ella, se habla de tercero poseedor. El derecho esta protegido por una
accin real de hipoteca.

Se suele decir que es un derecho real que recae sobre otro derecho real, as por ejemplo, sobre el dominio se puede
constituir un usufructo.

Por otro lado el derecho real hipotecario se traduce en la facultad que tiene el acreedor hipotecario de sacar a remate la
finca dada en hipoteca pagndose preferentemente con su producto. Las causales de preferencia son el privilegio y la
hipoteca y en este caso estamos frente a un crdito de tercera clase.

La hipoteca es un derecho real que recae sobre bienes inmuebles, razn por la cual la naturaleza de la accin de hipoteca
es inmueble. En principio la determinacin de la calidad de mueble o inmueble de la accin es independiente de la
naturaleza del crdito que la hipoteca est garantizando, sin embargo, existe una excepcin en la hipoteca de naves ya que
se pueden hipotecar las naves y ellas recaen sobre bienes muebles.

Es un derecho accesorio y esto se debe a que su objeto es asegurar el cumplimiento de una obligacin principal lo que
acarrea las siguientes consecuencias:
1. La hipoteca como derecho accesorio se extingue por todas las causales que afectan la obligacin principal que se
ha asegurado con dicha caucin.

2. La hipoteca conjuntamente con el crdito se traspasa a los sucesores a ttulos universal o singular del acreedor, es
decir, a los herederos o legatarios.

3. La hipoteca puede asegurar el cumplimiento de cualquier obligacin, independiente de cul sea el origen de esta,
es decir, ya sea contractual, cuasicontractual o legal. A pesar que la obligacin hipotecaria es accesoria tiene una
cierta independencia en relacin con la obligacin que garantiza y ello ocurre en los siguientes casos:
a. Se puede asegurar a travs de la hipoteca una obligacin futura que es inexistente al momento de celebrar el
contrato, esto resulta bastante frecuente, especialmente en las hipotecas celebradas con los bancos.

b. La hipoteca adquiere cierta independencia de la obligacin que garantiza en la hipoteca con clusula de
garanta general hipotecaria, esta tambin resulta bastante frecuente en los contratos celebrados con los
bancos. En el caso de dicha hipoteca su objeto no es asegurar un crdito especfico del deudor hipotecario,
sino que es asegurar todos los crditos que el deudor pueda adquirir respecto del acreedor.

c. Se pueden dar en hipoteca bienes propios para asegurar obligaciones ajenas y en ese caso el acreedor gozar
de dos acciones: En primer lugar de la accin personal que podr dirigir contra el deudor principal y adems de
la accin hipotecaria contra el tercero constituyente o poseedor.

4. La propiedad dada en hipoteca permanece en poder del constituyente, es decir, el constituyente puede usar y
gozar del inmueble hipotecado, as puede disponer en forma libre del bien hipotecado, inclusive puede enajenarlo y

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Mara Teresa Ortiz
constituir nuevos gravmenes sobre este. Esto se debe a que la hipoteca es un derecho real y otorga un derecho
de persecucin en contra del actual poseedor del bien hipotecado.

La hipoteca constituye un principio de enajenacin en sentido amplio, esto significa que la hipoteca en las
circunstancias indicadas en el Art. 1464 adolecera de objeto ilcito como si se constituye una hipoteca sobre un
bien embargado

5. La hipoteca otorga al acreedor la facultad de pagarse en forma preferente con el producto de la realizacin de la
cosa dada en hipoteca.

6. Tambin se establece que la hipoteca es indivisible, esta indivisibilidad se desprende de los arts. 1526 y 2408 del
Cdigo Civil y se puede apreciar desde las siguientes perspectivas:

a. El inmueble hipotecado y cada una de sus partes responde al total de la obligacin, de este modo aunque el
inmueble afecto a la hipoteca se divida en una serie de hijuelas, cada una de esas partes responde del total de
la obligacin segn prescribe el Art. 2408 Inc.2 del Cdigo Civil.

b. La extincin parcial del crdito no libera en forma proporcional a la hipoteca y esto porque el Art. 1526, 1365 y
2405 se refieren a este tema pudiendo concluir del anlisis de los mismos que no existe posibilidad de dividir el
bien o de liberarlo parcialmente del gravamen frente al cumplimiento parcial de la obligacin.

Hipoteca con clusula de garanta general. Es cuestionada por cierta parte de la doctrina puesto que existen algunos
autores que la desestiman, estableciendo s argumentos mayoritarios que se inclinan a favor de ella.

Los argumentos ms importantes se pueden resumir:

1. En la norma del Art. 2413 Inc.3 que seala que la hipoteca se podr otorgar antes o despus a los contratos a que
accede, esto significa que admite en forma expresa esta clusula.

2. El segundo argumentos esta en el Art. 2431 que seala que la hipoteca se podr limitar a una suma determinada,
esto tambin es facultativo, por lo tanto se entiende que es vlida la hipoteca respecto de una suma que aun no se
encuentra determinada al tiempo de celebrarse el contrato.

3. Tambin es posible llegar a esta conclusin en virtud de lo establecido en los Art. 2427 y 2432 Inc.1 N4 del Cdigo
Civil y Art. 81 Inc.1 N4 del reglamento del C.B.R. En el caso de la prenda no existe disposicin similar a esta, sino que por
el contrario se seala precisamente lo inverso en el Art. 2385.


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Mara Teresa Ortiz
CLASES DE HIPOTECAS.

Normalmente nos referimos a que existe en el Cdigo Civil la hipoteca convencional como contrato, sin perjuicio de que
existe el concepto de hipoteca legal que es adoptado por el Cdigo de Procedimiento Civil.

Hipoteca legal. Se encuentra entre los Arts. 660 y 662 del Cdigo de Procedimiento Civil, se trata de un contrato que tiene
caracterstica sui generis y que se da ante situaciones especficas segn la cual deben cumplirse ciertos requisitos para que
pueda reconocerse su existencia, requisitos asociados a una situacin puntual y especfica. Estas son:

1. Debe tratarse de una situacin en la cual se adjudica a un comunero un bien raz.
2. El valor de la adjudicacin debe exceder del 80% de venta probable
3. Que no pague el exceso de contado

Primero hay que entender que se est frente a un juicio particional en el que debe haber un juez partidor que establezca
cual es el haber probable de cada comunero, luego una vez que se realizan las adjudicaciones, en el caso de una de ellas
debe producirse la adjudicacin de un bien raz con un valor superior de este haber probable.

Si esto sucede, aquel comunero a quien le adjudic ms de lo que le corresponda, puede pagar este exceso al contado
para que lo repartan entre los otros comuneros, pero puede suceder que este comunero a quien se le adjudica ms de lo
que se deba, no tuviese dinero para entregar al contado la diferencia, y en ese caso la solucin que dio el legislador fue la
de hipotecar el bien inmueble adjudicado y en este caso se trata de una hipoteca de alcance, por que se adjudica por la
diferencia, adems se trata de una hipoteca pblica por que requiere inscripcin.

Art. 660. Cdigo de Procedimiento Civil. Salvo acuerdo unnime de las partes, los comuneros
que durante el juicio divisorio reciban bienes en adjudicacin, por un valor que exceda del
ochenta por ciento de lo que les corresponda percibir, pagarn de contado dicho exceso. La
fijacin provisional de ste se har prudencialmente por el partidor.

Art. 661.Cdigo de Procedimiento Civil. Los valores que reciban los comuneros durante la
particin a cuenta de sus derechos devengarn el inters que las partes fijen, o el legal
cuando tal fijacin no se haya hecho, sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan
las leyes.

Art. 662. Cdigo de Procedimiento Civil En las adjudicaciones de propiedades races que se
hagan a los comuneros durante el juicio divisorio o en la sentencia final, se entender
constituida hipoteca sobre las propiedades adjudicadas, para asegurar el pago de los
alcances que resulten en contra de los adjudicatarios, siempre que no se pague de contado el
exceso a que se refiere el artculo 660. Al inscribir el conservador el ttulo de
adjudicacin, inscribir a la vez la hipoteca por el valor de los alcances.
Podr reemplazarse esta hipoteca por otra caucin suficiente calificada por el partidor.


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Mara Teresa Ortiz
Hipoteca convencional: (reglada en el contrato)

Caractersticas.
1. Es solemne, lo que se desprende del Art. 2409 Cdigo Civil el cual seala que: La hipoteca deber otorgarse
por escritura pblica. Podr ser una misma la escritura pblica de la hipoteca, y la del
contrato a que accede, por lo que la solemnidad es la escritura pblica.

Sin embargo no se puede obviar el Art. 2410 que hace referencia a que: La hipoteca deber adems ser
inscrita en el Registro Conservatorio; sin este requisito no tendr valor alguno; ni se
contar su fecha sino desde la inscripcin.

En relacin a la inscripcin se ha suscitado una controversia en cuanto al rol que juega la inscripcin en el contrato de
hipoteca, sobre este punto la doctrina esta dividida, ya que hay una parte que yndose al tenor literal del Art. 2410 seala
que es solemnidad del contrato, posicin que la profesora no comparte; la otra posicin u opinin seala la que la inscripcin
solamente desempea el papel de tradicin del derecho real de hipoteca.(opinin que comparte la profesora, y no olvidar
que la hipoteca es un contrato como tambin un derecho real)

Argumentos que se dan:

A. El mensaje del Cdigo Civil; que seala que la transferencia y trasmisin del dominio, la constitucin de todo derecho
real, exceptuadas las servidumbres, exige una tradicin y la nica forma de tradicin que para estos actos corresponde es la
inscripcin en el registro conservatorio, mientras la inscripcin no se verifica, un contrato puede ser perfecto, puede producir
obligaciones y derechos entre las partes, pero no transfiere el dominio, no transfiere ningn derecho real, ni tiene respecto
de terceros existencia alguna. La escritura pblica perfecciona el contrato, pero el derecho real no adquiere vida sino por la
inscripcin.

B. El 2419, reconoce la validez de la hipoteca de bienes futuros, sealando que esta da derecho al acreedor para hacerla
inscribir sobre los bienes que el deudor adquiera y a medida que los va adquiriendo.

Art. 2419 CC. La hipoteca de bienes futuros slo da al acreedor el derecho de hacerla
inscribir sobre los inmuebles que el deudor adquiera en lo sucesivo y a medida que los
adquiera.

C. El Art. 767 seala que el usufructo sobre bienes races no valdr si no se otorgar por instrumento pblico inscrito. Hay
autores como Claro Solar seala que la inscripcin no es una solemnidad del acto de constitucin, ya que el usufructo
queda perfecto al momento de otorgarse la escritura pblica. Adems seala que la solemnidad de la constitucin del
usufructo que recaiga sobre bienes races, es la escritura pblica a que debe reducirse el acto entre vivos y la inscripcin
ser el modo de adquirir.

Art. 767. El usufructo que haya de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos, no valdr si
no se otorgare por instrumento pblico inscrito.


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Mara Teresa Ortiz
2. La hipoteca es un contrato unilateral porque solamente resulta obligado el constituyente a transferir al acreedor el derecho
real de hipoteca, sin embargo, si el acreedor tambin contrajera una obligacin podra ser un contrato bilateral. La
determinacin del carcter unilateral o bilateral del contrato de la hipoteca ser importante para efectos de determinar la
condicin resolutoria t{acita.

3. Es gratuito, dado que todo el beneficio lo recibe el acreedor y todo el gravamen en principio el deudor constituyente, sin
embargo, para algunos autores podra ser oneroso, lo que da origen a una discusin doctrinaria, ya que por un lado esta
Somarriva y Vial que sealan que si el contrato de hipoteca es bilateral, necesariamente tiene que ser oneroso, sin
embargo, hay autores que critican esta posicin porque dicen que el contrato podra ser bilateral y gratuito, como lo seala
Jos Miguel Lecaros, y al mismo tiempo podra ser unilateral y oneroso, ( lo se da en figuras rarsimas como la fianza
remunerada), y ello se debe a que el contrato podra imponer obligaciones a ambas partes y de ellas resultar beneficiado
solo un contratante y adems podra ser oneroso y bilateral si ambas partes se benefician, pero solo el constituyente se
obliga, como sucedera si el constituyente fuese remunerado por el deudor.

Para Somarriva, resulta incorrecta la posicin que seala que el contrato de hipoteca resulta gratuito, porque para ello se
seala que contrato de hipoteca es oneroso puesto que el acreedor obtiene mediante la hipoteca una caucin a favor de su
crdito y el deudor un crdito al que no tendr acceso sin esta garanta o caucin, sin embargo estos autores olvidan de la
definicin del contrato oneroso la segunda parte de ella, puesto que segn esta definicin, ambas partes se gravan en
beneficio recproco, por lo que Somarriva se pregunta y cul es el gravamen que sufre el acreedor?, en principio ninguno,
sin perjuicios de esta discusin doctrinaria, existen materias para las que no tiene gran importancia, por ejemplo, en el
fraude pauliano, dado que el Art. 2468 inc.1 regla 1 del Cdigo Civil es considerado como un contrato oneroso. Por otra
parte aunque se entiende que la hipoteca es gratuita en ningn caso tal como se aprecia de 2397 de CC se considera como
donacin. En resumen prescindiendo de cmo se considera la hipoteca a ella se le aplican por regla general las normas
propias de los actos jurdicos onerosos.

Art. 2468 inc.1. En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de bienes o la apertura
del concurso, se observarn las disposiciones siguientes:
1.a Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las
hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando
de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los
negocios del primero.

Art. 2397 CC. El acreedor prendario tendr derecho de pedir que la prenda del deudor moroso
se venda en pblica subasta para que con el producido se le pague; o que, a falta de postura
admisible, sea apreciada por peritos y se le adjudique en pago, hasta concurrencia de su
crdito; sin que valga estipulacin alguna en contrario, y sin perjuicio de su derecho para
perseguir la obligacin principal por otros medios.
Tampoco podr estipularse que el acreedor tenga la facultad de disponer de la prenda o de
apropirsela por otros medios que los aqu sealados.

4. Es un contrato mueble ya que tiene por objeto una obligacin de hacer, concretamente un hecho que se traduce en
la inscripcin conservatoria y los hechos que se deben conforme al Art. 581 del CC se reputan muebles, en cambio el
derecho real de hipoteca es un derecho inmueble

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Mara Teresa Ortiz

Requisitos especiales del contrato de hipoteca:

1. Capacidad para hipotecar. Que est relacionada con la hipoteca de cosa ajena, ya que parte de la doctrina seala que no
seria posible dicha hipoteca puesto que se requiere ser dueo de la cosa hipotecada, la norma del 2414 seala que: No
podr constituir hipoteca sobre sus bienes, sino la persona que sea capaz de enajenarlos, y
con los requisitos necesarios para su enajenacin.

La ley requiere capacidad para enajenar atendido el hecho de que la hipoteca compromete seriamente el crdito del futuro
constituyente, en estricto rigor si las personas que pretenden constituir una hipoteca fueren incapaces, para que la hipoteca
sea vlida debern sujetarse a las formalidades que en cada caso seale la ley. En estricto rigor la ley reglamento ciertas
incapacidades especficas, como por ejemplo, en el caso de los pupilos cuyos bienes no pueden hipotecarse sino previo
decreto judicial que se expida por causa de utilidad o necesidad manifiesta, lo mismo pasa con el Art. 255 que expresa que
en el caso de los hijos sometidos a patria potestad sus bienes inmuebles deben hipotecarse por autorizacin judicial.

Art. 393. No ser lcito al tutor o curador, sin previo decreto judicial, enajenar los
bienes races del pupilo, ni gravarlos con hipoteca, censo o servidumbre, ni enajenar o
empear los muebles preciosos o que tengan valor de afeccin; ni podr el juez autorizar
esos actos, sino por causa de utilidad o necesidad manifiesta.

Art. 255. No se podr hacer donacin de ninguna parte de los bienes del hijo, ni darlos en
arriendo por largo tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sino en la
forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores.

2. Otorgamiento por escritura pblica. Este requisito se ha establecido en razn de la naturaleza del acto o contrato, esto sin
embargo no opta a que tanto el contrato de hipoteca como el contrato al cual la hipoteca accede conste en el mismo
documento pblico, o sea la misma escritura pblica.

Art. 2410. La hipoteca deber adems ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin este
requisito no tendr valor alguno; ni se contar su fecha sino desde la inscripcin.

3. Reconocimiento de aquellas cosas que se pueden dar en hipoteca. Se puede constituir hipoteca sobre los inmuebles por
naturaleza, por otro lado sobre aquellos bienes races que se posean en propiedad o en usufructo de acuerdo al Art. 2418,

Por otro lado tambin y en forma excepcional porque recae sobre un bien inmueble se podrn dar en hipoteca las naves,
pero en este caso el legislador realiz una exigencia en cuanto al tonelaje, ya que se pueden dar en hipoteca las naves que
pesan ms de 50 toneladas.

Tambin se puede hipotecar la concesin minera, la hipoteca de minas no se extiende a los frutos, ni a las sustancias
minerales una vez separadas del suelo.

Art. 2418. La hipoteca no podr tener lugar sino sobre bienes races que se posean en
propiedad o usufructo, o sobre naves.

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Mara Teresa Ortiz
Las reglas particulares relativas a la hipoteca de las naves pertenecen al Cdigo de
Comercio.

Art. 2423. La hipoteca sobre un usufructo o sobre minas y canteras no se extiende a los
frutos percibidos, ni a las substancias minerales una vez separadas del suelo.

Segn el Art. 2419 como ya se dijo la hipoteca de los bienes futuros es vlida, la hipoteca de estos bienes solamente dar al
acreedor el derecho de hacerla inscribir sobre los inmuebles que el deudor adquiera en lo sucesivo y a medida de lo que
adquiera.

Hipoteca de cuota. El Art. 2417 establece una razn de caducidad del la hipoteca de cuota, una vez que realice la divisin,
la hipoteca va afectar solamente aquellos bienes que en razn de dicha cuota se adjudiquen si fueren hipotecables y si no
lo fueren la norma dice caducara la hipoteca, o sea si el bien raz no se lo adjudica al que hipoteca, se cae la hipoteca, sin
perjuicio de que existe una salvedad en el Art. 2417 inc. 2 que seala: Podr, con todo, subsistir la hipoteca
sobre los bienes adjudicados a los otros partcipes, si stos consintieren en ello, y as
constare por escritura pblica, de que se tome razn al margen de la inscripcin
hipotecaria.

Tambin se puede constituir hipoteca sobre aquel bien en que se tenga un derecho eventual, limitado, o rescindible, pero se
trata de un derecho precario, puesto que la hipoteca tendr los mismos caracteres que el derecho del constituyente sobre el
bien gravado.

Cabe la hipoteca sobre bien ajeno?. Jurisprudencialmente se tiende a aceptar la hipoteca sobre cosa ajena, puesto que
en forma clara se ha considerado nula la hipoteca sobre cosa ajena, sin embargo, no se debe perder de vista que hay
razones poderosas para estimar que es vlida la hipoteca de cosa ajena, porque el contrato de compraventa es vlido, por
tanto el que puede lo ms puede lo menos, tambin porque del Art. 2414 solamente al aplicar la expresin sus bienes ha
querido reflejar que el legislador se refiere a lo que ocurre en forma habitual, es decir lo normal es que una persona
hipoteque un bien propio, pero esto en ningn caso implica que se est excluyendo la posibilidad de constituir hipoteca
sobre un bien ajeno. Por otro lado en relacin al contrato de compraventa, cuando se habla de la tradicin, cuando es
hecha por quien no es dueo no adolece de nulidad, sino que sta solamente no transferir el domino del derecho de que se
trata. En la prenda se trat esta situacin en el Art. 2390 que da una solucin para esto, sealando que si la prenda no
pertenece a quien la constituye, subsistir el contrato mientras el dueo no la reclame.

Art. 2390. Si la prenda no pertenece al que la constituye, sino a un tercero que no ha
consentido en el empeo, subsiste sin embargo el contrato, mientras no la reclama su dueo;
a menos que el acreedor sepa haber sido hurtada, o tomada por fuerza, o perdida, en cuyo
caso se aplicar a la prenda lo prevenido en el artculo 2183.

Art. 2414. No podr constituir hipoteca sobre sus bienes, sino la persona que sea capaz de
enajenarlos, y con los requisitos necesarios para su enajenacin.
Pueden obligarse hipotecariamente los bienes propios para la seguridad de una obligacin
ajena; pero no habr accin personal contra el dueo si ste no se ha sometido expresamente
a ella.

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Mara Teresa Ortiz

Segn el Art. 2498 se seala que el derecho de hipoteca se podra adquirir por prescripcin, y segn los presupuestos de la
prescripcin la base para adquirir por prescripcin, es que la cosa sea ajeno, tambin se invoca el 2417 que seala que la
hipoteca constituida por el comunero a quien con posterioridad no se le adjudiquen bienes hipotecables subsistir siempre y
cuando los otros participes consientan en ello, esto significa que la hipoteca constituida por quien no es dueo y se
consider que no lo ha sido jams, tendr pleno valor en el caso que sea ratificada por el dueo.

Art. 2417. El comunero puede, antes de la divisin de la cosa comn, hipotecar su cuota;
pero verificada la divisin, la hipoteca afectar solamente los bienes que en razn de dicha
cuota se adjudiquen, si fueren hipotecables. Si no lo fueren, caducar la hipoteca.
Podr, con todo, subsistir la hipoteca sobre los bienes adjudicados a los otros partcipes,
si stos consintieren en ello, y as constare por escritura pblica, de que se tome razn al
margen de la inscripcin hipotecaria.

Art. 2498. Se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales races o muebles,
que estn en el comercio humano, y se han posedo con las condiciones legales.
Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn especialmente exceptuados

Especialidad de la hipoteca. En lo que respecta a la especialidad de la hipoteca en relacin con el bien hipotecado, la ley
ha establecido que el contrato de hipoteca debe estar establecido de tal forma que permita conocer de una manera exacta la
extensin de la hipoteca en relacin al crdito hipotecario del deudor, lo que se traduce en que por una parte se deben
conocer en forma exacta cuales son los bienes gravados con hipoteca y por otra se debe saber tanto la naturaleza como el
monto de los crditos que garantiza.

Esta especificacin es lo que se conoce como especialidad de la hipoteca y en nuestro Cdigo Civil se consagra en forma
implcita este principio, toda vez que el Art. 2432 seala las menciones que debe contener la inscripcin.

Art. 2432. La inscripcin de la hipoteca deber contener:
1. El nombre, apellido y domicilio del acreedor, y su profesin, si tuviere alguna, y las
mismas designaciones relativamente al deudor, y a los que como apoderados o representantes
legales del uno o del otro requieran la inscripcin.
Las personas jurdicas sern designadas por su denominacin legal o popular, y por el lugar
de su establecimiento; y se extender a sus personeros lo que se dice de los apoderados o
representantes legales en el inciso anterior (nombre, apellido y domicilio del acreedor y su profesin)
2. La fecha y la naturaleza del contrato a que accede la hipoteca, y el archivo en que se
encuentra.
Si la hipoteca se ha constituido por acto separado, se expresar tambin la fecha de este
acto, y el archivo en que existe.
3. La situacin de la finca hipotecada y sus linderos. Si la finca hipotecada fuere rural
se expresar la provincia y la comuna a que pertenezca y si perteneciera a varias, todas
ellas.
4. La suma determinada a que se extienda la hipoteca en el caso del artculo precedente.

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Mara Teresa Ortiz
5. La fecha de la inscripcin y la firma del Conservador.

Se puede decir que del Art. 2432 se desprende que la fecha y la firma del conservador son requisitos esenciales de la
inscripcin. La omisin de las restantes enunciaciones no anulan la inscripcin, siempre que por medio de ella o del contrato
o contratos citados en ella pueda conocerse aquello que falte en la inscripcin

OBLIGACIONES QUE PUEDEN SER CAUCIONADAS CON HIPOTECAS. Se puede caucionar todo tipo de obligaciones
independiente del origen que tenga, es decir, se puede tratar de obligaciones civiles o naturales (Art. 1472) e incluso se
podr caucionar con hipoteca una obligacin futura (Art. 1413 Inc.3).

En cuanto a la determinacin del monto de la obligacin garantizada se suele preguntar a nivel doctrinario si se puede
constituir hipoteca en garanta de obligaciones cuyo monto es indeterminado y en relacin a esto digamos que se ha
establecido que por un lado el Art.2432 no ha sealado entre los requisitos de la inscripcin la obligacin de mencionar el
monto de la obligacin principal. La ley dijo que deba expresarse la suma determinada a que se extienda la hipoteca en el
caso que esta se limite a una determinada suma.

Por otro lado la ley estableci en el Art. 2427, que en caso que la finca se pierda o deteriore y no sea suficiente para el pago
de la deuda, se permite que el acreedor solicite medidas conservativas si la deuda fuera lquida, condicional o
indeterminada, por lo mismo existen ciertos casos en que es indeterminado el monto de la obligacin, por ejemplo, en el
caso del usufructo la ley en el Art. 775, estableci que el usufructuario no podr tener la cosa fructuaria sin haber prestado
caucin suficiente de caucin y restitucin. De esto se desprende, de la normativa legal citada, que podra sostenerse que
no existe, en apariencia, una obligacin de determinar el monto de la obligacin garantizada. Amparndose en las
normativas legales citadas que parecen indicar el espritu del legislador en orden a no establecer como condicin
indispensable sealar el monto de la obligacin que se garantiza.

Por otro lado cabe preguntarse si existe un lmite legal que se haya establecido en el caso de la hipoteca.

La ley en el Art. 2431 regula las consecuencias que tendra la infraccin al principio de la especialidad de la hipoteca.
Seala dicha norma que la hipoteca se puede limitar a una suma determinada con tal que as se exprese de un modo
inequvoco, pero sin embargo establece la propia norma que en ningn caso se puede establecer a ms del duplo del monto
conocido o presunto de la obligacin principal, pese a que as se haya estipulado.

De este modo cuando no se ha establecido un lmite en el monto de la hipoteca, este es impuesto por la ley. En caso que se
vulnere este lmite impuesto por la ley, el deudor tendr derecho a que se reduzca la hipoteca a dicho monto.

La ley establece en el Art. 2431 Inc.2 que obtenida la reduccin se har a costa del deudor una nueva inscripcin en virtud
de la cual no valdr la primera, sino hasta la cuanta que se fijare en la segunda.

Art. 2431. La hipoteca podr limitarse a una determinada suma, con tal que as se exprese
inequvocamente; pero no se extender en ningn caso a ms del duplo del importe conocido o
presunto de la obligacin principal, aunque as se haya estipulado.

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Mara Teresa Ortiz
El deudor tendr derecho para que se reduzca la hipoteca a dicho importe; y reducida, se
har a su costa una nueva inscripcin, en virtud de la cual no valdr la primera sino hasta
la cuanta que se fijare en la segunda.

CLAUSULA DE GARANTA GENERAL HIPOTECARIA. Su aplicacin habitual se da en el mbito bancario y en trminos
sencillos, se constituye hipoteca con el fin de garantizar ciertas obligaciones presentes y vigentes al momento de
constituirlas, pero no solamente ellas, sino que adems todas las obligaciones que eventualmente este deudor pudiera
contraer en el futuro para con el banco.

La validez de esta clusula ha sido cuestionada, pero a la larga fundamentalmente basndose en dos argumentos de texto,
la Corte Suprema la ha aceptado.

El primer argumento se sustenta en el Art. 2413 y alude al hecho que esta norma permite concluir que es factible inscribir
una hipoteca antes de que exista la obligacin caucionada, por consiguiente se puede constituir hipoteca en forma previa a
adquirir la obligacin principal.

Por otro lado, tambin se sustenta esta postura en el anlisis del N2 del Art. 2432 que se refiere a que la inscripcin deber
sealar tanto la fecha como la naturaleza del contrato al cual accede la hipoteca, sin embargo, la fecha del contrato y su
naturaleza solamente sern posible de consignarse cuando el contrato sea contemporneo o anterior a la hipoteca.

Es evidente que esta exigencia del N 2 del Art. 2432 solo ser posible cuando en la prctica pueda llevarse a cabo.

Por consiguiente del anlisis de ambas disposiciones se ha concluido por la Corte Suprema que se entiende vlida la
clausula general de garanta hipotecaria

EFECTOS DE LA HIPOTECA.
1. Efectos en cuanto al constituyente
2. Efectos en cuanto al deudor hipotecario
3. Efectos en cuanto al acreedor hipotecario

Efectos en relacin al inmueble hipotecado.
1 La hipoteca se extiende a los denominados inmuebles por destinacin.
2 A los aumentos y mejoras del inmuebles
3 A las rentas de arrendamiento del mismo
4 A las indemnizaciones debidas por los aseguradores
5 Al precio de la expropiacin del inmueble

En lo que dice relacin con los inmuebles por destinacin, la hipoteca que se constituya en los inmuebles por
naturaleza se har extensiva a los por destinacin, es decir, a aquellos bienes muebles que estn permanentemente
destinados al uso, cultivo o beneficio del inmueble, pese a que pueda separarse de ellos sin detrimento.


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Mara Teresa Ortiz
La hipoteca alcanzar a los inmuebles por destinacin pese a que nada se exprese en el contrato y aunque la inscripcin
hipotecaria no haga referencia a ellos. Sin embargo se critica la hipoteca de estos bienes, dado que es inestable, puesto que
la hipoteca dejar de afectarlos desde el momento que pasen a pertenecer a terceras personas, lo que significa que si se
enajenan estos bienes como dejan de estar al servicio del inmueble recobrarn su condicin natural por lo cual sern
bienes muebles y de esta forma no les alcanzar la hipoteca.

En relacin a los aumentos y mejoras del inmuebles. De acuerdo al Art. 2421 la hipoteca se extiende a todos los
aumentos y mejoras que reciba la cosa hipotecada. Los aumentos que experimente la finca y las mejoras que en ellas se
introduzcan formarn parte de la hipoteca, razn por la cual resulta evidente y natural que se vean afectados por ella. La ley
no hace distingo si se producen por causas naturales o humanas.

En relacin a las rentas de arrendamiento de los bienes hipotecados, la hipoteca tambin se extiende a las pensiones
devengadas por el arrendamiento de los bienes hipotecados (Art. 2422). El derecho del acreedor hipotecario sobre las
rentas solamente se har presente cuando exigible la obligacin principal se deduzca la accin hipotecaria y se embarguen
las rentas, con estas rentas se podr hacer pago y gozar en estos bienes de igual preferencia que en relacin a la finca
hipotecada.

En cuanto a las indemnizaciones debidas por los aseguradores, la norma del Art. 2422 regul esta materia, norma que debe
concordarse con el Art. 555 del Cdigo de Comercio y que dispone la subrogacin que se produce en relacin entre la cosa
asegurada y la cantidad que se asegura, reemplazando una por la otra para ejercitar sobre ella los privilegios e hipotecas
constituidos sobre aquella.

Art. 555. La cosa que es materia del seguro es subrogada por la cantidad asegurada para el
efecto de ejercitar sobre sta los privilegios e hipotecas constituidos sobre aqulla.

En relacin al precio de la expropiacin del bien inmueble, el Art. 924 seala que no ser obstculo para la
expropiacin, la existencia de la hipoteca u otros gravmenes que afecten a la cosa expropiada, el acreedor hipotecario en
este caso, har valer sus derechos sobre el precio de la expropiacin.

Art. 924. La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin y mientras sta
subsista, y con tal que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna prueba de
posesin con que se pretenda impugnarla.

Efectos en relacin al constituyente. El constituyente podr ser tanto el deudor principal como un tercero. As mismo
vamos a ver que para determinar sus derechos y obligaciones habr que distinguir dos momentos que resultan importantes,
esto es antes que el acreedor ejerza su derecho y despus que ello ocurra.

Si nos centramos en los momentos previos a que el acreedor hipotecario ejerza su derecho, vamos a ver que el
constituyente tiene la plena disposicin del inmueble y por consiguiente no podr obligarse a no enajenar. En este sentido el
Art. 2415 del Cdigo Civil permite la constitucin de una nueva hipoteca aun contra estipulacin expresa dado que en
ningn caso esta menoscaba los derechos del acreedor hipotecario preferente.


192
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Del texto del Art. 2415 se puede deducir que el pacto de no enajenar o no constituir nuevas hipotecas no es exigible, sin
embargo, no ocurrir lo mismo con otros derechos reales como el usufructo, censo, servidumbre o el uso que menoscaban
el derecho del acreedor hipotecario.

Por otra parte cabe sealar que el constituyente o deudor podr verse afectado en sus derechos si la cosa se destruye en
forma parcial por caso fortuito. Esta materia est regulada en el Art. 2427 del Cdigo Civil.

En cuanto a los efectos que tiene despus que el acreedor hipotecario ejercite su derecho, en primer lugar hay que analizar
la forma en que el acreedor hipotecario ejercer su derecho de hipoteca.

El acreedor hipotecario ejercer su derecho a travs del embargo, el cual una vez producido impedir al constituyente
disponer de la cosa dado que el acto de disposicin adolecer de nulidad absoluta por objeto ilcito (Art. 1464 N3).

La palabra enajenacin utilizada por el Art. 1464 tiene dos acepciones, esta puede ser en sentido amplio que significa que
en virtud de ella enajenar ser transferir el dominio y constituir cualquier otro derecho real sobre la cosa, por otro lado est la
acepcin restringida y que se refiere a que enajenar ser solo transferir el dominio.

La mayora de la doctrina entiende que la regla general que aunque el Cdigo Civil utilice esta expresin en un sentido
restringido, el Art. 1464 lo hace en una acepcin amplia, por lo mismo cabra en este sentido la hipoteca.

Por otro lado tambin deber analizarse el alcance de este Art. 1464 en relacin a otros ttulos translaticios que no sean la
compraventa, por ejemplo, el contrato de sociedad. Se dice que como el Art. 1810 no alcanza a la sociedad, no habra
prohibicin para que se aportase a la sociedad un bien que estuviera embargado y el sustento jurdico para esta postura
sera que a la sociedad no se le aplicara el N3 del Art. 1464 como ocurre en el contrato de compraventa toda vez que en la
sociedad no hay una norma similar al Art. 1810.

En principio se dice que se podra celebrar este contrato de compraventa no se podra inscribir la escritura pblica social
que la forma, ya que la inscripcin constituye enajenacin en sentido amplio.

En resumen el constituyente se ve limitado, ya que se ve limitada la facultad de disposicin puesto que el dueo de la finca
no podr disponer de ella en tales trminos que se vea menoscaba la garanta hipotecaria y por otro lado al conservar el
constituyente la tenencia de la cosa hipotecada conserva tambin la facultad de uso y goce de ella, sin embargo, esto no
faculta al constituyente para ejercitar estas facultades de un modo perjudicial y arbitrario para el acreedor. La ley le da un
resguardo al acreedor para el caso que esto suceda, resguardo que est establecido en el Art. 2427.

En efecto se consagran como derechos del acreedor en caso de prdida o deterioro de la finca hipotecada:
- El derecho a demandar que se mejore la hipoteca
- Se podr solicitar que se le otorgue otra seguridad equivalente como una prenda o fianza
- A falta de cauciones se otorga un ltimo camino que ser variable o diferente segn las caractersticas de la
obligacin principal. Si la deuda es lquida y no condicional podr el acreedor demandar el pago inmediato pese a
que exista un plazo pendiente, porque el menoscabo de las cauciones traer como consecuencia la caducidad del
plazo (Art. 1496)


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Mara Teresa Ortiz
Sin la deuda es lquida, condicional o indeterminada el acreedor puede impetrar las medidas conservativas que
correspondan en cada caso.

En sntesis en cuanto a los efectos en relacin al deudor hipotecario que como se dijo puede coincidir con el constituyente,
tal como se seal el contrato de hipoteca deber realizarse por escritura pblica y como consecuencia de l el deudor se
obligar a hacer la transferencia del derecho y esto se har a travs de la inscripcin de lo cual se puede desprender como
una obligacin del deudor, la de efectuar la inscripcin de la hipoteca.

As mismo cuando la figura del deudor coincide con la del constituyente deber abstenerse de ejecutar aquellos actos o
hechos que afecten la capacidad de la hipoteca para garantizar la obligacin principal, si esto sucediera se aplica el Art.
2427, surgen los derechos ya expresados para el acreedor hipotecario y se produce la caducidad del plazo.

De la misma forma si sucediera que se establecieran hipotecas posteriores estas preferirn por las fechas de sus
respectivas inscripciones

Efectos en relacin al acreedor hipotecario
- Derecho de venta
- De preferencia

Derecho de venta. El Art. 2424 establece que el acreedor hipotecario tiene para hacerse pagar sobre las cosas
hipotecadas los mismos derechos que el acreedor prendario sobre la prenda, esto significa que segn se desprende de
la norma citada el acreedor hipotecario tendr derecho a sacar a remate la finca hipotecada y cuanto a la forma de
realizacin de esta finca hipotecada se deber regir por las normas generales que regulan la realizacin de los bienes
en el juicio ejecutivo, esto significa que los bienes se debern vender en pblica subasta ante el juez que conoce del
juicio ejecutivo o bien ante el tribunal en cuya jurisdiccin se encuentren los bienes hipotecados (Art. 485 Cdigo de
Procedimiento Civil).

En trminos generales ser necesaria la tasacin de los inmuebles, en principio se tendr como tasacin el avalo
vigente a menos que el ejecutado solicite se practique una nueva tasacin (Art. 486). Remate se deber llevar a cabo el
da designado por el juez previa notificacin al pblico a travs de a lo menos 4 avisos que debern publicarse en un
diario de la comuna en que tenga su asiento el tribunal o de la capital de la provincia o de la capital de la regin.

Se suele cuestionar que el acreedor hipotecario puede adjudicarse la finca, al respecto el Art. 2397 otorga al acreedor
prendario, a falta de posturas admisibles, el derecho para que la prenda se aprecie por peritos y se adjudique hasta
concurrencia de su crdito. Esta facultad otorgada al acreedor prendario hoy en da es inoperante, entonces
doctrinariamente si rige la disposicin para el acreedor hipotecario y respecto de este la disposicin esta evidentemente
derogada puesto que el Art. 499 del Cdigo de Procedimiento Civil faculta al acreedor a falta de posturas para solicitar
que la finca se saque nuevamente a remate con rebaja del mnimo o bien para que se le adjudique por los 2/3 de la
tasacin.

La ley por otro lado ha establecido una prohibicin del llamado pacto comisorio y en este sentido es necesario hacer un
alcance ya que si bien existe identidad de conceptos con la institucin estudiada en el contrato de compraventa (pacto

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Mara Teresa Ortiz
comisorio) no se trata de conceptos idnticos o relacionados. El pacto comisorio de la hipoteca se refiere a la aplicacin
de la norma estudiada a raz del contrato de prenda y que se traduce en el repudio de la posibilidad de que la partes
estipulen la autorizacin concedida al acreedor para apropiarse o realizar la prenda de forma distinta de la prevista por
la ley, por consiguiente se establecen como nulos todos aquellos pactos que se faculte al acreedor a realizar la cosa en
trminos que difieran de la pblica subasta se suele sealar como ejemplo de nulidad de este tipo de pactos, aquella
estipulacin que permita al acreedor vender en venta privada la cosa empeada. As mismo sera nulo un pacto en el
cual se acordar que en caso de incumplimiento de la obligacin el acreedor se har pago con la cosa empeada.

La hipoteca no excluye el llamado derecho de prenda general de los acreedores, puesto que la constitucin de una
hipoteca no ser obstculo para que el acreedor persiga el cumplimiento de la obligacin en otros bienes del deudor. La
hipoteca por tanto nos ser incompatible con el derecho de prenda general, esta ausencia de incompatibilidad sta
establecido en el Art. 2425 del Cdigo Civil y por consiguiente el acreedor dispondr con el fin de perseguir otros bienes
del deudor de la accin personal que derive de la obligacin caucionada. En el ejercicio de esta accin sin embargo, no
tendr ninguna preferencia, ya que es considerado como un acreedor comn y as lo establece expresamente el Art.
2425 del Cdigo Civil.

Derecho de persecucin. Otorga a la hipoteca el carcter de derecho real y debe ejercerse de la siguiente forma:

Cmo opera: Este derecho es una consecuencia de que la hipoteca sea un derecho real, es decir, aquel que se tiene sobre
una cosa sin respecto a determinada persona. El derecho de persecucin corresponde al acreedor hipotecario para
perseguir la finca hipotecada contra quien sea que la posea y a cualquier ttulo que la haya adquirido sea este gratuito u
oneroso (Art. 2428).

El Art. 2428 seala que la hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada sea quien fuera que la posea
y a cualquier ttulo que la haya adquirido. El acreedor hipotecario dispone de este derecho de persecucin que no ser otra
cosa que la hipoteca misma en cuanto afecta a terceros poseedores.

Quienes sern terceros poseedores. Se entiende que es un tercer poseedor aquel que detenta a un ttulo no precario la
finca gravada con hipoteca sin que se haya obligado personalmente al pago de la obligacin garantizada.

El tercero poseedor es un extrao a la deuda y el acreedor por consiguiente cuando accione contra de l, lo har de un
modo diferente a como lo hara contra el deudor principal. El tercero poseedor se ver afectado solamente por el hecho que
es poseedor de una cosa que se encuentra afecta a un gravamen real.

Se suele decir en trminos explicativos que el deudor no es el que debe, sino la cosa, por lo que el deudor sera el inmueble
y no el dueo del inmueble. Algunos autores para explicar esta figura sealan que la accin se encamina en contra de una
persona, que en este caso es el tercer poseedor que actuaria como un representante del inmueble.

A este respecto se pueden dar las siguientes situaciones:
- El adquirente de la finca gravada con hipoteca: En este caso el tercer poseedor ser quien adquiera la finca con el
gravamen hipotecado ya constituido (Art. 2429).


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Mara Teresa Ortiz
En relacin a este punto, en trminos generales debe tratarse de un adquirente a ttulo singular, sea este un comprador,
donatario o legataria, por ejemplo, quedando excluidos los herederos, puesto que si el inmueble ha sido adquirido a ttulo de
herencia el heredero ser tambin un deudor personal puesto que es el continuador de la persona del causante y lo sucede
en sus derechos y obligaciones transmisibles y como ocupa su lugar, en un principio, se puede decir que se genera una
especie de confusin de patrimonios. En cambio cuando estamos frente a un tercero poseedor este no es continuador de la
persona del difunto.

Por otro lado, en lo que se relaciona con el legatario (asignatario a ttulo singular) ser necesario adems, averiguar si el
testados quiso o no gravarle en forma expresa con la deuda garantizada con la hipoteca, es decir, si se diera la figura del
legatario al cual el testador le ha impuesto el pago de una deuda, estamos frente a un deudor personal, de no ser as,
deber considerrsele como un tercer poseedor

La segunda situacin que se puede dar es que estemos frente a un constituyente que hipoteque un bien propio para
garantizar una deuda ajena.

Por regla general quien se encuentra en esta situacin tender la calidad de tercer poseedor. El Inc. 2 del Art. 2424 autoriza
esta figura, permitiendo que se den en hipoteca bienes propios para caucionar obligaciones o deudas ajenas, aadiendo
que no habr accionar personal contra el dueo si este no se ha sometido expresamente a ello. En efecto se seala que el
Art. 2430 reproduce de un modo innecesario la misma regla, ya que establece que quien hipoteca un inmueble suyo por una
deuda ajena no se entender obligado personalmente, salvo que lo haya estipulado, es decir, quedar obligado en forma
persona cuando adems de hipotecar un bien suyo se constituya como fiador y en ese caso la fianza se denominar fianza
hipotecaria, por consiguiente resultar evidente que este fiador hipotecario no ser un tercer poseedor puesto que no se ha
obligado personalmente

Accin de desposeimiento. Esta accin hipotecaria cuyo sujeto pasivo ser el tercer poseedor recibe una denominacin
especial, cual es accin de desposeimiento, y el contexto en el cual se desarrolla esta accin parte por la notificacin del
mismo y por consiguiente el estudio de ella se traduce en revisar las actitudes que puede adoptar el tercer poseedor de la
finca hipotecada, situacin que est regulada en el Art. 758 del Cdigo de Procedimiento Civil.

En trminos generales para hacer efectiva la hipoteca en aquellos casos en que la finca sea poseda por un deudor diferente
del deudor principal se le notificar a este en forma previa, sealndole un plazo de 10 das para que pague la deuda o para
abandonar el inmueble ante el juzgado. En este plazo de 10 das en realidad el tercer poseedor podr pagar la deuda,
abandonar la finca o no hacer nada.

Si paga tiene derecho a pedirle reembolso al deudor principal (Art. 2429 Inc.2)

Si abandona la finca hipotecada, la norma del Art. 2426, establece que puede recobrar la finca si paga al acreedor la
cantidad a que estuviere obligada la finca y los gastos que se hubieren ocasionado.

Si el producto de la realizacin de la finca excede del monto de la deuda ms los gastos, el saldo le pertenecer al tercer
poseedor.

Si no hace nada se producir el llamado desposeimiento

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Accin de desposeimiento. En caso que el tercer poseedor ni pague ni abandone la finca, podr desposersele con el fin
de hacer pago al acreedor y se deber ejercer entonces la accin de desposeimiento la que se deber someter al
procedimiento que corresponda, segn sea la calidad del ttulo en que esta se funde (Art.759 Inc.2).

El desposeimiento se someter al procedimiento ejecutivo cuando conste de un ttulo que trae aparejada la ejecucin, tanto
la hipoteca como la obligacin principal. En el caso que no exista un ttulo ejecutivo, se aplicarn las reglas del
procedimiento ordinario.

El tercer poseedor no goza del beneficio de excusin. El Art. 2El Art. 2429 Inc.1 establece que el tercer poseedor no tendr
derecho para que se persiga primero a los deudores personalmente obligados. Esta regla ser aplicable a aquel que
hipoteque un inmueble propio en garanta de una deuda ajena.

El Inc. 2 del Art. 2430 dispone que esto se aplica con independencia que se haya obligado personalmente o no.

Cabe preguntarse qu indemnizaciones deben darse al poseedor que hace abandono de la finca o que es desposedo. El
Inc.3 del Art. 2429 establece que si fuere desposedo de la finca o la abandonare deber ser indemnizado en forma plena
por el deudor con inclusin de las mejoras que haya hecho en ellas

En qu casos cesa el derecho de persecucin? Es importante establecer que no todo adquirente de una finca gravada
con hipoteca est expuesto al derecho de persecucin.

No tendr lugar el derecho de persecucin
- Contra el adquirente de una finca que ha tomado esa calidad como causa de una expropiacin por causa de
utilidad pblica. En este caso se establece que las hipotecas no son obstculos para la expropiacin y el acreedor
deber hacer valer su derecho sobre el precio de la cosa

- Contra aquel tercero que ha adquirido la finca hipotecada en pblica subasta y ha sido ordenada por el juez
Derecho de preferencia. Segn establece la ley en el Art. 2470 son causales de preferencia el privilegio y la hipoteca. El
derecho de preferencia est regulado por los Arts. 2470, 2477 y 2425 del Cdigo Civil.

Precisamente el derecho de preferencia es el que concede a la hipoteca su eficacia en su carcter de garanta real. La ley
estableci en el Art. 2477 que la hipoteca pertenece a la tercera clase de crditos y la preferencia que tiene la hipoteca tiene
ciertas caractersticas. Es especial, recae solamente sobre la finca que ha sido hipotecada. Como consecuencia de su
especialidad este acreedor hipotecario en la hiptesis de que exista un saldo luego de la realizacin del inmueble no goza
de ninguna preferencia cuando persigue otros bienes del deudor, ya que cuando existe un saldo por los bienes hipotecados,
este pasar a la quinta clase de crditos.

La preferencia pasa a terceros y se asocia que por el carcter real que tiene el derecho de hipoteca si la cosa se encontrare
en manos de un tercero sigue teniendo un crdito preferente.

La preferencia de la hipoteca se har efectiva sobre el producto de la realizacin de la finca, esto significa que esta
preferencia se extender, por ejemplo, al valor de expropiacin del bien inmueble, indemnizaciones del seguro que puede

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operar en caso de siniestro, a las rentas de arrendamiento de las fincas y en general segn establecen los Art. 2420 a 2422
se har extensiva a todos los bienes que comprenda la hipoteca.

Un aspecto muy relevante del derecho de preferencia se refiere a determinar cmo concurren y son pagados los acreedores
hipotecarios en el caso que sea varios. Se suele decir que el Art. 2477 del Cdigo Civil proyecta la mxima del derecho que
el primero en el tiempo ser el mejor en el derecho, esto significa que de acuerdo a esta norma, si concurren varios
acreedores sobre el mismo bien hipotecado se deben aplicar algunas reglas que lo que hacen es traducir la intencin del
legislador en torno a establecer la relevancia de las fechas de las hipotecas, puesto que estas van a preferir segn el orden
de su inscripcin.

Es importante tener presente que la fecha de la hipoteca se va a retrotraer al momento en que se efecte la anotacin
presuntiva en el repertorio del C.B.R.

Si efectivamente la fecha fuera la misma, preferir quien est anotado primero, orden que reproduce cual ingres primero.

Post-posicin de la hipoteca. Es el acto por medio del cual el acreedor hipotecario consiente en que prefiera a la suya una
hipoteca constituida con posterioridad.

Modos de extinguir la hipoteca

Por va principal. Cuando solamente se extinga la hipoteca dejando subsistente la obligacin principal.
- Resolucin del derecho del constituyente
- Evento de la condicin resolutoria o la llegada del plazo
- Prrroga del plazo
- Confusin
- Expropiacin por causa de utilidad pblica
- Cancelacin del acreedor
- Purga de la hipoteca

Por va consecuencial. La hipoteca se extinguir cada vez que se extinga la obligacin principal (Art. 2434 Inc.1)


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MODOS DE EXTINGUIR LA HIPOTECA

1. Resolucin del derecho del constituyente: En relacin a esto el Art. 2434 en su Inc. 2 establece que la hipoteca se
extingue por la resolucin del derecho del constituyente puesto que es factible que tal como seala el Inc. 2 del Art. 2416 es
posible que una persona tenga una cosa hipotecada en la que tiene un derecho que sea eventual, limitado o rescindible. Se
entiende que la hipoteca est limitada o condicionada del mismo modo que lo est el derecho en cuestin, esto significa,
que si aplicamos el Art.1491 se extinguir la hipoteca siempre y cuando la condicin resolutoria conste en el respectivo ttulo
inscrito u otorgado por escritura pblica.

Art. 2434.Inc. 2 La hipoteca Se extingue asimismo por la resolucin del derecho del que la
constituy, o por el evento de la condicin resolutoria, segn las reglas legales.

Art. 2416.Inc.2 Si el derecho est sujeto a una condicin resolutoria, tendr lugar lo
dispuesto en el artculo 1491.

Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca,
censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin
constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.

2. Evento de la condicin resolutoria tacita o llegada del plazo: El Art. 2413 contempla la posibilidad de que la hipoteca
misma se encuentre sujeta a una modalidad y en tal caso podra darse que se otorgara la hipoteca bajo una condicin
determinada o bien desde o hasta cierto da. De esta forma la ley contempla en los incisos 2 y 3 del Art. 2434 la extincin de
la hipoteca por el evento de una condicin resolutoria o la llegada del plazo.

Art. 2434.Inc. 2 y 3 La hipoteca Se extingue asimismo por la resolucin del derecho del que
la constituy, o por el evento de la condicin resolutoria, segn las reglas legales.
Se extingue adems por la llegada del da hasta el cual fue constituida.

Art. 2413. La hipoteca podr otorgarse bajo cualquiera condicin, y desde o hasta cierto
da.
Otorgada bajo condicin suspensiva o desde da cierto, no valdr sino desde que se cumpla la
condicin o desde que llegue el da; pero cumplida la condicin o llegado el da, ser su
fecha la misma de la inscripcin.

3. Prrroga del plazo: El Art. 1649 aborda este punto estableciendo que la prrroga extingue las hipotecas constituidas
sobre otros bienes que los del deudor, salvo que el dueo de los bienes hipotecados accediera en forma expresa a la
ampliacin.

Art. 1649. La mera ampliacin del plazo de una deuda no constituye novacin; pero pone fin a
la responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas e hipotecas constituidas sobre
otros bienes que los del deudor; salvo que los fiadores o los dueos de las cosas empeadas
o hipotecadas accedan expresamente a la ampliacin.


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4. Por confusin: La ley en el Art. 2406 contempla esta situacin sealando como causal de extincin de la hipoteca
aquella situacin en la cual la propiedad o dominio de aquel inmueble hipotecado pasa al acreedor a cualquier ttulo.

Art. 2406. Se extingue asimismo cuando la propiedad de la cosa empeada pasa al acreedor
por cualquier ttulo.

5. Por expropiacin por causa de utilidad pblica: La ley ha sealado que el expropiante adquiere el inmueble libre de
gravmenes y el acreedor hipotecario podr hacer vale su derecho sobre el precio de la expropiacin, de hecho se entiende
que los derechos que tenga el expropiado quedarn radicados en forma exclusiva en la indemnizacin pagada al
expropiado; se subroga legalmente el bien raz y los derechos reales que tenga el acreedor hipotecario en virtud de la
subrogacin legal quedarn radicados en la indemnizacin.

6. Cancelacin del acreedor: La ley sobre este punto se quiere referir a aquel acto jurdico unilateral por el cual el
acreedor renuncia a la hipoteca, constando esta renuncia por escritura pblica anotada al margen de la inscripcin de la
hipoteca. Inc. 3 Art. 2434.

Art. 2434.Inc.3 La hipoteca se extingue por la cancelacin que el acreedor otorgare por
escritura pblica, de que se tome razn al margen de la inscripcin respectiva.

7. Purga de la hipoteca: La purga de la hipoteca est tratada en el Art. 2428 y la ley seala que en principio el acreedor
carece del derecho de persecucin contra el tercero que haya adquirido la finca hipotecada en pblica subasta ordenada por
el juez. Sin embargo, para que se purgare esta hipoteca debern cumplirse los siguientes requisitos establecidos en el Art.
2428:

a) Que la venta sea realizada en pblica subasta. Ser aquella que corresponda a una venta forzada que se realice como
consecuencia de un litigio, excluyendo por consiguiente, todas aquellas ventas que sean voluntarias incluso aunque se
llevarn a cabo ante un juez y en subasta pblica.

b) Citacin personal de los acreedores hipotecarios. Hay que efectuar la notificacin personal de conformidad al C.P.C.

c) Transcurso del trmino de emplazamiento: Se critica esta disposicin porque se dice que es oscura, porque no se
entiende que quiso decir el legislador, pero se puede hacer un anlisis de su alcance prctico para desentraar su
significado y desde esta ptica se puede concluir que la notificacin deber hacerse antes del remate y con una
anticipacin adecuada para que cumpla con su objetivo. La subasta deber efectuarse una vez transcurrido el trmino
de emplazamiento. Este trmino debe concurrir entre la citacin y la subasta y que se ha interpretado que es el del
juicio ordinario.,

Qu sucede si no se cita oportunamente a los acreedores?. Puede suceder que se haya omitido la citacin oportuna a
los acreedores, si esto sucede, la consecuencia no ser la nulidad del remate, sino que la nica consecuencia que se
produce por esta omisin, ser la subsistencia de la hipoteca de aquellos acreedores que no fueron citados y por
consiguiente esta subsistencia les permitir perseguir la finca en poder del tercero adquirente, esto significa entonces que
este derecho del tercer acreedor hipotecario subsiste y como consecuencia de ello podr perseguir la finca contra el

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subastador. Para esto rige la regla del N2 del Art. 1610, ya que el subastador se subroga en los derechos de los acreedores
hipotecarios a quienes pag y una vez rematada nuevamente la finca por el tercer acreedor hipotecario se pagar el
subastador con preferencia y de este modo aunque perdiera la finca no perdera el precio pagado por ella.

El C.P.C. en el Art.492 incorpor una modificacin importante al Art. 2428, sealando que si por un acreedor hipotecario de
grado posterior se persigue una finca hipotecada contra el deudor personal que la posea, el acreedor o los acreedores de
grado preferente, citados conforme al Art. 2428 del Cdigo Civil, podrn o exigir el pago de sus crditos sobre el precio del
remate, segn sus grados, o conservar sus hipotecas sobre la finca subastada siempre que su crdito no est devengado.

Art. 492. Si por un acreedor hipotecario de grado posterior se persigue una finca hipotecada
contra el deudor personal que la posea, el acreedor o los acreedores de grado preferente,
citados conforme al artculo 2428 del Cdigo Civil, podrn, o exigir el pago de sus crditos
sobre el precio del remate segn sus grados, o conservar sus hipotecas sobre la finca
subastada, siempre que sus crditos no estn devengados.
No diciendo nada, en el trmino del emplazamiento, se entender que optan por ser pagados
sobre el precio de la subasta.
Si se ha abierto concurso a los bienes del poseedor de la finca perseguida, o se le ha
declarado en quiebra, se estar a lo prescrito en el artculo 2477 de dicho Cdigo.
Los procedimientos a que den lugar las disposiciones anteriores, se verificarn en
audiencias verbales con el interesado o los interesados que concurran.

Art. 2428. La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien
fuere el que la posea, y a cualquier ttulo que la haya adquirido.
Sin embargo, esta disposicin no tendr lugar contra el tercero que haya adquirido la finca
hipotecada en pblica subasta, ordenada por el juez.
Mas para que esta excepcin surta efecto a favor del tercero deber hacerse la subasta con
citacin personal, en el trmino de emplazamiento, de los acreedores que tengan constituidas
hipotecas sobre la misma finca; los cuales sern cubiertos sobre el precio del remate en el
orden que corresponda.
El juez entre tanto har consignar el dinero.

El inc.2 del Art. 492 seala que no diciendo nada en el trmino de emplazamiento se entender que optan por pagarse
sobre el precio de la subasta, es decir, 2 condiciones sern indispensables para que los acreedores hipotecarios de grado
preferente puedan ejercitar la opcin:
- Que se persiga la finca contra el deudor principal que la posea
- Que el acreedor cuyo crdito es exigible solo puede exigir el pago con el producto del remate


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PRENDA

El Art.2384 seala que Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a un
acreedor para la seguridad de su crdito.
La cosa entregada se llama prenda.
El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario.

La definicin del Cdigo Civil es criticada, pero se suele rescatar doctrinariamente en ella el hecho que se sealen las
caractersticas ms importantes:
- Contractual
- Necesidad que se produzca la entrega
- Que recae sobre muebles
- Que constituye una caucin

Se suele dar como definicin de prenda un concepto completo y que incorpora el conjunto de consecuencias que se
producen con ella

Contrato en que se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crdito, otorgndole la
facultad de perseguir la cosa empeada, retenerla en ciertos casos y pagarse preferentemente con el producto de
su realizacin, si el deudor no cumple la obligacin garantizada.

Se seala que el trmino prenda, tiene una triple acepcin:
- Sirve para designar el contrato mismo
- La cosa entregada
- El derecho real que se genera para el acreedor

Caractersticas
- La prenda civil es un contrato real, puesto que se perfecciona por la entrega de la cosa empeada (Art. 2386)

- En el caso de las prendas especiales, no son contratos reales, sino solemnes.

- Es un contrato unilateral, en atencin a que el nico obligado es el acreedor prendario que se obliga a restituir la
cosa. Eventualmente podra ser un contrato sinalagmtico imperfecto, por eventuales obligaciones que pudiesen
surgir con posterioridad para el deudor.

- Ser oneroso o gratuito, puesto que cuando la garanta la otorga el propio deudor ser oneroso, ya que en ese
caso el acreedor obtendr una seguridad para su crdito, mientras al deudor le ser posible la obtencin del
crdito, sin embargo, es posible que la prenda la constituya un tercero y en ese caso ser gratuito.

- Ser un contrato accesorio, puesto que el contrato de prenda, supone siempre una obligacin principal a la que
accede.


202
Mara Teresa Ortiz
- Es una garanta real

- Es un ttulo de mera tenencia. La prenda civil, dado que es con desplazamiento, es un ttulo de mera tenencia, esto
porque el acreedor solamente ser un mero tenedor de la cosa dada en prenda.

- Se dice que es un principio de enajenacin, puesto que si no se cumplen ciertas condiciones el deudor perder la
cosa a favor del acreedor.

- En cuanto a derechos, es un derecho real y su fundamental ventaja es que otorga el derecho de persecucin que
permitir ejecutar el crdito en todos los bienes empeados, pese a que el deudor los haya enajenado.

- Es un derecho mueble, puesto que los derechos reales sern muebles o inmuebles segn la cosa en la que se
ejercen.

- Tendr un privilegio de segunda clase, privilegio especial y que pasa contra terceros

Indivisibilidad de la prenda. La indivisibilidad de la prenda comprende dos aspectos:
- El Art. 1526 n1 seala La accin hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los
codeudores que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empeada. Algunos autores lo
conocen como el aspecto objetivo de la indivisibilidad, porque la accin prendaria aunque sea ms de un deudor se
dirigir contra aquel de los codeudores que tenga la cosa empeada, as si la cosa empeada se adjudicara a uno
de los herederos del deudor, ejercitando la accin prendaria el acreedor podr perseguir el total de la deuda y el
heredero no podr alegar que de esta solo le corresponde una parte a prorrata de su cuota hereditaria.

- Lo que seala el Art. 2396 y es que la prenda integralmente se encuentra afecta al pago total del crdito, es decir,
incluso, si por ejemplo, se entregase en prenda un bien que sea divisible (acciones), no podr pedirse la restitucin
parcial, mientras no se pagase el total de lo adeudado, sin importar el monto del saldo del precio que garantice la
deuda.

Art. 2396. El deudor no podr reclamar la restitucin de la prenda en todo o parte, mientras
no haya pagado la totalidad de la deuda en capital e intereses, los gastos necesarios en que
haya incurrido el acreedor para la conservacin de la prenda, y los perjuicios que le
hubiere ocasionado la tenencia.
Con todo, si el deudor pidiere que se le permita reemplazar la prenda por otra sin perjuicio
del acreedor, ser odo.
Y si el acreedor abusa de ella, perder su derecho de prenda, y el deudor podr pedir la
restitucin inmediata de la cosa empeada.

El deudor no podr recobrar, ni siquiera en parte la prenda, mientras no haya satisfecho ntegramente la deuda y a su vez el
codeudor que ha pagado su parte en la deuda, no puede recobrar la prenda ni aun en parte mientras no se extinga
totalmente la obligacin.

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Mara Teresa Ortiz

El acreedor a quien se ha satisfecho su parte o cuota en el crdito, no podr remitir la prenda ni siquiera en forma parcial,
mientras no se haya cumplido con la obligacin en relacin con sus coacreedores.

Qu obligaciones se pueden caucionar con una prenda civil?. Por regla general se puede garantizar con un contrato
de prenda cualquier obligacin, comprendindose dentro de estas, las obligaciones de dar, hacer y no hacer. Por otro lado
las obligaciones civiles o naturales, las obligaciones principales y accesorias, esto significa que incluso por ejemplo, la
obligacin de un fiador se puede garantizar a travs de una prenda, ya que la ley no ha hecho ninguna distincin en cuanto
a las fuentes de las obligaciones.

En cuanto a la posibilidad de garantizar con prenda obligaciones futuras, no existe regla al respecto, pero la mayora de la
doctrina rechaza la posibilidad de garantizar a travs de la prenda civil las obligaciones futuras, bsicamente por las
siguientes razones:

- En la hipoteca y la fianza se ha sealado en forma expresa que se acepta que se garanticen obligaciones futuras,
lo que no ocurre en la prenda.

- El texto del Art. 2385 seala que el contrato de prenda supone siempre una obligacin principal a la que accede y
una obligacin futura no es una obligacin existente, ya que incluso puede llegar a no existir.

- En la prenda civil el deudor pierde la tenencia de la cosa y por lo tanto queda privado del uso y goce de ella,
cuestin que no aparece razonable frente a una obligacin que no se sabe si va a existir o no.

En el caso de la prenda civil se seala como dudosa la validez de la clusula de garanta general prendaria, es decir, de
entregar en prenda todas las obligaciones presentes y futuras, lo que s se acepta en el caso de la hipoteca y en la mayora
de las prendas especiales.

Lo anterior es sin perjuicio de que aquellos autores que la homologan a la clusula de garanta general hipotecaria, no vean
inconveniente en ella y adems sin perjuicio de la llamada prenda tcita consagrada en el Art. 2401 del Cdigo Civil.

Capacidad de las partes. El deudor deber tener facultad de disposicin y adems capacidad de ejercicio. El Art. 2387
dispone que No se puede empear una cosa, sino por persona que tenga facultad de enajenarla,
dado que la prenda es un principio de enajenacin de la cosa, esto no obsta, eso s a que se genere un problema en
relacin con la prenda de cosa ajena, regulada por los Art. 2390 y 2391.

Pese a que la prenda de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo, la facultad de enajenacin a que se refiere
el Art. 2387 no significa que sea dueo de la cosa, sino que solamente se refiere al hecho de que tiene capacidad de
disposicin.

Por su parte el acreedor solo tendr capacidad de ejercicio y no de disposicin, ya que el mismo no esta disponiendo de la
cosa.


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Mara Teresa Ortiz
Se suele sealar que se podr dar en prenda una cosa en forma personal o mediando representacin legal o convencional y
en este caso se entiende que ser perfectamente aplicable, por analoga, el Art. 2143 estudiado a raz del mandato, segn
el cual la facultad de vender no comprende la de hipotecar y viceversa. Se suele interpretar esta norma, sealando que
debe suceder lo mismo con la facultad de empear.

En el caso de las representaciones legales, la ley ha establecido restricciones para los efectos de la constitucin de la
prenda, as por ejemplo, el tutor tendr las restricciones establecidas en el Art. 393 respecto de los muebles que sea
considerados preciosos, o con valor de afeccin para el pupilo, razn por la cual para darlos en prenda necesitar de la
autorizacin judicial.

Bienes susceptibles de entregarse en prenda.
- La cosa dada en prenda deber ser mueble, salvo las naves o aeronaves de ms de 50 tons. Se puede tratar de un
mueble por naturaleza o anticipacin, ya sea corporales o incorporales.

- Deber ser comerciable

- Debe ser susceptible de ser entregado, esto significa que no ser factible dar en prenda bienes futuros, puesto que
estos no podrn ser entregados.

- Se pueden dar en prenda los derechos personales (Art.2389), ya que los crditos son susceptibles de constituirse
en prenda y el legislador ha reglamentado la forma de estos, dada la naturaleza de los mismos, sealando que
para la eficacia de la prenda ser necesario que el acreedor notifique este hecho al deudor del crdito,
prohibindole que lo pague en otras manos.

En lo que se refiere a la posibilidad de constituir prenda sobre derechos reales muebles, el Cdigo Civil nada ha dicho, pero
sin embargo, no existen razones para prohibirlo.

En cuanto a la posibilidad de dar en prenda una cosa ajena, se establece por el Art. 2390 que s se puede, sin perjuicio de
los derechos del dueo y en caso que el dueo reclamara a travs de la accin reivindicatoria la cosa dada en prenda, se
podr verificar la restitucin de acuerdo a los arts. 2390 y 2391 del Cdigo Civil y en virtud de ellos el acreedor podr
solicitar:
- Que se le otorgue otra prenda de igual o mayor calidad
- Que se le de otra garanta adecuada
- Que se estime la deuda como de plazo vencido, existiendo un plazo pendiente (caducidad)

Existen autores como Somarriva que en su Tratado de las Cauciones seala que cuando la prenda ha sido constituida por
un tercero, estos derechos que han sido mencionados y que el Art. 2391 otorga al acreedor, solo podran ejecutarse contra
el deudor y no contra el tercero, esto en virtud del hecho que el tercero no tiene inters en la deuda y se ha obligado en
forma gratuita, pero en el caso de que este haya otorgado la garanta mediante una remuneracin que le ha pagado el
deudor y luego resulta que la cosa era ajena, el deudor podra repetir contra el tercero.


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Mara Teresa Ortiz
En cuanto a la forma del contrato, en lo que se refiere a la entrega de la cosa, esta debe ser real, excluyndose por
consiguiente todas las formas de entrega que sean fictas, esto significa que se deber pasar la tenencia de la cosa a manos
del acreedor, fundamentalmente por dos razones:
- La primera de ella por razn de publicidad, con el fin que los terceros tomen conocimiento de que sobre la cosa
mueble entregada al acreedor un derecho real
- En segundo lugar porque el Cdigo Civil ha reglamentado en forma extensa los deberes de cuidado y restitucin
del acreedor, lo que resulta imposible en el caso de la entrega ficta.

En relacin a la entrega se ha discutido si es posible que esta se efecte a un tercero que las partes elijan de comn
acuerdo y no al acreedor. El Cdigo Civil nada ha sealado al respecto, pero se ha fallado sealando que esto s es posible,
teniendo en cuenta entre otras cosas que, por ejemplo, el Cdigo de Comercio lo autoriza en forma expresa y no se ve
razn para prohibirla en materia civil.

EFECTOS. Son los derechos y obligaciones que surgen como consecuencia de ella.

La prenda otorga al acreedor un conjunto de derechos que le dan eficacia a la garanta prendaria, estos derechos son:
- Derecho de retencin
- Derecho de venta
- Derecho de preferencia

Se suele sealar que adems el acreedor tendr un derecho eventual y este es el derecho a la indemnizacin de los gastos
y perjuicios que ocasione la tenencia de la prenda.

DERCHO DE RETENCIN. Consiste en la facultad que tiene el acreedor para conservar la tenencia de la cosa empeada,
hasta el pago total de la obligacin.


Sin embargo, pese a que debe producirse un pago total para que cese el derecho de retencin, hay excepciones que el
legislador contempla y que se ha sealado doctrinariamente que se trata de excepciones en doble sentido, doble sentido
porque por un lado existen 2 situaciones en las cuales el acreedor prendario tendr que restituir pese a que no s haya
cumplido en forma ntegra la obligacin y viceversa, porque puede el acreedor en la llamada prenda tcita, retener la
prenda a pesar de que se le haya satisfecho la obligacin garantizada.


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Este derecho proporciona importantes ventajas para el acreedor, puesto que impulsa al deudor a cumplir con la obligacin,
ya que la condicin indispensable para recuperar la prenda ser el cumplimiento de la misma. De esta forma se har
efectivo el ejercicio del derecho de venta y pago preferente.

La norma referida al derecho de retencin, esto es el Art. 2396, reproduce una regla estudiada a raz del pago, esto es el
inc.2 del Art. 1591 y seala esta norma que el derecho de retencin durar hasta que el acreedor se le pague:
- Capital
- Intereses
- Gestos de conservacin de la prenda
- Perjuicios ocasionados por su tenencia

El pago debe ser total, como una consecuencia de la indivisibilidad de la prenda y as mismo el Art. 2405 consagra el
derecho que tiene el acreedor prendario para retener la cosa aunque se le deba una parte insignificante de su crdito, todo
esto como consecuencia de que el pago deber ser siempre total, aunque la obligacin se pueda dividir en forma activa o
pasiva.

Reglas de excepcin al derecho de retencin. Las dos primeras tienen como elemento comn que se trata de situaciones
en las cuales, aunque no se haya producido un pago total, el deudor estar facultado para solicitar que el acreedor le
entregue la cosa.
1. La primera de las excepciones se encuentra en el Art.2396 inc.2 y se refiere a la llamada substitucin de la prenda y
se produce cuando el deudor le pide al acreedor que lo autorice a reemplazar la cosa dada en prenda por otra y si este
reemplazo no genera perjuicio para el acreedor, el deudor deber ser odo. En definitiva esta ser una peticin judicial
que atendida las circunstancias del caso deber ser evaluada por el juez, quien decidir si da o no lugar a ella.

2. La segunda excepcin se refiere a la situacin en la cual el acreedor abusa de la prenda. Por regla general el uso
constituye abuso, ya que el acreedor no puede usar la cosa que se le ha dado en prenda. Solo en situaciones muy
excepcionales se permitir que el acreedor use la cosa, por lo que si lo hace, este uso constituye abuso y
consecuencialmente, de acuerdo al inc.3 del Art.2396, perder su derecho de prenda y el deudor podr pedir la

3. La tercera excepcin es la prenda tcita y consiste en que pese al hecho que el acreedor ya ha sido satisfecho en la
obligacin caucionada con la prenda, podr retenerla. La ley regul esta institucin en el Art. 2401, estableciendo
condiciones para que proceda la denominada prenda tcita. La ley establece que el principio general ser que una vez
que se ha satisfecho el crdito en todas sus partes, la prenda deber restituirse, la excepcin llamada prenda tcita
consiste en que se faculta al acreedor para retener la prenda si tiene contra el mismo deudor otros crditos, siempre
cuando se cumpla con ciertos requisitos copulativos:

a. La prenda debe haber sido constituida por el propio deudor, por lo tanto no cabe la prenda tcita si se
constituy por un tercero
b. Los crditos a los cuales se extiende la prenda debern ser ciertos y lquidos. Se suele decir que en realidad el
legislador quiso expresar es que las nuevas obligaciones no sean condicionales.
c. Las obligaciones que autorizan la retencin deben haber sido constituidas despus, pero deben haberse hecho
exigibles antes que el pago de la obligacin anterior (Art. 2401 n2 y3).

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En este caso de la prenda tcita se proyecta, durando ms all de la extincin de la obligacin primitivamente caucionada,
supone que existan otras obligaciones distintas entre acreedor y deudor, de tal manera que cumpliendo los requisitos
establecidos por la ley, la prenda se entiende que subsistir por disposicin legal.

Se seala por algunos autores, que la prenda tcita es un caso de apariencia jurdica calificada, en la cual ley privilegia el
hecho de que existan nuevos crditos entre acreedor y deudor, dndoseles el carcter por el solo ministerio de la ley, de
crditos garantizados mediante el derecho real de prenda. Se suele sealar por muchos autores que se trata no de una
simple retencin de la cosa, sino de un caso de prenda legal, puesto que sera un nuevo derecho de prenda, aunque no un
nuevo contrato de prenda. Consideran estos autores que este derecho real se adquirira por ley,

Existen casos en los cuales no tiene lugar la prenda tcita pese a que se cumplan los requisitos sealados por el Art.2401 y
fundamentalmente esto se da cuando:

- El acreedor pierde la tenencia de la cosa llegando esta a poder del deudor, puesto que pese a que el deudor tiene la
calidad de tal y el acreedor puede recobrar la prenda incluso contra l, ya que la ley le concede accin para ello, el deudor
podra exonerarse de la obligacin de restituir pagando la deuda para cuya seguridad se constituy la prenda.

- Tampoco tiene lugar la prenda tcita cuando el deudor vende la prenda o constituye a ttulo oneroso un derecho para el
goce o tenencia de la misma, esto porque el comprador o la persona en cuyo favor el deudor constituy los referidos
derechos, podr reclamar la entrega de la cosa al acreedor, pagando o asegurando el valor de la deuda, para cuya
seguridad se otorg la prenda.

Finalmente el inc.3 del Art. 2404 establece que en ninguno de estos casos, podr el primer acreedor excusarse de la
restitucin, alegando un crdito aun con los requisitos enumerados en el Art. 2401.

Art. 2404. Si el deudor vendiere la cosa empeada, el comprador tendr derecho para pedir al
acreedor su entrega, pagando y consignando el importe de la deuda por la cual se contrajo
expresamente el empeo.
Se concede igual derecho a la persona a quien el deudor hubiere conferido un ttulo oneroso
para el goce o tenencia de la prenda.
En ninguno de estos casos podr el primer acreedor excusarse de la restitucin, alegando
otros crditos, aun con los requisitos enumerados en el artculo 2401.

Art. 2401. Satisfecho el crdito en todas sus partes, deber restituirse la prenda.
Pero podr el acreedor retenerla si tuviere contra el mismo deudor otros crditos, con tal
que renan los requisitos siguientes:
1. Que sean ciertos y lquidos;
2. Que se hayan contrado despus que la obligacin para la cual se ha constituido la
prenda;
3. Que se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligacin anterior.


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DERECHO DE PERSECUCIN. El acreedor prendario es el dueo de su derecho real de prenda, pero no de la cosa. En
relacin a la cosa es un mero tenedor.

Como es dueo de su derecho real de prenda puede ejercer la accin reivindicatoria. La ley en el Art.891 y a raz de la
accin reivindicatoria, da la posibilidad de reivindicar, al igual que el dominio, los otros derechos reales, con excepcin del
derecho real de herencia, ya que en el caso del derecho real de herencia la accin propia de la herencia es la accin de
peticin de herencia.

Art. 891. Los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio; excepto el derecho
de herencia.

A travs de la accin reivindicatoria el acreedor prendario pretender recuperar la posesin del derecho real de prenda.

Como no se concibe que el acreedor pueda poseer este derecho sino a condicin de que detente la cosa, en trminos
prcticos la accin reivindicatoria va a buscar recobrar la tenencia de la prenda y es por razn que el Art. 893 establece que
cuando el acreedor pierde la tenencia de la prenda podr recuperarla contra toda persona en cuyo poder se halle sin
exceptuar al deudor que la ha constituido. Esto significa que el derecho de persecucin consiste en la facultad del acreedor
prendario de reclamar contra toda persona la tenencia de la prenda que ha perdido.

Art. 893. La accin reivindicatoria o de dominio corresponde al que tiene la propiedad plena
o nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa.

Existe, sin embargo, una excepcin consagrada en el inc.2 del Art.2393 que consiste en que el deudor podr retener la
tenencia de la prenda pagando la totalidad de la deuda para cuya seguridad fue constituida, esto porque el pago extinguir
la obligacin y consecuencialmente se extinguir tambin la prenda.

Art. 2393. Si el acreedor pierde la tenencia de la prenda, tendr accin para recobrarla,
contra toda persona en cuyo poder se halle, sin exceptuar al deudor que la ha constituido.
Pero el deudor podr retener la prenda pagando la totalidad de la deuda para cuya seguridad
fue constituida.
Efectundose este pago, no podr el acreedor reclamarla, alegando otros crditos, aunque
renan los requisitos enumerados en el artculo 2401.

DERECHO DE VENTA. Cuando la obligacin principal no sea cumplida por el deudor, el acreedor podr solicitar la
realizacin de la prenda en la forma prevista por la ley, es decir, a travs de la venta en pblica subasta

Art. 2397. El acreedor prendario tendr derecho de pedir que la prenda del deudor moroso se
venda en pblica subasta para que con el producido se le pague; o que, a falta de postura
admisible, sea apreciada por peritos y se le adjudique en pago, hasta concurrencia de su
crdito; sin que valga estipulacin alguna en contrario, y sin perjuicio de su derecho para
perseguir la obligacin principal por otros medios.
Tampoco podr estipularse que el acreedor tenga la facultad de disponer de la prenda o de
apropirsela por otros medios que los aqu sealados.

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Lo principal en este caso ser que el acreedor no se puede pagar con la cosa dada en prenda. Ser nula y de nulidad
absoluta cualquier estipulacin que establezca que en caso de producirse el incumplimiento de la obligacin el acreedor se
quedar con la cosa o se apropiar de ella por otros medios que a aquellos sealados por la ley.

Se suele sealar que ser nulo todo pacto comisorio, entendindose por tal aquel segn el cual las partes convienen la
realizacin del bien en otros trminos permitidos por la ley. La ley permite solamente que se haga en pblica subasta.

Lo anterior es sin perjuicio, que segn el Art. 2398, el acreedor podr concurrir a la subasta pblica como postor.

Art. 2398. A la licitacin de la prenda que se subasta podrn ser admitidos el acreedor y el
deudor.

El D.L. 776 regula las reglas de realizacin de la prenda, la que se caracteriza por la pblica subasta y porque la prenda,
normalmente, se sacar a remate sin establecer mnimo para la postura.

Este derecho de venta no excluye el derecho de prenda general de los acreedores, es decir, la garanta del acreedor sobre
los bienes del deudor, lo que se desprende del Art. 2397 que establece que el acreedor podr perseguir la obligacin
principal a travs de otros medios.

Para eso es relevante saber cules sern los mecanismos de imputacin al crdito, los que son establecidos por el Art.2402.
Si se trata de ms de una obligacin se aplicarn las reglas de imputacin al pago, en subsidio.

Art. 2402. Si vendida o adjudicada la prenda no alcanzare su precio a cubrir la totalidad de
la deuda, se imputar primero a los intereses y costos; y si la prenda se hubiere
constituido para la seguridad de dos o ms obligaciones, o, constituida a favor de una sola,
se hubiere despus extendido a otras, segn el artculo precedente, se har la imputacin en
conformidad a las reglas dadas en el ttulo De los modos de extinguirse las obligaciones,
De la imputacin del pago.

En relacin a las reglas del derecho de venta, es importante reiterar que el pacto comisorio no tiene ninguna relacin con el
pacto comisorio estudiado a raz de la compraventa.

La idea de pacto comisorio se referir a aquellas estipulaciones por las cuales el acreedor prendario se podr apropiar o
realizar la prenda de un modo distinto del previsto por la ley.

El espritu del legislador fue amparar a los deudores contra los acreedores que pretendan aprovecharse de su posicin,
estableciendo formas de realizacin de la prenda que se aparten de las normas legales, por ejemplo, sera nulo el convenio
segn el cual el acreedor se pudiese apropiar del producto de la venta sin tener que restituir al deudor, en caso que lo
obtenido superara el monto del crdito. Tambin sera nulo un pacto que estableciera la venta privada.


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DERECHO DE PREFERENCIA. El acreedor prendario por su calidad de tal se ve beneficiado, ya que tiene ventaja al
momento de pagarse con el producto de realizacin de la prenda, puesto que lo puede hacer con preferencia a otros
acreedores.

Segn lo estudiado en la prelacin de crditos, se rompe el principio de igualdad de los acreedores, ya que de acuerdo a lo
prescrito por el N3 del Art.2474, la prenda confiere un privilegio de la segunda clase.

Se trata de un privilegio especial, puesto que se hace efectivo solamente sobre el bien que se ha dado en garanta, pero no
sobre el resto del patrimonio, lo que significa que si una parte del crdito quedara sin pagarse con el producto de la
realizacin de la prenda, el saldo insoluto no gozar de preferencia, debiendo ser considerado como crdito valista.

En cuanto a qu se extiende este privilegio, este no se hace efectivo sobre la cosa misma, sino sobre el producto de su
realizacin. Este privilegio adems se extender al monto del seguro, como al valor de la expropiacin de la cosa.

Ser factible, al igual que en la hipoteca, que se constituya una pluralidad de prendas sobre la misma cosa?. En el caso de
la prenda civil, que es con desplazamiento, esto no ser posible, ya que la prenda es un contrato real y por consiguiente
implica que se debe entregar la cosa y no podr ser entregada simultneamente a muchas personas, a diferencia de lo que
ocurre con la hipoteca.

Derecho de indemnizacin de gastos y perjuicios. Este derecho se refiere a:
Gastos de conservacin. Aquellos a que tenga derecho el acreedor que le sean reembolsados y que incluso de no
hacerlo, el deudor, ocasionan la posibilidad de retencin.

Pagos de perjuicios. El art. 2396 establece la indemnizacin eventual por los perjuicios sufridos, se regirn por las
reglas generales, por lo que comprendern el dao emergente y el lucro cesante.


OBLIGACIONES DEL ACREEDOR. En principio en el contrato de prenda, dado su carcter real y que el acreedor es un
mero tenedor, el principal obligado es l y su principal obligacin va a ser restituir la cosa empeada una vez que han
satisfecho la obligacin y adems le han pagado los gastos y perjuicios.

Las dems obligaciones del acreedor, en realidad son obligaciones consecuenciales, toda vez que por un lado est la
obligacin de conservar la prenda, es decir, deber cuidarla, respondiendo de culpa leve


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Art. 1549. La obligacin de conservar la cosa exige que se emplee en su custodia el debido
cuidado.

Por su parte el Art. 2394 es el que seala que el acreedor prendario deber guardar la prenda como buen padre de familia,
respondiendo de los deterioros que esta haya sufrido por hecho o culpa suya.

Al mismo tiempo este acreedor prendario tiene una obligacin, que es ms bien una prohibicin y que consiste en la de usar
la cosa dada en prenda, salvo que el deudor lo haya autorizado y en caso que esto hubiere sucedido, sus obligaciones
sern las mismas que la de un depositario.

Por consiguiente al aplicar la normativa del depsito, se seala que en forma excepcional el acreedor podr usar la prenda:
- En caso de autorizacin por parte del deudor
- Cuando esta autorizacin se presuma, atendida las circunstancias que sern calificadas por el juez, como
consecuencia que la cosa no se deteriore en forma sensible por el uso.
- El acreedor podr usar la cosa cuando se trate de dinero que no se ha entregado en arcas cerradas

Art. 2220. Por el mero depsito no se confiere al depositario la facultad de usar la cosa
depositada sin el permiso del depositante.
Este permiso podr a veces presumirse, y queda al arbitrio del juez calificar las
circunstancias que justifiquen la presuncin, como las relaciones de amistad y confianza
entre las partes.
Se presume ms fcilmente este permiso en las cosas que no se deterioran sensiblemente por
el uso.

Art. 2221. En el depsito de dinero, si no es en arca cerrada cuya llave tiene el
depositante, o con otras precauciones que hagan imposible tomarlo sin fractura, se presumir
que se permite emplearlo, y el depositario ser obligado a restituir otro tanto en la misma
moneda.

Cmo debe efectuar el acreedor la restitucin de la cosa dada en prenda?. Se puede sealar que el acreedor estar
obligado a restituir la prenda con los aumentos que haya recibido de la naturaleza o el tiempo, sin embargo, esta regla tiene
una excepcin y que se encuentra establecida por el Art.2403 del Cdigo Civil y que seala El acreedor es obligado a
restituir la prenda con los aumentos que haya recibido de la naturaleza o del tiempo. Si la prenda ha dado frutos, podr
imputarlos al pago de la deuda dando cuenta de ellos y respondiendo del sobrante.

De esta forma el acreedor no estar obligado a restituir los frutos, ya que est facultado para aplicarlo a su crdito,
quedando obligado a rendir cuenta, devolviendo el remanente.

Derechos del deudor. En cuanto a los derechos del deudor, este puede reclamar la entrega de la prenda y para esto tiene
la Accin Prendaria, tambin llamada Accin pignoraticia directa, que corresponde a una obligacin persona que
solamente podr ejercer contra el acreedor.


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Mara Teresa Ortiz
El deudor tendr adems en caso que sea dueo de la cosa empeada, la accin real de dominio, pudiendo ejercerla
indistintamente contra el acreedor o contra terceros. El presupuesto bsico para ejercer esta accin ser probar su calidad
de dueo.

El deudor tiene otro conjunto de derechos que estn sealados en diferentes disposiciones y que son de menor
importancia. Por un lado el Art. 2394 concede el derecho al deudor que se le indemnice aquellos deterioros que la prenda
haya sufrido por culpa hecho o culpa del acreedor

Art. 2394. El acreedor es obligado a guardar y conservar la prenda como buen padre de
familia, y responde de los deterioros que la prenda haya sufrido por su hecho o culpa.

En el inc.2 del Art. 2396 se le concede el derecho a solicitar que se le permita efectuar el reemplazo de la prenda por otra,
sin menoscabo de los derechos del acreedor prendario.

Art. 2396 inc.2 Con todo, si el deudor pidiere que se le permita reemplazar la prenda por
otra sin perjuicio del acreedor, ser odo.

El inc.3 del Art. 2396 establece el derecho del deudor para reclamar la restitucin inmediata, en caso que el acreedor abuse
de la prenda

Art. 2396 inc.3 Y si el acreedor abusa de ella, perder su derecho de prenda, y el deudor
podr pedir la restitucin inmediata de la cosa empeada

Segn el Art. 2398 el deudor podr concurrir a la subasta de la cosa empeada y segn el Art. 2399, mientras no se haya
enajenado la prenda, el deudor tendr derecho para pagar la deuda e impedir el remate, con tal que el pago sea competo y
comprenda los gastos de la venta.

Art. 2398. A la licitacin de la prenda que se subasta podrn ser admitidos el acreedor y el
deudor.

Art. 2399. Mientras no se ha consumado la venta o la adjudicacin prevenidas en el artculo
2397, podr el deudor pagar la deuda, con tal que sea completo el pago y se incluyan en l
los gastos que la venta o la adjudicacin hubieren ya ocasionado.

Segn el Art. 2404 el deudor podr vender la prenda o constituir a favor de terceros derechos para el goce o tenencia de la
misma.

Art. 2404. Si el deudor vendiere la cosa empeada, el comprador tendr derecho para pedir al
acreedor su entrega, pagando y consignando el importe de la deuda por la cual se contrajo
expresamente el empeo.
Se concede igual derecho a la persona a quien el deudor hubiere conferido un ttulo oneroso
para el goce o tenencia de la prenda.

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Mara Teresa Ortiz
En ninguno de estos casos podr el primer acreedor excusarse de la restitucin, alegando
otros crditos, aun con los requisitos enumerados en el artculo 2401.

OBLIGACIONES DEL DEUDOR. Por tratarse de un contrato unilateral, el deudor no contrae ninguna obligacin derivada
del contrato de prenda, sin embargo, segn el Art. 2396 eventualmente podra resultar obligado a pagar al acreedor aquellos
gastos que sean indispensables para la conservacin y los perjuicios que le haya ocasionado la tenencia de la cosa.

Transferencia del derecho de prenda. En cuanto a la transferencia del derecho de prenda, se transfiere junto con la
obligacin caucionada.

La transferencia de la prenda se verifica por la tradicin del crdito ipso iure, esto no es otra cosa que la cesin del crdito
prendario, regulado en el Art.1906 del Cdigo Civil y as mismo en el pago con subrogacin del Art. 1612 del mismo cuerpo
legal.

EXTINCIN DE LA PRENDA. El contrato de prenda y el derecho real que lleva consigo, se extingue por:
- Va consecuencial o indirecta
- Va principal o directa

Va consecuencial. Se trata de la aplicacin del aforismo lo accesorio sigue la suerte de lo principal, es decir, si la
obligacin principal se extingue por el pago, consecuencialmente se extingue la prenda.

Lo mismo suceder segn el Art. 2516, en que si la obligacin principal prescribe, tambin prescribir la prenda. Y as
suceder con todos los modos de extinguir las obligaciones.

Va Principal. En este caso se extinguir la prenda sin necesidad de extinguirse o modificarse la obligacin principal.

El inc.1 del Art. 2406 seala que la prenda se extingue por destruccin de la cosa. El inc.2 por su parte seala que se
extinguir por confusin, entendindose que la hay cuando el acreedor se transforma en dueo de la cosa dada en prenda..

Art. 2406. Se extingue el derecho de prenda por la destruccin completa de la cosa empeada.
Se extingue asimismo cuando la propiedad de la cosa empeada pasa al acreedor por cualquier
ttulo.
Y cuando en virtud de una condicin resolutoria se pierde el dominio que el que dio la cosa
en prenda tena sobre ella; pero el acreedor de buena fe tendr contra el deudor que no le
hizo saber la condicin el mismo derecho que en el caso del artculo 2391.

El Art. 2391 seala que la prenda se extinguir por resolucin del derecho del constituyente, es decir, si el deudor pierde el
dominio de la cosa por evento de una resolucin, se extinguir la prenda, sin perjuicio de los derechos del acreedor de
buena fe de exigir otra caucin competente o el cumplimiento de la obligacin, aun en el caso de que existiera plazo
pendiente para el pago.


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Mara Teresa Ortiz
Art. 2391. Si el dueo reclama la cosa empeada sin su consentimiento, y se verificare la
restitucin, el acreedor podr exigir que se le entregue otra prenda de valor igual o mayor,
o se le otorgue otra caucin competente, y en defecto de una y otra, se le cumpla
inmediatamente la obligacin principal, aunque haya plazo pendiente para el pago.

El Art. 2392 inc.3 da una alternativa causal, que consiste en el uso por parte del acreedor prendario

PRENDAS ESPECIALES

- Prenda Mercantil. Regulada en el Cdigo de Comercio y que por consiguiente su esfera de aplicacin ser el acto de
comercio ya que garantizar las obligaciones derivadas de las mismas.

La prenda mercantil tiene rasgos particulares, pero lo que la acerca a la prenda civil es que tambin se perfecciona por la
entrega de la cosa. Sin embargo, para que el acreedor prendario goce de preferencia, ser necesario, adems de la
entrega, que exista una escritura pblica o privada protocolizada con declaracin de la suma adeudada y adems con la
individualizacin de las cosas empeadas.

En cuanto a las cosas que pueden empearse tambin existe un punto de coincidencia con materia civil, puesto que se
pueden prendar las mismas cosas.

- Prenda Bancaria. Regulada en la ley 4.287 sobre prenda de valores mobiliarios a favor de los bancos. Es una prenda que
se puede constituir cualquier tipo de obligaciones, pero su caracterstica particular ser que el acreedor necesariamente
debe ser un banco. Adems se admite en forma expresa que se constituya la garanta sobre obligaciones futuras.

En relacin a las cosas que se pueden dar en prenda, se podrn dar bonos, crditos a la orden, acciones nominativas,
ttulos al portador, etc.

En este caso la formalidad para constituirlas depender de la naturaleza del ttulo. Si se trata de un ttulo al portador se
constituir mediante la entrega. Si es a la orden, por endoso y si es nominativo ser por escritura pblica o privada
notificando a la respectiva sociedad emisora de aquella que se da en prenda. El espritu de la ley en este caso, es que sea
lo ms simple posible, pero sin olvidad que se debe respetar la naturaleza del ttulo que se entrega en prenda.

Su realizacin se har sumariamente a travs de la notificacin al deudor.

- Prenda Agraria. Regulada por la ley 4.097, que seala en su Art.1 el tipo de obligaciones que se pueden caucionar a
travs de esta prenda especial que se vincula con los negocios que se comprenden en el giro de la agricultura y de las
industrias anexas.

Se seala que fundamentalmente se pueden dar en prenda agraria los animales, semillas, maquinarias, etc. El Art. 2 de la
referida ley seala taxativamente los bienes que se pueden dar en prenda.


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Adems esta ley seala en forma expresa que no procede la prenda sobre cosa ajena.

Suele suceder que como la prenda se encuentra en poder del deudor, se podra producir un conflicto entre los inmuebles
por destinacin si hay un bien raz hipotecado, ya que la hipoteca se extiende a los inmuebles por destinacin, sin embargo,
la ley resuelve este conflicto y le da preferencia la prenda, esto significa que la hipoteca sobre un bien raz, por expresa
disposicin legal no comprende los inmuebles por destinacin que han sido dados en prenda, lo que significa que en este
caso puntual si hay conflicto entre prenda e hipoteca, prefiere la prenda.

La prenda agraria no es un contrato real, sino un contrato solemne. Se efecta mediante escritura pblica o privada
autorizada ante notario e inscrita en el registro especial de prenda agraria del C.B.R.

No hay desplazamiento de los bienes y el acreedor adems tendr derecho a inspeccionar la prenda.

La ley le da el carcter de endosable al derecho de prenda agraria y por lo tanto este derecho se puede transferir con el
crdito mediante el endoso del instrumento en el cual consta la prenda agraria.

- Prenda Industrial. Regido por la ley 5.687 y que garantiza la obligacin contrada en el giro de los negocios o actividad
industrial que se refiere a la manufactura o modificacin de materias primas y que como caracterstica se puede sealar
que ser vlida la clusula de garanta general prendaria. Adems solo proceder en las obligaciones de dar una cantidad
de dinero y as mismo tambin procede respecto de los bienes enumerados en el Art. 24 de esta ley y que sern
fundamentalmente materias privas, herramientas, productos y maquinarias.

En esta ley tambin se puede dar un conflicto con el acreedor prendario y los inmuebles por destinacin y como este
conflicto no est solucionado en la normativa legal referida a esta prenda, estamos frente a una laguna legal que el juez
deber integrar en cada caso particular.

Se trata de un contrato solemne y la solemnidad ser la escritura pblica o la escritura privada autorizada ante notario y
adems la tradicin se efectuarn mediante la inscripcin del ttulo en el registro especial de prenda, ttulo que en
conformidad con la ley, tendr mrito ejecutivo.

En este caso no hay desplazamiento de la cosa empeada y el acreedor solamente tendr derecho de inspeccin. Al igual
que la prenda agraria podr transferirse el derecho de prenda, mediante un endoso que se anota en un registro especial de
la prenda industrial.

- Prenda de Almacenes generales de depsito. Regida por la ley 18.690 y que se entiende por tales a ciertos lugares
donde bajo la responsabilidad del almacenista se depositan mercaderas y se emitirn dos documentos
o Certificado de depsito
o Vale de prenda

La mercadera se puede transferir mediante el endoso del certificado de depsito y se puede dejar en prenda endosando el
llamado vale de prenda.

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- Prenda sin desplazamiento. Regido por la ley 18.112 y que se caracteriza porque es bastante general en torno a los
bienes que se pueden dar en prenda, ya que se encuentran comprendida cualquier cosa corporal mueble.

Tambin es bastante general en cuanto a las obligaciones que puede garantizar, ya que puede ser cualquier obligacin
presente o futura y que emane de cualquier fuente de las obligaciones.

En cuanto a su forma de perfeccionamiento, se trata de un contrato solemne y adems se constituye por escritura pblica
que debe contener las menciones obligatorias que establece el Art.3 de la referida ley.
La tradicin del derecho real de prenda en este caso, tambin se efecta por escritura pblica que puede ser la misma del
acto o contrato.

Para hacer oponible a terceros esta prenda debe ser publicada en el D.O., sin perjuicio de que no ser oponible a aquel 3
que ha adquirido la cosa empeada en una fbrica, feria, casa de martillo, tienda, almacn, etc.

En el caso que lo dado en prenda sea un vehculo motorizado, este tambin deber inscribirse, pero solamente en este
caso.

El deudor mantiene la tenencia de la cosa, pero no est facultado para trasladarla del lugar convenido, sino se le ha
autorizado en el contrato o si no tiene el consentimiento del acreedor.

El acreedor conserva el derecho de inspeccin y adems la ley establece ciertas normas especiales de realizacin para esta
prenda.

ANTICRESIS

Est definida en el Art. 2435 del Cdigo Civil que seala que La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor
una cosa raz para que se pague con sus frutos.

Caractersticas del contrato
- Contrato accesorio, dado que es una forma de garantizar el pago de una obligacin principal con los frutos de una cosa
raz, que se le entrega al acreedor.

- Es un contrato real, dado que se perfecciona por la entrega de la cosa raz, siendo este otro ejemplo que se puede citar
como un caso en que el legislador utiliz en forma errada el concepto de tradicin en el Art. 2437.

- Es un contrato unilateral, ya que la nica obligacin que se genera es la de devolver la cosa, sin embargo, podra
transformarse en un contrato sinalagmtico imperfecto si causare un perjuicio al acreedor.

- No es un derecho real


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- Es indivisible, toda vez que el deudor no podr pedir la restitucin de la cosa dada en anticresis, sino solamente
despus de la extincin de la deuda

Caractersticas del bien
- Debe tratarse de bienes races
- Los bienes deben producir frutos
- Los bienes debern ser de propiedad del deudor o un tercero que acepte la anticresis
- No ser incompatible con la hipoteca, ya que es perfectamente posible que el inmueble este hipotecado o bien pueda
ser hipotecado con posterioridad.

Derechos del acreedor
- Retener la cosa hasta el pago total (Art. 2447)
- Imputar los frutos de la cosa a intereses y luego a capital
- A que se le abonen las mejoras que haya efectuado en la cosa

Obligaciones del acreedor
- obligacin de restituir y conservar la cosa

Derechos y obligaciones del deudor. Este deudor anticrtico tendr derechos y obligaciones que no sern otras que exigir
la restitucin de la cosa y su restitucin y adems pagar los daos, perjuicios y mejoras.

PRENDA PRETORIA. Existe la anticresis judicial o tambin llamada prenda pretoria, que pese a que no se encuentra
expresamente definida por el C.P.C., est regulada en este cuerpo legal entre los Art. 500 a 507 y que se le aplican
supletoriamente las normas civiles.

En trminos generales se puede definir como un Contrato celebrado por intermedio de la justicia en virtud del cual se
entrega al acreedor una cosa mueble o inmueble que ha sido embargada en una ejecucin con el fin que se pague con sus
frutos.

La prenda pretoria se perfecciona mediante la entrega y adems mediante la confeccin de inventario solemne.

DERECHO LEGAL DE RETENCIN. Se entiende por derecho legal de retencin aquella facultad concedida por la ley al
detentador de una cosa que debe entregar o restituir, para rehusar en forma legtima le entrega o restitucin y adems
conservar la cosa, mientras no se le satisface de un crdito que tiene relacionado con ella.

La ley ha establecido condiciones para que tenga lugar el derecho legal de retencin, siendo necesario:
- Tenencia de la cosa
- Obligacin de restituir la cosa a un acreedor
- Que exista un crdito que tenga el detentador en contra de la persona a quien debe restituirse la cosa
- Que exista una conexin entre el crdito y la obligacin de restituir

Tenencia de la cosa. Por lo general, en todos los casos en que se concede este derecho, se detenta la cosa. Hace
excepcin a este requisito el derecho de retencin que se concede al arrendador, ya que segn establece el Art. 1942, el

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arrendador est facultado, con el fin de asegurar el pago de la renta de arrendamiento, para retener aquellos objetos con
que el arrendatario haya amoblado, provisto o guarnecido la cosa arrendada, pese a que se trata de bienes que no
encuentren en poder del arrendador, ya que ser indiferente que se tuviese la posesin o solamente la mera tenencia de los
bienes.

Obligacin de restituir. En todos aquellos casos en que tenga lugar el derecho legal de retencin existir una obligacin
de entregar o restituir la cosa que es materia de la retencin.

El detentador de la cosa rehusar entregarla o devolverla excusndose de cumplir su obligacin, lo que significa que ser
necesario que se encuentre obligado a entregar o restituir.

Debe existir un crdito entre el detentador y la persona a quien debe restituir. Se debe tratar de un crdito que sea
tanto cierto como exigible al momento de invocarse el derecho legal de retencin.

Conexin entre el crdito y la obligacin de restituir. Esto sucede normalmente en los contratos bilaterales, en que por
ejemplo, el vendedor que fuera detentador de la cosa tiene la obligacin de entregarla y el otro contratante, que es el
comprador, debe suministrarle una contraprestacin. Es evidente que entre ambas obligaciones existe un estrecho vnculo.

Necesidad de texto legal expreso. Por consiguiente solamente tendr lugar el derecho legal de retencin en aquellos
casos expresamente establecidos en la ley, as lo seala el inc.2 del Art. 2392.

Debe existir declaracin judicial del derecho legal de retencin. Segn el C.P.C. en su Art. 545, ser necesario que su
procedencia se declare judicialmente a peticin de aquel que pueda hacerlo valer.

En el caso que la retencin recayera sobre bienes races, esta deber inscribirse en el registro de hipotecas del C.B.R.
respectivo. En caso que esta retencin recayera sobre muebles el juez podra restringirla a aquella parte de aquellos bienes
que bastaren para garantizar, tanto el crdito como sus accesorios.

No es lo mismo el derecho legal de retencin con la retencin de determinados bienes del deudor

EFECTOS. Si bien el Cdigo Civil no estableci sus efectos se subentiende que no sern otros que el hecho que el
acreedor retencionario tendr la facultad de rehusar la entrega o restitucin y conservar la cosa hasta que se efecte en su
provecho determinadas prestaciones.

El C.P.C. ha sido ms explcito y ha establecido que los bienes retenidos por resolucin judicial ejecutoriada sern
considerados, segn su naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda para los efectos de su realizacin y de la
preferencia a favor de los crditos que garantiza.

El acreedor que tenga el derecho legal de retencin tendr 2 derechos:
- Derecho de venta que le permite pagarse con el producto de la realizacin de los bienes
- Derecho de preferencia de 2 o 3 clase, segn sea el caso. Ser segunda clase cuando recaiga sobre bienes
muebles y tercera clase cuando recae sobre bienes races.


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Suele preguntarse a nivel doctrinario si el derecho legal de retencin es o no un derecho real. Aquellos que se inclinan por
sealar que NO lo es, sealan:
- Primero que el Art.577 que enumera taxativamente los derechos reales, no mencionando entre ellos el derecho
legal de retencin.

- Por otro lado una caracterstica tpica de los derechos reales es el derecho de persecucin, que en el caso del
acreedor retencionario, no est presente.

- El derecho de retencin presupone que la cosa permanezca en poder del acreedor ya que si esta sale de sus
manos, el derecho legal de retencin dejar de ser operante y por consiguiente no se puede instar a recuperar la
cosa.

- La idea que se tratase de un derecho real ser incompatible con algunos casos en que tiene lugar el derecho legal
de retencin, por ejemplo, en el caso del contrato de compraventa, en lo que se refiere al vendedor, el acreedor
retencionario suele ser dueo de la cosa y no se concibe una garanta real sobre un bien propio.

Por otro lado el Cdigo de Procedimiento Civil asimila este derecho legal de retencin para la realizacin de los bienes y la
preferencia para pagarse con el producto, sin embargo, no le concede al acreedor retencionario el derecho de persecucin
que es propio de los derecho de prenda e hipoteca, as mismo el hecho que tenga derecho de venta que corresponde a todo
acreedor, no es distintivo de los derechos reales, como tampoco lo es la preferencia que la ley asigna a ciertos derechos
que tienen un carcter incuestionablemente personal, como son todos los derechos de la primera y cuarta clase. Pareciera
entonces que no se trata de un derecho real, sino que un derecho que solamente tiene un carcter personal.

Cabe hacer presente en cuanto a la oponibilidad de este derecho que en principio es oponible al deudor de la obligacin que
la retencin garantiza, es decir, que se puede oponer al comprador, al mandante o al depositante. Tambin ser oponible a
otros acreedores, sin embargo, se seala que en principio del anlisis de la normativa pertinente inclina a pensar, que no
sera oponible a los adquirentes de la cosa, fundamentalmente porque por un lado el adquirente no es deudor del
arrendatario, ya que la obligacin de indemnizar, precisamente le corresponde al antecesor en el dominio.

El derecho legal de retencin, en nuestra legislacin tiene un carcter sui generis, porque no se trata de un estado de cosas,
exclusivamente pasivo, ya que el acreedor puede realizar los bienes retenidos con el fin de pagarse de su crdito, de esta
forma el crdito contra el antecesor en el dominio vendra a hacerse efectivo en bienes de un tercero, como es el adquirente.

Casos en que la ley ha concedido este derecho
- En el Contrato de compraventa el Inc.3 del Art. 1826 le concede al vendedor este derecho legal de retencin
sealando que el vendedor podr retener la cosa, si el comprador no paga o no esta pronto a pagar el precio
ntegro a menos de que se hubiese convenido el pago a plazo. De la misma forma podr retener la cosa vendida
aunque existiera un plazo convenido, en el caso que despus del contrato disminuyera la fortuna del comprador, de
tal manera que le exponga a un peligro inminente de perder el precio.
- En el contrato de arrendamiento, tambin se concede para el arrendador y arrendatario. El arrendatario segn el
Art. 1937 gozar de este derecho permitindosele conservar la cosa arrendada sin que sea privado de ella en

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todos aquellos casos en que se deban indemnizaciones que no se han pagado por el arrendador y de las cuales no
se asegure su importe.

Del mismo modo el arrendador tambin goza de este derecho y que se hace efectivo sobre las cosas con las
cuales el arrendatario ha guarnecido el bien arrendado y por consiguiente no estn en poder del acreedor, para
asegurar el pago del precio y de las indemnizaciones que se le adeuden.

- En el caso del mandato, el mandatario estar autorizado para retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta
del mandante para la seguridad de las obligaciones a la que este fuere obligado por su parte.

- En los contratos reales tambin est presente este derecho. En el caso del comodato, el Art. 2193 establece que el
comodatario podr retener la cosa prestada mientras no se le paguen las indemnizaciones a que est obligado el
comodante o bien se le caucione debidamente el pago.

El depositario solo podr retener el depsito en razn de las expensas necesarias para la conservacin de la cosa y
que probablemente hubiera hecho el mismo depositante y adems de los perjuicios que sin su culpa le haya
ocasionado el depsito.

La prenda establece en el Art. 2401 que el acreedor prendario podr retener la prenda en aquellos casos en que tenga
contra el mismo deudor otros crditos que sean ciertos y lquidos y que hayan sido contrados despus de la obligacin
garantizada y que se hayan hecho exigibles con anterioridad.

- En el caso del usufructo, en el Art. 800 el legislador estableci que el usufructuario podr retener la cosa fructuaria
hasta el pago de los reembolsos e indemnizaciones a que es obligado el propietario.

- Segn el Art.914 en el caso de un juicio reivindicatorio el poseedor vencido podr retener la cosa hasta que se le pague
o asegure el pago de lo que tuviese derecho a reclamar en razn de expensas o mejoras

- El acreedor anticrtico goza de los mismos derechos que tendr el arrendatario para el abono de mejoras, perjuicios y
gastos, por lo que tambin le corresponde el derecho legal de retencin.


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CONTRATOS ALEATORIOS

Al hablar de contratos aleatorios nos referimos a aquella sub categora de los contratos onerosos y que son opuestos a los
contratos conmutativos y en los cuales existe un acontecimiento incierto que depende del azar y que hace que los
contratantes corran un riesgo de ganancia o prdida. Se trata de un contrato que resulta aleatorio para ambas partes.

El Art., 2258 ha establecido como contratos aleatorios:
- El contrato de seguros
- Prstamo a la gruesa
- Juego
- Apuesta
- Constitucin de renta vitalicia
- Censo vitalicio

Contrato de seguro. Definido en el Art. 512 del Cdigo de Comercio como El seguro es un contrato bilateral,
condicional y aleatorio por el cual una persona natural o jurdica toma sobre s por un
determinado tiempo todos o alguno de los riesgos de prdida o deterioro que corren ciertos
objetos pertenecientes a otra persona, obligndose, mediante una retribucin convenida, a
indemnizarle la prdida o cualquier otro dao estimable que sufran los objetos asegurados.

Se seala que es un contrato de mera indemnizacin y que hoy da no es acertado que es un contrato aleatorio, en atencin
a que las primas que debern pagar los asegurados se calculan sobre bases bastantes certeras y cientficas,
comprobndose adems que las compaas tienen cubiertos sus riesgos. A mayor abundamiento, dada la forma en que
opera este sistema existe el reaseguro, es decir, las compaas a su vez contratan seguros.

Adems estas se encuentran obligadas a constituir reservas por los riesgos en curso y los siniestros que puedan haber
sucedido. Lo nico que realmente se puede sealar como aleatorio ser la ocurrencia del siniestro.

Sin perjuicio que el Cdigo Civil seal contratos aleatorios, se entiende que tambin es aleatoria la venta de la suerte o la
venta en que se libere al vendedor de una obligacin de garanta y as mismo la cesin de derechos litigiosos. Lo mismo
ocurre en caso que se vendiera la nuda propiedad, ya que se suele indicar como incierto el momento en que el comprador
recibir las ventajas de la cosa comprada.

JUEGO y APUESTA. El contrato de juego se ha definido doctrinariamente como Aquel por el cual las partes que estn
entregadas a un juego se obligan a pagar al ganador una determinada suma de dinero o a realizar otra prestacin .

Por su parte la apuesta se ha definido como un Contrato en el cual las partes que estn en desacuerdo sobre un
acontecimiento cualquiera, convienen en que aquello cuya opinin resulte infundada, pagar a la otra una suma de dinero o
realizar otra prestacin a su favor.

La diferencia entre uno y otro est determinada por el papel que desempean las partes en cada una de ella. En el caso del
juego se trata de un papel activo, mientras que en la apuesta se trata de un rol pasivo.

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En el caso del juego las dos partes debern ejecutar un determinado hecho para decidir quin gana y quien pierde.

En el caso de la apuesta, las partes se limitan a afirmar un hecho y se trata luego de constatar o verificar quien ha estado en
la razn en aquello que ha afirmado, sin perder de vista que el hecho en s ser ajeno a los contratantes.

En cuanto a las reglas que se aplican en uno y otro, del anlisis del anlisis de las mismas se puede concluir que algunas
son aplicables en forma exclusiva al juego y otras a la apuesta. Es as que se seala que el Art. 2263 sera aplicable
solamente al juego y el Art. 2261 a la apuesta y en el caso de las restantes disposiciones son aplicables a ambos contratos.

EL JUEGO. La ley efecta una distincin entre los juegos lcitos e ilcitos. En el caso de los lcitos estos se dividen a su vez,
en aquellos en que predomina la inteligencia y aquellos en que predomina la destreza fsica o corporal.

Cuando se habla de los juegos ilcitos o de azar el legislador ha declarado, en principio, que los juegos de azar son ilcitos,
entendindose por juegos de azar aquellos que dependen de la sola suerte, por ejemplo, la ruleta

La ley se refiri, en el Art. 2259, efectuando una asociacin con normas contenidas en el objeto ilcito, especficamente en el
Art. 1466, que existir objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de azar, esto significa que aquellas obligaciones que
deriven de un juego de azar adolecern de nulidad absoluta, es decir, que el ganador no podr demandar el cumplimiento
de las obligaciones que deriven de esta clase de juego y el perdedor podr rehusar el pago a travs de una excepcin de
nulidad, sin embargo, una vez que se ha satisfecho la deuda de juego el deudor no tendr accin para recuperar lo que se
ha dado por un objeto o causa ilcita, de conformidad al Art. 1468.

En principio en materia penal, el Cdigo Penal ha considerado como ilcitos aquellos juegos de azar que se practiquen en
las casas de juegos o casas de azar. El Cdigo Penal ha sancionado aquellos banqueros, dueos, administradores o
agentes de estas casas de juego y adems a quienes concurren a ella e incluso se establece el comiso como posibilidad de
sancin para todos los dineros e instrumentos, objetos o tiles destinados al juego. Esto sin perjuicio que existen leyes
especiales que han autorizado el funcionamiento de casinos cuyo destino se seala que es procurar pasatiempos a los
turistas, lo que trae que no rigen con respecto a ellos, las disposiciones pertinentes del Cdigo Penal, es decir, que en esos
casinos todos aquellos juegos de azar que all se practiquen, son lcitos penalmente hablando, sin embargo, se podra decir
que mirado desde el punto de vista civil, podra ser considerado, y as se ha dicho doctrinariamente, como civilmente ilcito,
esto significa que la nulidad de las obligaciones contradas con motivo de prstamos destinados a alimentar el juego, no
admiten duda.

Existen tambin leyes especiales, del ao 1930 y 1934, en que se estableci la autorizacin para que pudiere funcionar la
Lotera de Concepcin, cuyo destino es el financiamiento de la Universidad. Adems la ley 5443 autoriz al establecimiento
de la Polla Chilena de Beneficencia.

Existen as diversas leyes que con posterioridad a la primera de ellas del ao 28 que autorizaba el funcionamiento del
casino de Via del Mar, ha permitido el establecimiento de casinos en otras ciudades del pas.

Juegos lcitos con predominio de la inteligencia. En relacin a estos, el Art. 2263, en relacin con el Art. 2259 han
regulado esta materia, pudiendo concluir que en realidad la ley no repudia esta clase de juegos en iguales trminos que los

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de azar, pero sin embargo, no ha credo prudente conceder una eficacia plena a las obligaciones derivadas de estos juegos,
esto por esta razn que la norma del Art.2260 establece que el juego y la apuesta, no producen accin, sino solamente
excepcin, incluso se seala que la norma legal insiste en forma innecesaria en que el ganador no puede exigir el pago,
pero, en el caso que el que pierda pague, no podr recuperar lo pagado a menos que se haya ganado con dolo. Entonces
se pude concluir que en esta caso, es decir, en aquellos juegos que son lcitos en los cuales predomina el esfuerzo
intelectual se generan obligaciones que son puramente naturales, recordando que las obligaciones naturales no dan accin
para exigir su cumplimiento, pero sin conceden excepcin para retener lo pagado. De ah precisamente es que se deban
sealar que condiciones deben concurrir para que no se pueda repetir lo pagado:

- El que paga debe tener la libre administracin de sus bienes. La ley en el Art. 2262 estableci que aquello que se paga por
persona que no tiene la libre administracin de sus bienes, podr repetirse por los respectivos tutores, curadores o padres
de familia.

- Que no haya mediado dolo y por ende que no se haya ganado con dolo, entendiendo por tal para esta situacin puntual
como aquella maniobra o trampa para obtener una situacin favorable para el ganador.

Juegos lcitos en que predomina la fuerza fsica. Estos generan obligaciones civiles perfectas y por consiguiente
generarn accin para exigir su cumplimiento.

La contravencin de las normas previamente establecidas, segn el Inc.2 del Art. 2263, el juez deber desechar la
demanda en todo

LA APUESTA. Tambin se divide en lcitas e ilcitas. En el caso de las primeras tambin estamos frene a obligaciones
naturales, no dan accin para exigir su cumplimiento, sino que solamente darn excepcin para retener lo pagado, se trata
de una disposicin comn con el juego.

Tambin est presente en las apuestas el elemento dolo ya que el legislador dijo en trminos explcitos en el Art. 2261, que
Hay dolo en el que hace la apuesta, si sabe de cierto que se ha de verificar o se ha
verificado el hecho de que se trata.

Si bien es cierto existen elementos comunes con el juego, la norma del Art. 2263 no ser aplicable a la apuesta, ya que la
excepcin regir solamente para el juego, dado que las partes disponen solamente de accin.

Para aquellos que actan como terceros y que vinculan una prestacin a las reglas del juego de destreza fsica o corporal, el
acto constituye una apuesta que se sujeta a la regla del Art. 2260, lo que significa que los terceros carecen de accin y
disponen de una excepcin que les permite retener lo pagado.

En el caso de la apuesta ilcita, debe relacionarse la norma del Art. 1466 que establece que habr objeto ilcito en las
deudas contradas en juegos de azar, esto significa que todas las obligaciones que deriven de un juego de azar y por
consiguiente que no est autorizado sern nulas de nulidad absoluta.


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RENTA VITALICIA. Se encuentra definido en el Art. 2264 del Cdigo Civil como La constitucin de renta
vitalicia es un contrato aleatorio en que una persona se obliga, a ttulo oneroso, a pagar a
otra una renta o pensin peridica, durante la vida natural de cualquiera de estas dos
personas o de un tercero.

Caractersticas
- Oneroso. Ambas partes se gravan en beneficio recproco. La persona obligada a pagar la renta o pensin contrae este
compromiso a cambio de un contrato de prestacin.

- Aleatorio: En atencin al hecho que conlleva una contingencia incierta de ganancia o prdida. Se seala que la magnitud de
la prestacin de las partes depender del azar, duracin de la vida, acreedor de la renta o bien de un tercero.

- Solemne. Solemne dado que la ley estableci que se debe otorgar por escritura pblica, segn lo dispone el Art.2269

- Real: Se va a perfeccionar por la entrega, en este caso del precio lo que significa que el contrato no se reputar perfecto
mientras el acreedor no realiza previamente la prestacin, a cambio de la cual se le deber pagar la renta o pensin

- Unilateral. El nico obligado ser la parte que deba pagar la pensin vitalicia, es decir, la prestacin de la otra parte no ser
una obligacin, sino un requisito del contrato

Renta vitalicia a ttulo gratuito. Puede existir la renta vitalicia a ttulo gratuito y por consiguiente los caracteres de ella
sern diferentes, ser posible en primer lugar que su origen no sea contractual, sino testamentario y en ese caso constituir
un legado.

Del mismo modo se puede constituir a ttulo gratuito y por acto entre vivos en virtud de una donacin. Por eso mismo es
importante establecer que el carcter aleatorio de la renta vitalicia, no se d, por tanto este no es necesariamente aleatorio,
esto puesto que si se constituye por una donacin, las partes no quedarn expuestas a ninguna contingencia de ganancia o
prdida.

El constituyente en el caso anterior, deber pagar y el acreedor se enriquecer sin soportar ningn gravamen. Es por eso
que la ley estableci en el Art. 2278 que en aquellos casos en que se constituya una renta vitalicia en forma gratuita no
habr contrato aleatorio, esto porque solamente en aquellos casos en que se trate de contratos onerosos, estos admitirn la
clasificacin de conmutativos y aleatorios.

Al hablar de la renta vitalicia gratuita no se est hablando de un contrato real, puesto que no deber entregarse precio
alguno a cambio de la respectiva pensin.

En cuanto a su forma, esta se sujetar a las reglas propias de los testamentos y donaciones.


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Precio de la renta vitalicia. Como es un contrato real, el Art. 2267 reglamenta esto sealando que este precio podr
expresarse en dinero, cosas races o muebles. El mismo artculo seala que la pensin solo puede ser en dinero.

El Art. 2268 seala que resulta libre para los contratantes establecer la pensin que quieran a ttulo de renta vitalicia y que la
ley no determina ninguna proporcin entre la pensin y el precio,

Beneficiario de la renta vitalicia. En cuanto al beneficiario de la venta, la renta vitalicia se constituir normalmente a favor
de la persona que paga el precio y se puede constituir incluso a favor de varias personas para que gocen de ella en forma
simultnea o sucesiva en el orden convenido.

El Art. 2265 seala que para impedir que la duracin de la renta se prolongue excesivamente la ley exige que todas las
personas que deben gozar de la renta existan al tiempo del contrato y si se pactan a favor de un tercero, es decir, persona
distinta del contratante, constituye una estipulacin a favor de otro.

Duracin de la renta. La renta vitalicia se constituye prcticamente durante la vida de quien paga el precio y su objetivo
ser asegurarle la subsistencia mientras viva, sin embargo, tambin se podr estipular que se deba la renta durante la vida
del otro contratante e incluso de un tercero que resulte extrao al contrato, tal como seala el Art. 2264 y ms aun la ley
establece en el Art. 2266 que se podr tambin estipular que la renta vitalicia se deba durante la vida natural de varios
individuos que se designarn.

En aquellos casos en que esta renta se constituya por la vida de un tercero, podr suceder que este sobreviva a la persona
que goza de ella. En este caso la renta subsistir correspondiendo a los sucesores el derecho de percibirla. El Art. 2274
previene que si el tercero de cuya existencia se condiciona la duracin de la renta sobrevive a la persona que la debe gozar
se transmitir el derecho de esta a aquellos que la sucedan por causa de muerte.

La ley ha establecido como un requisito fundamental para la eficacia del contrato que aquella persona de cuya existencia
depende la duracin de la renta debe existir al tiempo de su celebracin y el Inc. 2 del Art. 2266 establece que no podr
designarse para este objeto a persona alguna que no exista al tiempo del contrato.

El Art. 2270 dispone que es nulo el contrato si antes de que este se perfeccione muere la persona de cuya existencia pende
la duracin de la renta o al tiempo del contrato adoleca de alguna enfermedad que le haya ocasionado la muerte dentro de
los 30 das subsiguientes.

Efectos del contrato. El deudor de la renta contrae 2 obligaciones:
- Pagar la renta convenida
- Suministrar las seguridades estipuladas

En cuanto a la obligacin de pagar la renta, el deudor de la renta vitalicia tiene la obligacin de pagar la pensin convenida.
Se podr estipular que las rentas se paguen por periodos anticipados.

Como la renta vitalicia se extinguir con la muerte, el deudor tendr el derecho a exigir en cada pago que se acredite la
supervivencia de la persona de cuya existencia depende su duracin, lo que se seala en trminos explcitos por el Art.
2275.

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Mara Teresa Ortiz
Como la renta vitalicia es un fruto civil, se devenga da por da, es decir, que en caso de fallecimiento de la persona de quien
depende la renta el acreedor tendr derecho a que se le pague la parte que corresponda al nmero de das corridos (Art.
2276), sin embargo, si se ha convenido que la renta se pague anticipadamente se deber la de todo el ao corriente porque
ya el deudor ha adquirido el derecho de reclamarla.

Consecuencias de la falta de pago de la renta. El acreedor tendr a falta de pago de la renta estipulada el derecho de
compeler al deudor a cumplir. El Cdigo Civil en el Art. 2272 establece que en caso de no pagarse la pensin podr
procederse contra los bienes del deudor para el pago atrasado, del mismo modo el acreedor tendr el derecho para obligar
al deudor moroso para prestar seguridades para el pago futuro, sin embargo, el acreedor no tiene el derecho de pedir la
resolucin del contrato por falta de pago de la renta o pensin.

En virtud de un convenio expreso de las partes, el deudor podra estar obligado a rendir caucin de que cumplir su
obligacin de pagar la renta. El Art. 2273 establece que si el deudor no presta las seguridades estipuladas, el acreedor
podra pedir que se anule el contrato.

Extincin de la renta vitalicia. Se puede extinguir por:
- Muerte de la persona de quien depende la duracin de la renta, que es el modo normal de extinguirse
- Por la prescripcin
- Situacin en la cual el deudor no preste las seguridades estipuladas y por consiguiente se pida se anule el contrato.

En el caso de la prescripcin, esta situacin se regul en el Art. 2277 estableciendo que la renta vitalicia no se extingue por
prescripcin alguna, salvo que haya dejado de percibirse y demandarse por ms de 5 aos continuos.

CENSO VITALICIO. La ley estableci en el Art. 2279 que la renta vitalicia recibe el nombre de censo vitalicio cuando se
constituye sobre una finca que se d y que haya de pasar con esta carga a todo aquel que la posea.

La diferencia fundamental entre el censo vitalicio y la renta vitalicia est dada porque la obligacin de pagar la renta o
pensin o pesa solamente sobre aquella persona que contrajo la obligacin de pagarla, sino sobre todo aquel que adquiera
la finca sobre la cual se ha impuesto el gravamen. La ley estableci que el censo vitalicio se regir por las disposiciones de
la renta vitalicia y del censo (Art. 2283), teniendo presente que el Inc. 2 del Art. 2279 establece que se aplicarn al censo
vitalicio las reglas del censo ordinario en todos aquellos casos en que les fuere aplicable.


227
Mara Teresa Ortiz
CUASICONTRATOS

Se ha sealado que el concepto que tradicionalmente se ha dado de cuasicontrato ha sido objeto de numerosas crticas
fundamentalmente basado en las concepciones modernas que destruyen una a una las caractersticas asociadas por la
doctrina clsica al concepto de cuasicontrato.

Se suele sealar que el cuasicontrato es un hecho voluntario, lcito y no convencional que genera obligaciones.

La doctrina moderna principalmente sustentada por las ideas de Planiol argumentan una interpretacin equivocada de las
fuentes romanas, fundamentalmente estableciendo que la expresin cuasicontrato podra tender a pensar que se trata de
una institucin similar al contrato, que es casi un contrato y que lo diferencian de este circunstancia accesorias o
subalternas lo que no resulta efectivo, puesto que sus diferencias son importantes, ya que por un lado en el caso del
contrato se supone que existe un acuerdo de voluntades, lo que no hay en el caso del cuasicontrato.

En el caso del contrato, este acuerdo de voluntades ser el que haga nacer las obligaciones, determinando al mismo tiempo
sus efectos. En el caso del cuasicontrato en cambio, si de algn modo interviene la voluntad, no es esta la que crea la
obligacin.

Planiol por su parte niega que al hablar de cuasicontrato podamos referirnos a la existencia de un hecho voluntario, esto
porque la voluntad no genera la obligacin impuesta a autor del acto y as mismo podra resultar obligado aquel que no ha
expresado la voluntad de ningn modo. Se suele dar como ejemplo, el pago de lo no debido en que falta la voluntad del que
paga, puesto que el pago para ser indebido debe ser fruto de un error y estar ausente tambin la voluntad de aquel que
recibe el pago y si estaba de buena fe no tiene intencin de restituir lo pagado y con mayor razn carece de esta intencin si
lo recibi de mala fe.

Se seala por Planiol como crtica que tampoco corresponde decir que el cuasicontrato sea un hecho lcito, puesto que en
todos los cuasicontratos de una forma u otra se tiende a descubrir como elemento comn la existencia de un
enriquecimiento sin causa, lo que significa o revela la presencia de un ilcito, por ejemplo, en el pago de lo no debido esta
ser la razn por la cual deber restituirse lo pagado indebidamente. Es por esto que se dice que el cuasicontrato no es ni
voluntario ni lcito, sera entonces un hecho involuntario e ilcito y las obligaciones que engendra tienen su origen en la ley y
que por su intermedio procura reparar un enriquecimiento injusto.

En cuanto a la normativa legal, el criticado concepto de cuasicontrato surge de la conjuncin de los Art.1437 y 2284 del
Cdigo Civil al establecer en el primero de los casos que las obligaciones nacen de un hecho voluntario de la
persona que se obliga como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los
cuasicontratos y en el segundo caso al sealar que las obligaciones que se contraen sin convencin pueden tener
origen en el hecho voluntario de una de las partes que si es lcito constituye un cuasicontrato, es por esto que surge este
citado concepto de hecho voluntario, lcito, convencional que genera obligaciones


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Mara Teresa Ortiz
Principales cuasicontratos. El legislador en el Art. 2285 que existen 3 principales cuasicontratos:
- Agencia oficiosa
- Pago de lo no debido
- Comunidad

Sin perjuicio de eso se suele sealar que adems de estos clsicos ya nombrados existen otros, partiendo por:
- Aceptacin de una herencia o legado, segn lo seala el propio Art. 1437 del Cdigo Civil.
- El Art. 2438 tambin le da esta naturaleza jurdico al depsito necesario de que se hace cargo un incapaz que se
encuentra en su sana razn

Un aspecto muy importante a profundizar es el fundamento de las obligaciones cuasicontractuales. Hay una parte
importante de la doctrina que encuentra el fundamento de este tipo de obligaciones en el propsito del legislador de impedir
o reparar el enriquecimiento sin causa.

Cuando se estudia la sancin del enriquecimiento sin causa se alude a aquella situacin en la cual se produce este
fenmeno sin existir una causa justificada o un motivo valedero, por ejemplo, cuando una persona paga aquello que no
debe. No puede compararse esta situacin con aquel aparente empobrecimiento que experimenta un comprador que debe
desembolsar dinero para adquirir un bien que va a comprar, esto porque si bien es cierto va a salir una parte de dinero de su
patrimonio que va a ser recibida por otro patrimonio, no se generar una ruptura del equilibrio puesto que la causa legtima
de este aparente empobrecimiento no ser otra que la venta.

En cambio en el pago de lo no debido quien recibe este pago se enriquecer a expensas de aquel que lo efecta, sin motivo
plausible y en forma injusta y en este caso se producir una situacin de enriquecimiento sin causa y para reparar esta
injusta lesin solamente ser posible un remedio y que consiste en dotar a la vctima de una accin para obtener la
reparacin contra aquel que se ha injustamente enriquecido y as mismo reputar el enriquecimiento sin causa como una
fuente de obligacin. El nombre de esta accin es la accin in rem verso.

Nuestro Cdigo Civil no tiene una norma especfica que consagre en trminos generales y como fuente de las obligaciones
al enriquecimiento sin causa, sin embargo, se suelen indicar disposiciones que se inspiran en dicho principio, por ejemplo, el
Art. 1688, estudiando a raz de la nulidad, en que se obliga al incapaz frente a la nulidad del acto o contrato a restituir
aquello en lo cual se hubiere hecho ms rico. Lo mismo sucede con las prestaciones mutuas de la accin reivindicatoria; las
expensas en la sociedad conyugal, la agencia oficiosa o el pago de lo no debido.

Condiciones para que se d el enriquecimiento sin causa
- Enriquecimiento de una persona
- Empobrecimiento correlativo de otra
- Enriquecimiento injusto o ilegtimo o que carezca de causa
- La vctima no debe tener otro medio, que no sea la accin in rem verso para obtener la reparacin

Enriquecimiento de una persona. Se comprende en este concepto un enriquecimiento que se califique material, pero
incluso se ample la concepcin aquel que tenga un carcter moral o intelectual dado que no se establece que se haya
producido la incorporacin de un valor pecuniario en el patrimonio de una persona. Por lo mismo debe entenderse esto en
una concepcin amplia, esto significa que deber comprender tambin la economa o el ahorro de un gasto o desembolso,

229
Mara Teresa Ortiz
es decir, la idea que uno de ellos debe enriquecerse la concepcin amplia se traduce en que no se debe entender este
requisito limitado a la obtencin de una ganancia susceptible de ser apreciada pecuniariamente y por consiguiente limitada a
una mnima preestablecida.

Empobrecimiento correlativo de la persona que surge como titular de la accin in rem verso. Lo anterior significa que
el enriquecimiento de una persona deber producirse o verificarse a expensas de otra y por consiguiente ser necesario que
esta persona empobrezca a consecuencia de que otra se haya visto enriquecida. No ser necesario entonces que
represente para ella una perdida material, es decir, que se traduzca en una disminucin patrimonial, ya que experimentar
del mismo modo una prdida aquel que haya prestado un servicio o ejecutado un trabajo que no le hubiese sido
remunerado.

Enriquecimiento que surja como legtimo. Esto significa que la circunstancia ms tpica y clsica es que el
enriquecimiento sea injusto, ilegtimo o sin causa, esto es deber carecer de un ttulo que lo justifique y que podr ser por
ejemplo, la compraventa, esto significa adems que la causa del enriquecimiento se presume como consecuencia de esto,
la carga de la prueba de la falta de causa le corresponder a aquel que intente la accin in rem verso.

La accin in rem verso tiene un carcter subsidiario lo que resulta evidente, dado que de otra forma la accin entrara en
conflicto con la mayor parte de los dems medios que pudiesen resultar efectivos para obtener el resultado perseguido.

Efectos de la accin. El objeto de esta accin in rem verso ser la persecucin del reembolso de aquello de lo cual el
demandado se ha enriquecido, sin embargo, podr suceder que el enriquecimiento supere al empobrecimiento sufrido por el
actor y se comprende que en dicho caso no podra exceder del valor en el cual el actor se ha empobrecido.

AGENCIA OFICIOSA o GESTIN DE NEGOCIOS AGENOS. La agencia oficio es un cuasicontrato por el cual una persona
que administra sin mandato los negocios de cierta persona se obliga para con esta y al mismo tiempo la obliga en ciertos
casos. La persona que realiza la gestin se llama gerente o agente oficioso, mientras que la persona por cuya cuenta se
verifica esta gestin recibe el nombre de interesado.

Como requisito de la agencia oficiosa es importante que la intervencin del gerente en el manejo de los negocios del otro
debe ser espontnea.

El gerente debe actuar sin mandato y por consiguiente se seala que no constituir agencia oficiosa aquellas gestiones que
se realicen a instancias del interesado, esto porque en este caso habr un mandato y el Art.2286 requiere que la
administracin se verifique sin que exista un mandato.

Al mismo tiempo se seala por el Art. 2123 que el encargo que constituye el objeto del mandato se podr hacer incluso por
la aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus negocios por otra, esto significa que el acuerdo del interesado
presupone la existencia de un conocimiento de la gestin, sin embargo, el simple conocimiento del interesado no transforma
a la agencia oficiosa en un mandato, ser necesario que haya podido manifestar su disconformidad no lo haya hecho, esto
significa que ser un tema circunstancial que estamos frente a un mandato o a una agencia oficiosa, correspondiendo a los
jueces decidir en caso de controversia. De esta forma se entender que no hay mandato cuando este es nulo o cuando el
mandatario ha excedido sus lmites, en efecto el Art. 2122 establece que el mandatario que ejecuta de buena fe un mandato
nulo o bien que por una necesidad imperiosa sale de los lmites de su mandato se convertir en agente.

230
Mara Teresa Ortiz
En cuanto a la prohibicin del interesado se ha establecido que la gestin de un negocio ajeno contra la prohibicin del
interesado no constituye un cuasicontrato de agencia oficiosa, de esta forma el gestor solo tendr derecho a reclamar
aquello que gracias a su gestin el interesado se haya hecho ms rico y con tal que esta utilidad exista al momento de
entablar la demanda.

La accin in rem verso se le concede al gestor con un lmite, esto es deber restringirse a la utilidad que exista al tiempo de
la demanda, de hecho la norma del Art. 2291 establece que el juez conceder al interesado el plazo que pida para el pago
de la demanda y que por las circunstancias del demandado aparezca que es equitativo, se suele sealar esta norma como
ejemplo de un caso judicial.

Por otro lado debe existir la intencin de obligar al interesado y se seala que si la gestin se realiza sin la intencin de
obligar al interesado y al mismo tiempo de reembolsarle los gastos que ocasione, los actos del gestor constituyen una mera
liberalidad.

Se regula una situacin particular en que propiamente no hay agencia oficiosa y que se produce cuando una persona cree
en forma equivocada que est haciendo su negocio propio y en realidad est gestionando un negocio ajeno, lo que le
concede el derecho a ser reembolsado hasta concurrencia de la utilidad efectiva que hubiere resultado a dicha persona y
que existiera al tiempo de la demanda, esta solucin ser muy semejante al caso que se gestione un negocio ajeno contra la
expresa prohibicin del interesado y en este caso el gestor solo tendr la accin in rem verso para reclamar aquello que la
gestin haya hecho ms rico al interesado y con tal que esta utilidad subsista al tiempo de reclamar el reembolso.

Diferente es la situacin que se da cuando una persona cree que est gestionado lo negocios de uno y de verdad est
gestionado los negocios de otro, ya que esta error no tiene importancia y fuere como fuere el gestor ha tenido la intencin de
obligar y al mismo tiempo que se le reembolse. Es por esto que el Art. 2293 establece que el que creyendo hacer el negocio
de una persona hace el de otra tendr respecto de esta los mismos derechos y obligaciones que hubiere tenido si se
hubiese propuesto servir al verdadero interesado.

En cuanto a la capacidad de las partes, el gerente debe ser capaz, sin embargo, el interesado no requiere ser capaz puesto
que no ejecuta ningn acto voluntario y no se obliga por un acto propio, sino que se obliga a consecuencia de los actos de
otro, esto significa que la gestin de una persona capaz de los negocios de un demente podra dar lugar al cuasicontrato de
agencia oficiosa.

La agencia oficiosa es tambin una institucin que se da en materia procesal en las llamadas situaciones especiales en
materia de representacin. La ley admite la comparecencia de una persona que acte sin mandato a beneficio de otro y en
este caso se seala que para que esto pueda suceder, el compareciente deber ofrecer garanta de que el interesado
aprobar lo que haya hecho en su nombre y as mismo el juez deber calificar la circunstancia que justifica la
comparecencia y la garanta ofrecida, fijando un plazo para que el interesado ratifique.

El agente oficioso, de acuerdo a la ley 18.120 deber ser una persona capaz de parecer en juicio.


231
Mara Teresa Ortiz
Efectos de la Agencia Oficiosa.

Obligaciones del gerente. Art. 2287. Las obligaciones del agente oficioso o gerente son las
mismas que las del mandatario.

En primer lugar el gerente deber emplear el cuidado de un buen padre de familia, esto significa en principio que responde
de culpa leve, pero su responsabilidad podr ser mayor o menor segn las circunstancias en que se haya hecho cargo de la
gestin, por otro lado el Art. 2289 establece que el gerente deber hacerse cargo de todas las dependencias del
negocio, y as mismo dice que aunque el gerente pudo no haber tenido su cargo en la gestin una vez que la asumi
tendr que continuarla hasta que el interesado pueda tenerla bajo su cuidado o bien encomendarla a otra persona.

Obligacin de rendir cuenta de su gestin: Refleja la similitud con el mandato (Art. 2294) en relacin a las obligaciones
que tiene el interesado.

El interesado no se obliga necesariamente como consecuencia de la gestin y sus obligaciones para con el gerente estarn
sujetas a una condicin, esto es, que el negocio haya sido bien administrado o en otros trminos que la gestin haya
resultado til, por consiguiente el estado fundamental es la utilidad de la gestin en el supuesto que esto haya sucedido.

1- Primero, deber cumplir el interesado las obligaciones que el gerente ha contrado en la gestin

Art. 2290. Si el negocio ha sido bien administrado, cumplir el interesado las obligaciones
que el gerente ha contrado en la gestin y le reembolsar las expensas tiles o necesarias.
El interesado no es obligado a pagar salario alguno al gerente.
Si el negocio ha sido mal administrado, el gerente es responsable de los perjuicios.

2- Respecto del gerente el interesado se obligar a reembolsarle las expensas tiles o necesarias.

3- El interesado segn dispone la ley en el inc. 2 del Art. 2290 no estar obligado a pagar ningn salario al gerente

4- Por otro lado el inc. 3 del Art. 2290, establece que cuando el negocio ha sido mal administrado no se obliga el
interesado, ni para con el agente ni para con terceros, sino que por el contrario el gerente ser responsable de los
perjuicios finales, se suele comparar con el mandato. Ya que tiene elementos comunes fundamentales derivados del
hecho que ambos poseen, ambos actan en nombre de otro y no por cuenta personal suya, la diferencia fundamental
se da en ciertos aspectos, por ejemplo, la capacidad, ya que el interesado se obliga para con el agente aunque sea
incapaz, ya que las obligaciones que contrae son ajenos a su voluntad, en cambio en el caso del mandante este
siempre debe ser capaz.
5- Por otro lado como ya se dijo, en materia de Agencia Oficiosa el interesado se obliga solamente cuando la gestin ha
sido til y en la medida de esta utilidad, en cambio en el caso del mandato el xito de la gestin no es un
requisito para que resulte obligado ya que el mandante en forma previa o preliminar y sin conocer o no el xito de la
gestin hace suyos los actos del mandatario.


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Mara Teresa Ortiz
Naturaleza Jurdica. Se recuerda que el mandato es un contrato, y la Agencia Oficiosa un cuasicontrato.
PAGO DE LO NO DEBIDO. Es un reflejo vidente de la sancin del enriquecimiento sin causa puesto que en este caso la
obligacin de restituir lo que ha recibido indebidamente en pago tiene su origen segn nuestro cdigo en este cuasicontrato,
en caso de nulidad o resolucin no se aplican lo del pago de lo no debido ya que no sern aplicables a ellos.

Cuando la obligacin existi en parte de pago, pero se anul o resolvi el contrato de que proceda las partes tendrn
derecho a ser restablecidas al estado que se encontraban como si no hubieran contratado, ya que las prestaciones
resultarn indebidas, sin embargo, las acciones encaminadas a este propsito no se regirn por las normas del
cuasicontrato de pago de lo no debido, sino por las que gobiernan la nulidad (Art. 1687) o la resolucin (Art. 1487).

En estas hiptesis, el error no puede ser condicin de la repeticin de lo que, por efecto de la nulidad o resolucin, resulta
indebidamente pagado.

Requisitos del Pago de lo no Debido. Deben darse dos condiciones:
a) No debe existir obligacin
b) El pago debe haberse hecho por error.

Inexistencia de la Obligacin. Pueden darse diferentes situaciones ya que es posible que la obligacin no se haya
contrado nunca, dndose como ejemplo el caso de un heredero que pag una supuesto deuda de su causante a quien
crea obligado en virtud de un documento que finalmente result ser falso.

Tambin habr pago de lo no debido, en la situacin en que el deudor paga mal ya que pag equivocadamente a otra
persona que no es el verdadero acreedor.

Por otro lado habr pago de lo no debido, cuando existe la deuda, pero se paga por otro que el verdadero deudor, en otras
palabras una persona paga una deuda ajena creyendo que era deuda propia y en realidad no lo era, sin embrago, en este
caso la ley si considera una importante excepcin ya que cuando una persona a consecuencia de un error suyo paga una
deuda ajena no tendr derecho de repeticin contra aquel que a consecuencia del pago ha suprimido o cancelado un ttulo
necesario para el cobro de un crdito, pero sin embargo, podr intentar contra el deudor las acciones que tenga el
acreedor,

Art 2295 inc. 2.Sin embargo, cuando una persona a consecuencia de un error suyo ha pagado
una deuda ajena, no tendr derecho de repeticin contra el que a consecuencia del pago ha
suprimido o cancelado un ttulo necesario para el cobro de su crdito; pero podr intentar
contra el deudor las acciones del acreedor.

A quien se hace el pago ser un verdadero acreedor, recibir el pago de lo que realmente se le debe. Su ttulo ser
innecesario, lo destruir o cancelar, una vez destruido o cancelado el ttulo si el verdadero deudor se resiste a pagar le
ser imposible obligarlo al pago, es por esto que la ley establece que no estar obligado a restituir y la prdida deber
soportarla aquel que cometi el error de pagar una deuda de otro.

Por otro lado las obligaciones condicionales tambin se consideran como pago indebido, ya que el pago de una obligacin
condicional, subordinada a una condicin suspensiva que se paga estando pendiente la condicin es tambin indebido. Por

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Mara Teresa Ortiz
lo anterior el Inc.2 del Art. 1485 establece que Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la
condicin suspensiva, podr repetirse mientras no se hubiere cumplido.

Mientras pende la condicin, se ignora an si la obligacin llegar a formarse, no hay obligacin, pero la facultad de repetir
lo pagado slo puede ejercitarse antes que la condicin se cumpla. Cumplida la condicin con posterioridad al pago, no
puede repetirse lo pagado porque la obligacin se ha tornado cierta

Obligaciones a plazo: La regla ser completamente diferente puesto que lo pagado antes del plazo no est sujeto a
repeticin porque realmente se deba.

Obligaciones naturales. Por otro lado est la situacin en el acto jurdico vinculado a las obligaciones naturales ya que
para que el pago se considere indebido ser necesario que no exista siquiera una obligacin natural.

Art. 2296. No se podr repetir lo que se ha pagado para cumplir una obligacin puramente
natural de las enumeradas en el artculo 1470.

Error en el pago: Para que el error tenga lugar en el pago de lo no debido no basta que no exista una obligacin, sino que
adems el pago se debe haber efectuado por error.

El Art. 2295 establece finalmente este requisito y es evidente que la accin del pago de lo no debido se justifica por maneras
de equidad en el caso de que no existiese la deuda y si la persona pag sabiendo que no exista, es responsable cuando
que quien paga no pudo tener otra instruccin. A raz de acto se establece el error de derecho y no de hecho.

En cuanto al error de derecho, el Art 2297 seala que Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error
de derecho, cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural.

En cuanto a la prueba de los requisitos de lo no debido:

1- El actor deber intentar su accin judicial acreditando el hecho del pago y la prueba sujeta a las simples reglas.
2- Deber probar que l pag

Art. 2298. Si el demandado confiesa el pago, el demandante debe probar que no era debido.
Si el demandado niega el pago, toca al demandante probarlo; y probado, se presumir
indebido.

Prueba del error: Se debe relacionar el Art. 2299 con el Art. 2393 del Cdigo Civil.
Art. 2299. Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse que
tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho.

Art. 2393. Si el acreedor pierde la tenencia de la prenda, tendr accin para recobrarla,
contra toda persona en cuyo poder se halle, sin exceptuar al deudor que la ha constituido.
Pero el deudor podr retener la prenda pagando la totalidad de la deuda para cuya seguridad
fue constituida.

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Mara Teresa Ortiz
Efectundose este pago, no podr el acreedor reclamarla, alegando otros crditos, aunque
renan los requisitos enumerados en el artculo 2401.

La ley establece que el actor (sujeto activo) no estar obligado sino a probar que ejecut el pago y que era indebido. Y por
consiguiente el demandado deber probar que no existi este error y que hubo absoluto conocimiento de las cosas por parte
de quien ejecut el pago.

En cuanto a los efectos del pago de lo no debido, como principal efecto es la obligacin de restituir aquello que se pag
indebidamente, sin embargo, el monto de aquello que deba restituirse estar condicionado a la existencia de la buena o la
mala fe de aquel que recibi el pago. La ley regul esto en los Art. 2300 a 2302 y se podr distinguir dos situaciones:

1. Si el que recibi el pago estaba de buena fe, se hacen ciertas distinciones de acuerdo a aquello que se recibi y de
esta forma se establece en el Inc.1 del Art. 2300 que si se ha recibido dinero u otras cosas fungibles que no se le
deban, estar obligado a la restitucin de otras tantas del mismo gnero y calidad. El Inc.1 del Art. 2301 establece
que no es responsable de los deterioros o prdidas de la especie que se debi en el falso concepto de debrsele
aunque hayan sobrevenido por negligencia suya. La ley establece que solamente sern responsables de la prdida
o deterior cuando se haya hecho ms rico. El Art. 1688 es el que alude a cuando se hace ms rico el incapaz
estableciendo parmetros para ello, sealando que se entiende por tal cuando las cosas dadas o pagadas le han
sido necesarias o cuando no siendo necesarias subsisten en su poder y las quiere retener.

El Inc.1 del Art. 2302 establece que si se ha vendido la especie______________a restituir el precio de la venta y adems a
ceder las acciones que tenga contra el comprador que no le haya pagado en forma ntegra.

2. Si esta de mala fe el que recibi el pago significa un agravamiento en la responsabilidad de aquel y la mala fe se
refiere a que la persona haya recibido a sabiendas de que no se le deba. En el primer caso, esto es cuando recibi
dinero u otras cosas fungibles, deber restituir otras tantas del mismo gnero y calidad, pero adems y como
sancin se le agregan los intereses corrientes.

Por otro lado el Art. 2301 Inc.2 establece que cuando se recibi de mala fe una especie o cuerpo cierto, aquel que
recibi contrae todas las obligaciones que tendra el poseedor de mala fe, esto significa que sern de su cargo
todos los deterioros que haya sufrido la cosa por su hecho o culpa incluso en el caso de que estos no le hayan
aprovechado, de acuerdo a lo establecido en el Art.906 y adems deber restituir todos los frutos percibidos e
incluso aquellos que hubiere podido percibir con mediana inteligencia y actividad.

En caso que se hubiese vendido la especie dada en pago ser obligado como todo poseedor que dolosamente ha
dejado de poseer (Art. 2302 Inc.2).

Terceros adquirentes. Si los hay se dar en la situacin _________-aquello que recibi en pago______. Para determinar
estas acciones que existiran contra ellos hay que combinar dos factores, el primero es la circunstancia que los terceros
hayan adquiridos a ttulo gratuito u oneroso y la segunda es que se encuentren de buena o mala fe.


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En caso que hayan adquirido a ttulo gratuito________-el que paga lo que no debe tiene derecho para que el tercero que la
tiene por cualquier ttulo lucrativo se la restituya si la especie es reivindicable y existe en su poder. La norma establece en el
Art. 2303 que las obligaciones del donatario que restituye son las mismas que las de su autor segn el Art. 2301, por
consiguiente es indiferente la buena o mala fe del adquirente a ttulo gratuito para los efectos de la restitucin de la cosa.

En el caso de los adquirentes a ttulo oneroso la ley estableci en el Art. 2303 que el que pag lo que no deba no puede
perseguir la especie poseda por un tercero de buena fe y a ttulo oneroso, esto significa que el adquirente a ttulo oneroso y
de buena fe, escapara a la persecucin de aquel que ejecut el pago indebido, a contrario censu cuando el adquirente esta
de mala fe.

COMUNIDAD. Esta definida en el Art. 2304 y esta considerada por el legislador como un cuasicontrato.

Art. 2304. La comunidad de una cosa universal o singular, entre dos o ms personas, sin que
ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra convencin relativa a la misma
cosa, es una especie de cuasicontrato.

Algunos consideran que este no es un concepto, puesto no se define en terminos estrictos, pero de l se pueden
desprender los elementos fundamentales, estableciendo que el cuasicontrato de comunidad presupone que exista esta
comunidad, pero sin olvidar que no todas las comunidades constituyen un cuasicontrato. En efecto cuando las partes han
pactado una sociedad se entiende que no estamos frente a una comunidad, ya que los bienes, no pertenecen en comn a
los socios sino que estos pertenecen a una entidad diferente y que esta dotada de personalidad jurdica.

La ley ha establecido para referirse a esta cuasicnotrato que se debe cumplir con otro requisits y es que las partes no hayan
celebrado otra convencin referente a la misma cosa. Se seala como ejemplo, que si los comuneros convienen la forma en
la cual debe administrarse la cosa comn o distribuirse los frutos o por ejemplo, tambin la manera en que deben concurrir a
los gastos, se entiende que no sera una situacin de cuasicontrato de comunidad.

El cuasicontrato de comunidad supone que los comuneros no deben haber convenido la forma en la cual debe administrarse
la cosa comn, en esta caso la ley establecer como debe realizarse esta administracin y cuales seran los derechos y
obligaciones de los partcipes.

En relacin al origen de la comunidad la situacin habitual es que esta surga sin que exista ninguna convencin entre los co
partpicipes, esto significa que ser habitual entoces que se cree esta estado de comunidad entre varios herederos en
relacin a una misma persona o entre los legatarios de una misma cosa, sin embargo, esto no es exclusivo ni excluyente ya
que el origen de la comunidad tambin puede estar en un contrato, por ejemplo, de compraventa en el cual varias personas
compran un bien en comn, lo mismo sucede si se produce la compra de la cuota de un comunero por parte de una
persona, lo cual es perfectamente posible atendida la naturaleza jurdica que tiene la comunidad, en la cual siguiendo la
tradicin romana se reconoce el derecho de dominio que tiene cada comunero sobre la cuota, lo que lo faculta para vender
la cuota a un tercero.

La ley mira con indiferencia el tema del origen de la comunidad, ya que la circunstancia que sea de origen contractual no
excluir la existencia de un cuasicontrato, en el caso que los contratantes no hayan establecido las normas por las cuales se
regirn las relaciones recprocas.

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Mara Teresa Ortiz
Queda claro que la comunidad no tiene el carcter de persona jurdica. En el caso de la sociedad, es evidente que la
sociedad es una persona jurdica diferente que los socios considerados individualmente, esto no sucede con la comunidad,
toda vez que esta no tiene este carcter y los bienes comunes pertenecen a los comuneros en forma proindivisa y esta por
lo tanto carecen de patrimonio propio.

Se entiende que los derechos de los comuneros en los bienes comunes es de la misma naturaleza, por consiguiente se
suele establecer que por ejemplo, entre el nudo propietario y el usufructuario jams podra decirse que existe comunidad,
puesto que el derecho de los comuneros es de distinta naturaleza.

Es evidente que entre los comuneros surgirn derechos y obligaciones que son recprocas, sin requeriri que exista ningn
convenio entre ellos y cuando las partes no han establecido ningn convenio expreso que rija sus relaciones mutuas estas
se regirn por las reglas del cuasicontrato de comunidad. De esta forma el Art. 2305 seala cuales sern los derechos de
los comuneros sobre los bienes comunes. La ley dijo textualmente que el derecho de cada uno de los comuneros sobre la
cosa comn es el mismo de los socios en el haber social.

Se entiende que no se puede interpretar en forma literal la norma sealada, ya que sera contraria a la naturaleza misma de
la comunidad, los bienes comunes pertenecen en forma proindiviso a los comuneros, lo que no sucede en el caso de la
sociedad, puesto que los bienes sociales no pertenecen a los socios, sino que a la sociedad.

La norma del Art. 2305 en realidad lo que ha querido hacer, es remitirse a las facultades que a los socios otorga el Art. 2081
y esto significa que debemos analizar 4 rdenes de materia
- Uso de las cosas comunes
- Expensas de conservacin
- Innovaciones de los bienes comunes
- Derecho de oposicin

En cuanto al derecho de uso de los bienes comunes (Art. 2081 N2), se establece que cada comunero se puede servir para
su uso personal de las cosas comunes, con dos requisitos
Que use la cosa segn su destino ordinario
Que con este uso no perjudique el justo uso que corresponde a los dems, esto significa que se faculta a
cualquiera de los partcpes para solicitar que cese el goce gratuito que tenga un comunero sobre los bienes
comunes, salvo que este se gunde en un ttulo especial

En lo que se refiere a la contribucin a las expensas de la cosa comn, el n3 del Art. 2081 confiere a cada comunero la
facultad para obligar a los dems a efectuar conjuntamente con l, las expensas necesarias para la conservacin de las
cosas comunes, esto significa que debern financiar conjuntamente o de consuno estas expensas.

En cuanto a las innovaciones de los bienes comunes, la ley tambin estableci en el Art. 2078 y n4 del Art. 2081, el
derecho de los comuneros o ms bien la prohibicin a los comuneros a realizar innovaciones en la cosa comn, solamente
cuando cuenten con el consentimiento de los dems comuneros.

En el caso de la oposicin a los actos de administracin de los co partcipes, el Art. 2081 N1 establece que cualquier
comunero se podr oponer a los actos de administracin de los otros y esto resulta relevante, puesto que esta constituye

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Mara Teresa Ortiz
uno de los principales inconvenientes que tiene el cuasicontrato de comunidad y es que la oposicin aun de un solo
comunero aunque todos los dems estn de acuerdo, impide la celebracin del acto, lo que en definitiva entraba la
posibilidad de actuar incluso aunque se esta frente a la mayora, mientras no se cuente con la unanimidad.

En cuanto al tema de la administracin proindivido, esto se regulo a travs del Cdigo de Procedimiento Civil y se seala
que subsidiariamente la justicia ordinaria deber efectuar la designacin de este administrador proindiviso, siempre y
cuando no se haya constituido el administrador en el juicio de administracin o bien cuando falte el rbitro. En el Art. 653 se
establece la obligacin de citar a comparendo para resolver todo aquello relacionado con la administracin proindiviso y se
establece adems que por acuerdo unnime o por mayora absoluta de los concurrentes que representen al menos la mitad
de los derechos en la comunidad o por resolucin del juez se podrn adoptar todas o algunas de las siguientes medidas:
- Nombramiento de uno o ms administradores que pueden ser comuneros o extraos
- Fijacin de sus remuneraciones y sus atribuciones o deberes
- Determinacin del giro que se deba dar a los bienes comunes y del mximo de gastos que se pueda hacer en la
administracin
- pocas en que l o los administradores deban rendir cuanta a los interesados

En cuanto a la contribucin de los comuneros a las cargas y participacin en los beneficios se da una situacin similar a la
sociedad, ya que esto debe ser en proporcin a su cuota, por esto resulta especialmente importante conocer que cuota le
corresponde a cada comunero, el Cdigo Civil guard silencio en relacin a este tema, pero se subentiende que si los
comuneros no han dicho nada, se entiende que todos tienen cuotas iguales. Por lo mismo ________las cargas, los
comuneros estarn obligados a pagar las deudas que afectan a los bienes comunes en proporcin a su inters en la
comunidad, a mayor abundamiento el Art. 2306 se refiere a la cosa universal y particularmente a la herencia sealando que
cada uno de los comuneros estar obligado a las deudas de la cosa comn como ocurre con los herederos en las deudas
hereditarias.

Se puede dar que los comuneros contraigan deudas colectivas o individual, _______________no es una persona jurdica y
por consiguiente los comuneros no representan a la comunidad, ni tampoco se representan entre s_____________frente al
acreedor lo que no obsta al hecho de que tenga accin contra los dems comuneros para que le reembolse aquello que ha
pagado.

El Art. 2307 en su Inc.1 establece que a las deudas contradas por un comunero en inters de la comunidad durante ella, no
ser obligado sino el comunero que la contrajo el cual tendr accin contra la comunidad para el reembolso de lo que
hubiese pagado por ella. Distinta es la situacin de las deudas que contraigan los comuneros en forma colectiva, ya que las
deudas contradas colectivamente, en principio, se dividirn entre ellos por partes iguales a menos que se haya estipulado
solidaridad o se haya pactado otra forma de divisin, sin embargo, aquel comunero que haya pagado ms de aquello que le
corresponde en proporcin a su inters en la comunidad tendr accin de reembolso contra los otros comuneros.

El Art. 2307 Inc.2 establece que la deuda haya sido contrada por los comuneros en forma colectiva_______-todos ellos, no
habiendo estipulado solidaridad estarn obligados al acreedor por partes iguales------------- sobre la cuota que le
corresponda a cada uno, esto significa que frenet al acreedor cada comunero responder en la forma estipulada y a falta de
estipulacin respondern por iguales partes y en definitiva soportarn la deuda, en proporcin a su inters en la comunidad.


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Mara Teresa Ortiz
En cuanto a las responsabilidad de los comuneros y la compensacin q__________en la administracin de la comunidad, el
comunero deber conducirse como buen padre de familia, es decir, deber emplear una diligencia mediana y ser
responsable de culpa leve por aquellos daos que haya causado en las cosas y negocios comunes, esto segn el Art. 2308
del Cdigo Civil.

Por otra parte, el comunero adeudar a la comunidad aquello que saca de ella y esto significa que deber pagar intereses
corrientes sobre los dineros comunes que haya empleado en sus negocios particulares

Cuota del comunero insolvente. Gravar a los dems puesto que el legislador lo estableci en trminos explcitos en el
Art. 2311 y en efecto se suele hacer un simil con una norma de la sociedad del Art. 2095 segn la cual, la deuda de la
sociedad se dividir entre los socios en proporcin de sus aportes y adems que la cuota del deudor insolvente gravar a
los que se denominan consocios.

Atendido el carcter que le otorga nuestro Cdigo Civil al cuasicontrato de comunidad, siguiendo la tradicin romana, se
reconoce el derecho que tiene cada comunero a enajenar su cuota, esto significa que se da una situacin bastante
interesante que diferencia a la sociedad de la comunidad.

El Art. 1812 reconoce el derecho del comunero de vender su cuota, pese a que no tenga el consentimiento de los restantes
comuneros, es ms el Art. 1320 establece que su coasignatario vende o cede su cuota a un extrao tendr este el mismo
derecho que el vende_________________

Acreedores del comunero. Los acreedores del comunero estn facultados para perseguir la ______comn y rematarla
para pagarse con sus crditos.

Terminacin de la comunidad. La ley seal en el Art. 2312 aquellas causas que hacen cesar la comunidad.
1. Reunin de las cuotas de todos los comuneros en una misma persona
2. Destruccin de la cosa comn
3. Divisin del haber comn, la que se deber sujetar a las mismas reglas que al particin de la herencia

En cuanto a que la comunidad termine por prescripcin, doctrinariamente se suele recordar que en trminos geneales la ley
ha mirado con malos ojos la comunidad y de hecho, la norma del Art. 2317 establece que nadie estar obligado a
permanecer en la indivisin y que consecuencialmente siemroe se puede pedir la divisin de la cosa comn, salvo que las
partes hayan acordado lo contratrio y en este caso los efectos de la convencin no duraran ms de 5 aos, esto porque los
pctos sobre indivispon_________________dentro de las acciones imprescriptibles.

La accipn de particin si se considera imprescriptible se alude al hecho que si esta accn se ex_______los partcipes se
veran oblgiados a permanecer indivisos, lo que en definitiva esta en contraposicin con la norma del Art. 2317 que seala la
posibilidad permanente de reclamar la divisin de la cosa. Se entiende de esta forma que la prescricpin serpia un
mecanismo para establecer un estado permanente de indivisin, en este sentido la accin de particin no puede jams
sobrevivir a la comunidad, puesto que si la comunidad termina porque un comunero o un extrao adqueire el dominio

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Mara Teresa Ortiz
exclusivo a travs de la prescripcin se entiende que la accin de particin se extinguira por va consecuencial
_____vendra a ser una forma de poner fin a la comunidad.

LEY. En el caso de la ley como fuente de las obligaciones, la ley siempre va a surgir como fuente mediata de todas las
obligaciones, de hecho cuando se enumeran las fuentes de las obligaciones, se seala que una parte de la doctrina las
reduce a dos, el contrato y la ley y si se extrema ms aun sera solo la ley, ya que la ley le reconoci al acuerdo de
voluntades esta posibilidad de genera obligaciones, lo mismo ocurre en elc aso de cuasicontratos, delitos y cuasideitos.

Tradicionalmente se ha entendido como oblgiaciones legales aquellas que solamente reconocer como causa generadora a
la ley, es decir, la ley surge como su nico antecedente directo e inmediato, que tiene un carcter bastante excepcional y
que se expresan en ella.

De esta forma se sealan tambin y fuera del mbito civil las que establece el derecho tributario__________el inters
colectivo, de hecho esto se puede percibir en las cargas de familia, las cuales sern conservar la vida, los bienes, dar
educacion a los hijos, etc.

Suelen sealarse como distintos autores, como fudnamentos de las oblgiaciones legales, el principio que no se debe
generar un dao sin derecho a otra persona.

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