EXCELENTSSIMO JUIZ...

(juzo competente para apreciar a demanda

proposta)
EMENTA: PREVIDENCIRIO. CONCESSO. PENSO
POR MORTE CUMULADA COM APOSENTADORIA POR
IDADE RURAL.
PARTE AUTORA, (nacionalidade), (estado civil),
(profsso), portador(a) do documento de identidade sob o
n...., CPF sob o n...., residente e domiciliado(a) na rua..,
bairro.., cidade.., estado.., CEP..., vem a presena de
Vossa Excelncia propor a presente
AO JUDICIAL PARA CONCESSO DE BENEFCIO
PREVIDENCIRIO
contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL
(INSS), pessoa jurdica de direito pblico, na pessoa do
1
seu representante legal, domiciliado na rua..., bairro...,
cidade..., estado..., CEP..., pelos fatos e fundamentos que
a seguir aduz.
1. FATOS
A Parte Autora, recebe o benefcio previdencirio de aposentadoria
por idade rural vinculado ao Regime Geral da Previdncia Social.
Todavia, por receber o benefcio de aposentadoria por idade rural,
teve indeferido o pedido de penso por morte pelo falecimento de seu cnjuge
rurcola, sob o argumento de que a legislao previdenciria impede a
cumulao destes benefcios, o que no procede.
Desta forma, busca o Poder Judicirio para ver seu direito
reconhecido.
2. FUNDAMENTAO DE MRITO
Acerca do tema dispe o art. 124, da Lei n. 8.213/91, com as
alteraes trazidas pela Lei n. 9.032/95:
Art. 124 Salvo os casos de direito adquirido, no permitido o
recebimento conjunto dos seguintes benefcios da Previdncia Social:
I aposentadoria e auxlio-doena;
II mais de uma aposentadoria;
III aposentadoria e abono de permanncia em servio;
IV salrio maternidade e auxlio doena;
V mais de um auxlio-acidente;
VI mais de uma penso deixada por cnjuge ou companheiro,
ressalvado o direito de opo pela mais vantajosa.
Pargrafo nico vedado o recebimento conjunto do seguro-
desemprego com qualquer benefcio de prestao continuada da
Previdncia Social, exceto penso por morte ou auxlio acidente.
Leciona-nos Mozart Victor Russomano que, tanto a aposentadoria
por idade, quanto penso por morte so espcies de benefcios
2
previdencirios (in, Curso de Previdncia Social, Ed. Forense, RJ, 1988, p.
176).
Resta-nos, ento, examinar sua origem, donde temos o seguinte
critrio doutrinrio de distino entre os vrios tipos de benefcios: a)
prestaes garantidas aos segurados; b) prestaes garantidas aos
dependentes e c) prestaes devidas, indistintamente, s duas categorias
(benefcios em geral). No primeiro grupo temos as aposentadorias e os
auxlios doena e natalidade. No segundo, as penses, peclio e os auxlios
funeral e recluso.
Ora, a norma legal supracitada taxativa: mais de uma
aposentadoria. Como vimos, penso por morte no aposentadoria, posto
que devida aos dependentes do segurado como garantia de sobrevivncia e
em virtude das contribuies feitas por este e no usufrudas.
Ao defnir tais "institutos" previdencirios, Pedro Augusto Musa
Julio, assim explana:
A partir da Carta Institucional de 1988, desapareceu o termo
"velhice", limitando-se o inciso I, do art. 202, a patrocinar a
aposentadoria "aos sessenta e cinco anos de idade, para o
homem, e aos sessenta para a mulher, reduzido em cinco anos o
limite de idade para os trabalhadores rurais de ambos os sexos
que exercerem suas atividades em regime de economia familiar,
neste includos o produtor rural, o garimpeiro e o pescador
artesanal". Em obedincia s determinaes constitucionais, a
Lei n 8.213/91, deixando de lado o termo "velhice",
regulamentou a aposentadoria por idade. Essa mudana de
posio quanto a terminologia tem razo de ser, quer porque o
idoso, nem sempre velho, em relao ao trabalho ou `a prpria
sociedade .
(...)
Sob o ponto de vista jurdico, penso um termo com
caracterstica genrica e utilizado para defnir os benefcios
previdencirios de qualquer natureza, com o objetivo de prover a
subsistncia daquele que a recebe. No entanto, no Brasil, essa
defnio no tem tido a mesma aceitao, referindo-se, na verdade,
3
especifcamente, para a penso por morte, salvo na rea do Direito
de Famlia que a defne como penso alimentcia, destinada a
contribuir para sobrevivncia de parentes do pagador. Ultimamente,
no entanto, j se est utilizando o termo para defnir aqueles
benefcios das entidades de previdncia privada, os fundos de
penso. Desse ponto conclumos que penso, lacto sensu, o gnero,
de que as diversas modalidades so espcies.
No caso do subttulo em estudo, a penso por morte, uma das
espcies da penso, est defnida no art. 74, da Lei n 8.213/91
com a nova redao que lhe deu a Lei n 9.528, de 10 de
dezembro de 1997. Segundo o conceito legal, a "penso por
morte ser devida ao conjunto de dependentes do segurado que
falecer, aposentado ou no".
Prevista nos textos constitucionais desde a Carta de 1946, a
penso por morte passou por uma srie de regulamentaes que
variavam desde a exigncia de carncia (12 meses poca da
vigncia da Lei n 3.807/60, a LOPS), at quanto partilha do
benefcio deixado pelo segurado morto. A prpria LOPS
determinava que a penso era partilhada entre os dependentes,
diferenciando quotas para a viva e para os flhos, extinguindo o
direito das partes daqueles que fossem, paulatinamente,
perdendo a condio de benefcirio.
Desde a edio do atual PBPS, a penso por morte tomou novos
rumos e, hoje, partilhada em quotas iguais entre todos os
dependentes que a lei habilita ao recebimento (art. 77). Em havendo
a perda da qualidade de qualquer um deles, a sua parte ser
redistribuda entre os remanescentes ( 1, do art. 77). Entre os
dependentes, se incluem o marido e a mulher, conforme for o caso e,
ambos, tero direito penso pela morte do outro, como j
demonstramos anteriormente. A hiptese da dupla proteo se
estende aos demais dependentes, principalmente aos flhos, uma vez
que, no caso de marido e mulher (ambos segurados) morrerem, todos
recebero duas penses: uma de cada um dos segurados,
regularmente fliados. (in, "Curso Bsico de Direito Previdencirio",
Ed. Revista Forense, RJ, 1999, ps. 160 e 183, respectivamente)
grifos nossos.
Ao comentar o art. 124, do referido diploma legal, Srgio Pinto
Martins elucida-nos que:
A penso pode ser cumulada com a aposentadoria. Por exemplo,
a esposa percebia benefcio prprio de aposentadoria por
velhice, de natureza urbana, passando a perceber penso por
morte de trabalhador rural. So distintos os benefcios e
originrios de causas diversas, razo pela qual permitida a
cumulao. O art. 124 da Lei n 8.213 no probe a acumulao
de penso com aposentadoria, at porque penso benefcio do
4
dependente e aposentadoria do segurado." (in, "Direito da
Seguridade Social", Ed. Atlas, SP, 9a. edio, p. 398) negritei.
Logo, conclui-se inexistir vedao legal para a percepo de
prestaes de segurado com as de dependentes. Direitos prprios de uma
determinada categoria, no caso, dependentes, podem ser auferidos ao
mesmo tempo que os pertencentes classe diversa, como, por exemplo,
segurado.
Neste sentido, confram-se, dentre outros, os seguintes precedentes
do Superior Tribunal de Justia:
RECURSO ESPECIAL. PREVIDENCIRIO. RURCOLA. PENSO
POR MORTE. APOSENTADORIA POR VELHICE. CUMULAO.
POSSIBILIDADE. PRECEDENTES.
1. A Terceira Seo desta Corte tem entendimento assente no sentido
de que, em decorrncia da relevncia da questo social e do carter
benfco da Lei n 8.213/91, legtima a acumulao de
aposentadoria e benefcio de natureza rural.
2. Recurso conhecido.
(STJ, REsp 425.239/RS, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES ,
DJU de 02.09.2002, sem grifo no original)
PREVIDENCIRIO. RURCOLA. PENSO POR MORTE.
CUMULAO COM APOSENTADORIA POR INVALIDEZ.
POSSIBILIDADE. RECURSO ESPECIAL.
1. Por apresentarem fatos geradores diversos e pressupostos
bsicos tambm distintos, plenamente cumulveis tais
benefcios previdencirios.
2. Recurso conhecido e provido.
STJ, (REsp 268.254/RS, Rel. Ministro EDSON VIDIGAL , DJU de
04.02.2002, sem grifo no original)
PREVIDENCIRIO - EMBARGOS DE DIVERGNCIA EM RECURSO
ESPECIAL - RURCOLA - APOSENTADORIA POR IDADE E PENSO
POR MORTE - CUMULAO - POSSIBILIDADE - ART. 124, LEI N
8.213/91 - EMBARGOS REJEITADOS.
1 - A simples transcrio de ementas no sufciente para
caracterizar o dissdio jurisprudencial apto a ensejar a abertura da
via especial, devendo ser mencionadas e expostas as circunstncias
5
que identifquem ou assemelhem os casos confrontados, bem como,
juntadas certides ou cpias integrais dos julgados paradigmas.
2 - Sendo a aposentadoria por idade prestao garantida ao
segurado, e a penso por morte prestao garantida aos seus
dependentes, espcies distintas de benefcios previdencirios,
no h vedao legal que impossibilite sua cumulao, tanto em
virtude de sua natureza, como de sua origem. Inteligncia do
art. 124, da Lei n 8.213/91.
3 - Precedentes (REsp ns 425.239/RS, 268.254/RS e 245.011/RS).
4 - Embargos de Divergncia conhecidos, porm, rejeitados.
(STJ, EREsp 246512/RS, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI,
TERCEIRA SEO, julgado em 26/05/2004, DJ 01/07/2004, p.
181, sem grifo no original)
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL.
PREVIDENCIRIO. TRABALHADOR RURAL. APOSENTADORIA
POR IDADE E PENSO POR MORTE. CUMULAO.
POSSIBILIDADE. DECISO MANTIDA POR SEUS PRPRIOS
FUNDAMENTOS.
1. No h como abrigar agravo regimental que no logra
desconstituir os fundamentos da deciso atacada.
2. Conforme entendimento frmado pela Terceira Seo desta
Corte, a lei previdenciria no impede a cumulao dos
proventos de aposentadoria com a penso por morte, tendo em
vista serem benefcios com pressupostos fticos e fatos
geradores diversos.
3. Agravo regimental a que se nega provimento.
(STJ, AgRg no REsp 1180036/RS, Rel. HAROLDO RODRIGUES
(DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/CE), SEXTA TURMA,
julgado em 13/04/2010, DJe 28/06/2010, sem grifo no original.)
Assim sendo, a lei previdenciria no impede a cumulao dos
proventos de aposentadoria com a penso, sendo devida a concesso do
benefcio de penso por morte Parte Autora.
3. REQUERIMENTOS
Diante do exposto, requer:
6
1. A citao do Instituto Nacional do Seguro Social INSS, na
pessoa do seu representante legal, para que responda a presente demanda,
no prazo legal, sob pena de revelia;
2. A concesso do benefcio da justia gratuita em virtude da Parte
Autora no poder arcar com o pagamento das custas processuais e
honorrios advocatcios sem prejuzo do seu sustento ou de sua famlia,
condio que expressamente declara, na forma do art. 4 da Lei n. 1.060/50;
3. A condenao do Instituto Nacional do Seguro Social INSS
para conceder o benefcio de penso por morte, nos termos da
fundamentao, bem como pagar as parcelas vencidas desde a data do
requerimento administrativo, monetariamente corrigidas desde o respectivo
vencimento e acrescidas de juros legais moratrios, ambos incidentes at a
data do efetivo pagamento;
4. A condenao do Instituto Nacional do Seguro Social INSS
para arcar com as custas processuais e honorrios advocatcios;
5. Requer, ainda, provar o alegado por todos os meios de prova
admitidos em direito, notadamente a documental.
D-se causa o valor de R$... (valor da causa)
Pede deferimento.
(Cidade e data)
Rol de documentos:
...
7
Rol de documentos:
...
8