Centro Universitrio de Gois Uni -Anhanguera Projeto Pesquisa
Divino Natal Gomes
Introduo
O Poder de Tributar, sob a perspectiva de um Estado Democrtico de Direito, deve ser concebido de maneira que, respeitando os direitos e garantias fundamentais dos seus cidados, propicie a justia social e alcance o objetivo constitucional de uma vida digna para todos.
Justifica-se a necessidade da seguinte forma: O Estado, com o fim de atender o bem comum, e como organizador mximo da soberania tem de dispor do aparelhamento indispensvel sua organizao, destinada a atender os interesses do bem comum, para isso necessita de meios para cumprir seus fins. Um dos aspectos da soberania de um Estado o seu poder de penetrar no patrimnio dos particulares, exigindo-lhes as contribuies de que necessita, dentro, claro do que estiver legalmente previsto. A nossa Constituio Federal no criou os tributos, apenas distribuiu competncias aos entes federados, para que, por meio de lei os institussem, assim, somente a lei que os instituir ter que descrever os elementos essenciais.
No tocante s limitaes ao poder de tributar, a Constituio Federal rene mais especificamente nos artigos 150, 151 e 152, um conjunto de normas proibitivas que tem como destinatrios os entes polticos e devem observar esse conjunto de normas no exerccio da competncia tributria.
Dentre esses princpios encontram-se o princpio da legalidade, pelo qual somente a lei pode instituir ou majorar tributos, outra norma no tem esse condo, um decreto, por exemplo, s tem validade para tornar mais precisa, esclarecer a norma principal, nunca inovar. Medidas provisrias, que nem sempre preenchem seus requisitos essenciais de relevncia e urgncia que so institudas desrespeitando os termos fixados na Constituio Federal. Alm do mais existe o princpio da anterioridade , como explicar a medida provisria diante desse princpio?
Outros princpios tambm importantes, como o princpio da igualdade, da irretroatividade e da anterioridade, do no confisco e as imunidades tambm so importantes para o direito tributrio, e devem ser rigorosamente observados quando da instituio do tributo.
O direito ao silncio em matria tributria, desta forma, tratando-se de um direito fundamental do contribuinte (artigo 5, inciso LXIII, da CF), apesar de pouqussimo
2 debatido pela doutrina e jurisprudncia ptria, assunto de grande relevncia e interesse prtico.
O Estado, instituio administrativa e poltica da nao, precisa captar recursos para manter sua estrutura e disponibilizar ao cidado-contribuinte os servios essencialmente estatais.
A principal maneira que o Estado possui para gerar receitas reside na cobrana de tributos. A definio do que vem a ser um tributo encontra-se no art. 3 do CTN, e desta definio que destacamos as trs principais caractersticas do instituto analisado: compulsoriedade, legalidade e a atividade administrativa plenamente vinculada. Por ser uma matria de suma importncia e relevncia jurdica limitaremo-nos a discutir de forma sucinta a origem do tributo no Brasil, a natureza jurdica da relao tributria e a teoria da imposio tributria, finalizando com a analise de alguns princpios que concretizam e lastreiam as limitaes ao poder de tributar.
Captulo I
1. Aspectos histricos do Tributo
Brasil desde o seu descobrimento tem sofrido profundas mudanas no campo da imposio da tributao, na poca das capitanias hereditrias o principal era o dzimo, dcima parte, era um direito eclesistico, cuja arrecadao e fiscalizao eram realizados pelos dezimeiros ou rendeiros. partir de 1834, as provncias adquiriram o direito de institurem e cobrarem tributos, os municpios s passaram a ter esse direito cem anos mais tarde, com a Constituio de 1934, passou-se ento para uma forma trplice de discriminao de rendas, ou seja, Unio, Estados e Municpios possuem competncia para impor tributos.
O sistema tributrio do Brasil toma forma somente no perodo ps-Imprio. Durante os anos em que o Brasil era uma mera colnia portuguesa esteve sujeito ao regime poltico e administrativo da Metrpole, sistema este que exclua o sistema tributrio na esfera colonial.
Neste perodo o Brasil desenvolveu como escopo da atividade econmica o extrativismo, e como forma de assegurar seu monoplio a Metrpole portuguesa restringia a instalao de fbricas no Brasil, resguardadas algumas excees, como os engenhos que beneficiavam a cana-de-acar para produzir o acar.
No ano de 1808, a famlia real instala-se no Brasil, que passa ento categoria de Reino Unido. Neste momento, ocorre a abertura dos portos (importao e exportao) s naes amigas, e deste fenmeno surge a alfndega que cobrava as seguintes taxas: 15% (quinze por cento) nos produtos portugueses, 16% (dezesseis por cento) nos de origem inglesa e para os produtos dos demais paises este "tributo" elevava-se para 24% (vinte e quatro por cento).
Com a independncia o Brasil eleva-se a categoria de Imprio e divide-se em provncias. Estas no possuam a menor autonomia poltica ou financeira, no tinha nenhuma forma de arrecadar receitas, estavam apenas presentes no oramento do Imprio. Percebe-se, ento, que todo e qualquer tributo era apenas de competncia da Corte, pois, toda a atividade tributria do perodo nela estava centralizada.
3
Em 1834 a reforma do Constituio Imperial de 1824 concedeu as Provncias autonomia poltica e administrativa. Surge, ento, no Brasil o problema tpico das Federaes, o da discriminao de rendas, onde se buscava definir as fontes de receita prprias de cada unidade poltica na nova diviso da nao: Governo Central, Provncias e Municpios.Foi a Lei n 99 de 1835 que regulamentou as competncias tributrias de cada unidade poltica. O Governo Central possua tributos privativos de sua competncia, as Provncias era dada permisso para criar qualquer tributo e ainda eram as encarregadas de definir os tributos Municipais.
A proclamao da Repblica em 1889 transformou as Provncias em Estados, mas a Constituio Federal de 1891 no aprimorou o sistema tributrio existente. Desta forma o sistema antigo continuava valendo e tinha os seguintes pontos falhos: (a) permitia que tributos iguais fossem institudos pela Unio, Estados e Municpios; e (b) deixava os tributos dos Municpios inteiramente a critrio do arbtrio dos Estados.
No texto constitucional de 1934 estes "defeitos" foram corrigidos, pois, era a primeira Constituio Federal a definir a competncia tributria municipal, alm de inserir no ordenamento jurdico o conceito de tributo e como conseqncia disto possibilitou eliminar a duplicidade de impostos cobrados pelos Estados e pela Unio.(Observa-se aqui uma limitao ao poder de tributar).
Em 1937 a nova Constituio Federal manteve os pilares do sistema tributrio anteriormente vigente, implementando modificaes apenas no campo das atribuies de competncia tributria das entidades polticas.
A partir da nas demais Constituies, de 1946, 1967 e a atual de 1988, o legislador procurou manter a linha de raciocnio da Carta Magna de 1937, mudando apenas em alguns casos a atribuio de competncias de algum ente poltico e restringindo cada vez mais o campo de atuao das entidades federativas atravs da fixao de princpios e direitos do contribuinte.
2. Natureza Jurdica da Relao Tributria e Teoria da Imposio Tributria
De um lado est o contribuinte em potencial, do outro lado est o Estado Fisco, o possvel credor, que dispe do poder de tributar, e necessrio que a Constituio no s disponha sobre as normas fundamentais mas sobretudo, determine esse poder.
A Constituio Federal nos artigos 150, 151 e 152 rene um conjunto de normas proibitivas que tm como destinatrios os entes polticos, e devem observar esse conjunto de normas no exerccio da competncia tributria.
O poder de tributar deferido as pessoas estatais investidas de capacidade poltica no deve ser exercido com desrespeito aos direitos pblicos subjetivos dos contribuintes ou com ofensa as limitaes constitucionais que restringe o desempenho, pelas entidades tributantes, de sua competncia impositiva.
A relao jurdica entre o Fisco e o Contribuinte regida integralmente pelo Direito Pblico, no configurando, conseqentemente, uma relao obrigacional, nem sendo pertinente o uso de princpios de direito privado.
4
A imposio tributria fenmeno que surge no campo da economia, reavaliado na rea de finanas pblicas e por fim normatizada pela cincia do Direito.
Isto posto impossvel entender a Teoria da Imposio Tributria, em sua plenitude, sem dominar os princpios fundamentais que regem a Economia(fato), as Finanas Pblicas(valor) e o Direito(norma). Desconhecer uma dessas cincias correr o risco de um exame distorcido, insuficiente e de resultado, o mais das vezes, incorreto.
Captulo II
3. Competncia Tributria
No Estado Federal Brasileiro, coexistem trs entidades polticas autnomas e independendetes: a Unio, os Estados e os Municpios, alm do Distrito Federal, que so entidades juridicamente parificadas, que se situam no mesmo plano de igualdade, extraindo as trs entidades diretamente da Constituio Federal, seus poderes e suas competncias.
Exatamente, a ausncia de hierarquia entre elas fez que o texto Magno estabelecesse a repartio de competncia legislativa de cada uma, delimitando o campo de atuao de cada pessoa jurdica de direito pblico interno, notadamente em mtria tributria, que mereceu um tratamento especifico em ateno tipicidade da federao Brasileira, onde o contribuinte sdito, ao mesmo tempo, de trs governos distintos.
4. Limitaes ao Poder de Tributar
O artigo 150 da Constituio elenca algumas limitaes ao poder de tributar, mas nem por isso o faz de maneira ntida e completa, existem tambm outros institutos nesta esfera como as imunidades que constituem limitaes ao poder estatal de invadir a propriedade privada atravs da cobrana de tributos confiscatrios.
As limitaes ao poder de tributar constituem-se, portanto, em normas legitimadas pela Constituio Federal que no conferem competncias positivas para tributar, mas em dispositivos que visam impedir as situaes por elas descritas, ou seja, que sejam utilizadas pela fora tributria do Estado.
O legislador constituinte esculpiu o Sistema Tributrio de forma completa, nada deixando eventual colaborao de legislador ordinrio.
Ao mesmo tempo em que procedeu a partilha de competncia tributaria que, por si s, j uma limitatao ao poder de tributao, na medida em que a outorga de competncia privativa a uma entidade poltica implica, ipso fato, a vedao do exerccio dessa competncia por outra entidade poltica no contemplada, a CF prescreveu inmeros princpios tributrios, visando preservao de regime poltico adotado, sade da economia, ao respeito aos direitos fundamentais e proteo de valores espirituais.
Esses princpios expressos, juntamente com os implcitos, que decorrem dos primeiros, do regime federativo e dos direitos e garantias fundamentais, constituem o escudo de proteo dos contribuintes, atuando como freios que limitam o poder de tributao do
5 Estado. Por isso, esses princpios tributrios so conhecidos como limitaes constitucionais ao poder de tributar.
4.1. Princpio da Legalidade Tributria.
A Constituio Federal, nossa lei suprema, em seu artigo 5, inciso II reza que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei, vem do sculo XIII e da experincia francesa em que qualquer possibilidade de aumento de tributo deveria passar pelo consentimento do monarca. Tambm a nossa Constituio Brasileira, em seu artigo 150 inciso I reafirma esse princpio, ao dizer que no h possibilidade de criao ou majorao de um tributo seno em virtude de lei.
Lei Norma geral e abstrata que vale para todos os cidados que inova no ordenamento jurdico e que obedece ao especfico processo de elaborao previsto na Constituio Federal, a lei ato normativo por excelncia que pode veicular direitos e obrigaes.
Para que um tributo seja vlido, necessrio que o legislador obedea o conceito de lei, tais como a promulgao, publicao, etc., em razo do princpio da legalidade.
Criar um tributo nada mais do que a lei in abstrato descrevendo todos os elementos da regra matriz de incidncia, ou seja, todos os elementos contidos na lei, qual o seu valor, quem deve pagar, quando e a quem deve ser pago.
Como essencial, comando superior, inafastvel pela prpria lei, a qual ter validade se determinar a prpria eficcia e aplicabilidade imediatas sua aplicao ou por meio dos regulamentos e outros atos normativos do Poder Executivo, assim como por quaisquer atos executrios e aplicativos da Administrao Pblica.
O tributo s nasce quando na realidade se pratica o ato descrito na lei, hiptese de incidncia, por exemplo, a lei que cria um determinado imposto diz que a importao de determinada mercadoria da azo a cobrana de tal imposto, quando a mercadoria efetivamente importada que nasce in concreto o tributo, ou seja, s ocorrendo efetivamente o fato gerador que ser devido. Pelo princpio da legalidade somente lei poder instituir ou majorar tributos, outra norma no tem este condo, um decreto apenas regulamenta a norma principal, qual seja a lei, o decreto s tem validade para tornar mais precisa, esclarecer a norma principal, nunca inovar.
A lei representa a manifestao legtima da vontade do povo, ento o que institudo por lei presume consentido pelo povo, que elege seus representantes nos parlamentos e estes elaboram as leis, diante disto, estamos dizendo que o povo permite que o Estado tome uma parcela de seu patrimnio para satisfazer as necessidades coletivas.
A Constituio Federal de 1988 reuniu as limitaes constitucionais nos artigos 150 152. J no artigo 150 estabelece: Artigo 150: Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados ao Distrito Federal e aos Municpios: I Exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea.
6 Quando no caput do artigo 150 reza que sem prejuzo de outras garantias, significa que os princpios Constitucionais tributrios, no se esgotam naqueles elencados na Constituio. O inciso I trata-se de exigncia que, a rigor, j se contm no mbito mais abrangente do prprio princpio da legalidade, disposto no inciso II do artigo 5 do mesmo diploma legal, a obrigao de pagar tributos no difere, em sua essncia, de outras que possam ser criadas pelo Estado, e para todas, o comando legal inafastvel.
Geraldo Ataliba, explica o princpio da legalidade da seguinte forma: S se pode criar tributos fazendo lei, e esta, necessariamente, deve ser universal, igual e irretroativa. Isso muito duro para quem tem o poder poltico, para quem foi eleito por uma maioria, precisa agradar essa maioria e no gosta das minorias, tem os seus desgnios, os seus interesses os seus programas, os seus planos, e exatamente foi investido no poder poltico, porque pregou aquele programa, aquele plano. Este preceito constitucional obstculo, empecilho, seja realizao do programa, seja a satisfao das correntes que investiram aquele grupo no exerccio do poder poltico. Para um certo perodo republicano.
A um dos principais problemas. Esse aparentemente to inocente, to claro princpio da legalidade que o primeiro dentre as limitaes, ainda questionado como se tivesse nascido ontem e tivesse o seu contedo ainda ignorado por muitos, como se ainda fosse possvel questionar essas coisas. O iminente jurista explica ainda que o contedo da legalidade deve estar exaustivamente na lei. dever do legislador legislar sobre essa matria, no podendo deixar nada para o executivo, intrprete ou aplicador, somente a ele cabendo.
Em matria de obrigao tributria os aplicadores devem s interpretar e aplicar, nada mais, o legislador esgota sua funo, os demais so meros aplicadores.
O processo de instituio de tributos consiste na descrio legislativa de seus aspectos essenciais, tais como a determinao dos sujeitos da obrigao tributria, as circunstncias de tempo, que so importantes para a configurao dos fatos imponveis, a indicao das circunstncias de lugar, porque so importantes para a caracterizao da obrigao de que cuida e tambm a descrio do fato ou conjunto de fato que servem de suporte hiptese de incidncia, inclusive aqueles referentes a determinao da base imponvel e alquotas.
Para que o tributo criado no seja ou no corra o risco de ser declarado inconstitucional deve por certo conter esses requisitos bsicos. Alm do mais o tributo s pode ser institudo por lei com respaldo na Constituio Federal de 1988.
Durante a Constituio de 1967, que tambm exigira a obedincia ao princpio da legalidade tributria, deixou na dvida se os decretos-lei tinham competncia para instituir ou modificar tributos, ora, o artigo 58 inciso II daquela Carta Magna, dava ao Presidente da Repblica, por meio de decretos-lei autorizao para dispor sobre finanas pblicas, o Supremo Tribunal Federal confirmou que o decreto-lei tinha tambm aptido para criar ou aumentar tributos, porm a doutrina jamais admitiu tal autorizao, limitando o poder de tributar apenas nas leis. Geraldo Ataliba fazendo uma anlise do artigo 58 da Constituio Federal de 196716 acentuou: nulo o decreto-lei que importo, mesmo indiretamente, em aumento de despesas (federal, estadual ou municipal) e pondera: No sistema da Carta Constitucional de 1967, o direito tributrio
7 foi destacado do financeiro, recebendo tratamento autnomo. No lcito ao intrprete (seja ele qual for) ou ao aplicador (qualquer que seja ele) ignorar esta distino e a autonomia dada pelo texto constitucional ao direito tributrio. Onde a Constituio distingue (e, mais, dispensa trato autnomo e diferenciado) no lcito ao intrprete confundir. Logo, o decreto-lei no pode versar direito tributrio. nulo o decreto-lei que trate de matria tributria. O decreto-lei s pode versar direito financeiro.
4.2. O princpio da irretroatividade e da anterioridade
O artigo 150 inciso III, consagra os princpios da irretroatividade da lei tributria e o da anterioridade, antes de ser uma limitao ao poder de tributar, j era um princpio universal de direito, alm de constituir garantia fundamental do indivduo, consagrado no artigo 5 inciso XXXVI da Carta Magna.
A alnea a do inciso III do artigo 150, probe a cobrana de tributos antecipados, ou seja, somente pode ser cobrado sobre as situaes ou fatos geradores ocorridos depois do incio da vigncia da lei que os houver institudos ou aumentado. Na alnea b deste mesmo artigo e inciso, trata da anterioridade, estabelece uma limitao ao poder de tributar em que qualquer lei que crie ou majore um tributo s ter eficcia no exerccio financeiro seguinte. O exerccio financeiro inicia-se em 01 de janeiro e finda no dia 31 de dezembro.
Pela anterioridade se estabelece a suspenso da eficcia da lei, ou seja, a lei est em vigor no exerccio em que foi criada, mas tem sua eficcia suspensa at o exerccio financeiro seguinte.
No perodo de vigncia da Constituio Federal de 1946, foi institudo o princpio da anualidade de que se estabelecia que alm do princpio da anterioridade, a lei teria que ser publicada at o dia 30 de junho, para poder ser aplicada no exerccio financeiro seguinte, isto, era, para o contribuinte se preparar e no ser surpreendido com uma lei publicada no dia 31 de dezembro para ser aplicada no dia 1 de janeiro, ou seja no dia seguinte e no exerccio seguinte. Era uma garantia a mais para o contribuinte.
Fato imponvel tributrio e princpio da anterioridade Fato imponvel tributrio a ao desencadeada pelo contribuinte que faz com que a norma jurdica incida. Alm da lei ter que ser publicada no exerccio anterior para ter eficcia no exerccio seguinte o fato que gerou tambm dever comear partir do exerccio fiscal seguinte, se o fato imponvel aconteceu no exerccio da publicao, no poder ser objeto de tributao, s ser base de clculo o ocorrido no ano de eficcia. O fato imponvel alcanado pela anterioridade tomamos como exemplo uma fortuna adquirida em 1999, ano da publicao da lei, no alcana somente em 2000, ano da eficcia da lei que poder ser objeto de tributao. Isto posto, conclui-se que a cobrana de tributo novo ou majorado, em nenhuma circunstncia atingir fatos imponveis j ocorridos.
O princpio da anterioridade tm suas excees, e esto dispostos nos artigos 150 pargrafo 1, 148 inciso I e artigo 195 pargrafo 6, todos da Constituio Federal de 1988, que tratam respectivamente de (Art. 153 inciso I, II, IV, V), impostos extraordinrios em casos de guerra extrema, emprstimos compulsrios, e contribuies sociais, esta ultima deve-se respeitar o prazo de nonogessimal.
8 4.3 Princpio da Igualdade Jurdica Tributria
O inciso II do artigo 150 tem capital importncia. Diz a Constituio: II Instituir tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situao equivalente, proibida qualquer distino em razo de ocupao profissional ou funo por eles exercidas, independentemente da denominao jurdica dos rendimentos, ttulos ou direitos.
O princpio da igualdade j estava consagrado no caput do artigo 5, dos direitos e garantias fundamentais. A Constituio atual probe o tratamento desigual de contribuintes, em situao equivalente, no permitindo que seja estabelecidas distines nesta rea que levem em conta ocupao profissional ou exerccio de funo e desconsiderando a eventual denominao que possa ser atribuda aos valores tributveis.
Todos os tributos esto, ou deveriam estar, sob a proteo do inciso II, seja a contribuio, seja a taxa ou impostos. No se pode tratar desigualmente as situaes iguais, isto , abrange todos os tributos, ao contrrio da capacidade contributiva, que s abrange os impostos, no caso do princpio da igualdade ser sempre aplicado para situaes iguais devem ter tratamento igual.
Este instituto aplicado ao Direito Tributrio visa coibir privilgios em matria tributria, ou seja, todos aqueles que estiverem em situaes idnticas devem contribuir da mesma maneira. Da decorre a existncia das categorias contributivas decorrentes tambm do princpio da capacidade contributiva que ser posteriormente analisado.
4.4. Princpio da Tributao Segundo a Capacidade Contributiva
Este princpio origina-se do ideal de justia distributiva. Aqui o cidado-contribuinte participa nas despesas da coletividade de acordo com a sua aptido econmica, ou capacidade contributiva.
Sempre que a tributao agregada retiver a capacidade do contribuinte se sustentar e se desenvolver (ganhos para suas necessidades essenciais e ganhos a mais do que estas necessidades para reinvestir ou se desenvolver), estaremos diante do confisco.
Ainda este mesmo autor, que analisa o tributo pela universalidade de toda a carga tributria, adiante afirma que se a soma dos diversos tributos incidentes representam carga que impea o pagador de tributos de viver e se desenvolver, estar-se- perante carga geral confiscatria, razo pela qual todo o sistema ter que ser revisto e principalmente o tributo que ultrapasse o limite da capacidade contributiva do cidado.
A administrao fazendria no pode retirar considervel parcela do patrimnio do contribuinte a ponto de prejudicar as atividades econmicas de um contribuinte pessoa jurdica ou retirar considervel parcela do contribuinte pessoa fsica. Se sua riqueza estiver sendo ameaada ou prejudicadas suas atividades econmicas, se sentindo lesado o contribuinte poder procurar o judicirio para reclamar esta leso ao seu patrimnio.
A ao de tributar excepciona o princpio constitucional que protege a propriedade privada, como por exemplo o disposto no artigo 5 inciso XXII da Carta Magna. O nosso sistema de tributao rgido e amparou o contribuinte de vrias formas contra os
9 excessos do Poder Pblico, ora, a Constituio protege o direito de propriedade, desta forma um tributo s ser vlido se tiver, tambm, amparo constitucional.
A proibio do confisco, est disposta no capitulo das limitaes ao poder de tributar na Constituio Federal, estando, proibido sob todos os aspectos e garantias os direitos de propriedade.
Esse princpio que veda instituir tributo com efeitos confiscatrios tem ntida relao com a capacidade econmica do contribuinte, mas, ao mesmo tempo, distingue-se claramente daquele outro, estabelecido no artigo 145 pargrafo 1 da Constituio Federal, o qual obriga o legislador a graduar o tributo de acordo com a capacidade econmica de cada contribuinte.
Essa capacidade do contribuinte o ponto de partida do qual deriva no s a princpio que veda a utilizar tributo com efeito de confisco, disposto na Constituio Federal artigo 150, inciso IV, como tambm o princpio da tributao proporcional fora econmica do sujeito passivo, na forma em que se encontra inserido no artigo 145, pargrafo 1 da Carta Magna.
4.5. Princpio da Indelegabilidade da Competncia Tributria
Embora no esteja expresso no Texto Superior a faculdade legislativa de instituir tributos e sobre eles dispor, inaugurando a ordem jurdica, no pode ser delegada, devendo permanecer no corpo das prerrogativas constitucionais da pessoa que a recolher da Constituio Federal.
A competncia tributria conferida a uma entidade federativa no pode ser delegada, o mximo que pode ocorrer que a entidade legitimada a instituir o tributo o faa e depois passe adiante to somente a capacidade para ser sujeito ativo.
Atendendo desta forma o disposto no artigo 7 do Cdigo Tributrio Nacional: "A competncia tributria indelegvel, salvo atribuio das funes de arrecadar ou fiscalizar tributos, ou de executar leis, servios, atos ou decises administrativas em matria tributria conferida por uma pessoa jurdica a outra".
5. Imunidades
A imunidade tributria nos tempos remotos constitua um privilgio, j na idade mdia, esse privilgio fundava-se em diferenciaes de classes sociais, apenas certas pessoas eram beneficiadas. Com o passar do tempo a imunidade passou a fundar-se no interesse social e poltico do Estado.
Imunidades instrumento constitucional criado para delimitar a cada ente poltico o que e a quem pode ou no tributar, a imunidade diz at onde o ente poltico pode ir dentro da competncia tributria, mais um mecanismo de delimitao da competncia.
Se a Constituio dita quais so os casos em que a pessoa tem o direito de no ser tributada, esta pessoa tem o direito de no ser tributada, de no se ver obrigada a pagar esse tributo trata-se de direito subjetivo pblico.
10
A imunidade no pode sofrer nenhuma restrio infraconstitucional, quer por parte de leis complementares, quer por lei ordinria. A imunidade no uma norma que suprime algum elemento da regra matriz, a lei tributria, no caso da imunidade j nasce respeitando a regra constitucional, ou seja, quando editada j tem que prever a imunidade se no j nasce inconstitucional.
J na iseno h existncia da supresso de um ou vrios elementos da regra matriz de incidncia, ou seja, pode surgir aps a edio da lei ou pode vir na mesma lei que instituir o tributo. A imunidade alcana apenas os impostos.
Capitulo III
6. Tributos
O conceito de tributo no uniforme. Contudo, a doutrina em geral inclui em seu conceito o trao caracterstico da coercitividade. Assim, os tributos so prestaes pecunirias compulsrias, que o Estado exige de seus sditos em virtude do seu poder de imprio. Na verdade, a conceituao doutrinaria no tem mais interesse pratico medida que a definio de tributo se acha normatizada no Cdigo Tributrio Nacional.
7. Definio de tributos. Sua natureza jurdica
Pela definio dada pelo art. 3 do CTN Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada.
Segundo Kiyoshi Harada, examinando analiticamente, a disposio do Cdigo: Significa prestao em dinheiro, representando obrigao de dar, a forma usual de satisfazer o tributo em moeda corrente; porm nada impede que possa o pagamento do tributo ser feito por algo equivalente moeda, deste que a legislao ordinria de cada entidade tributante assim o determine, como faculta o CTN, distinguir o que tributo da multa, que sempre representada uma sano pecuniria pratica de ato ilcito, pelo descumprimento de normas tributarias. O tributo obrigao ex lege contrapondo-se obrigao ex voluntate. Tributo s pode nascer da lei. As obrigaes contratuais no podem ser opostas s obrigaes tributarias. A cobrana de tributos s se processa por meio de atos administrativos vinculados, isto , sem margem de discrio do agente pblico, que dever porta-se fielmente como prescrito no mandamento legal para a edio do ato do lanamento, que a constituio de credito tributrio.
Como o tributo comporta vrias espcies enumeradas em seu art. 5 prescreve o CTN no seu art. 4. A natureza jurdica especifica de cada tributo determinada pelo fato gerador da respectiva obrigao, sendo irrelevantes para qualifica-la: I a denominao e demais caractersticas formais adotadas pela lei; II a destinao legal do produto da sua arrecadao. Acrescida pela constituio vigente, dos emprstimos compulsrios e das contribuies sociais.
11
Com a preceituao citada, o cdigo trouxe maior segurana aos contribuintes, medida em que invalidou as costumeiras tentativas do poder pblico de criar exaes fiscais baseadas em rotulagens e com vinculao do produto de suas arrecadaes a determinados rgos, fundos ou servios.
8. Espcies de tributos
Sabe-se que o tributo gnero de que so espcies os impostos, as taxas e as contribuies de melhoria. a clssica diviso tripartipe dos tributos. Alguns autores negam o carter de tributo ao emprstimo compulsrio; outros exclem as contribuies sociais de elenco tributrio denominando-as de contribuies parafiscais.
Em termos de direito positivo brasileiro, temos as seguintes espcies tributarias: impostos, taxas, contribuies de melhoria, emprstimo compulsrio, contribuies sociais do art. 149 da CF e contribuies sociais do art. 195 da CF.
9. Impostos da Unio
Os impostos de competncia privativa da Unio esto arrolados no art. 153 da CF nos seguintes termos:
Art. 153. Compete Unio instituir impostos sobre: I importao de produtos estrangeiros; II exportao, para o exterior, de produtos nacionais ou nacionalizados; III renda e proventos de qualquer natureza; IV produtos industrializados; V operaes de crditos, cambio e seguros, ou relativas a ttulos ou valores mobilirios; VI propriedade territorial rural; VII grandes fortunas, nos termos da lei complementar.
O art. 154 da CF permite, ainda, Unio, instituir impostos inominados e os impostos extraordinrios.
Finalmente, EC n. 3/93 atribuiu competncia Unio para instituir, por lei complementar, o imposto sobre movimentao ou transmisso de valores e de crditos e direitos de natureza financeira, (IPMF) desde que respeitada o teto de 0,25% e o prazo de vigncia ate 31 de dezembro de 1994. Considerado Inconstitucional pelo STF porque, primeiro exigir das entidades imunes, por ferir as clusulas ptreas, sua obrigatoriedade em relao s demais pessoas igualmente, ferindo p Principio Fundamental do Estado Democrtico de Direito. Esse malsinado imposto foi ressuscitado, atravs do expediente de enxertar o art. 74 no ADCT da CF pela EC n. 12 de 15-8-1996, que outorgou Unio a competncia para instituir a contribuio provisria sobre movimentao financeira ou transmisso de valores e de crditos e direitos de natureza financeira, conhecida pela sigla CPMF, pelo prazo maximo de 02 anos, cuja arrecadao ser inteiramente destinada ao Fundo Nacional de Sade. Sobre esta contribuio cabe ressaltar a falta de respeito pelo poder publico para com os contribuintes, ficando a merc de uma poltica autoritria e descompromissada com a sociedade.
12
10. Impostos Estaduais
De acordo com o art. 155, da CF, compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre:
I transmisso causa mortis e doao de quaisquer bens ou direitos; II operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestao de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao, ainda que as operaes se iniciem no exterior; III propriedade de veculos automotores.
Em relao ao sistema anterior, os Estados e o Distrito Federal perderam o imposto sobre a transmisso inter vivos, a titulo oneroso, de bens imveis. Ganharam o imposto sobre doao de quaisquer bens e direitos, o imposto sobre a prestao de servio de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao, o adicional do imposto sobre a renda, alm da aplicao do imposto sobre a transmisso causa mortis que passou a incidir sobre quaisquer bens ou direitos.
11. Impostos Municipais
Na forma do art. 156, da CF, compete aos Municpios os impostos sobre: a) propriedade predial e territorial urbana; b) transmisso inter vivos, a qualquer titulo, por ato oneroso, de bens imveis, por natureza ou acesso fsica, e de direitos reais sobre imveis, exceto os de garantia, bem como cesso de direitos sua aquisio; c) servios de qualquer natureza, no compreendidos no art. 155, II, definidos em lei complementar.
Em relao ordem constitucional antecedente, os Municpios ganharam o imposto sobre a transmisso inter vivos ITBI que, at a reforma tributaria de 1965, lhes pertencia, e o imposto sobre venda a varejo de combustveis lquidos e gasosos IVV.
J se tornou uma tradio em nosso pas a timidez com que o legislador constituinte trata o Municpio em matria de repartio do poder de tributar. Desde a carta poltica de 1934, quando, pela primeira vez, o Municpio foi contemplado na discriminao de rendas tributarias, tem sido atribudo a essa entidade poltica apenas um imposto de expresso financeira: o imposto predial e territorial urbano. Isso, de certa forma, tem afetado o exerccio pleno da autonomia poltica-administrativa do Municpio.
12. Consideraes finais
O tributo uma manifestao do poder poltico do Estado, visto que, ao lado das atividades polticas, sociais, econmicas e administrativas, o Estado, exerce tambm a atividade financeira, visando a obteno de meios necessrios para o desempenho de suas atividades.
Originalmente a fora (fsica ou moral) do soberano constitua o fundamento da obteno dos meios destinados satisfao das necessidades coletivas, gradativamente, os povos passaram a insurgir-se contra os excessos e arbtrios da tributao. Da a ecloso de revolues. Com o passar dos tempos, foi sendo disciplinada a obteno de receitas tributrias, por normas e com o consentimento dos governados.
13
O tributo um mal necessrio, dever imperativo, correspondente a uma necessidade vital do Estado. Se fosse suprimido, acarretaria o fim da vida coletiva e a paralizao da vida individual, tendo em vista o elevado grau em que os servios pblicos, cujo funcionamento assegurado pelo tributo, enfim, despesa essencial, sem a qual instalaria o caos e a desordem.
Conclumos que o tributo um mal necessrio, mas tambm, a sua imposio indiscriminada e sem controle, levaria da mesma forma ao fim da vida coletiva. Portanto, o poder de tributar do Estado deve ser entendido de maneira restrita e limitada, ou seja, seria melhor a expresso direito de tributar, pela qual, o Estado exerce uma faculdade jurdica para exigir tributos.
Por isso, as limitaes ao poder de tributar so um importante instrumento de controle dos entes polticos, assim, o poder/direito de tributar deferido s pessoas estatais investidas de capacidade poltica no deve ser exercida com desrespeito aos direitos pblicos subjetivos dos contribuintes ou com ofensa as limitaes constitucionais que restringe o desempenho, pelas entidades tributantes, de sua competncia impositiva.
Em suma: a prerrogativa institucional de tributar, que o ordenamento positivo reconhece ao Estado, no lhe outorga o poder de suprimir (ou de inviabilizar) direitos de carter fundamental, constitucionalmente assegurados ao contribuinte, pois este dispe, nos termos da prpria Carta Poltica, de um sistema de proteo destinado a ampar-lo contra eventuais excessos cometidos pelo poder tributante ou, ainda, contra exigncias irrazoveis veiculadas em diplomas normativos por este editados.
13. Bibliografia
BASTOS, Celso Ribeiro, MARTINS, Ives Granda. Comentrios Constituio do Brasil: Promulgada em 5 de Outubro de 1988. So Paulo: Saraiva, 1988. v.2
BALEEIRO, Aliomar. Limitaes Constitucionais ao Poder de Tributar. 5 edio. Rio de janeiro: Forense, 1977.
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 10 edio, revista e aumentada. So Paulo: Saraiva, 1998.
ATALIBA, Geraldo. Hiptese de Incidncia Tributaria, 4 edio, So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 1991.
HARADA, Kiyoshi. Direito Financeiro e Tributrio, 12 edio, So Paulo, Editora Atlas, 2004.