El Genocidio Sobre La Base de Nüremberg PDF

3/10/2014 El Genocidio sobre la base de Nremberg.
Valoracin crtica del tipo actual - Nrnberger Menschenrechtszentrum

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El Genocidio sobre la base de Nremberg.
Valoracin crtica del tipo actual
May 20th, 2002 | Category: Jurisdiccin del Tribunal Criminal
por Mariol Serrano *
1. Nota preliminar
Desde 1948 el genocidio se ha venido considerando como una figura delictiva autnoma
que encuentra sus orgenes en los procesos de Nuremberg. Si bien en la Carta del Tribunal,
anexa al acuerdo de Londres de 1945, no se habla explcitamente de esta figura, sectores
de la doctrina como Huttenbach, H.,Porter,J. Y Lpez De La Viesca, E.,entre otros, hablan
del genocicio como sinnimo del extermnio judo.
El objetivo que pretendo alcanzar con este estudio es descubrir de qu modo las figuras
delictivas enjuiciadas en Nuremberg sirvieron de base para la tipificacin del genocidio
como delito autnomo. Para ello analizar de modo individual los cuatro cargos de las
acusaciones y su relacin con el delito objeto de nuestro estudio, mostrando posteriormente
la cristali-zacin de estos resultados en la Convencin de 1948. Seguidamente har una
breve exposicin sobre la regulacin que el ordenamiento espaol ofrece del delito de
genocidio, acompaada de un anlisis de la estructura del tipo de esta figura delictiva.
Llegados a este punto, reflejar lo acertado de la expresin: genocidio alemn, a travs de
una identificacin en el artculo II de la Convencin de los actos realizados bajo las rdenes
del rgimen nazi, para concluir el cuerpo del estudio con lo que considero una necesaria
reforma del tipo, en lo relacionado concretamente a la expresin: grupo nacional, tnico,
racial o religioso, finalizando con un
2. Introduccin
2.1. Concepto de genocidio
El trmino genocidio aparece por primera vez en 1944, en la obra de Lemkin Axis Rule in
Occupied Europe, pero ser en su obra Le Crime de gnocide donde realmente haga una
definicin del mismo: Genocidio es: el que participando en una conspiracin o conjura con
vistas a la destruccin o debilitamiento de un grupo nacional, racial o religioso, comete un
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ataque contra la vida, la libertad o la propiedad de los miembros de tal grupo, es culpable de
un crimen de genocidio. [1]
Ser en 1949, debido a la celebracin de la VIII Conferencia Internacional para la
Unificacin del Derecho Penal dos aos antes, cuando este jurista introduzca al concepto
anterior una referencia temporal: tanto en tiempo de paz como de guerra.
Por otro lado Pella estableca que el genocidio implicaba la realizacin de mtodos de
esclavizacin, persecucin de poblaciones civiles o actos dirigidos contra la vida, integridad
corporal, salud o libertad. [2]
Pero estos planteamientos doctrinales pierden relevancia una vez que el genocidio adquiere
forma legal y es declarado crimen internacional. Este proceso es llevado a cabo en la
Convencin para la prevencin y sancin del genocidio de 9 de Diciembre de 1948 (entrada
en vigor, 12 de Enero de 1951). Pero antes de referirnos explcitamente al concepto
resultante de tal Convencin, es preciso resaltar la mencin que sobre dicho concepto, ya
considerado delito de Derecho Internacional, hizo la Asamblea General de las Naciones
Unidas el 11 de Diciembre de 1946 en la Resolucin 96 (I), donde se hablaba del genocidio
como la negacin del derecho a la existencia de grupos humanos enteros, tal negacin,
contraria a la ley moral, espritu y objetivos de las Naciones Unidas. [3]
Por ltimo tras varios proyectos realizados por el Consejo Econmico y Social (ECOSOC) y
el Comit Jurdico[4] de Naciones Unidas se aprueba el texto definitivo de la Convencin
para la prevencin y sancin del genocidio, en la Asamblea General de 9 de Diciembre de
1948[5]. As es en los artculos I y II de dicha Convencin donde encontramos el concepto
legal de genocidio. Se nos habla de un delito de Derecho Internacional, cometido en tiempo
de paz o de guerra en el que tienen que realizarse cualquiera de los siguientes actos,
perpetrados con la intencin de destruir total o parcialmente un grupo nacional, tnico, racial
o religioso como tal:
Matanzas de miembros del grupo.
Lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros.
Sometimiento del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su destruccin
fsica, total o parcial.
Medidas destinada a impedir los nacimientos en el seno del grupo.
Traslado por fuerza de nios del grupo a otro grupo. [6]
Vemos como este concepto, sigue la lnea marcada por Lemkin en 1944, quien adems fue
autor del proyecto anterior [7] a la adopcin de la ya mencionada Resolucin 96 (I) de la
Asamblea General de las Naciones Unidas en 1946.
Se ha creado un concepto legal de genocidio como delito de derecho internacional; donde
se siguen rechazando los denominados genocidio poltico y cultural. El primero referido a la
destruccin de un grupo por su pertenencia a una ideologa y el segundo dirigido a los
archivos, instituciones, etc. propias de ese grupo [8].
Tras este proceso, solo queda la ratificacin de la Convencin por los ordenamientos
nacionales. En el caso espaol esta tendr lugar el 13 de septiembre de 1968, incluyendo el
concepto de genocidio en el artculo 137 bis del Cdigo penal de 1973. [9]
Ser en el Cdigo de 1995 [10] (art. 607)[11] donde se produzca una pequea variacin en
relacin al concepto anterior: se sustituye el trmino social por racial y se distinguen las
variables nacional y tnica como dos independientes [12]; as el concepto vigente que ms
tarde analizaremos, se ceir a lo expuesto en el artculo II de la Convencin de 1948.
Con esto observamos que la letra del artculo es nica, pero las interpretaciones siguen
siendo varias. A pesar de tener un concepto legal unvoco de genocidio, este se ve alterado
en la elaboracin jurisprudencial y doctrinal.[13]
2.2. El genocidio en relacin a los delitos contra la
humanidad
Sobre la base del Estatuto de 8 de Agosto de 1945 se elabora la teora que dota a los cr-
menes contra la humanidad de la independencia de la que carecan, respecto de los cr-
menes de guerra, en momentos anteriores. [14]
Pero sin embargo, esta independencia no lleva a la depuracin total del trmino crimen
contra la humanidad. En 1945 se tipifica este delito, pero en l se sostienen conductas t-
picas de lo que hoy denominamos genocidio: muerte, extermi-nacin, deportacin y otros
actos inhumanos persecucin de dicha poblacin por motivos polticos, raciales o
religiosos. [15]
Ahora bien, esta amplitud significativa de dicho delito, apoyado por autores como Graven y
Dautricourt, empieza a estrecharse en la Convencin de 1948. Es en este momento cuando
surge el concepto legal de genocidio.
Lo que en 1945, era desde el punto de vista actual, una mezcla de conductas genocidas y
ataques contra la humanidad, se va a concretar ahora en acciones contra bienes jurdicos
individuales fundamentales (vida, salud, libertad), cometidas, tanto en tiempo de paz como
de guerra, como parte de un ataque generalizado o sistemtico realizado con la
participacin o tolerancia del poder poltico de iure o de facto. [16]
As actualmente cabe hablar de la independencia de las figuras del genocidio y crimen
contra la humanidad en base a lo siguiente:
Genocidio
Proteccin exclusiva de la existencia de grupos humanos nacionales, raciales, tnicos o
religiosos.
Proteccin del derecho a la vida.
Propsito de destruir total o parcialmente a un grupo. [17]
Crimen contra la humanidad
-Proteccin de los deberes fundamentales del individuo y grupos con rasgos distintos de los
protegidos por el genocidio.
Proteccin de los dems derechos fundamentales.
Inexistencia de ese propsito
3. El Tribunal de Nuremberg como base de
la Tipificacion del delito de Genocidio.
Plasmacin legal del mismo
3.1.Caracteres del Tribunal
3.1.1. Constitucin
Los procesos realizados a partir de 1945, en el Tribunal Militar de Nuremberg, han dejado
como principal legado el establecimiento de un Tribunal criminal internacional permanente.
Pero tambin, implcitamente, los delitos enjuiciados en el mismo sirvieron de base para la
concrecin del tipo de genocidio en la Convencin de 1948.
En base al Acuerdo y Estatuto de Londres de 1945, firmado por EEUU, el Gobierno
Provisional de la Repblica Francesa, el del Reino Unido de Gran Bretaa e Irlanda del
Norte y el Gobierno de la URSS y en base tambin a declaraciones previas [18] se
establece que la responsabilidad de guerra sera enjuiciada en un plano internacional e
interno, propio de cada Estado. En relacin a lo primero, punto que nos ocupa, se creaba en
el mismo Estatuto un Tribunal Internacional para juzgar las conductas de los grandes
criminales de guerra. [19]
La jurisdiccin, control , funcin del Tribunal y formacin del Ministerio Pblico[20] vendra
definido en la Carta del Tribunal Militar Internacional[21], anexa al Acuerdo de Londres del
45. En ella encontramos: la no recusacin por los fiscales, acusados o defensores, del
Tribunal, sus miembros y suplentes (art. 3) y la posibilidad abierta de creacin de nuevos
Tribunales, con sujecin al rgimen de esta carta (art. 5).
3.1.2.Jurisdiccin.
Definida por la Carta del Tribunal anexa al Acuerdo de Londrs de 1945 (art. 6 y ss.) y por la
Ley n 10 del Consejo del Control Aliado de 20 de Diciembre de 1945 (Allied Control Council
Law, N 10)[22] creada para dar efectividad a los trminos de la Declaracin de Mosc y al
Acuerdo de Londres y para establecer unas bases de legalidad uniformes en Alemania para
la persecucin de los criminales de guerra. Esta ley de ocupacin sera aplicada por los
tribunales nacionales, alemanes y extranjeros.
Este Tribunal contaba con la competencia necesaria para juzgar y castigar a las personas,
que como individuos, o integrantes de diversas organizaciones, cometiesen algunos de los
siguientes crmenes:[23]
Crmenes contra la paz planeamiento, preparacin, ejecucin de una guerra, participacin
en un plan o conspiracin para cometer los actos precedentes.
Crmenes de guerra violaciones de las leyes, asesinatos, malos tratos, lesiones,
deportaciones para trabajos forzados u otros propsitos, de poblaciones civiles de territorios
ocupados o que se encuentren en ellos; asesinatos o maltratos de prisioneros de guerra o
de personas en los mares; ejecucin de rehenes.
Crmenes contra la Humanidad asesinatos, exterminios, esclavitud, deportacin, otros
actos inhumanos cometidos antes o durante la guerra, persecuciones por motivos polticos,
raciales o religiosos en ejecucin o conexin con crmenes de jurisdiccin de este Tribunal
sea o no violacin de la legislacin interna donde se perpetrasen.[24]
La carta del Tribunal tambin expresa en su art. 7 que la posicin de Jefe de Estado o
funcionario en dependencias gubernamentales, no eximir de la responsabilidad por los
hechos citados, lo que ser vital para el enjuiciamiento de los criminales alemanes, que en
su mayora ocupaban estos puestos.[25] Por otro lado, se establece la posibilidad de
declarar organizaciones criminales, penando a sus miembros por la participacin en
actividades criminales de este grupo (art. 11).
3.1.3. Delitos enjuiciados: La base del genocicio
Parte de los delitos objeto de juicio por este Tribunal, son fruto de la aplicacin de normas y
principios del rgimen nazi.[26] Estos anularon el principio fundamental en el Estado de
Derecho, nullum crimen, nulla poena sine lege(ningn crimen, ninguna pena sin ley) por
ley de 26 de Junio de 1935, as como el contenido de la Constitucin de Weimar de 1919,
en especial lo relativo a derechos y libertades fundamentales ( Libro II , arts. 109 y ss.).[27]
Las leyes se aplicaban por analoga en apariencia de legitimidad legal.Los sujetos acusados
eran individuales, pero se declar el carcter delictivo de determinadas organiza-ciones
donde la responsabilidad criminal recaa en cada uno de sus miembros.[28]
Los cargos de las acusaciones fueron cuatro, aunque dentro de cada uno de ellos cupiesen
figuras delictivas diversas, que como veremos seguidamente, sirvieron de base a la
tipificacin del genocidio como delito autnomo.
Es concretamente en el Cargo IV (Crmenes contra la humanidad) donde se van a perfilar
las caractersticas de este delito; as que comentaremos cada uno de los tipos de
acusacin, para analizar ms a fondo el cargo anteriormente citado:[29]
Cargo I Plan Comn o Conspiracin (The Common Plan or Conspiracy). Art. 6 a) Carta del
Tribunal Militar Internacional 1945.
Aparecen comprendidos en dicho cargo actos criminales de diversa ndole, pertenecientes
casi siempre a categoras ulteriores. Se hace referencia a la conspiracin para cometer cr-
menes de guerra (cargo III) con el desprecio absoluto de las leyes humanitarias que llevara
a la realizacin de crmenes contra la humanidad (cargo IV) y crmenes contra la paz (cargo
II).
Aqu ya podemos encontrar un pequeo indicio de lo que ser la tipificacin posterior del
genocidio. Se habla de conspiracin de delitos contra la humanidad, dentro de los que se
incluyen caractersticas y modalidades ejecutivas tipicamente genocidas; as que podemos
afirmar que la raz del art. 3 de la Convencin del 48: se castigar la asociacin para
cometer genocidio y la instigacin directa y pblica, la tentativa y la complicidad nace de
este precepto, que si bien fue tomado por el Tribunal de modo sustantivo y confuso, fue
aceptado por la doctrina, Donnedieu de Vabres, entre otros, como supuesto de cooperacin
y participacin.
Cargo II Crmenes contra la Paz (Crmenes Agaist Peace) Art. 6 a) Carta del Tribunal
Militar Internacional 1945.
Con l se hace referencia al desenca-denamiento, direccin y produccin de la guerra en
violacin de tratados internacionales.
A primera vista, no parece evidenciarse ninguna caracterstica tpica del genocidio. Ambas
figuras son perfectamente diferenciables; lo cual apreciamos en los distintos bienes jurdicos
que cada delito protege. A pesar de que en ambas se utilicen vocablos como paz y pac-
ficamente, estos van dirigidos a la calificacin de bienes distintos. En los crmenes de
guerra hablaremos del bien jurdico paz; mientras que en el genocidio nos referiremos a la
existencia pacfica de grupos humanos.
Por tanto, vemos como el delito que nos ocupa ha recogido de esta segunda fase
acusatoria una connotacin propia de la poca en la que se realiz dicho juicio el deseo
de la existencia pacfica. Por otro lado ha de tenerse en cuenta una caracterstica propia
del genocidio pero no exclusiva de este, derivada tambin de esta clase de crmenes; Me
refiero a la violacin de tratados Internacionales, convenios o seguridades.
Ambos delitos participan de la misma vulneracin. Primero, los crmenes contra la paz aqu-
juzgados,[30] despus el genocidio expresamente tipificado[31]
As los dos son delitos internacionales, dejando el primero una base para el segundo.[32]
Cargo III Crmenes de guerra (War Crime). Art. 6 b) Carta del Tribunal Militar Internacional
1945.
Con esta figura se hace referencia a las violaciones de leyes y costumbres de guerra.
Al comienzo de la requisitoria se establece que todos los acusados actuaron de concierto
entre s y llevaron a cabo un plan comn para cometer crmenes de guerra[33]
Prisioneros de guerra fueron maltratados, torturados y asesinados; no slo en desacuerdo
con normas internacionales sino con dictados humanitarios bsicos. Este tipo de delitos ya
fue reconocido en las Convenciones de la Haya de 1927 y en la de Ginebra de 1929. [34]
Pero en este caso ambas figuras son independientes y totalmente distintas ya desde su
primera formulacin. La nica correlacin que podramos establecer sera en los mtodos
comisivos: asesinatos, torturas, deportaciones.; pero falta el ncleo esencial del genocidio:
la intencin de destruir total o parcialmente a un grupo,[35] por lo que esta relacin sera
accidental e irrelevante.
Cargo IV Crmenes contra la humanidad (Crimes against Humanity). Art. 6 c) Carta del
Tribunal Militar Internacional 1945.
Este cargo es el que ofrece mayor complejidad de todos los enjuiciados en Nuremberg.
La extensin de su articulado permite incluir bajo la rbrica Crmenes contra la
Humanidad, distintos tipos de delitos que actualmente son independientes, como por
ejemplo el genocidio.
Supone un tipo absolutamente indito en relacin a la poca en la que fue establecido. Los
actos concretos que en l se incluyen, atentatorios contra la vida e integridad de las
personas, fueron siempre incluidos en las legislaciones penales locales. Fue su plasmacin
en el art. 6 c) de la Carta lo que lo proyect de lo nacional a lo internacional.[36]
Todos los demandados participaron como lderes, organizadores, instigadores o cmplices
de este delito.
Estos mtodos y crmenes constituyen violaciones de convenciones internacionales (ya
citadas anteriormente), de leyes penales internas y de los principios generales de conducta
de las naciones civilizadas. [37]
Como ya anunciamos, la variedad de conductas englobadas en este tipo es muy amplia:
asesinatos, exterminios, deportacin, persecu-ciones por motivos polticos etc
En este sentido el art. 6 c) de la Carta expresa lo siguiente:
persecuciones por motivos polticos, sociales o religiosos, en ejecucin o en conexin con
cualquier crimen de la jurisdiccin del Tribunal.
El artculo no es muy preciso, concreta el fin de la accin (persecucin por motivos pol-
ticos) pero no establece una relacin de las conductas a ejecutar para lograr ese fin (en
conexin con cualquier crimen de la jurisdiccin del Tribunal).
Pero a pesar de esta imprecisin no podemos pensar que sea bice para establecer una
conexin con el delito de genocidio. La mayora de las sentencias del Tribunal recayeron
sobre personas directamente implicadas en el exterminio de los judos. Si bien en 1945 esa
destruccin fue calificada como delito contra la humanidad, en 1948 servira de base para la
creacin de un tipo autnomo que aclarara la poca precisin y concretara el campo de
actuacin de lo que en Nuremberg era un trmino amplsimo en el que tenan entrada
diversos tipos de delitos.
La conclusin del art. 6 c) llev a la Asamblea General de las Naciones Unidas a tener en
cuenta la doctrina de LEMKIN[38], elaborando as, dos aos ms tarde, el concepto legal de
genocidio sobre la base de la necesidad de establecer un tipo autnomo, que regulase con
exactitud atrocidades tan devastadoras como las ejecutadas durante la II Guerra Mundial.
3.1.4. Sentencia
El proceso se desarroll prcticamente en una sola etapa, donde la instruccin[39] y el juicio
se ejercitaron por un mismo rgano jurisdiccional.
La jurisprudencia de Nuremberg otorg al crimen contra la Humanidad una categora
superior a los otros, imponiendo a sus acusados las penalidades ms graves; por lo que
podramos denominarlo, el crimen capital.[40]
As a tenor del veredicto del Tribunal, podemos apreciar como la mayora de los acusados
fueron encontrados culpables de crmenes contra la humanidad y crmenes de guerra,
siendo en los delitos de plan comn y crmenes contra la paz donde el porcentaje de
criminales absueltos es mayor. Las penas impuestas son en su mayora capitales mientras
que las privativas de libertad oscilan entre los 10 y 20 aos.
Slo las acusaciones rusa y francesa pretendan una responsabilidad colectiva del pueblo
alemn. El Tribunal no acept como atenuantes ni eximentes, el hecho de que los
demandados estuviesen actuando bajo rdenes superiores.[41] Incluso en un fragmento de
la sentencia apreciamos lo siguiente: quien viola las leyes de guerra no puede justificarse
alegando el mandato del Estado, que al hacerlo, vulner normas que el Derecho
Internacional reconoce.[42]
Pero adems, este proceso no estuvo exento de crticas, entre ellas:
A) La benignidad de los fallos fue criticada por juristas, entre ellos Sottile
B) La constitucin de tipos delictivos que engloban infracciones similares, as la tipificacin de cr-
menes de guerra y crmenes contra la humanidad podra vulnerar el principio non bis in idem.
[43]
3.2. Cristalizacin de los resultados de Nuremberg
en la Convencin de 1948.
Las persecuciones organizadas por el III Reich al margen de la guerra, y que fueron
calificadas como crmenes contra la humanidad en los procesos de Nuremberg, desbordan
los lmites conocidos de la criminalidad internacional, con lo que hicieron necesaria una
especial regulacin de las mismas; insuficiente en las normas de Pars (1928); tratado
germano-ruso (1939) etc., y confusa en la jurisdiccin y resolucin del Tribunal aliado.
Por ello empez a gestarse un proceso de creacin de una Convencin para la prevencin y
sancin del genocidio (delito al que la accin alemana se ajusta de manera ms adecuada).
[44]
Tras los resultados obtenidos, tras los procesos del primer Tribunal Internacional, la VI
Comisin
del Consejo Econmico y Social de las Naciones Unidas (ECOSOC) adopta el trmino
genocidio, propugnado por LEMKIN en 1944, encargndose de elaborar proyectos jurdicos
sobre dicha institucin[45].
La Asamblea General el 11 de diciembre de 1946 en su Resolucin 96 (I) declara el
genocidio como crimen internacional y a la vez encarga al ECOSOC estudios sobre la
posible realizacin de una Convencin para prevenir el genocidio.
El 28 de marzo de 1947 este Consejo encarga al Secretario General la redaccin de un
proyecto de Convencin[46] que se presentara 6 meses ms tarde.
En el proceso de la segunda Asamblea General, el Comit Jurdico[47] adopta la resolucin
180 (II) de 21 de noviembre del citado ao, donde invita al ECOSOC a la elaboracin
definitiva de un proyecto de Convencin. Realizado este, se enva a la Asamblea General,
quien lo aprob en su Resolucin 260 A (III) de 9 de Diciembre de 1948, entrando en vigor
el 12 de Enero de 1951.
As el concepto legal de genocidio vendra expresado en el Art II de dicha Convencin:
En la presente Convencin, se entiende por genocidio, cualquiera de los actos citados a
continuacin, cometidos con el propsito de destruir, total o parcialmente, a un grupo
nacional, tnico, racial o religioso:
Muerte de miembros del grupo
Atentados graves contra la integridad fsica y mental de los miembros del grupo
Sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que le lleven a su
destruccin fsica total o parcial.
Medidas impuestas para entorpecer los nacimientos en el seno del grupo.
Transferencia forzada de nios de un grupo a otro.
3.3. Ratificacin de la Convencin por el
ordenamiento espaol:
3.3.1. El genocidio en la legislacin espaola.
El art. V de la Convencin establece que las partes contratantes se comprometern a
adoptar las medidas legislativas necesarias para establecer sanciones penales eficaces
para castigar a los culpables de genocidio o de cualquier otro de los actos enumerados en
el artculo III.
Espaa se adhiere al texto de 1948 el 13 de septiembre de 1968 con la inclusin en el
cdigo penal del artculo 137 bis.[48]
Tras la promulgacin de nuestra Constitucin se realiza la modificacin del precepto en
virtud de la Ley Orgnica 8/1983 de 25 de Junio, de Reforma Parcial del Cdigo Penal. As,
la reforma concluira en lo siguiente:
Antes se hablaba de destruir a un grupo social; a partir de 1983 se habla de un grupo racial.
Se elimina la pena de muerte.
La pena de reclusin mayor alcanza los supuestos de muerte de algn miembro del grupo,
castracin, esterilizacin, mutilacin o lesin grave, mientras que antes slo se refera a los
supuestos de muerte.
La pena de reclusin menor, antes en el prrafo 3 pasa ahora al prrafo 2.
Finalmente llegamos al vigente cdigo de 23 de noviembre de 1995,[49] donde no se
recoge ni el contenido del frustrado Proyecto de 1992 (art. 587), ni el del Proyecto de
Cdigo penal de 1994 (art. 598) que precedieron al cdigo del 95.
El art. 607 del cdigo de 1995[50] contiene diferencias con el precepto del 73:
El art. 607 ocupa el slo un captulo y formula su propio ttulo Delitos de genocidio.
Se separa el carcter tnico del nacional en relacin al grupo:
grupo nacional tnico : 1973
grupo nacional, tnico : 1995
Por ltimo, observamos que las conductas reprobadas y el alcance sancionatorio de las
mismas se determina con mayor precisin y singularidad.[51]
En relacin a la prescripcin del delito, ste no prescribe nunca (art. 131 c.p.).
3.3.2.Estructura del tipo de genocidio
En el presente epgrafe realizaremos un anlisis de los distintos caracteres del delito de
genocidio (tipicidad, antijuridicidad, culpabi-lidad), realizando un estudio ms exhaustivo de
los elementos objetivos y subjetivos del tipo.
Elementos objetivos del tipo:
Sujeto activo:
La Convencin de 1948 se refiere a personas culpables de genocidio (art. 5) o las
personas que hayan cometido genocidio sern castigados ya fuesen gobernantes,
funcionarios pblicos o particulares (art. 3).
Vemos que se prescinde de la inmunidad y privilegios, equiparando estos ltimos, (los
funcionarios pblicos) a los particulares.
En el caso de la intervencin del Estado la posible responsabilidad de este ha sido objeto de
discusin doctrinal.[52]
En mi opinin, la postura ms acertada sera la mantenida por Gil Gil a., y Saenz de Pipan,
ya que en caso de intervencin del Estado o de organizaciones con carcter delictivo, ser
en los representantes de las mismas o en los que acten en su nombre, sobre los que
recaiga la responsabilidad individual.
Sujeto pasivo:
El sujeto pasivo es el titular del bien jurdico protegido; es decir el conjunto de personas que
forman el grupo cuya existencia se ataca.[53]
En este caso sujeto pasivo y objeto material no son uno. Mientras que el primero hace
referencia al grupo; el segundo se concreta en la persona individual sobre la que se produce
el resultado tpico.
Los grupos protegidos, tal y como se recoge en la Convencin, son los nacionales, raciales,
tnicos y religiosos; pero estos varan a tenor de las legislaciones nacionales.[54]
Bien jurdico protegido:
Se tratara de la existencia de un determinado grupo; en el caso espaol, nacional, racial,
tnico y religioso. Por tratarse de un bien jurdico internacional, la intervencin del Derecho
Internacional para su proteccin se producira cuando lo previsto en las legislaciones
nacionales fuese insuficiente, ya por la participacin del poder poltico en la realizacin del
hecho, de iure o de facto, ya por producirse en periodo de guerra.
Accin:
El delito de genocidio podramos encuadrarlo dentro de los delitos de consumacin
anticipada en su modalidad de resultado cortado.
Se trata de un acto completo pero acompaado de un elemento subjetivo adicional al dolo y
que consiste en el nimo de realizar un 2 acto, el cual el sujeto no realiza (no destruye
totalmente al grupo), sino que espera a que se desarrolle.
Podemos ver como la accin genocida incorpora una relacin causal entre la accin y el
dao producido y otra final en el acontecer causal: la destruccin del grupo.Estaramos
hablando de la supradeterminacin final del acontecer causal.
Conducta tpica:
Se ha establecido una relacin limitativa de conductas tpica de genocidio: matanza de
miembros del grupo, lesiones graves a su integridad fsica o mental, sometimiento a
condiciones que acarreen su destruccin total o parcial, medidas destinadas a impedir los
nacimientos y traslado por fuerza de nios.
El tipo no est referido a la destruccin del grupo como resultado de la accin sino que
dicha destruccin tiene que ser objeto del propsito del sujeto.
En cuanto a la comisin por omisin, esta slo se producir cuando el sujeto ocupe una
posicin de garante respecto a la existencia del grupo.[55] Este sujeto tiene que ser capaz
de hacer fracasar el plan genocida total, por lo que la comisin por omisin, slo comenzar
cuando el sujeto, al no impedir la siguiente muerte, ya no sea capaz de evitar el exterminio
del grupo. La determinacin de este momento es un problema fctico de difcil solucin.
Antijuridicidad:
El contenido del injusto de un delito se determina por la medida en que viola el objeto de
proteccin de la norma.
La antijuridicidad objetiva se instaura en el precepto del genocidio al describir la conducta
genocida; es decir, en la efectiva lesin de un bien jurdico.
Pero tambin podemos encontrar componentes de antijuridicidad subjetiva; ya que existe
una voluntad contraria al precepto legal que se determina en el propsito de destruir al
grupo. POLAINO NAVARRETE la define como un elemento personal de ndole emocional.
La exigencia de este factor psicolgico es condicin necesaria para que pueda hablarse de
genocidio.
En cuanto a las causas de justificacin, dos eran las propuestas:
Estado de necesidad: el respeto a la dignidad humana hace que tal estado no pueda
amparar nunca la conducta homicida.
La obediencia debida: Esta puede ser apreciada por los Tribunales,[56] pero en la mayora
de los supuestos se rechaza su carcter justificante, ya que la condena de la autoridad
superior donde naci la orden no exime la responsabilidad de la autoridad subordinada.
Elementos subjetivos del tipo:
Dolo / imprudencia
Para que se cumpla el tipo de genocidio, ha de concurrir simultneamente el dolo y el
momento anmico integrante del elemento subjetivo del injusto (propsito de destruccin de
un grupo). Si faltase alguno de estos componentes no se apreciara la existencia del injusto.
[57]
En caso de la comisin imprudente del delito estudiado, la doctrina mayoritaria establece
que esto es imposible.[58] Lo que desde mi punto de vista corroboro ya que el elemento
subjetivo del injusto exige la presencia del dolo.
La culpabilidad:
La culpabilidad es el reproche personal que se dirige al autor por la realizacin de un hecho
constitutivo de infraccin penal. Su estructura se centra en la imputabilidad, el conocimiento
de la antijuridicidad y la exigibilidad. Estos tres elementos son necesarios para poder hablar
de esta parte del delito. Slo las causas de inimputabilidad e inexigibilidad podran excluir la
responsabilidad; lo que es totalmente inviable en el delito de genocidio, por lo que tales
circunstancias deberan quedar limitadas, en este caso, a la mera teora.
4. Puede hablarse del Genocidio alemn o
simplemente de Crimen contra la
Humanidad como se declar en
Nuremberg?.
El Tribunal Militar Internacional de Nuremberg no enjuici de manera concreta el crimen del
genocidio, ya que los tipos sobre los que se bas no respondan a esta denominacin; pero
s enjuici figuras afines que englobaban modalidades comisivas tipificadas, hoy por hoy, en
el art. II de la Convencin de 1948, es decir, en el delito de genocidio.[59]
El Holocausto nazi ha sido puesto en conexin con este delito por diversos sectores de la
doctrina: Los denominados singulares (singularist), entre los que destacan Bauer Y. y
Hilberg[60] que afirman que el Holocausto es una variante del genocidio, y a la vez una
especie nica y concreta; para concluir que el Holocausto es el paradigma por excelencia
del acto genocida.[61]
Por otro lado actualmente cuando se habla del exterminio judo, siempre se hace referencia
a la palabra genocidio, sin poner en tela de juicio si se trata de un delito de esta naturaleza
o de un crimen contra la humanidad. As lo afirman sectores de la doctrina como Porter J.,
Huttenbach H., y Lpez de la Viesca E.[62]
Personalmente, considero esta ltima postura como la ms acertada, y para ello me baso
tanto en el tenor literal del art. 6 c) de la Carta del Tribunal, donde se formulan conductas
hoy pertenecientes a otro tipo autnomo; como en los alegatos presentados en el proceso
de Nuremberg, donde se incluye explcitamente la palabra genocidio para definir la
conducta alemana.
Atendiendo al primer punto, el art. 6 c) de la Carta, vemos en l la siguiente formulacin,
relativa a los crmenes sometidos a jurisdiccin del Tribunal:
persecuciones por motivos polticos, raciales o religiosos, en ejecucin o en conexin con
cualquier crimen de la jurisdiccin del Tribunal, sean o no una violacin de la legislacin
interna del pas donde hubieran sido perpetrados.
En los procesos iniciados en 1945 se calific a estas conductas como crmenes contra la
humanidad y tres aos ms tarde eran incluidos en la tipificacin del genocidio.[63] Por
tanto a que categora de delitos pertenece la devastadora conducta alemana?.
Desde mi punto de vista es perfectamente subsumible en el tipo de genocidio. Slo hace
falta mencionar las teoras que fundamentaron la actividad nazi, que nos dirigen hacia el
elemento subjetivo del tipo, donde se establece la destruccin, en este caso total, de un
determinado grupo tnico.[64]
Partiendo del nimo concreto de la destruccin del grupo, comprobamos como las
modalidades comisivas son tambin indentificables en el art. II de la Convencin:
Matanza de miembros del grupo:
En total fueron exterminados 5.721.500 judos; la mayora de ellos por fusilamientos en
masa ordenados por los altos dirigentes del partido nacional-socialista.[65]
Lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros del grupo:
En 1935 se promulgaron entre otras, la Ley de ciudadana del Reich y la Ley para la
proteccin de la raza y de la honra alemana, donde se estableca que el nico poseedor de
plenos derechos era el sbdito de sangre alemana; se prohiban las uniones matrimoniales
entre judos y los anteriores.
En un escrito del jefe de la cancillera se establece que el cnyuge judo ser evacuado o
trasladado a un ghetto de vejez, lo mismo que sus hijos y los mestizos de primer grado.
Las torturas y maltratos eran continuos, incluso lleg a experimentarse con la resistencia f-
sica de los judos.[66]
Sometimiento a condiciones de vida que acarrean su destruccin fsica, total o parcial:
En el Acta de Wansee de enero de 1942 se establece la expulsin de los judos de las
esferas de vida y de todo el espacio vital ocupado por el pueblo alemn.
Ms de once millones de judos fueron trasladados a campos de concentracin, donde se
producira su exterminio fsico.[67]
Medidas destinadas a impedir los nacimientos del grupo
Se esterilizar a mujeres, tanto judas, como alemanas casadas con judos
Traslado por fuerza de nios:
Relacin de nios internados en campos de concentracin:
De 2 aos y medio 87.874
De 8 aos 87.900
De 9 aos 87.921
De10 aos 87.875
De 11 aos 87.865
De 12 aos 87.896
De 13 aos 87.877
De 14 aos 87.879
De 15 aos 94.824
De 16 aos 94.792 [68]
Finalmente, en relacin al segundo punto relativo a los alegatos presentados durante el
proceso, vemos como en la parte acusatoria, dos fiscales representantes de Francia y el
Reino Unido, utilizaron ya el vocablo genocidio, para referirse al exterminio cientfico y
sistemtico de millones de vidas humanas y especialmente de grupos cuya existencia
obstaculizaba la hegemona de la raza alemana. Me refiero al fiscal britnico Sir Hartley
Shawcross, quien habl de genocidio para referirse a una guerra contra pueblos enteros; y
al fiscal francs M. Charpentier de Ribes.
El trmino que nos ocupa tambin fue utilizado en algunas sentencias de los Tribunales
militares americanos bajo la Ley n 10 del Consejo del Control Aliado de 20 de diciembre de
1945. Concretamente:
The Rusha Case United States v. Greifelt.
The Medical Case U.S.A. v. Brandt Se sirvi del trmino genocidio el fiscal americano
Telford Taylor, en su opening statement.[69]
The Justice Case United States V. Aftstortter.[70]
Por todo esto, si el trmino genocidio fue utilizado durante los procesos y ya estaba en la
mente de la doctrina antes de que estos se inciasen,[71] Por qu no fue incluido en el
Estatuto de Londres de 1945?. La respuesta que a mi juicio es la ms adecuada, deber ser
vista desde un punto de vista doctrinal. La aparicin de LEMKIN y su referencia al genocidio
no fue tenida en cuenta, a nivel legislativo, hasta la Resolucin 96 (I) de la Asamblea
General de las Naciones Unidas de 1946, donde se reflej el proyecto de resolucin
presentado por los representantes de Cuba, India y Panam y redactado por el propio
LEMKIN.
Hasta entonces, la doctrina tenida en cuenta por los gobiernos encargados de redactar el
Estatuto de 1945[72] fue la trazada por el profesor A.N. TRAININ, quien en 1944 public la
obra titulada Hitlerite Responsability Under Criminal Law[73] donde estableca la inmediata
codificacin de los crmenes internacionales, entre los que se inclua: crmenes contra las
relaciones pacficas entre las naciones, aadiendo a su vez la responsabilidad individual de
los miembros del gobierno, propagandistas, etc. Pero nada deca acerca del genocidio, por
lo que su puesta en prctica no podr ser tipificada hasta 1948.
Por todo esto considero acertada la expresin genocidio alemn no slo porque los actos se
corresponden a modalidades del tipo, sino porque ese trmino ya haba aflorado en la
mente de la doctrina, slo que no fue tenido en cuenta por los redactores del Estatuto de
1945, que prefirieron englobar confusamente en un mismo delito (crmenes contra la
humanidad) varias categoras delictivas, entre ellas el genocidio.
5. Conclusin: Necesidad de reformar el
tipo de Genocidio
En un ambiente poltico y social de cambios, es necesario reafirmar el carcter dinmico del
derecho. La variedad de los conflictos sociales y polticos reflejan la necesidad de realizar
retoques, reformas y reelaboraciones de artculos especficos.
En este caso, es lo concerniente al tipo de genocidio lo que se encuentra en el punto de
mira de nuestro anlisis.
El elevado desarrollo de las ciencias biolgicas, los estudios cada vez ms avanzados en
antropologa, as como los recientes sucesos que llevaron a ampliar el concepto de
genocidio, han manifestado la necesidad de adecuar el delito del art. 607 (cdigo penal
espaol) a las nuevas circunstancias. En concreto lo referente a:
Los que, con propsito de destruir total o parcialmente a un grupo nacional, tnico, racial o
religioso
En primer lugar, ha sido el desarrollo de las ciencias biolgicas, el que nos permite
cuestionar la actualidad de este artculo.
Para ello, basaremos nuestro estudio en el trmino raza, el cual debe de ser uno de los
rasgos definitorios del grupo para poder hablar de genocidio. Pero, es en realidad un rasgo
relevante para la clasificacin del grupo?.
Refirindonos al concepto mdico-legal, podemos definir raza de la siguiente manera:
Conjunto de individuos que se diferencian de otros grupos de la misma especie, por ciertos
caracteres morfolgicos que se reproducen por la herencia[74]
Aqu se est haciendo referencia al fenotipo (lo que se manifiesta externamente), frente al
genotipo (lo que se hereda); dejndose entrever como todos los individuos son producto de
la interaccin entre sus genes y su medio ambiente.[75]
Pero actualmente muchos bilogos, antrop-logos y socilogos rechazan por completo el
concepto de raza; afirmando que a pesar de las numerosas clasificaciones que se han
hecho de los pueblos segn su raza,[76] ninguna de ellas resulta aceptable.
As lo afirma A. Giddens quien establece que las variantes fsicas de los seres humanos
(rasgos morfolgicos) no se reproducen igual, sino que varan por el contacto con las
unidades sociales y culturales.[77] De este modo llega a la conclusin de que no hay rasgos
determinantes en los que fundamentar una clasificacin de los seres humanos en razas
independientes.
Por otro lado, el biolgo C.H. WADDINGTON en An Introduction to Modern Genetics, se
refiere a la influencia que ejerce el ambiente, otorgando prioridad a los mtodos ambientales
sobre los genticos.[78]
A la vista de estos datos, se hace necesaria la crtica de la afirmacin de que la Convencin
de 1948 deba limitarse a la proteccin de aquellos grupos a los que el hombre pertenece
por naturaleza, quedando marginados los que su afiliacin requiere una manifestacin de
voluntad.[79]
A mi juicio y basndome en los datos ya expuestos, la proteccin de los grupos no puede
limitarse a los identificados por rasgos naturales, ya que estos varan por la influencia del
entorno ambiental, y actualmente la divisin estricta de razas no es objeto de los ataques
contra los grupos, sino que estos van dirigidos a la repercusin que sobre ellos tuvo el
medio social (caracteres tnicos, religiosos).
En segundo lugar es necesario referirnos a los estudios antropolgicos de los conceptos
raza y etnia.
Volviendo sobre el primero se observa el rechazo que los antroplogos fsicos muestran por
el concepto de raza;[80] a la vez que sostienen que los rasgos que definen hoy este vocablo
no son los mismos que en pocas anteriores; y ello debido a la mutacin, seleccin y dems
consecuencias de las fuerzas de la evolucin. Por tanto, la expresin grupo racial del art.
607 del c.p. espaol y del art. II de la Convencin se queda corta ante la continua evolucin
gentica; y desde mi punto de vista su interpretacin no debera limitarse a un concepto
mdico, sino que debera incluir los resultados de los estudios antropolgicos donde no slo
se hace referencia a la herencia sino tambin a la influencia de unidades sociales.
Seguidamente centraremos nuestro estudio en el trmino etnia:
Otro objeto de proteccin por parte de la Convencin son los grupos tnicos, es decir,
grupos de poblacin que se singularizan en virtud de las peculiaridades culturales que
comparten y que les separan de otros grupos dentro del conjunto de la poblacin. Las
diferencias tnicas son totalmente aprendidas, aunque a veces se consideran naturales.
[81]
Si contrastamos esta definicin con la establecida en la Convencin, vemos que hay ciertas
contradicciones:
El art. II de la antes citada, se refiere a grupos tnicos, pero a la vez, y como ya hemos
adelantado, limita su interpretacin a los grupos a los que el hombre pertenece por
naturaleza. Entonces por qu engloba a las etnias dentro de su objeto de proteccin?. Si
seguimos esta interpretacin restringida, vemos como los rasgos tnicos no se incluiran en
este artculo, ya que no se adquieren, en su mayora, de forma natural, sino aprendida.
Actualmente las etnias evolucionan y sus relaciones se desarrollan considerablemente, a
travs de tres procesos:
Asimilacin.[82]
Crisol de culturas.[83]
Pluralismo cultural.[84]
En ellos vemos como la voluntad del hombre juega un papel importante. Adoptan valores y
normas que se entremezclan, dando lugar a una gran variedad tnica. Por tanto, si la
Convencin no engloba la proteccin de grupos a los que el hombre se adhiere de forma
voluntaria, tampoco podra incluir en el genocidio la proteccin de las etnias.
Para salvar esta contradiccin es preciso que interpretemos el precepto de un modo no tan
restrictivo. No se trata de proteger cualquier grupo de formacin voluntaria;[85] Sino
aquellos que comparten una entidad y caracteres propios siendo encuadrables a mi juicio,
no slo los grupos tnicos y raciales (entendidos en el sentido expuesto) sino tambin los
polticos que posean una identidad diferenciable y que pretendan destruirse total o
parcialmente.[86]
Me refiero a la destruccin de formaciones o grupos de poblacin caracterizados por rasgos
polticos que les otorguen identidad y que, indudablemente, sean distintos de los que
individualizan al grupo que ostenta el poder, ya que ser necesariamente en este ltimo
donde se ampare u origine el crimen de genocidio, que por su magnitud difcilmente podr
ser llevado a cabo por grupos independientes.
Finalmente cabe sealar los ltimos sucesos que dieron lugar a interpretaciones varias del
genocidio: Me refiero a lo sucedido en las dictaduras argentina y chilena.
En este sentido Jueces para la Democracia, apoy sin reservas la iniciativa de la Unin
Progresista de Fiscales[87] que dio lugar a la instruccin de los procesos por delito de
genocidio (entre otros) contra los componentes de las Juntas Militares Argentina y Chilena.
[88]
En este caso la interpretacin de grupo nacional, sobre el que se diriga el ataque, se hizo
de un modo muy amplio. Se identificaba nacional con social, con identidades propias dentro
de una misma nacin; se equiparaba el deseo de depurar la nacin, con el nimo de
destruir a un grupo nacional latu sensu.[89]
A mi juicio, tal grupo nacional no existe. La destruccin de dicha poblacin, estaba motivada
por razones de disidencia poltica,[90] que de ningn modo pueden ser equiparadas a las
nacionales. El grupo vctima de tal exterminio posea como rasgo identificador, su oposicin
al rgimen vigente, lo que no sirve para hacerlo objeto de proteccin del art. II de la
Convencin, interpretado literalmente
Si bien defiendo el genocidio poltico en base a la proteccin de grupos con identidad pol-
tica propia, tambin considero estos actos posibles de tal calificacin y ello porque la
intencin del autor era destruir a ese grupo como tal,[91]tomando como base su pertenecia
a una ideologa subversiva para el rgimen vigente.
Es aceptable hablar de genocidio poltico, bien porque son estos grupos los que dirigen los
Estados, bien porque es en ellos donde nacen los conflictos ms trascendentales. Se trata
de exterminar a un grupo por compartir una ideologa comn y estable, siendo evidente que
esta tiene que ser distinta de la del gobierno.
As tras un anlisis de la literalidad del texto de los arts. 607 del cdigo penal espaol y II de
la Convencin de 1948, considero que en consonancia con los cambios sociales, el trmino
raza debe de interpretarse no de un modo estrictamente mdico-legal, sino ms
ampliamente desde un punto de vista antropolgico, ya que el desarrollo biolgico y la
interaccin del medio social, invalidan la interpretacin literal y estricta del trmino raza.
Por otro lado sugiero la inclusin de los grupos definidos por rasgos polticos estables como
objeto de proteccin de los artculos anteriores, ya que de ese modo podran calificarse
como genocidio, actos que poseen caractersticas propias del mismo, pero que por no
dirigirse contra grupos explicitados en la Convencin y en el artculo 607 del cdigo penal, el
tenor literal de la norma obliga a considerarlos simplemente como crmenes contra la
humanidad dirigidos contra los bienes jurdicos individuales (vida, integridad fsica y ps-
quica, etc.)
BIBLIOGRAFIA
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Nuremberg Proceedings).
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Nota sobre la jurisdiccin de los Tribunales espaoles.
http://www.derechos.org/nizkor/arg/espana/juga.htm
[1] De la misma opinin: Congreso Internacional del Movimiento Judicial Francs, Pars,
1946; Delegacin de Holanda ante la VIII Conferencia Internacional para la Unificacin del
Derecho Penal, Bruselas, 1947.
[2] Concepto al que se le aaden los mtodos y la referencia temporal expuesto por
LEMKIN en 1949 y citados anteriormente. V. SAENZ DE PIPAN, Delincuencia Poltica
Internacional, Especial consideracin del delito de genocidio,Madrid 1973, p130.
[3] Fragmento recogido por GIL GIL A, El genocidio y otros crmenes internacionales,
Valencia 1999, p. 135
[4] En su resolucin 117 (VI) el ECOSOC establece un comit ad hoc para realizar un
proyecto de Convencin considerando el ya realizado por el Secretario General. Este
Comit se rene en Lake Sucess del 3 de abril al 10 de mayo de 1948. Una vez realizado el
proyecto, este pasa al Comit Jurdico de la Asamblea hasta que es aprobada en 1948.
[5] Entrada en vigor: 12 de Enero de 1951
[6] Artculos recogidos por GIL GIL A. El genocidio y otros crmenes internacionales,
Valencia 1999. pp. 179-183.
[7] Proyecto de resolucin sometido por los representantes de Cuba, India y Panam. GIL
GIL A, El genocidio y otros crmenes internacionales, Valencia 1999, pp. 134-135
[8] SAENZ DE PIPAN J, Delincuencia Poltica Internacional, especial consideracin del
delito de genocidio, Madrid 1973, pp. 103-114
[9] Por ley de 15 de Noviembre de 1971
[10] No recogi el contenido del frustrado Proyecto de 1992 (art. 587), ni el del Proyecto de
1994.
[11] Cdigo Penal, Ed. Tecnos, 1998
[12] LPEZ DE LA VIESCA, E. El delito de genocidio, consideraciones penales y
criminolgicas. Madrid 1999. pp 44-56
[13] GARZN en el Auto de 23 de Marzo de 1998 habla de autogenocidio; HELEN FEIN en
1984 habla de asesinato calculado; PORTER J. se refiere a genocidio de grupos
minoritarios, por razones sexuales, tribales, polticas etc V. FRIEDRICHS D., State Crime,
1998, pp. 383-387
[14] Vid. IV Convencin de la Habana de 1907 (establece el concepto de este delito pero no
lo tipifica). V. GIL GIL A El genocidio y otros crmenes internacionales. Valencia 1999, pp.
107-108
[15] Art. 6 c) Carta del Tribunal Militar Internacional, anexa al acuerdo de Londres, 8 de
Agosto de 1945.
[16] GIL GIL, A. El genocidio y otros crmenes internacionales. Valencia 199 p.123
31 SAENZ DE PIPAN J., Delincuencia Poltica Internacional, Especial consideracin del
delito de genocidio, Madrid 1973, p. 204.
[18] Declaracin de Mosc, de 30 de Octubre de 1943.
[19] En el caso alemn fueron 22 los juzgados: Goering H., Jodl A., Keitel G., Ribbentrop J.,
Rosenberg A., Frick G., Seyss-Inquart A., Kaltenbrunner E., Frank H., Sauckel F., Bormann
M., Streicher J., Funk W., Raeder E., Mess R., Von Neurath C., Doenitz C., Speer A., Von
Schirack B., Iritasche M., Schacht H. y Von Papen F.
[20] Sus componentes seran: M. Jackson (Delegacin norteamericana), Charpetier de
Ribes (Delegacin francesa), Shawcross (Delegacin britnica), Rudenko (Delegacin
rusa).QUINTANO RIPOLLS, Tratado de Derecho Penal Internacional e Internacional
Penal II. Madrid 1955, p 418.
[21] Texto completo en BASSIOUNI M., International Criminal Law III. Enforcement 1998. pp
69-71
[22] BASSIOUNI M., International Criminal Law III. Enforcement 1998. p 79
[23] En el art. 6 de la Carta del Tribunal se establece una divisin tripartita de los crmenes a
enjuiciar, pero en el proceso esta clasificacin pasar a tener 4 grupos: Los delitos de
conspiracin (The Common Plan or Conspiracy) se separarn de los Crmenes contra la
Paz (Crimes against Peace). V. FRIEDRICHS D., State Crime II, pp 72 y 276.
[24] Art. 6 Carta del Tribunal y Art. II Ley n 10 del Consejo Aliado. V. BASSIOUNI M.,
International Criminal Law III, enforcement 1998, p 79.
[25] HANS F, jefe de la Administracin de Polonia; FRICK W., ministro de interior; FUNK W.,
ministro de economa; RIBBENTROP J., ministro de asuntos exteriores, entre otros. V.GIL
GIL A., El genocidio y otros crmenes internacionales. Valencia 1999 p. 41-43
[26] Vid. Leyes de Nuremberg de 1935. Cfr. HOFER, El nacional socialismo, documento
159/160. V. HUBER H. y MLLER A., El Tercer Reich, Barcelona,1967, pp 502-503.
[27] Vid. APARICIO, M., Textos Constitucionales, Barcelona 1995, en especial, pp 50-53.
[28]Por Ejemplo: SS (Die Schutzstaffel Der National-Socialistischen Deutschen Arbeiter
Partei); Gestapo o polica secreta del Estado (Die Geheime Srtaatspolicei) V. BASSIOUNI
M., International Criminal Law III, Enforcement 1998, p 72.
[29] V.QUINTANO RIPOLLS. Tratado II. pp 422-424; V. BASSIOUNI M., International
Criminal Law III, Enforcement 1998, p 72-77
[30](infringen el Protocolo de Ginebra de 1924, la Resolucin de la Asamblea de la
Sociedad de Naciones de septiembre de 1927, el Pacto de Pars de 1928 y los Tratados
germano-polaco de 1934 y germano-ruso de 1939). El pacto de Ginebra fue reconocido
como parte de una costumbre internacional; la Resolucin de la Asamblea de la Sociedad
de Naciones, no tiene efectos obligatorios hasta que sea sancionada por la accin posterior
nacional e internacional; V. FRIEDRICHS D., State Crime, 1998 p 143; VON HEBEL, H. An
International Criminal Court-A Historical Perspective en VON HEBEL, H.A.M. / LAMMERS,
J.G. / SCHUKKING, J., Reflections on the International Criminal Court, The Hague, 1999 pp
13-39.
[31](produce la vulneracin de la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre de 10
de diciembre de 1948 y del Convenio Europeo para la proteccin de los derechos y
libertades fundamentales, Roma 1950).
[32] Los delitos internacionales pueden ser citados como conductas que infringiendo una
norma internacional lesionan o ponen en peligro bienes jurdicos pertenecientes al orden
jurdico internacional. As, GIL GIL A., El genocidio y otros crmenes internacionales.
Valencia 1999 p. 110
[33] V. QUINTANO RIPOLLES, Tratado II p 423.
[34] V. BASSIOUNI M., International Criminal Law III, Enforcement 1998, p 78
[35] Cfr. Art. II de la Convencin para la sancin y prevencin del genocidio 1948. Texto
recogido en : GIL GIL A., El genocidio y otros crmenes internacionales. Valencia 1999, p
179.
[36] Esta proyeccin puede tambin apreciarse en varias sentencias del Tribunal, as como
en la declaracin del juez Jackson, quien opina que la destruccin de los judos y la
violacin de los derechos de las minoras desembocaba en cuestin internacional por ser
parte de un plan para la realizacin de una guerra ilegal.
V. QUINTANO RIPOLLES, Tratado II p 423 y GIL GIL A., El genocidio y otros crmenes
Valencia p.110 (vase nota 7).
[37] En el enjuiciamiento de este cargo se incluiran actos pertenecientes a los crmenes de
guerra pero considerados como crmenes contra la humanidad. La acusacin fue firmada
por Robert H. Jackson por los EE.UU, F. De Menthon por Francia, H. Shawcross por Reino
Unido y Rudenko por la Unin Sovitica. V. BASSIOUNI M., International Criminal Law
III,Enforcement 1998, p 74.
[38] V. Epgrafe 1.1.
[39] Jurisdiccin unilateral y ad hoc; escrupulosidad de la prueba realizada con las mximas
garantas de valoracin y objetividad. V. QUINTANO RIPOLLES, TratadoII. p 427.
[40] As, JUEZ BIRKETT, el crimen de los crmenes y compendio de todos los dems. V.
QUINTANO RIPOLLES, TratadoII p427
[41] Caso KEITEL: Las rdenes superiores no pueden considerarse atenuantes cuando cr-
menes tan devastadores han sido cometidos conscientemente. V. BASSIOUNI M.,
International Criminal Law III, Enforcement 1998, p 183
[42]
Directiva del Partido Nacional-Socialista
Gestapo
S.S.
Gobierno Alemn
Estado Mayor y Alto Mando
S.A.
Declaradas criminales
Responsabilidad en altos
dirigentes
Absueltos
No responsabilidad
colectiva
V.BASSIOUNI M. op. cit., pp 83 y ss;QUINTANO RIPOLLES op. cit. pp 425 y ss; GIL GIL A.
Op. cit., pp 41-43.
[43] Prohibicin de que un mismo hecho, resulte sancionado ms de una vez. V. MUOZ
CONDE y GARCIA ARN, Derecho Penal, Parte General, p117
[44] Proceso detallado en SAENZ DE PIPAN, Delincuencia Poltica Internacional, Madrid
1973 pp 87-98
[45] Tras esto, los estados de Cuba, India y Panam, solicitaron a la Secretara General de
las Naciones Unidas la declaracin del genocidio como delito internacional.
[46] Resolucin 47 (IV)
[47] Tambin llamado Sexta Comisin
[48] Por Ley de 15 de Noviembre de 1971.
[49] Promulgado por L.O. 10/95, de 23 de noviembre, publicada en el Boletn Oficial del
Estado n 281, de 24 de noviembre.
1. Los que, con propsito de destruir total o parcialmente a un grupo nacional, tnico, racial
o religioso, perpetraren alguno de los actos siguientes, sern castigados:
1) Con la pena de prisin de quince a veinte aos, si mataron a alguno de sus miembros. Si
concurrieran en el hecho, dos o ms circunstancias agravantes, se impondr la pena
superior en grado.
2) Con la prisin de quince a veinte aos, si agredieren sexualmente a alguno de sus
miembros o produjeran alguna de las lesiones previstas en el art. 149.
3) Con la prisin de ocho a quince aos si sometieron al grupo o a cualquiera de sus
individuos a condiciones de existencia que pongan el peligro su vida o perturben
gravemente su salud, o art. 150.
1.- Con la misma pena, si llevaran a cabo desplazamientos forzosos del grupo o sus
miembros, adoptaran cualquier medida que tienda a impedir su gnero de vida o
reproduccin, o bien trasladaran por la fuerza individuos de un grupo a otro.
2.- Con la prisin de cuatro a ocho aos, si produjeran cualquier otra lesin distinta de las
sealadas en los n 2 y 3 de este apartado.
3.- La difusin por cualquier medio de ideas o doctrinas que nieguen o justifiquen los delitos
tipificados en el apartado anterior de este art. o pretendan la rehabilitacin de regmenes o
instituciones que amparen prcticas generadoras de las mismas, se castigarn con la pena
de prisin de uno a dos aos.
[51] Entre otras, en 1973, a la causacin de muerte por genocidio se le aplicaba una pena
de veinte aos y un da a treinta aos; ahora se aplica una pena de quince a veinte aos. V.
LOPEZ DE LA VIESCA, El delito de genocidio, consideraciones pp 57-58
[52] Autores como GIERKE, MESTRE, PELLA, SALDAA, entre otros, defienden la
responsabilidad de las personas morales y colectividades organizadas. MTNEZ. MILTOS
hace referencia al carcter excepcional de esta responsabilidad. GIL GIL A., y SAENZ DE
PIPAN, entre otros, defienden la responsabilidad individual de los representantes o
agentes de Estado que hayan actuado en su nombre; Slo admiten la responsabilidad penal
de Estado, en la persona de sus representantes. V. GIL Y GIL A., Derecho Penal
Internacional, Madrid 1999, pp 201-203; SAENZ DE PIPAN, Delincuencia Poltica
Internacional, Especial consideracin del delito de genocidio, Madrid 1973, p. 129-141.
[53] De la misma opinin, SAENZ DE PIPAN, p 142.
[54] Vid. En el cdigo penal canadiense se hace referencia a cualquier grupo identificable.
. GIL GIL A., Derecho Penal Internacional, Madrid 1999, pp 204.
[55] Dirigente de un pas, personas responsables de los campos de concentracin. V. GIL,
GIL A., Derecho Penal Internacional, Madrid 1999, pp 281.
[56] Los Estatutos de los Tribunales de Nuremberg y Tokio establecen que la orden no
excluye la responsabilidad. V. LOPEZ DE LA VIESCA, El delito de genocidio,
consideraciones pp 183
[57] V. LOPEZ DE LA VIESCA, El delito de genocidio, consideraciones pp 189.
[58] Entre otros, GIL, GIL A., Derecho Penal Internacional, Madrid 1999, pp 261. V. LOPEZ
DE LA VIESCA, El delito de genocidio, consideraciones p 188; SAENZ DE PIPAN,
Delincuencia Poltica Internacional, Especial consideracin del delito de genocidio, Madrid
1973, p. 180
[59] Art. 6 c) Carta del Tribunal de Nuremberg: Asesinatos, exterminios, sometimiento a
esclavitud, deportacin y otros actos inhumanos cometidos contra cualquier poblacin civil,
antes o durante la guerra, o persecuciones por motivos polticos, raciales o religiosos en
ejecucin o en conexin con cualquier crimen de la jurisdiccin del Tribunal Cfr. GIL GIL
A., El genocidio y otros crmenes internacionales. Valencia 1999 pp 177.
[60]Afirman que el Holocausto es una variante del genocidio, y a la vez una especie nica y
concreta; para concluir que el Holocausto es el paradigma por excelencia del acto genocida.
[61] V. FRIEDRICHS D., State Crime I, p 383
[62] PORTER establece la connotacin del grupo minoritario; HUTTENBACH y LOPEZ DE
LA VIESCA lo consideran inequivocamente un acto de genocidio. V. FRIEDRICHS D., State
Crime pp 387-392; LOPEZ DE LA VIESCA, Consideraciones pp 149-150
[63] Convencin para la prevencin y sancin del genocidio. 1948
[64] Doctrina racista. MEIN KAMPF. V. HUBER H, y MLLER, A., El tercer Reich (Das Drite
Reich) Barcelona 1967 p 495.
[65] Discurso realizado el 4 de octubre de 1943 en Posen por las S.S. V. HUBER Y
MLLER, El tercer Reich p 522
[66] Acta de Wansee, Enero de 1942. V. HUBER y MLLER, El tercer Reich pp 524-527
[67] En ocasiones las deportaciones no son consideradas genocidio (v.g. expulsin de los
trtaros de Crimea); pero para ello es necesario tener en cuenta el fin de aniquilacin del
grupo. Cfr. HUTTENBACH H., Locating the Holocaust on the Genocide Spectrum. V.
FRIEDRICHS D., State Crime I. Pp 390-391
[68] Cfr. HUBER Y MLLER, El tercer Reich. p 513.
[69] V. http://www.ushmm.org/research/doctors/telford.htm.
[70] Cfr. GIL GIL A., El genocidio y otros crmenes internacionales. Valencia 1999 pp 132
[71] Principalmente, LEMKIN en su obra Axis Rule in Occuped Europe (1944)
[72] EE.UU, Gobierno Provisional de la Repblica Francesa, Gobierno del Reino Unido de
Gran Bretaa e Irlanda del Norte y Gobierno de la Unin de Repblicas Socialistas
Soviticas.
[73] Ttulo original Ugolovnaya Otvetstvennost Gitlerovtzzv. FINCH G., The Nuremberg
Trial and International Law.. V. FRIEDRICHS D., State Crime II. pp 145-146
[74] Cfr. Diccionario terminolgico de ciencias mdicas, 13 ed., MASSON S.A., Barcelona
1992, p 1048
[75] V. HARRIS M., Introduccin a la antropologa general, Madrid 1998 pp 33-34
[76] Por ejemplo, en 1738, LINNEO habla de 4 grupos: americanos, europeos, asiticos y
africanos. En 1775 BLUMENBACH se refiere a cinco: caucsica, monglica, etope,
americana y malaya. GOBINEAU (padre del racismo moderno, 1816-1882), cita tres grupos:
blancos, negros y amarillos. Finalmente en 1950-51 los especialistas de la U.N.E.S.C.O
distinguen tres grupos: caucsico, negroide y mongoloide. V. SAENZ DE PIPAN,
Delincuencia Poltica Internacional, Especial consideracin del delito de genocidio, Madrid
1973, p. 110-111; GIDDENS A., Sociologa. Madrid 1998, p 287.
[77] GIDDENS A., Sociologa. Madrid 1998, p 280.
[78] V. BENEDICT R., Raza: ciencia y Poltica, Mxico 1987, p 84
[79] V. SAENZ DE PIPAN, Delincuencia Poltica Internacional, Especial consideracin del
delito de genocidio, Madrid 1973, p. 106
[80] Encuadran el problema de los rasgos definitorios de un grupo, desde un punto de vista
dinmico-evolutivo, con variaciones en las frecuencias genticas, V. HARRIS M.,
Introduccin a la antropologa general, Madrid 1998 p 143.
[81] Cfr. GIDDENS A., Sociologa. Madrid 1998, p 287.
[82] Abandonar las costumbres originales y aceptar las de la mayora. V. GIDDENS A.,
Sociologa. Madrid 1998, p 310
[83] Entremezclarse, formando nuevas pautas culturales. V. GIDDENS A., Sociologa.
Madrid 1998, p 287
[84] Sociedad cultural, en la que se reconozca igual validez a las diferentes culturas. V.
GIDDENS A., Sociologa. Madrid 1998, p 287
[85] En el Sexto Comit de la Asamblea General, se hablaba de grupos profesionales,
econmicos V. GIL GIL A., El genocidio y otros crmenes internacionales. Valencia 1999
pp 162
[86] Comparto la opinin de algunos delegados en el seno del Comit Jurdico. V. GIL GIL
A., El genocidio y otros crmenes internacionales. Valencia 1999 p 162
[87] Informe de 28 de Abril de 1996, pp 20-22. Vid. GMEZ COLOMER, J.L., Algunas
precisiones en torno a la aplicacin de la Ley Procesal Penal Espaola en el tiempo en el
caso Pinochet. V. GARCA ARN, M./ LPEZ GARRIDO,D. (coords.), Crimen Internacional
y Jurisdiccin Universal, El Caso Pinochet., Valencia, 2000, pp 89-96..
[88] Por Auto de 28 de junio de 1996, el Juzgado Central de Instruccin n 5 se declar
competente para la instruccin del procedimiento. Ms detallado:
http://www.derechos.org./nizkar/chile/juicio/audi.htlm.
[89] As, CASTRESANA. V. GIL GIL A., El genocidio y otros crmenes internacionales.
Valencia 1999 pp 151-152
[90] Primero, sospecha de pertenencia al grupo terrorista montonero o al MIR; despus
relaciones de izquierdismo subversivo. V.
http://www.derechos.org/nizkor/arg/espana/juga.html
[91] DROST considera a los grupos polticos como perfectamente identificables. V. SAENZ
DE PIPAN, Delincuencia Poltica Internacional, Especial consideracin del delito de
genocidio, Madrid 1973, p. 106
__________________
* Mara Olga Serrano Pedrs. Licenciada en Derecho. Universidad de La Corua. Espaa
breve planteamiento acerca de la actualidad del concepto de raza, seguido de una reflexin
sobre el por qu de la exclusin de los grupos polticos como objeto de proteccin de esta
norma.
Tags: Derechos Humanos, Jurisdiccin del Tribunal Criminal, Nuremberg, Nrnberger
Prozess, Derecho Internacional
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