DERECHO NOTARIAL

FERNANDO JESUS TORRES MANRIQUE

fhernandotorres@hotmail.com
http://www.monografias.com/usuario/perfiles/fernando_j
esus_torres_manrique_2/datos
Ex Juez itular del Juzgado !ixto de !o"o#am#a $%an
!art&n'. Ex Juez itular (ecano de !o"o#am#a. Ex
)egistrador *+#lico itular de ,ficina )egistral
)egional -os -i#ertadores .ari. Ex Jefe itular de la
,ficina )egistral de /uanca0elica.
1utor del -i#ro Derecho Registral y Notarial $2232'.
http://www.edu4ati0os.com/apuntes/archi0es/556
1utor de 72 li#ros " de 352 art&culos jur&dicos
pu#licados en 82 re0istas9 diarios9 p:ginas we# " #logs.
http://www.monografias.com/usuario/perfiles/fernando_j
esus_torres_manrique/monografias
1 mis padres: *rofesor
" 1#ogado ;saac
,))E% <,=>1? "
*rofesora Esther
!1=);@AE (E
,))E%.
El 1utor.
SUMARIO:
1. ;mportancia del tema.B
2. Cuente de inspiraciDn principal.B
3. olerancia.B
4. ,piniDn de -uis !. E,CC; E,<<E),.B
5. ,piniDn de JosF !1G;!, *1>.B
6. ,piniDn de Enrique J. );%%,.B
7. ,piniDn de 1l#erto H;--1-E1 .E-%/.B
8. ,piniDn de -. EE)1AG.B
9. ,piniDn de !E=<A1- I !E=<A1-.B
10. ,piniDn de Enrique <;!E=E> 1)=1A.B
11. ,piniDn de )afael =AJE> -1<,%.B
12. ,piniDn de JosF !ar&a %1=1/A1J1 I %,-E).B
13. ,piniDn de la AniDn ;nternacional del =otariado -atino.B
14. ,piniDn de Karlos =;K,-1% <11);.B
15. ,piniDn de EEKE))1 *1-,!;=,.B
16. ,piniDn de E1)(1--,.B
17. ,piniDn de --1))1A(.B
18. ,piniDn de !anuel ,%%,);,.B
19. ,piniDn de <uillermo K1E1=E--1%.B
20. ,piniDn de -. );EL (A)1=( " J. CE)=1=(E>
CE)=1=(E>.B
21. =uestra opiniDn.B
1. IMPORTANCIA DEL TEMA
An tema que de#e ser tenido en cuenta es la importancia del tema9 el que
permitir: conocer los moti0os por los cuales el derecho notarial de#e ser
1
estudiado. Esta rama del derecho es mu" importante9 por lo tanto9 en la
presente sede citamos algunas definiciones de otros autores so#re dicho
tFrmino jur&dico9 e igualmente comentamos las mismas9 " con ello pretendemos
aportar a la doctrina notarial para perfeccionar el significado o definiciDn del
tFrmino jur&dico M(erecho =otarialN9 lo cual dejamos constancia a efecto de que
el presente tra#ajo sea estudiado por los notarialistas mas connotados no sDlo
del derecho peruano9 sino tam#iFn del derecho extranjero.
En 0arias de Fstas definiciones se comete el error de afirmar que el derecho
notarial es un conjunto de normas9 con lo cual no estamos de acuerdo9 " para
tal efecto citamos algunas de las fuentes mas conocidas dentro del derecho
notarial.
Es decir9 el derecho no es igual que la le" " en consecuencia el derecho
notarial no es igual que las normas notariales9 lo cual es poco conocido en pre
grado9 pero si es #astante conocido en los estudios de post grado de ma"or
duraciDn9 es decir9 nos estamos refiriendo a los estudios de maestr&a9
doctorado9 phd " postdoctorado en derecho notarial9 los cuales no existen en el
derecho peruano9 sino que se estudia esta rama del derecho p+#lico junto con
el derecho registral. En tal sentido9 en el derecho peruano existen maestr&as en
derecho registral " notarial9 que esperamos faciliten el estudio " aprendizaje de
dichas ramas del derecho p+#lico.
2. FUENTE DE INSPIRACION PRINCIPAL
odo tra#ajo de in0estigaciDn tiene una fuente de inspiraciDn9 por lo tanto9
de#emos tener en cuenta o estudiar cual ha sido del presente tra#ajo.
-a fuente de inspiraciDn principal del presente tra#ajo ha sido el ratado
Elemental de (erecho =otarial de -uis 1lfredo KAE1 ,H1--E9 en el cual
aparecen pu#licadas gran parte de las definiciones comentadas9 sin em#argo9
no sDlo se cita " transcri#e las definiciones encontradas9 sino que adem:s se
las comenta9 esperando aportar con esto al estudio de esta rama del derecho
p+#lico estudiada9 como es por cierto el derecho notarial.
Es decir9 el tratado citado constitu"e un importante tra#ajo pu#licado " contiene
informaciDn 0aliosa que ha sido tomada en cuenta en la presente sede9 lo que
dejamos constancia para que se 0alore las 0irtudes de dicha pu#licaciDn "
tam#iFn las de su autor9 que a su corta edad "a pu#lica importantes tra#ajos9
los cuales son el producto de acuciosos estudios " cargos desempeOados en
diferentes ciudades9 al igual de ha#erse desempeOado como notario p+#lico
anteriormente en la ciudad de Juliaca9 " actualmente se desempeOa en la
capital de la )ep+#lica9 como es por cierto la ciudad de -ima9 ha#iendo
accedido a am#as plazas notariales por concurso p+#lico de mFritos hace
algunos aOos9 lo cual demuestra o confirma que tiene la autoridad suficiente
para pu#licar un importante tra#ajo so#re el derecho notarial9 como es por
cierto el tratado citado.
El autor del presente fue compaOero de clases del autor del tratado citado en
pregrado9 " en dichos estudios "a demostrD ampliamente que ten&a las
2
calidades necesarias para con0ertirse en autor de li#ros " tratados9 como es
por cierto el tratado al cual nos hemos referido.
I en todo caso resulta mas complejo escri#ir " pu#licar so#re el derecho
notarial9 al igual que hacerlo en pro0incia9 en la cual las #i#liotecas contienen
pocos li#ros9 de los cuales casi todos son nacionales9 es decir9 en dichas
#i#liotecas existen pocos li#ros extranjeros9 lo cual hace a+n mas dif&cil escri#ir
" pu#licar so#re tan importante rama del derecho " disciplina jur&dica9 como es
por cierto el derecho9 la que en muchos casos se confunde " estudia junto con
el derecho registral9 sin em#argo9 no constitu"en lo mismo9 sino que son
diferentes9 lo cual dejamos constancia para tomar en cuenta entre otros temas
la autonom&a de am#as ramas del derecho " disciplinas jur&dicas9 las cuales
han aparecido posteriormente a la apariciDn que tu0o en la historia el derecho
ci0il. I en todo caso un tema importante que dejamos en el tintero es la historia
del derecho notarial9 al igual que del derecho registral9 las cuales son ramas del
derecho que tienen mucha importancia no sDlo en el derecho ci0il9 sino tam#iFn
en otras ramas del derecho9 dentro de las cuales podemos citar el caso del
derecho comercial9 derecho empresarial " el recientemente derecho
corporati0o9 las cuales son diferentes entre s&.
3. TOLERANCIA
odos estos comentarios han sido formulados con mucho respeto hacia sus
autores9 es decir9 de#e primar la tolerancia hacia los indicados " tam#iFn con el
presente tra#ajo9 el cual es redactado con mucho cuidado " respeto hacia los
autores de las definiciones " esperamos que sea comprendido con esta
caracter&stica9 "a que se #usca aportar a fa0or del derecho notarial9 no sDlo
peruano9 sino tam#iFn extranjero.
4. OPINION DE LUIS M. OFFI O!!ERO
*ara -uis E,CC; E,<<E), el derecho notarial es:
MEl ordenamiento jur&dico de la funciDn notarialN
3
.
El derecho notarial no es un ordenamiento jur&dico9 sino que Fste +ltimo es una
parte del derecho notarial. (entro del ordenamiento jur&dico notarial podemos
citar el caso del decreto legislati0o del notariado " al texto +nico ordenado de
su reglamento9 entre otras tantas normas9 sin em#argo9 dichas normas
notariales " las restantes son o constitu"en tan sDlo una parte del derecho
notarial9 por lo tanto9 existen otras partes9 las cuales son las siguientes:
jurisprudencia notarial9 ejecutorias notariales9 costum#re notarial9 doctrina
notarial9 principios notariales9 realidad notarial9 manifestaciDn de 0oluntad
notarial9 entre otras tantas partes del derecho notarial9 las cuales no han
merecido atenciDn en la definiciDn citada9 por ello las citamos a efecto de
conocer mas ampliamente el derecho notarial " tomar conciencia que dicha del
derecho es #astante amplia.
1
KAE1 ,H1--E9 -uis 1lfredo. *ag. 76.
3
5. OPINION DE JOSE MA"IMO PA#
JosF !:ximo *1> sostiene que el derecho notarial es:
MEl estudio del conjunto de normas jur&dicas contenidas en di0ersas le"es que
reglan las o#ligaciones " modalidades a que de#en sujetarse el ejercicio acti0o
de la funciDn del escri#ano9 como regente o adscripto de registro de contratos
p+#licos
2
.
En esta definiciDn se sostiene que el derecho notarial es un conjunto de
normas jur&dicas9 con lo cual no estamos de acuerdo porque las indicadas
normas son sDlo una parte del derecho notarial9 " en consecuencia Fste +ltimo
es mas amplio que las normas legales notariales9 las cuales en el caso peruano
ameritan ser ampliadas " codificadas a efecto de que en el derecho notarial
peruano se cuente dentro de #re0e plazo con un KDdigo =otarial.
Es decir9 otras partes del derecho notarial son la doctrina notarial9 principios
notariales9 jurisprudencia notarial9 la cual no sDlo es judicial9 sino que existen
otros tipos9 clases o 0ariedades de dicha fuente del derecho9 adem:s se de#e
tener en cuenta otras fuentes del derecho o partes del mismo9 dentro de las
cuales podemos citar el caso de las ejecutorias notariales9 costum#re notarial9
realidad notarial9 entre otras tantas partes de la rama del derecho estudiada en
el presente.
6. OPINION DE ENRIQUE J. RISSO
El autor Enrique J. );%%, precisa que el derecho notarial es:
MEl conjunto de normas jur&dicas de fondo " forma relacionadas con la
escrituraciDn " que determinan a la 0ez las facultades " de#eres del notario en
el ejercicio de su augusto ministerio p+#lico
7
.
);%%, sostiene que el derecho notarial es un conjunto de normas jur&dicas9
con lo cual no estamos de acuerdo por que las mismas constitu"en o son tan
sDlo una parte mu" pequeOa del derecho notarial9 sin em#argo9 los que reciFn
inician sus estudios en el derecho cometen el error o tienen la costum#re de
confundir el derecho con las normas9 " esto tam#iFn ocurre en el derecho
notarial9 en el cual se lo confunde con las normas jur&dicas notariales9 las
cuales de#en tenerse en cuenta sDlo como una parte de dicha rama del
derecho9 pero repetimos que no son lo mismo que el derecho notarial.
En cuanto a normas de fondo " forma se entiende que seg+n esta definiciDn
esta rama del derecho no se u#icar&a en el derecho p+#lico9 sino al parecer en
el derecho mixto9 pero en todo caso constitu"e un gran aporte a la doctrina
notarial $o doctrina del derecho notarial9 la cual es una fuente del derecho
notarial'9 el hecho de distinguir la parte sustanti0a de la parte procesal o
adjeti0a9 las cuales se encuentran perfectamente distinguidas " estudiadas en
algunas otras ramas del derecho9 como es el caso del derecho la#oral9 en el
cual se distingue el derecho sustanti0o del derecho procesal adjeti0o9 lo cual
2
;#id.
3
;#id.
4
dejamos constancia a efecto de conocer mas ampliamente la rama del derecho
materia de estudio " an:lisis como es por cierto el derecho notarial9 so#re la
cual nos ha #rindado una importante definiciDn );%%,.
7. OPINION DE ALERTO $ILLALA %ELSH
1l#erto H;--1E1 .E-%/ afirma que el derecho notarial es:
M-a conducta del notario9 o sea en cuanto autor de la forma p+#lica notarial
6
.
%o#re esta definiciDn de#emos dejar constancia que el derecho notarial no sDlo
se refiere a la conducta del notario9 sino que tam#iFn se refiere a la conducta
de las dem:s personas que inter0ienen9 act+an o participan dentro de esta
rama del derecho.
Es necesario precisar que la conducta notarial es sDlo una de las tantas partes
dentro del derecho notarial9 siendo otras partes la doctrina notarial9
jurisprudencia notarial9 ejecutorias notariales9 principios notariales9 legislaciDn
notarial9 entre otras tantas9 las cuales son algunos de los elementos del
derecho notarial9 sin em#argo9 han merecido escasa atenciDn por parte de los
mas acuciosos del derecho notarial.
am#iFn se de#e tener en cuenta la conducta de los otorgantes dentro del
derecho notarial9 al igual que de los jueces9 " dem:s personas que inter0ienen
dentro de dicha rama del derecho p+#lico9 es decir9 podemos afirmar que los
notarios p+#licos no son los +nicos estudiados " regulados por esta rama del
derecho p+#lico9 sino que existen otros9 conforme se puede apreciar no sDlo en
la realidad social9 sino tam#iFn en otras fuentes del derecho.
8. OPINION DE L. ERTAU"
-. EE)1AG seOala que el derecho notarial es:
MAn todo centrado en redor de las formasN
8
.
%o#re esta definiciDn9 de#emos precisar que seg+n cierto enfoque el derecho
notarial no sDlo es un conjunto de formas9 sino que 0a mas all:9 seg+n se
ad0ierte de sus diferentes fuentes9 las cuales no sDlo se refieren a las formas9
sino que adem:s son otras9 sin em#argo9 un aporte importante al estudio de
esta rama del derecho como es por cierto el derecho notarial9 es que el
derecho notarial resulta ser una rama del derecho p+#lico eminentemente
formal9 siendo un instrumento formal por excelencia la escritura p+#lica9 sin
em#argo esta no existe en el sistema notarial anglosajDn9 lo cual trae como
consecuencia que el sistema notarial latino sea mas amplio " en las cuales el
notario p+#lico tiene un papel mas importante en el derecho.
4
;#id.
5
;#id.
5
Es decir9 si #ien es cierto constitu"e un gran aporte ha#er notado o ad0ertido
que las formas son importantes en el derecho notarial9 tam#iFn es cierto que
esto no es todo el derecho notarial9 sino que se de#e tener en cuenta otras
partes o componentes de dicha rama del derecho.
9. OPINION DE MEN!UAL & MEN!UAL
!E=<A1- I !E=<A1- sostiene que el derecho notarial es:
M1quella rama cient&fica del (erecho *+#lico que9 constitu"endo un todo
org:nico sanciona en forma fehaciente las relaciones jur&dicas 0oluntarias "
extrajudiciales mediante la inter0enciDn de un funcionario que o#ra por
delegaciDn del *oder p+#licoN
P
.
Koincidimos con este autor en el sentido que el derecho notarial queda u#icado
en el derecho p+#lico " que es un todo org:nico porque esta organizada dicha
rama del derecho. %eg+n este autor el notario ser&a un funcionario que o#ra por
delegaciDn9 lo cual de#e tenerse en cuenta en la presente sede.
*ero de esta definiciDn de#emos tener en cuenta que seg+n algunos
notarialistas el derecho notarial no se encuentra u#icada dentro del derecho
p+#lico9 sino dentro del derecho mixto9 porque tendr&a en cuenta parte del
derecho pri0ado " otra parte de derecho p+#lico9 lo que dejamos constancia a
efecto de conocer esta rama del derecho de una manera #astante amplia " as&
poder empaparnos de informaciDn actualizada en un medio en el cual la misma
es escasa " peor a+n dentro de la rama del derecho estudiada9 como es por
cierto el derecho notarial.
10. OPINION DE ENRIQUE !IMENE# ARNAU
El autor Enrique <;!E=E> 1)=1A sostiene que el derecho notarial:
MEs el conjunto de doctrinas o normas jur&dicas que regulan la funciDn del
notario $escri#ano' " la teor&a formal del instrumento p+#licoN
Q
.
%eg+n este autor el derecho notarial estar&a integrado por dos elementos9
partes o componentes9 los cuales ser&an los siguientes:
3' (octrina.
2' =ormas jur&dicas.
Kon lo cual no estamos de acuerdo porque las fuentes del derecho notarial son
adem:s otras9 conforme hemos explicado al comentar otras definiciones9 " en
todo caso estas otras fuentes del derecho son la jurisprudencia notarial9
ejecutorias notariales9 principios notariales9 realidad notarial9 entre otras tantas9
es decir9 las indicadas no son todo el derecho notarial9 sino que constitu"en tan
sDlo una parte del derecho notarial.
6
;#id.
7
;#id.
6
En cuanto a la segunda parte de la misma definiciDn9 es necesario precisar que
se afirma que regula:
3' CunciDn del notario.
2' eor&a formal del instrumento p+#lico.
I con esta afirmaciDn tampoco estamos de acuerdo porque tam#iFn se de#e
tener en cuenta la actuaciDn de los clientes de los notarios p+#licos " de#e
distinguirse el instrumento p+#lico del instrumento notarial9 es decir9 no son lo
mismo " en todo caso de#emos distinguirlo9 por lo tanto9 podemos afirmar que
los instrumentos notariales constitu"en o son un tipo de instrumentos p+#licos9
lo cual dejamos constancia efecto de conocer mas ampliamente este
importante aspecto dentro del derecho notarial.
11. OPINION DE RAFAEL NU'E# LA!OS
El autor )afael =AJE> -1<,% precisa so#re el derecho notarial que es:
MEl derecho que estudia las formas en que participa el notario tanto como el
procedimiento que Fste utiliza para llegar a ellasN
5
.
El derecho notarial no sDlo estudia las formas9 sino tam#iFn tiene otra parte9
como es por cierto la parte sustanti0a. I en cuanto al procedimiento para llegar
a las formas es claro que tampoco es todo el derecho notarial9 sino que es sDlo
una de las partes de dicha rama del derecho p+#lico.
*or tanto9 quedan fuera de dicha definiciDn la tramitaciDn de los asuntos no
contenciosos conforme a la legislaciDn notarial peruana9 lo que es conocido en
el derecho peruano como competencia notarial9 que ha ser0ido para reducir la
carga procesal de algunos juzgados9 sin em#argo9 de#emos precisar que la
so#recarga procesal indicada toda0&a continua9 lo cual dejamos constancia a
efecto de incrementar la competencia notarial en asuntos que antes eran sDlo
no contenciosos9 lo cual dejamos constancia a efecto de apro#ar los
correspondientes correctores legales9 entre otros tantos9 es decir9 estos no son
todos los correctores necesarios dentro del derecho notarial peruano9 sino sDlo
los mas conocidos9 todo lo cual dejamos constancia a efecto de conocer mas
ampliamente esta definiciDn de derecho notarial9 que consideramos que puede
0erse mejorada con los presentes comentarios los cuales son formulados con
el o#jeto de contrui#uir al desarrollo permanente de dicha rama del derecho
p+#lico.
Es decir9 consideramos que dicha definiciDn del derecho notarial de#e ser
mejorada o corregida con los presentes comentarios9 los cuales son formulados
con el propDsito de contri#uir con el desarrollo de la doctrina notarial no sDlo
peruana9 sino tam#iFn extranjera9 " en todo caso se puede hacer derecho
comparado entre las indicadas9 lo cual permitir: entre otras 0entajas que el
derecho circule9 es decir9 nos estamos refiriendo a una instituciDn del derecho
notarial9 la cual es conocida como circulaciDn del derecho9 la cual es poco
conocida en el derecho comparado peruano.
8
;#id.
7
12. OPINION DE JOSE MARIA SANAHUAJA & SOLER
JosF !ar&a %1=1/A1J1 I %,-E) sostiene que el derecho notarial es:
M-a parte del ordenamiento jur&dico que9 por conducta de la autenticaciDn "
legalizaciDn de los hechos que hacen la 0ida normal de los derechos9 asegura
el reinado de Fsta +ltimaN
R
.
Este autor confunde el derecho con el ordenamiento jur&dico9 lo cual trae como
consecuencia que se confunda tam#iFn el derecho notarial con el
ordenamiento notarial. I esto trae como consecuencia que se deja de lado
parte importante del derecho notarial9 como es por cierto la doctrina notarial9
principios notariales9 jurisprudencia notarial9 ejecutorias notariales9 realidad
notarial9 entre otras fuentes9 partes o elementos del derecho notarial9 lo cual es
estudiado dentro de la introducciDn al derecho o teor&a general del derecho9
que constitu"e una disciplina jur&dica reciFn tomada seriamente en los estudios
de post grado en derecho.
Es necesario tener en cuenta que dentro del derecho notarial se de#e tener en
cuenta adem:s los procesos no contenciosos de competencia notarial9 la cual
ha sido ampliada hace algunos d&as a algunos procesos que antes no ten&a.
13. OPINION DE LA UNION INTERNACIONAL DEL NOTARIADO LATINO
-a AniDn ;nternacional del =otariado -atino precisa que el derecho notarial es:
MEl conjunto de disposiciones legislati0as reglamentarias usos decisiones
jurisprudenciales que rigen la funciDn notarial " el instrumento p+#lico
notarialN
32
.
Este organismo es una instituciDn internacional que agrupa sistemas notariales
de 0arios pa&ses que han consagrado en su derecho el sistema notarial latirno9
el cual constitu"e un sistema notarial #astante importante en el estudio del
derecho notarial " so#re su definiciDn de#emos tener cuenta que en cuanto a
las fuentes del derecho es mas amplia por lo tanto9 merece ser tomada en
cuenta9 pero no sDlo rige la funciDn notarial o funciDn del notario sino tam#iFn la
actuaciDn de todos los dem:s inter0inientes dentro del derecho notarial. En
cuanto al instrumento p+#lico notarial de#emos precisar que es protocolar "
extraprotocolar " se de#e tener en cuenta tam#iFn a los procesos no
contenciosos de competencia notarial.
Ssta organizaciDn ha organizado 0arios e0entos internacionales so#re el
derecho notarial9 lo cual dejamos constancia a efecto de consultar del mismo
no sDlo ponencias9 sino tam#iFn las conclusiones de dichos e0entos9 con lo
cual esperamos que el conocimiento se difunda no sDlo dentro del derecho
peruano9 sino tam#iFn en el derecho extranjero.
9
;#id.
10
;#id.
8
14. OPINION DE CARLOS NICOLAS !ATTARI
*ara Karlos =icol:s <11); el derecho notarial es:
MEl conjunto de normas que disciplinan su#jeti0a9 o#jeti0a " funcionalmente la
funciDn notarialN
33
.
El derecho notarial no es un conjunto de normas sino que 0a mas all:9 lo cual
hemos explicado anteriormente9 lo cual dejamos constancia a efecto de
conocer la definiciDn o significado de esta rama del derecho p+#lico de una
forma o manera mas amplia.
1dem:s de#emos precisar que la funciDn notarial no es todo el derecho
notarial9 sino tan sDlo una parte del mismo.
15. OPINION DE ECERRA PALOMINO
EEKE))1 *1-,!;=, precisa que el derecho notarial es:
MEl conjunto de conceptos " preceptos que regulan " 0ersan so#re la forma
instrumental9 la organizaciDn de la funciDn " el archi0o notarialN
32
.
Este autor es peruano9 " so#re su definiciDn de#emos tener en cuenta que
a#arca a:
3' Konceptos.
2' *receptos.
-o cual trae como consecuencia que no se tome en cuenta a otras fuentes del
derecho9 lo que dejamos constancia " esto hemos ad0ertido tam#iFn en otras
definiciones anteriores so#re el tFrmino jur&dico estudiado9 como es por cierto el
derecho notarial.
-a forma instrumental sDlo se refiere a los instrumentos notariales " queda
fuera de dicho tFrmino los procesos no contenciosos de competencia notarial9
es decir9 como un #re0e comentario podemos afirmar que esta rama del
derecho resulta ser un tema #astante especializado so#re la cual se ha
pu#licado escasos li#ros " menos tratados9 lo que de#e ser tenido en cuenta a
efecto de tomar en cuenta su escaso desarrollo9 lo cual no sDlo existe dentro
del derecho peruano.
16. OPINION DE ARDALLO
*ara E1)(1--, el derecho notarial es:
11
;#id.
12
;#id.
9
MEs un sistema jur&dico que tiene por o#jeto regular la forma jur&dica " la
autenticidad de los negocios " dem:s actos jur&dicos para la realizaciDn
pac&fica del derechoN
37
.
En esta definiciDn se utiliza el tFrmino sistema jur&dico9 lo cual se hace
correctamente9 es decir9 se conoce la distinciDn entre normas jur&dicas "
derecho o dicho en forma mas clara se conoce la distinciDn entre normas
notariales " derecho notarial9 por ello es que se de#e leer " estudiar
cuidadosamente la definiciDn9 la cual se de#e tener en cuenta necesariamente
dentro del derecho notarial.
1dem:s es necesario tener en cuenta que el derecho notarial en algunas
oportunidades es tomado en para preparar futuros procesos judiciales "
ar#itrales9 sin em#argo9 en el derecho peruano esto ha merecido escasa
difusiDn9 lo cual dejamos constancia a efecto de tener en cuenta estos aspectos
tan importantes dentro de la rama del derecho o disciplina jur&dica materia de
estudio.
17. OPINION DE LLARRAUD
--1))1A( precisa que el derecho notarial:
MEs un conjunto sistem:tico de normas que esta#lecen el rFgimen jur&dico del
notariadoN
36
.
%o#re esta definiciDn de#emos tener en cuenta que el derecho no es igual que
la legislaciDn9 " en consecuencia el derecho notarial no es lo mimo que la
legislaciDn notarial9 es decir9 en este caso se confunde estos dos tFrminos
notariales9 lo cual tam#iFn es un error de muchas otras definiciones citadas
anteriormente9 " en este sentido amerita algunos correctores que de#en
practicarse a la indica definiciDn para que se perfeccione la misma9 con aportes
de la doctrina que se encuentra atenta a los aportes al derecho " dentro de
Fste al derecho notarial9 la cual es una importante disciplina jur&dica " rama del
derecho p+#lico.
1dem:s de#emos tener en cuenta que no sDlo regula el notariado9 sino
tam#iFn otras instituciones notariales9 lo cual dejamos constancia a efecto de
conocer m:s ampliamente el tFrmino estudiado9 como es por cierto el derecho
notarial.
-a legislaciDn no esta#lece un rFgimen jur&dico9 sino un rFgimen legal9 lo cual
de#e ser tenido en cuenta al momento de replantear la definiciDn materia de
este #re0e comentario " en este sentido esperamos ha#er aportado con
nuestro granito de arena a tan importante rama del derecho p+#lico o disciplina
jur&dica.
El tFrmino jur&dico Msistem:ticoN al estar referido a legislaciDn guarda estrecha
relaciDn a una parte de la le" como es por cierto la codificaciDn notarial9 la cual
13
;#id.
14
;#id.
10
no existe dentro del derecho notarial peruano9 lo cual dejamos constancia a
efecto de tener ma"ores conocimientos so#re tan importante tema jur&dico.
El tFrmino normas no siempre se refiere le"es9 porque tam#iFn existen otras
normas extralegales9 " extrajur&dicas9 las cuales constitu"en temas
ampliamente estudiados dentro de la teor&a general del derecho o introducciDn
al derecho9 la cual es una disciplina jur&dica importante que ha sido descuidada
so#re todo dentro del derecho peruano.
18. OPINION DE MANUEL OSSORIO
!anuel ,%%,);, precisa refiriFndose al derecho notarial que es el:
MKonjunto de normas jur&dicas que regulan el ejercicio de la profesiDn de
notario o escri#anoN
38
.
*or lo tanto9 so#re esta definiciDn citada de#emos precisar que el derecho no
es igual que las normas legales ni jur&dicas9 " tampoco el derecho notarial es
igual que las le"es notariales9 sino que Fstas +ltimas constitu"en una parte del
primero.
1dem:s de#emos precisar que las normas jur&dicas no son iguales que las
normas legales9 sino que las indicadas constitu"en temas diferentes entre s&9 lo
cual dejamos constancia a efecto de profundizar nuestros conocimientos so#re
la teor&a general del derecho o introducciDn al derecho " este tema como son
por cierto las normas legales son #astante estudiados dentro de otro tema el
cual es conocido como la tFcnica legislati0a9 la cual es el arte de legislar "
forma parte de la tFcnica jur&dica9 siendo Fsta +ltima el gFnero mientras que la
primera constitu"e una de las cuatro especies que hemos citado en otras
sedes9 lo que dejamos constancia a efecto de conocer mas ampliamente las
normas jur&dicas9 que merecen un estudio acucioso que re#asa el campo de
estudio del presente tra#ajo de in0estigaciDn
Es decir9 en esta definiciDn se confunde el derecho con el derecho positi0o " en
este sentido9 para muchos podr&a ser considerada como una concepciDn
normati0ista del derecho9 es decir9 se aprecia con la definiciDn citada al derecho
con una 0isiDn unidimensional.
am#iFn de#emos precisar que no sDlo se refiere el derecho notarial a la
profesiDn del notario o escri#ano9 sino en general a todos los que inter0ienen
en la rama del derecho estudiada9 dentro de los cuales tam#iFn podemos citar
el caso de los otorgantes9 por ejemplo en el caso de la escritura p+#lica de
transferencia por compra0enta9 los otorgantes ser:n los propietarios
transferentes " los adquirentes o nue0os propietarios9 " en una hipoteca los
otorgantes ser:n el acreedor hipotecario " el deudor hipotecario9 los cuales
constitu"en temas de 0ital importancia en el estudio del derecho
Es decir9 hemos citado sDlo dos supuestos de otorgamiento de escritura
p+#lica9 por lo tanto9 de#emos precisar que los mismos son los mas
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,%%,);,9 !anuel. (iccionario de Kiencias Jur&dicas *ol&ticas " %ociales. *ag. 72P.
11
importantes9 pero no son los +nicos9 sino que de#e tenerse en cuenta otros9 por
ejemplo en el caso de modificaciDn de estatuto9 aumento de capital9 reducciDn
de capital9 cam#io de nom#re razDn social o denominaciDn9 cam#io de
domicilio9 cam#io de o#jeto9 ampliaciDn de o#jeto9 titulizaciDn de acti0os en sus
diferentes tipos clases o 0ariedades9 transferencia de participaciones sociales9
cancelaciDn de garant&a mo#iliaria so#re participaciones sociales9 constituciDn
de personas jur&dicas9 constituciDn de hipotecas9 ampliaciDn de hipotecas9
cancelaciDn de hipotecas9 entre otros tantos supuestos9 en los cuales tam#iFn
existen otorgantes9 lo cual dejamos constancia a efecto de conocer mas
ampliamente este importante tema notarial.
19. OPINION DE !UILLERMO CAANELLAS
*ara <uillermo K1E1=E--1% el derecho notarial puede ser definido como los:
M*rincipios " normas reguladoras de la organizaciDn de la funciDn notarial " de
la teor&a formal del documento p+#licoN
3P
.
Esta definiciDn deja de lado partes importantes del derecho notarial9 es decir9
para ser mas claros primero enumeraremos los elementos que considera
dentro de dicha rama del derecho9 los cuales seg+n dicho autor ser&an los que
a continuaciDn se enumeran:
3' *rincipios notariales.
2' =ormas reguladoras.
Es decir9 sDlo menciona dos elementos9 componentes o fuentes dentro del
derecho notarial9 por lo tanto9 quedan fuera seg+n esta definiciDn9 todos los
otros elementos dentro de dicha rama del derecho p+#lico9 como son por cierto
la doctrina notarial9 jurisprudencia notarial9 ejecutorias notariales9 realidad
social notarial9 manifestaciDn de 0oluntad dentro del derecho notarial9 entre
otros tantos elementos.
*or lo tanto9 podemos afirmar que con esta definiciDn del derecho notarial se
tiene una 0isiDn #idimensional de dicha rama del derecho9 porque considera a
dicha rama del derecho con solo dos elementos9 los cuales son los indicados
anteriormente.
1dem:s de#emos precisar que se refiere sDlo a:
3' CunciDn notarial.
2' eor&a formal del documento p+#lico.
-o cual trae como consecuencia que est: fuera del margen de la definiciDn la
manifestaciDn de 0oluntad de los otorgantes dentro del derecho notarial "
adem:s otro pro#lema el cual consiste en que se confunde el documento con el
instrumento9 " tam#iFn se confunde el documento p+#lico con el instrumento
p+#lico9 " el documento notarial con el instrumento notarial9 " el instrumento
notarial con el documento notarial9 por lo tanto9 esta definiciDn de#e ser materia
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K1E1=E--1%9 <uillermo. (iccionario EnciclopFdico de (erecho Asual. *ag. 362.
12
de rigurosos estudios a efecto de que la misma sea reformulada9 con lo cual se
#usca alcanzar el tan ansiado conocimiento jur&dico " en todo caso la escritura
p+#lica es un instrumento notarial protocolar9 que en el derecho peruano ha
merecido escasos estudios incluso por parte de los notarialistas mas acuciosos
dentro del derecho peruano.
20. OPINION DE L. RIO DURAND & J. FERNANDE# FERNANDE#
%eg+n -. );E, (A)1=( " J. CE)=1=(E> CE)=1=(E> el derecho notarial
puede ser definido como el:
MKonjunto normati0o " doctrinario que regula la acti0idad de los funcionarios
p+#licos denominados notariosN
3Q
.
Esta definiciDn hace referencia a dos elementos del derecho notarial9 los cuales
ser&an los que a continuaciDn se enumeran:
3' Konjunto normati0o.
2' (octrina.
Es decir9 seg+n esta definiciDn quedan fuera del margen del derecho notarial
muchos de sus elementos9 moti0o por el cual no estamos de acuerdo con esta
definiciDn9 lo que dejamos constancia a efecto de tener en cuenta esta
afirmaciDn en nuestros estudios notariales.
*or lo tanto9 para hacer afirmaciones so#re el derecho notarial se necesita
ma"or conocimiento " experiencia9 " en todo caso existen otros elementos
dentro de esta rama del derecho9 conforme hemos explicado en di0ersas partes
o su#t&tulos del presente tra#ajo.
En cuanto al tFrmino funcionarios p+#licos9 de#emos precisar que algunos
consideran que no de#e ser empleado para referirse a los notarios9 afirmaciDn
con la cual discrepamos9 con lo cual podemos concluir que esta parte de la
definiciDn es total " completamente correcta.
am#iFn se de#e precisar que no sDlo se regula la acti0idad de los notarios9
sino que se regula en general la acti0idad de todos los que inter0ienen dentro
del derecho notarial9 algunos de los cuales son por cierto los jueces " otros son
los otorgantes. Es decir9 los jueces tam#iFn de#en respetar el derecho notarial
" no de#en atropellarlo con aperci#imientos ilegales e inconstitucionales9 los
cuales traen como consecuencia que se pierda el respeto a dicha rama del
derecho9 por lo tanto9 el derecho procesal se relaciona con el derecho notarial9
" en consecuencia todos los jueces de#en ser capacitados en esta rama del
derecho a efecto de tener nociones importantes " sDlidas so#re la indicada a
efecto de que no exista enfrentamientos entre jueces " notarios p+#licos9
porque cada uno tiene su tra#ajo9 el cual se rige #ajo las reglas de la di0isiDn
del tra#ajo9 conocida por algunos como di0isiDn compuesta del tra#ajo9 seg+n
la cual se forman los especialistas9 dentro de los cuales se encuentran los
17
);E, (A)1=(9 -. " CE)=1=(E> CE)=1=(E>9 J. (iccionario de (erecho Empresarial.
Kon los conceptos econDmicos complementarios. *ag. 2RQ.
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notarios p+#licos9 los cuales no de#en o#ediencia a los jueces9 porque cada
uno es autDnomo o independiente en su funciDn9 lo cual es ampliamente
explicado9 sostenido " defendido en la doctrina9 " dentro de Fsta podemos citar
el caso de la doctrina argentina9 hace mas de diez aOos. Es decir9 la fuente del
derecho citada9 como es por cierto la doctrina tam#iFn es mu" importante en
los estudios de derecho notarial.
21. NUESTRA OPINION
Kuando se desarrolla cualquier tema resulta importante #rindar la opiniDn del
autor del li#ro o art&culo9 el cual es un conocimiento que se #rinda luego de
ha#er re0isado di0ersos autores9 " con ello esperamos que con nuestros
escasos conocimientos la definiciDn a #rindarse sea la mas adecuada " de esta
forma se contri#u"a al desarrollo del derecho notarial9 la cual es una rama del
derecho " disciplina jur&dica diferente al derecho registral9 sin em#argo9
de#emos precisar en esta sede que am#as se u#ican dentro del derecho
p+#lico9 en la cual el acuerdo de partes " la autonom&a de la 0oluntad tiene un
campo de estudio #astante reducido9 ocurriendo exactamente lo contrario en el
derecho pri0ado9 es decir9 Fsta +ltima con el derecho p+#lico tiene
caracter&sticas distintas.
1hora #rindaremos nuestra propia opiniDn so#re tan importante tema notarial9
lo cual traer: como consecuencia que deseamos o tenemos la intenciDn de
aportar a tan importante disciplina jur&dica con nuestros conocimientos "
experiencia9 la cual siempre ha estado cerca de tan importante rama del
derecho como es por cierto la indicada9 es decir9 nos estamos refiriendo por
supuesto al derecho notarial.
-a doctrina ha #rindado escasas definiciones de derecho notarial9 conforme se
aprecia en el derecho peruano " extranjero9 a+n en el caso que se ha
consultado a#undantes diccionarios jur&dicos9 no sDlo peruanos9 sino tam#iFn
extranjeros.
@ue para ser definido se de#e tener en cuenta sus fuentes9 las cuales son poco
estudiadas en esta rama del derecho9 la cual tam#iFn constitu"e como
disciplina jur&dica.
)esulta dif&cil para nosotros definir el derecho notarial9 porque nunca hemos
sido notarios p+#licos9 sin em#argo9 la la#or registral e in0estigadora ha tenido
cercan&a con tan importante disciplina jur&dica9 de lo cual dejamos constancia a
efecto de conocer esta materia de una manera mas amplia " adecuada9 es
decir9 consideramos que existen otras personas mas autorizadas para formular
o alcanzar o presentar o pu#licar definiciones del derecho notarial mas
importantes en el estudio del derecho " en el sistema notarial latino la escritura
p+#lica tiene mucha importancia9 la cual no existe en el sistema notarial
anglosajDn.
El derecho notarial para nosotros es la disciplina jur&dica u#icada dentro del
derecho p+#lico que agrupa se encuentra conformada o integrada por todas las
fuentes del derecho aplica#les a la misma9 es decir9 no sDlo legislaciDn notarial9
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sino como dijimos todas sus fuentes9 constitu"endo una rama del derecho mu"
importante en el estudio del derecho.
Esta rama del derecho no sDlo se aplica " es o#ligatoria a los notarios p+#licos9
sino en general a todos los que inter0ienen dentro del derecho notarial9 siendo
otros personajes importantes los otorgantes9 es decir9 estos +ltimos tam#iFn se
encuentran sometidos a dicha rama del derecho.
*or lo tanto9 constitu"e un error considerar que el derecho notarial sDlo estudia
lo relacionado a los notarios p+#licos9 porque deja de lado a las otras personas
que inter0ienen dentro de la rama del derecho o disciplina jur&dica materia de
estudio9 que en todo caso no sDlo son las indicadas9 es decir9 no sDlo son
notarios " otorgantes9 sino que 0a mas all:9 con lo cual esperamos que se
promue0a el estudio9 conocimiento9 enseOanza " aprendizaje de la rama del
derecho estudiada la cual #rinda firmeza9 seguridad " garant&a so#re todo en el
caso de la escritura p+#lica9 la cual con otros instrumentos notariales
conforman el protocolo notarial. odo lo cual es tomado en cuenta por parte de
las diferentes fuentes del derecho notarial.
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