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Fiche Supplmentaire

INTRODUCTION HISTORIQUE AU DROIT



Le droit divin en Msopotamie : Civilisation trs ancienne : 3000 ans avant notre re. Cest la en 2400
av, un roi URA KANIGA ordonne la rdaction du premier code. Puis le roi Hammourabi, son code
date de 1750 av, port la connaissance, graver sur pierre, dispos stratgiquement dans la ville.
Daprs ce code Hammourabi na pas crer le droit, il a reu ces droits des dieux. A lorigine le droit
est toujours divin, don des dieux, cadeaux des dieux aux hommes. Dans ce code, pas de disposition
religieuse, ni foi. Il est donc question de toutes les activits humaines (famille, contrat). Cest un code
fait pour la vie des hommes.

Naissance du droit : En Grce, le droit romain nat, les premires traces du droit nous les devons
Homre. (Pote grecque qui va raconter la guerre de Troie dans lIliade et lodysse, crit au 8
me

sicle avant notre re). Les potes sont les premiers rflchir sur le droit. Peu a peu, il devient admis
que les hommes puissent crer du droit, le premier en Grce : le juge aprs au 6
me
sicle avant notre
re rflchis sur le droit et crer du droit.

- Sous le pouvoir lgislatif : la tyrannie : 1 seul homme au pouvoir par un coup dtat
- Pouvoir lgislatif remis quelquun : Laristocratie
- Dmocratie : Dmos (ensemble des citoyens qui vote) Kratos (pouvoir)

A ce stade, deux obstacles lvolution du droit. En Msopotamie comme en Grce ce ne sont pas des
professionnels du droit qui rflchisse, cette tape dcisive ne sera franchie quavec Rome. En
Msopotamie, comme en Grce, les sources du droit se rsume qu la loi. Nous devons Rome
davoir entrevue la diversit des sources de la matire.













Fiche supplmentaire
DROIT PUBLIC PRIVE


Robinson est dabord seul sur son le. Il na pas besoin du droit car ce-denier est l pour empcher tout
conflit entre les hommes. Or, il est seul. Jusqu ce quil rencontre Vendredi. Alors, le droit devient
une ncessit. Dans quel contexte apparait le droit ? Le jour ou un groupe humain apparat, le droit fait
son apparition. En effet, la vie en solitaire nexige pas de droit, par opposition la vie en socit.
Ainsi, le droit permet de rsoudre et de prvenir des litiges entre les hommes.

Du droit peuvent tre retenu deux sens principaux :
- Le Droit est un ensemble de rgles qui simposent aux membres dune socit donne et ce pour
rgir les diffrents aspects de la vie sociale (organisation de ltat, vie politique, vie conomique,
rgles de contrats, organisation des banques, des marchs financiers, ). Ce droit est souvent dsign
comme positif, cest--dire quil est lensemble des rgles qui sappliquent dans une socit (droit
objectif franais : toutes les rgles qui sappliquent dans la socit franaise).
- Le droit existe aussi dans lensemble des prrogatives (Avantage attach une fonction, et parfois
avec lappui de lautorit tatique) que chacun des membres dune socit peut invoquer dans ses
rapports avec autrui. Ces prrogatives sont retenues par le droit objectif. Ainsi, elles peuvent prendre
la forme dun droit dexiger dautrui quelque chose (exemple : le propritaire qui loue un bien a le
droit de demander un loyer tous les mois. Tout propritaire dun bien a le droit de faire des
amliorations sur ce bien, des rparations,) ou bien dinterdire quelque chose autrui (exemple : le
propritaire a le droit dinterdire laccs sa proprit). On parle de droits subjectifs.

Dfinition : Le droit objectif (ou rgle de droit) est une rgle de conduite dont le but est de faciliter la
vie en socit en organisant les relations entre les membres de cette socit. La rgle de droit permet
certains comportements, en ordonne dautres et en dfend dautres. On diffrencie les rgles
religieuses, morales ou encore de savoir-vivre de ces rgles de conduite. Toutefois, certaines
interdictions peuvent mlanger les deux (exemple : linterdiction de tuer ou encore dadultre sont la
fois des rgles morale et de conduite).


Les problmes de Fondement du Droit :
Deux courants de pense sopposent en essayant dapporter des rponses. Le courant idaliste, qui
considre que le fondement du droit rside dans la loi naturelle, soppose au positivisme, qui
proclame sa thorie du droit positif.
Lidalisme (thorie du droit naturel)
Cest une allusion la nature humaine : le droit naturel est celui qui aurait comme fondement les
caractristiques inhrentes ltre humain. Fonder le droit sur une thorie naturelle constitue une
vision idaliste parce quon considre que si le droit existe, cest quil manifeste ce quil y a de plus
profond chez ltre humain.
Cette explication reste dangereuse car il y a un prsuppos comme quoi il existerait un droit absolu qui
serait universel et qui reprsenterait le mieux la nature humaine. Cest une utopie. Certes, aujourdhui,
le respect de la vie humaine est un des principes fondamentaux. Or, ce principe na pas toujours t en
vigueur (exemple : lpoque romaine, le pre de famille avait droit de vie ou de mort sur sa famille)
et il est encore moins intemporel. Cest un courant trop extrme. Il a mme tendance dire que si une
loi est injuste, il ne faut pas la respecter. Seulement, lidalisme conduit ainsi tout droit lanarchie.
Tout le monde pourrait dire non, cette loi me parait injuste donc je ne la respecte pas.
Ces thories idalistes ont eu un impact norme au fil des sicles et notamment partir du XVIIIme
sicle. Aristote tait le premier idaliste. Limpact devient concret avec la naissance de la Dclaration
des Droits de lHomme et du Citoyen de 1789 : celle-ci pose des droits inviolables et sacrs, dans le
prolongement des ides idalistes. Le courant a dailleurs toujours un impact majeur car se multiplient
les conventions internationales (exemple : la ratification en 1950 de la Convention Europenne de
Sauvegarde des Droits de lHomme, la CESDH, ainsi que la Convention sur les Droits de lEnfant
signe New-York).
Le Positivisme (thorie du positivisme juridique ou sociologique)
Contrairement ce que le nom laisserait entendre, le droit positif nest absolument pas oppos au droit
ngatif. Le droit positif est le droit concret qui sapplique un moment donn dans une socit
donne. Le fondement de la rgle de droit serait pour certains le droit positif. Ainsi, ils excluraient
toute mtaphysique ou encore rve. Ainsi, la rgle de droit a pour fondement son texte concret. Le
positivisme juridique est le courant de pense selon lequel la rgle de droit simpose du seul fait
quelle mane de lEtat. Cette thorie est dfendue par Kelsen (celui lorigine du positivisme
juridique. Dcrit le droit sous forme de pyramide). Le positivisme sociologique est cette pense qui dit
que la rgle de droit simpose parce quelle est lexpression de la socit un moment donn.



Les Caractres de la Rgle de Droit :
La rgle de droit possde un caractre tatique, de par son origine (signifie que la rgle de droit mane
de lautorit de lEtat. En gnral du parlement, mais aussi du pouvoir judiciaire comme les juges) et
sa sanction. Ces rgles ont donc pour origine lautorit de lEtat. La rgle canonique mane de lEglise
ou de Dieu, et tait en vigueur durant lAncien Rgime. Depuis la Rvolution, le droit canonique a t
rejet pour une socit laque.

Elle peut aussi possder ce que lon apelle en droit, un caractre gnral ou abstrait.
- Une rgle de droit au caractre gnral est une rgle de droit qui sapplique tous les individus de la
socit dans laquelle elle a vocation sappliquer. Ces rgles ne dsignent aucune personne
spcifiquement. Bien sur, elles sadressent des catgories spcifiques (exemple : le code de la
consommation rgit les consommateurs et les professionnels).
- Le deuxime caractre est celui abstrait. Une rgle de droit abstraite aura vocation sappliquer des
situations gnrales et non pas des situations de telle ou telle personne. A noter que ces caractres sont
communs la rgle gnrale, morale et religieuse. En revanche, elle permet de distinguer les mesures
administratives individuelles (exemple : un permis de construire accord par le maire a telle ou telle
personne : ce nest pas une rgle de droit). Une autre rgle est distinguer : celle des jugements. Les
dcisions de justice ont pour objet de rsoudre un litige entre des personnes particulires. La dcision,
parce quelle rsout un conflit particulier, sadresse un particulier (exemple : Article 5 du code civil :
dispose que les juges ne doivent pas se prononcer par voie de disposition gnrale et rglementaire).
Elle interdit donc les arrts de rglement. Normalement donc, les dcisions de justice ne sont pas des
rgles de droit. Certains systmes juridiques se sont accords ce droit (exemple : le systme juridique
anglo-saxon et la Common Law. Le juge a le pouvoir et mme le devoir de crer la rgle de droit).