Disolucin, Liquidacin y Extincin de Sociedades

Jos Enrique Palma Navea

Profesor de Seminario de Administracin en la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos.

Resulta innegable la necesidad de modificar nuestra antigua Ley General de
Sociedades (ALGS), ello producto de los importantes cambios que ha experimentado
nuestro pas en los ltimos aos y, en especial por la dinmica propia del Derecho
Comercial y especficamente del Derecho Societario.
Si bien es cierto, que en torno al tratamiento del tema de la disolucin y liquidacin de
sociedades no se han presentado modificaciones drsticas, es de resaltar entre otros
aspectos que son materia del presente anlisis, que la nueva Ley General de
Sociedades (NLGS) ha precisado con claridad meridiana las tres etapas de este proceso
relativo al decaimiento de la sociedad: (1) la disolucin, (2) la liquidacin y (3)
la extincin de sociedades.
1. Disolucin
Como lo seala el maestro Ulises Montoya Manfredi
1
, la disolucin de la sociedad
produce la cesacin del contrato y al mismo tiempo la extincin de la relacin social,
en el sentido que los socios ya no estn obligados a perseguir el fin comn con medios
comunes, sino que estn autorizados a pretender la restitucin en dinero o en especies
de sus respectivas aportaciones. Adems, por la disolucin la sociedad queda
imposibilitada de realizar nuevas operaciones, salvo que sean estrictamente necesarias
para el proceso liquidatorio, y la totalidad de su patrimonio no puede disponerse sino
hasta que se concluya con el pago a los acreedores, surgiendo as el derecho
preferencial de stos frente a los socios. Los socios tendrn derecho a la cuota parte
del remanente social, slo y nicamente cuando se haya cumplido con pagar a la
totalidad de acreedores.
No obstante lo antes mencionado, debe tenerse en cuenta que producida la disolucin
de la sociedad, sta conserva su personalidad jurdica mientras dure el proceso de
liquidacin y hasta que se inscriba su extincin en los Registros Pblicos. La sociedad
se convierte en un ente cuyo patrimonio se encuentra en proceso de liquidacin y que
subsiste con el nico objeto de concluir dicho proceso.
Cuando se presentan o configuran las causales de disolucin previstas en la ley,
corresponde al directorio, a cualquier socio, administrador o gerente convocar a junta
general, a fin que se adopte el acuerdo de disolucin. En el caso de la Sociedad
Annima, cualquier socio, director o gerente puede solicitar al Directorio la
convocatoria de la junta general. En el supuesto que la junta general no se rena, o si
reunida, sta no adopta el acuerdo de disolucin o lo que corresponda, segn sea el
caso, cualquier socio, administrador, director o gerente puede solicitar al juez del
domicilio social que declare la disolucin de la sociedad.
Declarada la disolucin, conforme al mecanismo antes expuesto, el acuerdo de
disolucin deber publicarse, dentro de los diez das siguientes, por tres veces
consecutivas, y posteriormente, inscribirse en los Registros Pblicos.
1.1. Causales de Disolucin
La Nueva Ley General de Sociedades, regula en primer lugar las causas de disolucin
aplicables a todas las clases de sociedades, y luego las causas especiales aplicables
especficamente a las sociedades colectivas y en comandita.
El artculo 407 de la NLGS regula las causales que inciden en todas las clases de
sociedades.
El inciso 1 contempla el vencimiento del plazo de duracin como causal de
disolucin. La conclusin del plazo de duracin de la sociedad como causa de
disolucin, opera de pleno derecho (ipso jure) y no requiere de inscripcin en los
Registros Pblicos, toda vez que el acto de constitucin o el acuerdo posterior de
socios, estableci anteladamente la vigencia de la sociedad, y al encontrarse
registralmente inscrito existe la publicidad requerida frente a terceros. El maestro
Ulises Montoya Manfredi
2
, seala en relacin a esta causal que el cumplimiento del
plazo importa inexorablemente el trnsito a la liquidacin de la sociedad.
Resulta necesario precisar, que slo la causal de vencimiento del plazo de duracin,
por las razones antes anotadas, funciona automticamente o de pleno derecho. Las
dems causales deben ser necesaria y previamente invocadas y reconocidas por los
socios, o en su defecto por el Juez, y surtirn efecto frente a terceros recin al
inscribirse en los Registros Pblicos el acuerdo de disolucin.
Sin embargo, si bien dicha causal de disolucin opera ipso jure, necesariamente se
requerir de la intervencin de la junta general, o en su defecto del juez, para que
designen a los liquidadores y se de inicio al proceso de liquidacin.
El inciso 2 considera como causal de disolucin la conclusin del objeto social, la
imposibilidad manifiesta de realizarlo o su no realizacin durante un perodo
prolongado. El objeto social es el fin perseguido por la sociedad. Si se dio
cumplimiento al fin para el cual naci la sociedad, o si dicho fin se hace imposible de
cumplir, la sociedad ya no tendr razn de ser ni existir, al haberse agotado su objeto
social, debiendo en consecuencia determinarse su disolucin.
La no realizacin del objeto social dentro de un perodo determinado como causa de
disolucin constituye una novedad introducida en la nueva ley; sin embargo, resulta
subjetiva la determinacin de este perodo prolongado, 6 meses, 1 ao, tres
aos...?, habr que tener en cuenta para ello la empresa o actividad que realice la
sociedad?. En todo caso, consideramos que debern ser los socios los que en cada
caso decidan.
El inciso 3, considera como causal de disolucin aplicable a todas las sociedades la
continuada inactividad de la junta general. La anterior Ley General de Sociedades,
consideraba esta causal de disolucin nicamente para las Sociedades Annimas.
La continuada inactividad como causal de disolucin deber ser determinada, en cada
caso, por los socios, toda vez que la ley no cuantifica dicho perodo de tiempo. Cabe
anotar como referencia, lo establecido en la Dcima Disposicin Transitoria de la ley, la
cual dispone que se presume la extincin de toda sociedad mercantil o civil que no ha
inscrito acto societario alguno en los diez aos precedentes a la publicacin de esta
ley. El Registro cancelar la inscripcin(...).
El inciso 4 indica que es causa de disolucin las prdidas que reduzcan el
patrimonio neto a cantidad inferior a la tercera parte del capital social
pagado, salvo que las prdidas sean resarcidas o que el capital pagado sea
aumentado o reducido en cuanta suficiente. Es importante resaltar en relacin a esta
causal, que la nueva ley con acierto ha considerado como referencias para estimar las
prdidas que reducen el patrimonio en relacin al capital, al patrimonio neto y
al capital pagado. La anterior ley se refera al patrimonio y al capital, a secas. La
Octava Disposicin Transitoria de la ley, deja en suspenso hasta el 31 de diciembre de
1999 dicha causal de disolucin, en razn a las dificultades econmicas y financieras
por la que vienen atravesando los distintos sectores empresariales.
El inciso 5 considera que la sociedad se disuelve por acuerdo de la Junta de
Acreedores, adoptado de conformidad con la ley de la materia, o quiebra. En
relacin a esta causal, es preciso mencionar que mediante Decreto Ley 26116,
sustituido por el Decreto Legislativo 845 - Ley de Reestructuracin Patrimonial- se
estableci en nuestro pas un novedoso procedimiento en materia concursal, orientado
principalmente a posibilitar la continuidad y conservacin de las empresas. Este nuevo
mecanismo legal supone la declaratoria de insolvencia de una empresa (sociedad), por
parte de una autoridad administrativa (INDECOPI), luego de la cual se convoca a los
acreedores, quienes reunidos en junta deciden el destino de la empresa. Una de las
opciones que tiene la Junta de Acreedores para decidir sobre el destino del insolvente
es la disolucin y liquidacin. Si bien es cierto, por medio de este procedimiento la
Junta de Acreedores acuerda la disolucin de una sociedad, el procedimiento para la
liquidacin y extincin de la misma se regula exclusivamente por la Ley de
Reestructuracin Patrimonial, y no por la Ley General de Sociedades. En tal sentido,
podemos afirmar que coexisten en nuestra legislacin dos procedimientos alternativos
de liquidacin de sociedades, uno regulado por la Ley General de Sociedades, y otro
por la Ley de Reestructuracin Patrimonial (LRP). Ello sin considerar las disposiciones
sobre disolucin y liquidacin de sociedades constituidas como entidades financieras o
bancarias, compaas de seguros y sociedades administradoras de fondos de
pensiones, las mismas que por su naturaleza se regulan por sus propias normas (Ley
26702 y Ley 25897).
Al respecto consideramos pertinente sealar las principales diferencias que existen
entre el procedimiento de liquidacin regulado en la Ley de Reestructuracin
Patrimonial (LRP), y el procedimiento establecido en la Nueva Ley General de
Sociedades. En el primero el acuerdo de disolucin y el nombramiento del liquidador es
adoptado por la junta de acreedores; en el segundo es la junta general la que adopta
dichos acuerdos o en su defecto el juez. En el primer procedimiento, el liquidador
necesariamente debe ser un banco, entidad financiera o de seguros, u otra entidad
previamente calificada por la Comisin de Salida del Mercado del INDECOPI; en el
segundo procedimiento el liquidador o liquidadores puede ser cualquier persona natural
o jurdica, debiendo ser su nmero impar. En el procedimiento establecido en la LRP el
liquidador presenta un proyecto de convenio de liquidacin, el cual luego de ser
aprobado por la junta de acreedores, debe ser firmado por el presidente de la junta, el
liquidador y el representante de la Comisin, en caso de no aprobarse o suscribirse el
convenio la Comisin asume el proceso de liquidacin designando al liquidador; la
NLGS no establece formalidad alguna al respecto. De acuerdo con la LRP el convenio
de liquidacin debe establecer el plazo del proceso liquidatorio; la NLGS no prev plazo
de duracin para el proceso de liquidacin. La LRP establece que en cualquier etapa del
proceso de disolucin y liquidacin, si el insolvente cancela los crditos reconocidos, y
los gastos y honorarios de la liquidacin u, otorga garanta suficiente en favor de los
acreedores, el proceso se declara concluido y se levanta el estado de insolvencia del
deudor; en el caso de la NLGS la junta general, de darse las circunstancias, puede
acordar el levantamiento del estado de disolucin y liquidacin de la sociedad. En la
LRP si el liquidador constata que existen factores nuevos o no previstos al momento de
adoptar el acuerdo de disolucin, informar a la junta de acreedores, pudiendo sta
acordar la reestructuracin si fuera viable; la NLGS permitira a la junta general
levantar el estado de disolucin y liquidacin de la sociedad, y solicitar la declaracin
de insolvencia para luego de ello, si fuera viable, proponer la reestructuracin de la
empresa. La LRP prev un mecanismo de proteccin legal del patrimonio de la
empresa en proceso de liquidacin, desde el momento en que se declara la insolvencia
de la misma, en mrito del cual se suspende la ejecucin de los embargos y en general
de cualquier medida cautelar trabada sobre bienes o dinero de la empresa; en el
procedimiento establecido en la NLGS los procesos judiciales, arbitrales o coactivos
siguen su trmite normal, debindose apersonar, el o los liquidadores, a dichos
procesos en representacin de la sociedad.
El inciso 6 contempla como causal de disolucin la falta de pluralidad de socios, si
en el trmino de seis meses dicha pluralidad no es reconstituida. La pluralidad de
socios, segn lo dispone el artculo 4 de la NLGS es requisito sine qua non para la
constitucin de una sociedad, cualesquiera sea la forma que sta adopte, estableciendo
para ello la participacin de cuando menos dos (2) socios, personas naturales o
jurdicas. Desaparecida la pluralidad de socios, estamos frente a una causa de
disolucin. Sin embargo, esta causal se puede revertir, si dentro de los seis meses
siguientes al hecho que la produjo, se reconstituye el numero plural de socios.
El artculo 4 de la NLGS, seala que si la pluralidad de socios no se reconstituye en el
plazo de seis meses, la sociedad se disuelve de pleno derecho al trmino de ese plazo.
Sobre el particular, observamos que se presenta un problema de orden prctico,
respecto a la forma como opera esta causal de disolucin.
A diferencia que en la causal prevista en el inciso 1 (vencimiento del plazo de
duracin de la sociedad), en la que resulta coherente y lgico que la disolucin opere
de pleno derecho, por cuanto sta surge de la inscripcin registral primigenia que
establece el plazo de vigencia de la sociedad, plazo que es de conocimiento de todos
(terceros), en virtud del principio de publicidad registral; en el caso de la disolucin por
falta de pluralidad de socios no sucede lo mismo.
En efecto, frente a la causal de disolucin por falta de pluralidad de socios, no
reconstituida dentro del plazo de seis meses, no existe manera de que los terceros
puedan tomar conocimiento de este hecho una vez producido, quedando la
manifestacin y publicidad del mismo a la voluntad de quien sera el nico socio.
Puede suceder que la sociedad contine operando luego de transcurrido dicho perodo,
por mucho tiempo ms, con ese nico socio, sin que ello sea de conocimiento de
terceros. Ante ello, se presenta la interrogante opera de pleno derecho esta causal de
disolucin?. As mismo, se presentan otras interrogantes, cmo se formaliza la
disolucin? y quin nombra a los liquidadores?.
El inciso 7 se refiere a la disolucin de la sociedad adoptada mediante Resolucin de
la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, de conformidad con lo dispuesto
en el artculo 410.
Una causa extraordinaria de disolucin, es la contemplada en el artculo 410 de la
NLGS, que establece que el Poder Ejecutivo mediante Resolucin Suprema expedida
con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros, solicitar a la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica la disolucin de aquellas sociedades cuyos fines o actividades
sean contrarias a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres.
La antigua Ley General de Sociedades estableca que la Corte Suprema resolva la
solicitud del Poder Ejecutivo como jurado. La nueva ley seala que la Corte Suprema
resuelve en doble instancia, la disolucin o la continuacin de la sociedad, concediendo
a los representantes de la sociedad el derecho de presentar las pruebas de descargo
que estimen pertinente. Si la Corte Suprema declara la disolucin (y salvo que sta
resuelva cosa distinta) el directorio, los gerentes o los administradores, segn sea el
caso, convocarn a junta general para que se designen a los liquidadores y se de inicio
al proceso de liquidacin. En caso que la junta general no se rena, o si reunida no
adopta el acuerdo respectivo, cualquier socio o tercero puede solicitar a la autoridad
judicial el nombramiento de los liquidadores a fin que se de inicio al proceso de
liquidacin.
El inciso 8 establece la facultad de la junta general, para acordar la disolucin
de la sociedad, sin que medie causa legal o estatutaria. Mediante esta
disposicin se reconoce el principio de la autonoma de la voluntad de las partes, por el
cual los socios tienen la facultad de regular sus derechos mediante el libre acuerdo de
voluntades. Teniendo en cuenta que este acuerdo importa la modificacin del estatuto
o del pacto social, se deben considerar las formalidades y mayoras contempladas por
la ley para ese efecto.
No obstante lo mencionado en el prrafo anterior, el artculo 411 de la NLGS, dispone
que el Estado puede ordenar la continuacin forzosa de la sociedad annima (slo
aplicable a la sociedad annima), si la considera de seguridad nacional o necesidad
pblica, declarada por ley. En este caso, se dispondr la forma como continuar la
sociedad y los recursos con que se indemnizarn a los accionistas. Sin embargo, es
facultad de los accionistas acordar la continuacin de las actividades de la sociedad,
dentro de los diez das siguientes a la fecha de publicacin de la Resolucin que ordena
la continuacin forzosa.
El inciso 9 establece que las sociedades se pueden disolver por cualquier otra causa
establecida en la ley, o prevista en el pacto social, el estatuto, o convenio de
socios registrado ante la sociedad. La ley puede establecer causales de disolucin
distintas a las establecidas en la Ley General de Sociedades, es el caso de aquellas
contenidas en la Ley de Bancos y en la Ley de Administradoras de Fondos de
Pensiones, por citar algunas. Como sabemos los Bancos, as como las Administradoras
de Fondos de Pensiones, deben constituirse necesariamente como sociedades
annimas, sindoles, por ende, de aplicacin la Ley General de Sociedades; sin
embargo las disposiciones legales que regulan a estas instituciones, establecen reglas
especiales dentro de las cuales se encuentran algunas causales de disolucin, adems
de las contenidas en el artculo 407 de la NLGS.
Cabe destacar, que una novedad contenida en la nueva ley lo constituye el
reconocimiento de los pactos o convenios entre socios consagrado en el artculo 8 de
la NLGS, mediante los cuales se pueden establecer causales de disolucin distintas a
las contenidas en la ley.
La causal de disolucin por fusin, establecida en el inc. 4 del artculo 359 de la
ALGS, ya no es considerada como tal en la nueva ley, en virtud de lo establecido en el
artculo 345 de la NLGS que dispone que no se requiere acordar la disolucin y no se
liquida la sociedad o sociedades que se extinguen por la fusin.
1.2. Causales Especiales de Disolucin
El artculo 408 de la NLGS regula las causales especiales de disolucin aplicables
exclusivamente a las sociedades colectivas o en comandita.
La Sociedad Colectiva, se disuelve, adems de las causales generales establecidas en
el articulo 407 de la NLGS, por muerte o incapaci dad sobreviniente de uno de
los socios, salvo que el pacto social establezca que la sociedad puede continuar con
los herederos del socio fallecido o entre los dems socios.
La Sociedad en Comandita Simple se disuelve, adems de las causales generales
establecidas en el articulo 407 de la NLGS, cuando no quede ningn socio
comanditario o ningn socio colectivo, salvo que dentro de los seis meses se
restituya al socio faltante. La Sociedad en Comandita por Acciones se disuelve,
adems, si cesan en su cargo todos los administradores, y stos no son
sustituidos dentro del trmino de seis meses.
2. Liquidacin
Una vez disuelta la sociedad, se da inicio a lo que hemos denominado la segunda etapa
del proceso (iniciado con la aparicin de una de las causales de disolucin y que
concluye con la extincin de la sociedad), la liquidacin.
El proceso de liquidacin se puede definir como un conjunto de operaciones o actos
que deben realizarse en la sociedad que ha sido declarada en disolucin, tendientes a
la realizacin de su activo, al pago de su pasivo, y la distribucin entre los socios del
remanente del patrimonio social, si es que lo hubiere
3
.
Como lo hemos anotado lneas arriba y de acuerdo a lo preceptuado por el artculo
413 de la NLGS, la sociedad disuelta conserva su personalidad jurdica mientras dura
el proceso de liquidacin y hasta que se inscriba la extincin de la sociedad en los
Registros Pblicos, debiendo aadir a su razn o denominacin social la frase en
liquidacin.
De la misma manera, desde el momento mismo en que se acuerda la disolucin, cesa
la representacin de los directores, administradores, gerentes y representantes de la
sociedad, asumiendo tales funciones los liquidadores, de conformidad con la ley, el
estatuto, el pacto social, los convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad y los
acuerdos de la junta general. Cabe destacar que los directores, administradores,
gerentes y representantes de la sociedad cesados en sus cargos, pueden ser
requeridos por los liquidadores a fin que proporcionen la informacin y documentacin
necesaria para el proceso liquidatorio.
El distinguido profesor universitario Ricardo Beaumont Callirgos
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explica con suma
claridad que al acordarse la disolucin e iniciarse el proceso de liquidacin, tres cosas
cambian: Uno, cambia el objeto social, ya no ser el previsto en el pacto social y el
estatuto, si no el objeto ser realizar los activos para pagar los pasivos; dos, cambia la
razn o denominacin social, pues habr que agregar en la correspondencia y
documentacin de la sociedad la frase en liquidacin; y tres, cambia la
representacin, la sociedad ya no estar representada por el directorio, los
administradores o los gerentes, si no por los liquidadores.
2.1. Designacin y Funciones de los Liquidadores
De acuerdo a lo sealado en el artculo 414 de la NLGS los liquidadores son
designados, segn sea el caso, por la junta general, por los socios o por el juez, salvo
que el estatuto, el pacto social o los convenios entre los accionistas debidamente
inscritos ante la sociedad lo hubiesen hecho, o que la ley disponga cosa distinta. El
nmero de liquidadores debe ser necesariamente impar.
En relacin al nmero de liquidadores, si bien la ley se refiere a ste en sentido plural,
estimamos que no existe impedimento legal alguno para que una sola persona natural
o jurdica realice las funciones de liquidador, por cuanto la ley en relacin a este tema
no establece un nmero mnimo, como s lo hace el artculo 144 de la NLGS para el
caso de los directores (mnimo tres). Por lo dems, esta duda se disipa con la lectura
del artculo 421 de la NLGS, cuando al referirse a la solicitud de extincin de la
sociedad, seala que sta se presenta mediante recurso firmado por el o los
liquidadores.
En caso se designe como liquidador a una persona jurdica, sta deber nombrar a la
persona natural que la represente.
De otra parte, es importante considerar que, tanto las limitaciones legales y
estatutarias para el nombramiento de los liquidadores, as como la vacancia y las
responsabilidades del cargo, se regulan, en cuanto les fuera aplicable, por las normas
que rigen a los directores y al gerente de la sociedad annima.
Dentro de las funciones de los liquidadores se encuentra la de representar a la
sociedad en liquidacin, de acuerdo a las facultades establecidas por la ley, el estatuto,
el pacto social, los convenios celebrados entre los accionistas inscritos ante la sociedad
y los acuerdos de junta general. As mismo, los liquidadores estn facultados a ejercer
la representacin de la sociedad en juicio, por el solo mrito de su designacin como
tales, bastando para ello la presentacin de la copia certificada del documento donde
conste su nombramiento.
Son tambin funciones de los liquidadores, la formulacin del inventario, los estados
financieros y las cuentas a la fecha en que se inicia la liquidacin; requerir la
participacin de los representantes cesantes; llevar y custodiar los libros y
correspondencia de la sociedad; velar por la integridad del patrimonio de la sociedad;
realizar las operaciones pendientes y las nuevas necesarias para la marcha del proceso
liquidatorio; transferir a ttulo oneroso los bienes sociales; exigir el pago de los crditos
y dividendos pasivos existentes al iniciarse la liquidacin; concertar transacciones y
asumir compromisos convenientes al proceso liquidatorio; pagar a los acreedores de la
sociedad; y convocar a la junta general, cuando lo estimen necesario o as lo disponga
la ley, el estatuto, el pacto social, los convenios celebrados entre los accionistas
inscritos ante la sociedad o por disposicin de la junta general.
De otro lado, son obligaciones de los liquidadores, entre otras, solicitar la declaracin
judicial de quiebra, de conformidad con las reglas del Decreto Legislativo 845 - Ley de
Reestructuracin Patrimonial- cuando se extinga el patrimonio de la sociedad en
liquidacin y queden acreedores impagos; presentar a la junta general, previa
convocatoria, los estados financieros y dems cuentas de los ejercicios que venzan
durante el proceso de liquidacin o los balances correspondientes a otros perodos
cuya formulacin contemple la ley; presentar para la aprobacin de la junta general,
previa convocatoria, la memoria de liquidacin, la propuesta de distribucin del
patrimonio neto entre los socios, el balance final de liquidacin, el estado de ganancias
y prdidas y las dems cuentas que correspondan, las mismas que deben estar
auditadas.
Segn hemos sealado, es obligacin de los liquidadores convocar a junta general para
la aprobacin del balance final de liquidacin. Si no obstante la convocatoria, la junta
no se realiza, en primera ni en segunda convocatoria, el balance final de liquidacin se
considera aprobado por la junta general. Una vez aprobado el balance final, expresa o
tcitamente, ste debe publicarse por una sola vez.
Por ltimo, las funciones del cargo de liquidador terminan por haberse realizado la
liquidacin; por remocin o renuncia; o por resolucin judicial emitida a solicitud de
socios que representen cuando menos la quinta parte del capital social. La
responsabilidad del cargo de liquidador caduca a los dos aos contados desde el da de
terminacin del cargo o inscrita la extincin de la sociedad.
2.2. Distribucin del haber social
Una vez aprobado el balance final de liquidacin y los dems documentos exigidos por
la ley, los liquidadores procedern a distribuir el haber social remanente, nica y
exclusivamente si se ha cumplido con pagar a todos los acreedores de la sociedad, o
en su defecto, se ha consignado el importe de sus crditos en una empresa bancaria o
financiera del sistema financiero nacional. El artculo 420 de la NLGS detalla las reglas
por las cuales los liquidadores deben proceder a distribuir el haber social entre los
socios, una vez pagados los crditos de los acreedores.
3. Extincin
Concluido el proceso de liquidacin (o realizada la liquidacin), es obligacin de los
liquidadores inscribir la extincin de la sociedad en los Registros Pblicos, mediante
una solicitud, en la cual se debe indicar la forma como se ha dividido el haber social, la
distribucin del remanente, y las consignaciones efectuadas (en caso que los
acreedores no hubieran cobrado sus crditos), acompaando la publicacin del balance
final de liquidacin.
Al momento de inscribir la extincin de la sociedad, se debe sealar el nombre y
domicilio de la persona que custodiar los libros y la documentacin social.
El artculo 422 de la NLGS establece el derecho de los acreedores para hacer valer sus
crditos luego de extinguida la sociedad. En el caso de la sociedad colectiva, los
acreedores
podrn hacer valer sus crditos frente a los socios. Los acreedores de las sociedades
annimas, de las sociedades en comandita simple y en comandita por acciones (se ha
omitido a la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada), podrn hacer valer sus
crditos frente a los accionistas o socios, hasta por el monto de la suma recibida por
stos como consecuencia de la liquidacin. Si la falta de pago se debi a culpa de los
liquidadores, los acreedores podrn hacer valer sus crditos frente a stos.
El derecho de los acreedores para hacer valer sus crditos frente a los socios,
accionistas o liquidadores, segn sea el caso, caduca a los dos aos desde la
inscripcin de la extincin de la sociedad.
Finalmente consideramos importante precisar que, la extincin de la sociedad
conforme a las disposiciones establecidas en los artculos 421 y 422 de la NLGS,
procede nica y exclusivamente cuando se han pagado los crditos de todos los
acreedores.
Empero, si durante la tramitacin del proceso de liquidacin se agotan los activos
quedando acreedores impagos, los liquidadores debern solicitar al Juez Especializado
en lo Civil de la sede social de la sociedad la declaracin judicial de quiebra de
conformidad con lo prescrito en los artculos 88, 89 y 90 del Decreto Legislativo 845
- Ley de Reestructuracin Patrimonial. En este caso, el juez previa verificacin de la
extincin del patrimonio, a partir del balance final de liquidacin, sin ms trmite
declarar la quiebra y la extincin de la sociedad, as como la incobrabilidad de sus
deudas. El auto que declara la quiebra y la extincin de la sociedad, deber publicarse
en el Diario Oficial El Peruano por dos das consecutivos e inscribirse en los Registros
Pblicos.
La funcin de los liquidadores termina con la inscripcin de la extincin de la sociedad
en los Registros Pblicos.
Una vez ejecutoriado el auto que declara la quiebra, se da por concluido el proceso y el
juez ordena su archivamiento definitivo, emitiendo los certificados de incobrabilidad a
todos los acreedores impagos.
1. MONTOYA MANFREDI, Ulises. Derecho Comercial. Tomo 1. Octava Edicin.
Editorial Cultural Cuzco. Lima.
2. MONTOYA MANFREDI, Ulises. Ob. Cit.
3
HUNDSKOPF E., Oswaldo. Derecho Comercial. Nuevas Orientaciones y Temas
Modernos. Tomo II. Universidad de Lima. Segunda Edicin. 1994. Lima
4
BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la Nueva Ley General de
Sociedades. Gaceta Jurdica Editores S.R.Ltda. Primera Edicin. Enero 1998. Lima

SBS LIQUIDACION
ANTECEDENTES
La Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondo de Pensiones tiene como
finalidad, proteger los intereses del pblico, cautelando la solidez econmica y financiera de las personas
naturales y jurdicas sujetas a su control, velando el cumplimiento de las normas legales, reglamentarias y
estatutarias que las rigen y, en su caso, disolviendo y liquidando a las empresas que no cumplan con dichas
regulaciones.
Los procesos de salida del mercado mediante la intervencin y liquidacin de las empresas se encuentran
normados en los Ttulos VI y VII de la Seccin Primera de la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema
de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros, Ley N 26702 sus modificatorias y
ampliatorias, en adelante la Ley General.
De incurrir una empresa del sistema financiero o del sistema de seguros en alguna causal sealada en el
artculo 104 de la Ley General , la Superintendencia proceder a intervenir dicha empresa. Durante la
intervencin son aplicables las consecuencias y facultades de la Superintendencia, sealadas en los artculos
106 y 107 de la Ley General. De proceder la liquidacin, sta se realiza en los trminos sealados en los
artculos 114 al 123 de la indicada Ley General.
La Ley General dispone que la Superintendencia encomendar la liquidacin de las empresas del sistema
financiero y de seguros a personas jurdicas debidamente calificadas, correspondindole la supervisin y
control de dicho proceso. Los procesos liquidatorios se desarrollan conforme a las normas aprobadas por la
Superintendencia mediante las Resoluciones SBS N 797-96, y SBS N 455-99.
Adicionalmente a lo sealado, las empresas que iniciaron sus correspondientes procesos liquidatorios a la luz
de anteriores Leyes de Bancos, vienen siendo administradas por personas naturales, hasta en tanto se
convoque a Concurso Pblico para designar a la persona jurdica liquidadora. Estas empresas tienen escasos
activos y se encuentran en la recta final para su cierre.


SUMILLA: La prescripcin se suspende durante el trmite del procedimiento de
disolucin y liquidacin de una cooperativa de ahorro y crdito y de una mutual de
vivienda. La suspensin se computa desde la fecha de publicacin de la resolucin de
disolucin y liquidacin de dichas empresas.
INFORME N 359-2002-SUNAT/K00000
MATERIA:
Se formulan las siguientes consultas:
1. El proceso de liquidacin y disolucin extrajudicial de las cooperativas de
ahorro y crdito y de las mutuales de vivienda, al amparo de sus normas
aplicables, suspende el plazo de prescripcin de la deuda tributaria durante la
tramitacin de aquellas?.
2. Si el referido proceso de liquidacin extrajudicial se convirtiera en uno de
liquidacin judicial, resultara aplicable la causal de suspensin de la
prescripcin prevista en el literal b) del artculo 46 del Cdigo Tributario,
aplicable a partir del 1 de enero de 1999?.
En caso de ser afirmativa la respuesta a esta pregunta, desde qu fecha debe
entenderse la suspensin del plazo prescriptorio?.
BASE LEGAL:
- Texto nico Ordenado (TUO) del Cdigo Tributario, aprobado por el Decreto Supremo
N 135-99-EF
(1)
, y normas modificatorias.
- Ley General de Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros, aprobada por el
Decreto Legislativo N 770
(2)
(en adelante, LGIB).
ANLISIS:
En principio, entendemos que las consultas efectuadas se encuentran referidas a las
Cooperativas de Ahorro y Crdito autorizadas a operar con recursos del pblico y a las
mutuales de vivienda que se hallaban reguladas en la Seccin Sexta de la LGIB,
vigente entre el 1 de noviembre de 1993 y el 19 de diciembre de 1996.
Asimismo, se asume que la disolucin y liquidacin ha sido declarada por el
Superintendente de Banca y Seguros al amparo del artculo 190 de la LGIB.
Teniendo en cuenta las premisas antes mencionadas, cabe indicar lo siguiente:
1. De acuerdo con el artculo 46 del TUO del Cdigo Tributario, la prescripcin se
suspende:
a. Durante la tramitacin de las reclamaciones y apelaciones.
b. Durante la tramitacin de la demanda contencioso-administrativa ante la
Corte Suprema, del proceso de amparo o de cualquier otro proceso
judicial.
c. Durante el procedimiento de la solicitud de devolucin de los pagos
indebidos o en exceso.
d. Durante el lapso que el deudor tributario tenga la condicin de no
habido.
e. Durante el plazo en que se encuentre vigente el aplazamiento y/o
fraccionamiento de la deuda tributaria.
2. Ahora bien, conforme al artculo 409 de la LGIB, las mutuales de vivienda y las
cooperativas de ahorro y crdito autorizadas a captar dinero de terceros, entre
otras entidades, se rigen por su legislacin propia en cuanto no se oponga a lo
dispuesto en la LGIB
(3)
.
Por su parte, el artculo 195 de la LGIB
(4)
seala que, a partir de la fecha de
publicacin de la resolucin de disolucin y liquidacin de una empresa o entidad del
Sistema Financiero, es prohibido:
a. Iniciar contra ella juicios o procedimientos coactivos para el cobro de las
sumas a su cargo.
b. Perseguir la ejecucin de sentencias dictadas contra ella.
c. Constituir gravmenes sobre alguno de sus bienes en garanta de las
obligaciones que le respectan.
d. Hacer pagos, adelantos o compensaciones, o asumir obligaciones por
cuenta de ella, con los fondos o bienes que le pertenezcan y se
encuentren en poder de terceros.
3. Como puede apreciarse de las normas glosadas en el prrafos precedentes, el
artculo 46 del TUO del Cdigo Tributario no ha contemplado como causal para
suspender el cmputo del trmino prescriptorio la suspensin de la exigibilidad
de las deudas tributarias que se produce como consecuencia de la aplicacin de
las normas citadas en el numeral 2 del presente Informe.
No obstante, debe tenerse en cuenta que uno de los fundamentos del instituto de la
prescripcin es la omisin del acreedor en solicitar la satisfaccin del crdito durante
un lapso determinado, cuando se encuentra habilitado legalmente para tal efecto.
De este modo, segn la doctrina:
"la seguridad jurdica que impone llegar a una certeza pasado un cierto tiempo durante
el cual, quien perdi el derecho, mantuvo una conducta omisa, constituye el
fundamento de la prescripcin en materia de derechos creditorios, cuyo resultado
consiste en que la ley ampare plenamente al deudor frente al acreedor."
(5)

De igual modo, se aade:
"esto, que podra parecer un despojo al detentador del derecho, no viene a ser tal
porque, en realidad, el plazo fijado por la ley para que opere la prescripcin se estima
razonable para que el interesado pueda proteger su derecho accionando. Si no lo hace
dentro de dicho plazo, desde el punto de vista pblico, se considera que no tiene un
inters efectivo en el derecho que detenta y, por tanto, se le priva de la posibilidad de
reclamarlo con xito invariable al futuro."
(6)

En el presente caso, no existe propiamente inaccin, ni tampoco puede hablarse de
desinters por parte de la Administracin Tributaria para realizar el cobro
correspondiente, sino un impedimento legal para efectuarlo. Consecuentemente, la
conducta de dicha administracin no puede calificarse como un comportamiento
omisivo y, por ende, no puede servir de sustento para el transcurso del trmino
prescriptorio.
4. Segn lo antes sealado, si bien es cierto que la aplicacin de las normas bajo
comentario no est prevista en el artculo 46 del TUO del Cdigo Tributario,
debe entenderse suspendido el trmino prescriptorio de las deudas tributarias,
toda vez que la Administracin Tributaria se encuentra impedida por mandato
legal de realizar su cobranza.
Ahora bien, en concordancia con lo expuesto, en caso que la disolucin y liquidacin de
la empresa se torne en un procedimiento judicial, tambin debe entenderse
suspendido el trmino prescriptorio al concurrir las mismas razones antes sealadas.
En cuanto a la fecha en que debe empezar a computarse la suspensin del trmino
prescriptorio, deber considerarse lo dispuesto en el artculo 195 de la LGIB. En tal
sentido, el cmputo debe iniciarse desde la fecha de publicacin de la resolucin de
disolucin y liquidacin, dado que, correlativamente, es la fecha a partir de la cual la
Administracin Tributaria no puede efectuar acciones de cobranza para recuperar la
deuda tributaria.
CONCLUSIONES:
1. Se suspende el cmputo del trmino prescriptorio durante el trmite judicial o
extrajudicial del procedimiento de disolucin y liquidacin de una cooperativa de
ahorro y crdito y de una mutual de vivienda efectuado al amparo de las
normas especficas que les son aplicables.
2. El cmputo de la suspensin del trmino prescriptorio deber efectuarse desde
la fecha de publicacin de la resolucin de disolucin y liquidacin de dichas
empresas.

Lima, 19 de diciembre de 2002.

ORIGINAL FIRMADO POR:
Clara Urteaga Goldstein
Intendente Nacional Jurdico (e)

(1)
Publicado el 19.8.1999.
(2)
Publicado el 30.10.1993.
(3)
Cabe sealar que, en el caso de las Cooperativas de Ahorro y Crdito, el artculo 1 de la Ley N 26289 expresamente
establece que estas se rigen para los efectos de la liquidacin de sus bienes por lo dispuesto en los artculos 194 y 195
del Decreto Legislativo N 770 Ley General de Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros.
(4)
Esta norma es similar a la contenida en el artculo 116 de la Ley N 26702, Ley General del Sistema Financiero y del
Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros, actualmente vigente.
(5)
RINESSI, Antonio J. PRESCRIPCIN LIBERATORIA. En: Enciclopedia Jurdica Omeba, tomo XXII, p. 935. Editorial
Bibliogrfica Argentina SRL; Buenos Aires, 1964.
(6)
RUBIO CORREA, Marcial. PRESCRIPCIN Y CADUCIDAD. LA EXTINCIN DE ACCIONES Y DERECHOS EN EL
CDIGO CIVIL, p. 31. Pontificia Universidad Catlica del Per. Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, volumen VII (seg.
Edicin); Lima, 1989.

CCV
14A0887-D1
14A0917-D2
CDIGO TRIBUTARIO PRESCRIPCIN DE LA DEUDA TRIBUTARIA INCLUIDA EN PROCESO DE DISOLUCIN Y
LIQUIDACIN DE EMPRESAS DEL SISTEMA BANCARIO.

SE DECLARA DISOLUCIN DEL BNM, INICINDOSE PROCESO DE LIQUIDACIN


Lima, 18 de octubre de 2001
RESOLUCIN S.B.S.
No. 775 2001
El Superintendente de Banca y Seguros

CONSIDERANDO:
Que, mediante Resolucin SBS N 885-2000 del 5 de diciembre de 2000, esta Superintendencia dispuso el sometimiento al
rgimen de intervencin del Banco Nuevo Mundo, por encontrarse incurso en la causal prevista en el artculo 104,
numeral 1 de la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca
y Seguros, aprobada por la Ley N 26702, y sus modificatorias, en adelante la Ley General;
Que, mediante DU N 108-2000 se cre el Programa de Consolidacin del Sistema Financiero autorizndose al Ministerio
de Economa y Finanzas a emitir Bonos del Tesoro Pblico hasta por US$ 200 000 000,00 (doscientos millones de dlares
americanos), as como a otorgar al Fondo de Seguro de Depsitos una lnea de crdito hasta por el mismo monto, con la
finalidad de cubrir el dficit patrimonial de las empresas a ser adquiridas como consecuencia de la aplicacin del referido
programa;
Que, mediante Resolucin SBS N 284-2001 del 18 de abril de 2001, esta Superintendencia dispuso el sometimiento al
Rgimen Especial Transitorio del Banco Nuevo Mundo, al amparo del Programa de Consolidacin del Sistema Financiero,
aprobado por Decreto de Urgencia N 108-2000, modificado por Decreto de Urgencia N 044-2001;
Que, en uso de las facultades establecidas en el artculo 23 del Reglamento Operativo del Programa de Consolidacin del
Sistema Financiero, aprobado por Resolucin Ministerial N 174-2000-EF, y con base en los Estados Financieros auditados
al 31 de diciembre de 2000, esta Superintendencia determin el patrimonio real del banco en referencia y dispuso la
cancelacin de sus prdidas ascendentes a S/. 328 875 366,91 (trescientos veintiocho millones, ochocientos setenta y
cinco mil trescientos sesenta y seis y 91/100 nuevos soles) con cargo a las reservas y al ntegro de su capital social,
conforme se establece en la Resolucin SBS N 509-2001 del 28 de junio del presente ao;
Que, por Oficio N 072A-2001-EF/10 del 30 de mayo de 2001, el Ministerio de Economa y Finanzas consider al Banco
Interamericano de Finanzas y al Banco Nuevo Mundo en Rgimen Especial Transitorio como elegibles para participar en el
mencionado Programa de Consolidacin del Sistema Financiero;
Que, como consecuencia de ello, con fecha 30 de mayo del mismo ao ambos bancos suscribieron el Acuerdo Marco y el
Acuerdo de Transferencia Definitiva de Bloque Patrimonial, por los cuales se convino la cesin de una porcin del
patrimonio del Banco Nuevo Mundo en Rgimen Especial Transitorio a favor del Banco Interamericano de Finanzas, en el
marco de las normas antes citadas;
Que, la valorizacin efectuada por la Sociedad de Auditora Medina, Zaldvar y Asociados (Arthur Andersen) y revisada por
la Sociedad de Auditora Collas, Dongo-Soria y Asociados (PricewaterhouseCoopers), realizada sobre cifras al 30 de abril
de 2001, ha arrojado un importe negativo ascendente a US$ 217 062 mil ( doscientos diecisiete millones sesenta y dos mil
dlares americanos), suma que agregada a la prdida operativa registrada entre el mes de mayo y agosto del presente ao
y que asciende a US$ 5 455 mil ( cinco millones cuatrocientos cincuenta y cinco mil dlares americanos), produce un
resultado total de US$ 222 517 mil (doscientos veintids millones quinientos diecisiete mil dlares americanos);
Que, en ese sentido, conforme a la mencionada valorizacin, el monto que se requerira - en recursos del Ministerio de
Economa y Finanzas y del Fondo de Seguro de Depsitos - para cubrir el dficit patrimonial del Banco Nuevo Mundo,
excede el lmite de 1.5 veces su patrimonio contable reportado al 30 de noviembre de 2000, establecido en el artculo 8
de la Resolucin Ministerial N 174-2000-EF (Reglamento Operativo del citado Programa de Consolidacin), equivalente a
US$ 108 420 mil (ciento ocho millones cuatrocientos veinte mil dlares americanos);
Que, dicho lmite de 1.5 veces poda extenderse excepcionalmente hasta 3 veces el patrimonio contable reportado al 30
de noviembre de 2000, previa autorizacin del Ministerio de Economa y Finanzas contando con la opinin favorable de la
Superintendencia, y a pedido de parte, condicin esta ltima que no se ha dado;
Que, no obstante ello el monto negativo que hubiera tenido que ser cubierto con los fondos del Programa excede en US$ 5
678 mil (cinco millones seiscientos setenta y ocho mil dlares americanos) el lmite mximo de tres veces;
Que asimismo, el monto que se requerira especficamente en recursos del Ministerio de Economa y Finanzas para cubrir
el referido dficit patrimonial del Banco Nuevo Mundo, excede el lmite mximo de dos veces su patrimonio contable,
establecido en el artculo 3 de la Resolucin Ministerial N 262-2001-EF/10, equivalente a US$ 144 559 mil (ciento
cuarenta y cuatro millones quinientos cincuenta y nueve mil dlares americanos);
Que, no obstante la situacin en la que se encontr el banco, la empresa Nuevo Mundo Holding S.A. demand
judicialmente al Ministerio de Economa y Finanzas y a esta Superintendencia, solicitando, como parte de la medida
cautelar, la entrega de la administracin del banco a curadores administradores, los mismos que se hicieron cargo de
dicha labor desde el 21 de julio hasta el 6 de agosto de 2001, fecha en que fueron restituidos en sus funciones los
representantes de la Superintendencia;
Que, conforme a lo dispuesto por el artculo 20 del precitado Reglamento Operativo del Programa de Consolidacin del
Sistema Financiero, el Rgimen Especial Transitorio concluye en caso no se cumpla, entre otros, con el lmite de tres
veces el patrimonio contable reportado al 30 de noviembre de 2000, establecido en el artculo 8 del mismo Reglamento
Operativo;
Que, habindose puesto en conocimiento del Banco Central de Reserva del Per mediante Oficio N 16760-2001 del 18 de
octubre de 2001, la conclusin del Rgimen Especial Transitorio;
Contando con la visacin de las Superintendencias Adjuntas de Banca y de Asesora Jurdica;
En uso de las atribuciones conferidas por la precitada Ley General.
RESUELVE:
Artculo Primero.- Declarar la disolucin del Banco Nuevo Mundo, inicindose el respectivo proceso de liquidacin, por las
causales detalladas en la parte considerativa de la presente resolucin.
Artculo Segundo.- Facultar a los seores Manuela Carrillo Portocarrero y Luis Carrillo Ruiz, para que en representacin del
Superintendente de Banca y Seguros, realicen todos los actos necesarios para llevar adelante el proceso de liquidacin,
as como su posterior transferencia a la persona jurdica liquidadora, conforme lo establece el Reglamento de los
Regmenes Especiales y de la Liquidacin de las Empresas del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros, aprobado
mediante Resolucin SBS N 455-99 del 25 de mayo de 1999, la que se encargar del proceso liquidatorio del Banco Nuevo
Mundo, conforme lo sealado en el artculo 115 de la Ley General. Asimismo, otorgar a los indicados representantes, las
facultades requeridas para realizar los dems actos que sean necesarios para el cumplimiento de las obligaciones
asumidas en virtud de los referidos contratos.
Artculo Tercero.- En aplicacin de lo dispuesto en el artculo 116 de la Ley General, a partir de la fecha de publicacin
de la presente Resolucin, queda prohibido:
a) Iniciar contra el Banco Nuevo Mundo, procesos judiciales o administrativos para el cobro de acreencias a su cargo.
b) Perseguir la ejecucin de resoluciones judiciales dictadas contra la referida empresa.
c) Constituir gravmenes sobre alguno de los bienes de la precitada empresa, en garanta de las obligaciones que le
conciernen.
d) Hacer pagos, adelantos o compensaciones, o asumir obligaciones por cuenta de ella con los fondos o bienes que le
pertenezcan a la indicada empresa y que se encuentren en poder de terceros, con excepcin de las compensaciones con
empresas del sistema financiero.
Artculo Cuarto.- La presente Resolucin entrar en vigencia el da de su publicacin en el Diario Oficial El Peruano.
Regstrese, comunquese, publquese y transcrbase a los Registros Pblicos para su correspondiente inscripcin.

LUIS CORTAVARRIA CHECKLEY
Superintendente de Banca y Seguros