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DROIT CIVIL LES PERSONNES

ET LA FAMILLE
Le droit des personnes comme le droit de la famille sont des matires qui vont tudier la
personne individuellement. La personne est sujet de droit alors que les choses vont tre
objets de droit. Par consquent les biens et les personnes, les choses doivent tre
considres comme tant au service de la personne si bien que la personne est
primordiale, elle est premire dans tous raisonnements juridiques. S'il faut distinguer les
personnes et les choses, il n'empche que les deu notions sont indissociablement lies.
Le droit des personnes nous amne ! savoir qui peut agir juridiquement et donc sur les
choses. "out l'intrt de la personnalit juridique rside dans le fait de savoir qui est
propritaire de quoi, de quel objet.
# l'inverse l'tude du droit des biens nous amnera ! nous interroger sur la manire avec
laquelle les richesses sont rparties.
La personne est premire, il eiste un principe de primaut de la personne qui est assure
par l'article $% du &ode civil qui a t introduit par la loi du '( juillet $(() *La loi assure la
primaut de la personne+. Sachant que le mot primaut vient du latin *primus+, c'est donc
le caractre de ce qui est premier. &ela signifie que la personne doit tre considre
comme une fin et non pas comme un mo,en.
&ette primaut de la personne appara-t aussi dans le plan du &ode civil. # l'heure actuelle
on trouve . livres et le livre premier s'intitule */es personnes+. &'est dans ce livre premier
qu'on va trouver toutes les rgles qui vont nous intresser0 tout ce qui concerne les
personnes, la famille et les incapacits. 1l , a ensuite ) autres livres avec le livre ' */es
biens et des diffrentes modifications de la proprit+ que l'on utilisera dans le cas des
biens.
2n va tudier trois questions dans le cadre de ce cours qui sont lies0
Le droit des personnes strictes au sensu: la naissance des questions de
biothique 3le droit des personnes morales, lies ! la mort, au cadavres4
La famille avec les questions relatives aux couples: les questions de
pacs, de mariage, de divorce. 2n place l'individu dans un contete familiale
Les incapacits: la personnalit juridique va la plupart du temps permettre au
individus d'agir dans la vie juridique, c'est ! dire de conclure des actes juridiques
1ndications bibliographiques0 A. BATTEUR Droits des personnes, des familles et des
majeurs protgs publi la !D", B. BE#!$ER et "%R. B#$ET es personnes, la
famille publi la !D" &olle&tion 'ourt.
PREMIRE PARTIE: LES
PERS!!ES
5n droit le mot personne recouvre quelque chose de lgrement diffrent. La personne
c'est le sujet de droit. 6ien entendu la plupart du temps la notion de personne en droit
correspond avec la notion de personne en langage courant. 7ais les deu notions ne se
recouvrent pas tout ! fait, car tous les tres humains vivants ne sont pas des personnes
en droit. 1l , a des personnes juridiques qui ne sont pas du tout des tres humains, ce sont
donc les personnes morales qui sont des groupements de personnes juridiques
ph,siques. La notion est donc particulire et le mot personne si on regarde son t,mologie
on se rend compte qu'il vient du latin *persona+ qui signifiait le masque que les acteurs
portaient lors du th8tre antique.
1l , a donc deu catgories de personnes, des ph,siques et des morales.
Titre ": Les personnes p#$siques
L'#rticle premier de la dclaration des droits de l'homme et du cito,en de $9:( nonce
que *les hommes naissent et demeurent libres et gau en droit+. L'galit juridique
affirme par cet article est du droit positif puisqu'elle fait partie du bloc de constitutionnalit
qui est protg par le &onseil &onstitutionnel. Pendant longtemps cette dclaration tait
dpourvue de force juridique, il a fallu attendre $(9$. Si bien que pendant longtemps cette
dclaration juridique n'eistait pas en ralit puisque l'esclavage n'a t abolie qu'en $():.
#ujourd'hui l'abolition de l'esclavage est proclame au niveau international mais aussi la
&onvention universelle des droits de l'homme de $(.; qui proclame l'interdiction de
l'esclavage.
7ais cette galit civile n'eclu pas que des distinctions doivent tre faite entre des
individus parce que chaque tre humain est unique et parce que la situation particulire de
chacun doit tre reconnue juridiquement. &e qui ncessite donc d'individualiser la
personne et cette fonction d'individualisation de la personne est assure par l'5tat civil
notamment.
%#apitre "& L'existence de la personne p#$sique
/eu questions se posent ici0 # quelle condition la personne eiste t<elle = 3question de
l'attribution de la personnalit4 et >uels sont les effets attachs ! la personnalit =
3question des attributs de la personnalit4
Section 1: L'attribution de la personnalit
La personnalit juridique peut tre dfinie comme l'aptitude ! devenir titulaire de droit et
inversement ! tre assujettis ! des obligations. La personnalit juridique est donc
reconnue ! tout tre humain vivant. &ela signifie que les autres tres vivants sont eclus
de la personnalit juridique. 1l faut donc eclure les animau et les vgtau. 5n ralit les
animau ne sont pas des personnes, sinon il faudrait admettre que le chien qui mord un
passant devrait engager sa responsabilit civile.
# quel moment on considre que la personnalit juridique commence et ! quel moment
elle s'arrte =
?$0 L'acquisition de la personnalit
La personnalit juridique, qui est l'aptitude ! tre titulaire et sujet de droit, commence ! la
naissance vivant et viable.
A) La naissance et l'accession la vie !"i#i$!e
2n a toujours considr dans notre droit que le point de dpart de la personnalit tait la
naissance. #utrefois on disait que jusqu'! la rupture du cordon ombilicale, l'enfant est
*P#@S A1S&5@B7 7#"@1S+, il fait partie du corps de sa mre. &ela eplique que l'on a
toujours plac ! la naissance le moment de l'acquisition de la personnalit.
#ttention, car il ne suffit pas de naitre pour acqurir la personnalit juridique, cela n'est pas
suffisant, encore faut<il que l'enfant ! la naissance soit vivant et viable0
L'enfant doit (tre vivant, cela s'oppose ! l'enfant mort n tant en soit celui
qui est mort avant l'accouchement soit celui qui est mort pendant l'accouchement.
2n va donc considrer qu'il n'a jamais t titulaire de droit. &ela va avoir des
consquences au niveau de l'5tat civil, mme si on tend depuis un peu de temps !
envisager cela de manire plus *humaine+. 1ci on ne va pas dresser un acte de
naissance, en revanche l'article 9(<$ alina ' du &ode civil prvoit que l'officier
d'5tat civil doit dresser dans ce cas un acte d'enfant sans vie qui sera port sur le
registre des dcs. /epuis le dcret du '; aout ';;: il est prvu de remettre un
livret de famille au parents qui en taient dpourvus ou d'indiquer sur un livret dj!
eistant la naissance de ce dernier.
L'enfant doit (tre via)le, il est possible qu'! la naissance un enfant soit vivant
mais viable ! court terme. La viabilit pose des problmes de dfinition et
frquemment certains militent pour l'abandon de cette condition, en estimant que la
viabilit est relative et les progrs de la mdecine repoussent sans cesse les limites
de la viabilit. 5n droit positif, on a conserv cette condition de viabilit parce qu'on
estime qu'un enfant dont on sait trs bien qu'il ne survivra que quelques heures, il
est plus simple de ne pas en tenir compte et de faire comme s'il tait mort n. La
condition peut avoir une importance capitale, par eemple un enfant n vivant mais
non viable avec deu ttes. L'un des deu parents meurt ! la naissance de l'enfant,
cela signifie que pendant ces quelques heures de vie l'enfant pu hriter de son
parent. >u'est ce que la viabilit = &'est donc l'aptitude ! survivre, c'est la capacit
ph,siologique ! survivre. 1l , a des critres qui sont donns en particulier par des
circulaires ministriels et donc d'aprs ces derniers on considre qu'un enfant qui
n ! moins de '' semaines dCamnorrhe et dont le poids est infrieur ! moins de
.;;g n'est pas viable. 1l sera donc trait, d'un point de vu de l'5tat civil, comme un
enfant mort n.
&'est donc ! partir de cette naissance vivant et viable qu'il peut devenir titulaire de droits
objectifs. 1l ne peut donc tre titulaire de droits avant de naitre. 1l , a quand mme des
temprament ! ce principe et dans certains cas l'enfant va pouvoir acqurir des droits
avant sa naissance0
5n cas de *Infans conceptus&&&+ qui signifie que l'enfant conDu est prsum n
chaque fois qu'il en va de son intrt. &ela se traduit notamment ! l'article 9'. du
&ode civil qui nous dit que *pour succder, pour hriter il faut eister ! l'instant de
l'ouverture de la succession ou a,ant dj! t conDu na-tre viable+. &ela signifie
qu'un enfant conDu mais pas encore n dont le pre est mort pendant la grossesse
pourra quand mme hriter de son pre mme si au moment de la succession il
n'est pas encore n mais ! condition de naitre vivant et viable par la suite.
5n cas d'assurance vie en cas de dcs, il est tout ! fait possible de dsigner
comme bnficiaire un enfant non conDu. 5n reprenant l'eemple ci<dessus, se
pose alors la question de la preuve. Preuve que l'enfant tait bien conDu au
moment du dcs. Bn couple mari, le mari meurt et ( mois aprs la femme
accouche, il pourra , avoir des doutes concernant l'enfant n. &es difficults seront
en partie rgles par l'article E$$ du &ode civil qui pose une prsomption selon
laquelle l'enfant a t conDu pendant la priode qui s'tend du E;;me au $:;me
jour avant la naissance. 2n va pouvoir appliquer ce tete dans l'intrt de l'enfant
mais la preuve contraire pourra tre rapporte. 5emple si le mari de la mre est
mort ! F<':; mais qu'au jour de la naissance on a un grand prmatur de % mois on
pourra dmontrer qu'il n'est pas le fils du mari de la mre.
%) Le stat!t !"i#i$!e #e l'en&ant nait"e
/bat violent avec en ligne de mire la question de l'avortement.
$G4 @fleion thorique
L'embr,on ne peut tre considr comme une chose car il est considr comme un tre
humain. &ertains disent alors qu'il faut le qualifier de personne. 7ais on peut douter que
considrer l'embr,on comme un sujet de droit est d'une grande utilit. La maime *1nfans
conceptus+ suffit ! protger les intrts patrimoniau des enfants ! naitre. 5n droit civil il
n', aurait donc pas vraiment un intrt ! donner la personnalit juridique ! un embr,on.
5n revanche en droit pnal les consquences seraient plus importantes. 2n considre que
puisque l'enfant ! naitre n'est pas une personne juridique il ne peut pas tre victime d'un
atteinte ! la personne et dChomicide involontaire. /eu arrts trs importants rendus le
mme jour par l'assemble plnire de la &our de cassation du '( juin ';;$. /eu cas
diffrents dans les faits mais le problme d'un point de vu juridique tait le mme.
/ans un cas on avait un accident de voiture provoqu par un chauffard qui conduisait en
tat d'ivresse qui a percut une autre voiture dans laquelle il , avait une femme enceinte.
/ans l'accident la femme a perdu l'enfant. Le chauffard a donc t poursuis pour homicide
involontaire sur l'enfant.
/ans l'autre cas il s'agit d'un erreur mdicale avec un mdecin qui a fait faire un eamen !
une patiente qui lui a fait perdre son enfant, eamen qui tait prvu pour l'autre patiente.
La encore une fois le mdecin a t poursuivi pour homicide involontaire.
L'#ssemble plnire rend une solution trs ferme qui estime qu'un enfant ! naitre ne peut
pas tre victime d'un homicide involontaire. La solution est la suivante *Le principe de
l'galit des dlits et des peines qui impose une interprtation stricte de la loi pnale
s'oppose ! se que l'incrimination prvue par l'article ''$<% du &ode pnal rprimant
l'homicide involontaire d'autrui soit tendu au cas de l'enfant ! naitre donc le rgime
juridique relve de tetes particuliers sur l'embr,on ou le ftus+. L'ide ici c'est que le fait
de provoquer la perte d'un individu ! naitre ne peut tre poursuivi pour homicide
involontaire. 2n ne peut pas tuer ce qui n'est pas n.
&ette solution parfaitement logique d'un point de vu juridique, parait quand mme comme
une solution injuste. 1l , a eu quelques annes aprs une proposition de loi qui prvo,ait
de rprimer l'interruption involontaire de grosses. 7ais certains ont vu une atteinte au droit
! l'avortement, donc cette proposition n'a jamais eu de suite.
Si on disait que l'enfant a naitre tait une personne cela permettrait cependant d'appliquer
ces tetes qui sont relatifs ! la personne. Par ailleurs certaines personnes considre qu'il
faudrait considrer l'embr,on comme une personne pour remettre en cause le droit !
l'avortement mais aussi les recherches sur l'embr,on ainsi que la procration
mdicalement assiste. &eci dit le lien entre la qualification juridique de l'embr,on et le
droit ! l'avortement n'est pas si simple que Da, avant $(9. l'avortement tait une infraction
pnale mais l'enfant ! naitre n'tait pas qualifi de personne juridique.
&ertain propose des qualifications intermdiaires entre la personne et la chose comme le
&omit &onsultatif Hational d'5thique 3&&H5 cr par les lois de biothique de $(() qui
donne son avis sur les questions de biothique4. 1l a pu proposer la qualification de
personne humaine potentielle sachant que l'embr,on n'accdera ! la personnalit ! la
naissance. /'autre propose de crer une qualification intermdiaire entre les choses et les
personnes en , mettant l'embr,on et l'animal. Par consquent on peut revenir ! l'ide que
l'embr,on est considr bel et bien en dehors de sa mre.
'G4 @fleion pratique
S'agissant de l'avortement, il a t lgalis par la loi Ieil du $9 janvier $(9. mais
aujourd'hui les dispositions sur l'interruption de grossesse disposent du &ode de la sant
publique. L'article $er la loi Ieil dispose que la loi garantie le respect de tout tre humain
ds le commencement de la vie et affirme *qu'il ne serait tre port atteinte ! ce principe
qu'en cas de ncessit et selon les conditions dfinies par la loi+. L'ide depuis cette loi
est donc que l'interruption volontaire de grossesse fait partie finalement de ces cas de
ncessit. 1l , a par ailleurs un encadrement lgal qui est asseJ strict.
1l faut distinguer deu catgories d'interruption volontaire de grossesse0
L'I,- pour situation de dtresse: articles L''$'<$ et suivant du &ode de la
sant publique et l'article L''$'<$ prvoit que la femme enceinte que son tat place
dans une situation de dtresse peut demander ! un mdecin l'interruption de sa
grossesse. 7ais avec une condition de dlais puisque l'interruption ne peut tre
pratique qu'avant la fin de la $'me semaine de grossesse. 2n estime qu'une
bonne information pralable est ncessaire pour le bon droulement de
l'avortement. 1l , a donc une obligation d'information prvu par l'article L''$'<E pour
le mdecin, il doit l'informer des mthodes qu'il va devoir utiliser mais aussi des
risques potentiels sur la sant. Par ailleurs l'avortement doit tre prcd d'un
entretien au planning familiale. Pour l'avortement des mineurs il , a ici un principe
que l'1AK ne peut tre pratiqu qu'avec le consentement d'un des parents. 7ais la
mineure peut refuser que ses parents soient contacts et dans ce cas elle doit se
faire accompagner dans sa dmarche par la personne majeure de son choi appel
*l'adulte rfrent+. L'article L''$'<9 prvoit que par la suite il faudra informer la
mineure des diffrents mo,ens de contraception ! sa disposition.
L'I,- pour motif mdical: article L''$E<$ du &ode de la sant publique qui
permet ! la mre d'interrompre sa grossesse ! n'importe quel moment dans deu
cas0 soit lorsque la grossesse met en pril grave la sant de la femme ou soit
lorsqu'il eiste une forte probabilit que l'enfant ! naitre soit atteint d'une affection
d'une particulire gravit reconnue comme incurable au moment du diagnostic.
/'oL l'intrt du diagnostic prnatal qui consiste ! recherche si l'enfant est ou non
porteur de certaines pathologies.
#utre question qui se pose sur l'enfant ! naitre est la question de la recherche sur
l'embr,on qui est lie ! la procration mdicalement assiste. &ette dernire, P7#, est
regroupe dans les articles L'')$ et suivant dans le &ode de la sant publique. 1l s'agit ici
des pratiques cliniques et biologiques permettant la conception in vitro, la conservation
des gamtes, des embr,ons et puis le transfert d'embr,on. 1l est possible de donner ses
gamtes ! condition d'avoir dj! procr et d'avoir le consentement de l'autre membre du
couple. &e don doit par ailleurs tre gratuit comme la plupart des dons d'lments et
produits du corps humain. La gratuit du don a pu tre discut ces derniers temps parce
que si les dons de sperme sont asseJ frquent et en nombre suffisant, les dons dCovoc,tes
sont eu en nombre insuffisant car cela est douleur.
La deuime condition importante est l'anon,mat qui a une condition juridique trs
importante0 celui ou celle qui a donn ses gamtes ne risque pas ensuite que le lien de
filiation soit tabli entre lui et l'enfant qui naitra ensuite dans le cadre de la P7#.
Pour ceu qui vont recevoir ce dons, les conditions sont prvues par l'article L'')$<', il
faut une cause mdicale pour demander ! bnficier d'une P7#. &ette cause mdicale
est soit l'infertilit du couple soit la volont d'viter la transmission d'une maladie grave !
l'enfant. 5n revanche il n'est pas possible de bnficier d'une P7# pour les conditions de
confort. La deuime condition est qu'il faut tre en couple stable htroseuel. Les
couples de femmes ne peuvent donc pas bnficier de la procration mdicalement
assiste. 5nfin il faut que les gamtes proviennent d'au moins un des membres du couple
sinon il faut faire recourir ! une procdure de transfert d'embr,on qui n'est pas la mme
chose.
/'un point de vu biologique, la plupart du temps on cr plusieurs embr,ons et c'est mme
prfrable car il , a un risque que l'implantation choue. &ela marche rarement du premier
coup. /ans ce cas les embr,ons en plus appels les *embr,ons surnumraires+ sont
congels et conservs en vu d'un futur projet parental du couple. &haque anne on va
demander au couple si il souhaite avoir un autre projet parental. Si les parents n'ont plus
de projets parental ils pourront consentir ! un transfert d'embr,on au profit d'un autre
couple.
Pour les embr,ons restant ! la fin, on supposerait ! une destruction mais il est possible de
procder ! une recherche sur les embr,ons trs importante pour la thrapie gnique et
cellulaire.
La principe est celui de l'interdiction de la recherche sur l'embr,on mais il , a des
eceptions sachant qu'il , a eu une rforme avec une loi du % aout ';$E.
?'0 La perte de la personnalit
La perte de la personnalit juridique ne se produit que par le dcs sachant que Da n'a
pas toujours t le cas parce que jusqu'en $:.) il eistait une peine qui s'appelait la mort
civile qui tait prononce contre les condamns ! des peines perptuelles mais cela
n'eiste plus aujourd'hui.
La question du dbut de la personnalit juridique tait complique et il en est de mme
pour la fin de la vie. 1l faut donc s'entendre sur le moment de la mort.
A) Le 'o'ent #e la 'o"t
1l est trs important de fier avec eactitude le moment de la mort car cela permet quand
la succession s'est ouverte et donc de savoir qui sont les hritiers. Pendant longtemps on
s'en est tenu ! l'arrt du cMur mais parfois des arrts cardiaques sont momentans donc
aujourd'hui le critre retenu est celui de la mort crbrale qui se matrialise par un
lectroencphalogramme plat. &ela est trs important car c'est lorsque la personne est
mort crbrale que l'on va pouvoir consentir au dons d'organes. 1l faut demander ! son
entourage si la personne c'tait oppos dans son vivant au dons d'organes.
Le dcs doit tre constat par un mdecin par un certificat de dcs et ensuite il faudra
dclarer le dcs avec le certificat mdical ! l'5tat civil qui dressera ensuite un acte de
dcs.
La question qui se pose en fin de vie est la question de lCeuthanasie. &ette dernire
permettrait de choisir le moment de la mort en permettant ! des personnes trs malade ou
trs 8ges de bnficier d'un injection qui abrgerait leurs souffrances. L'euthanasie pour
le moment est impossible et illgale sachant qu'il s'agit juridiquement d'un meurtre. 6ien
sur le problme qui est souvent relev est que l'euthanasie serait pratiqu dans des cas
etrme, sans le dire, dans la mesure oL cette pratique ne serait pas punie. 1l eiste quand
mme un dispositif qui est la *loi Lonetti+ c'est<!<dire la loi du '' avril ';;. qui permet
quand mme d'viter une obstination thrapeutique. &ette loi va dissuader le personnel
mdical de s'obstiner ! soigner un patient ds lors que les soins sont inutiles,
disproportionns, et ds lors qu'ils n'ont pas d'autres effets de maintenir artificiellement la
personne en vie, c'est ce qui est prvu ! l'article L$$;<. du &ode de la sant publique.
Le problme est que le mot *soin+ est relativement vague et les juridictions
administratives ont considr que cela ne concernait pas l'alimentation et qu'on ne pouvait
priver une personne d'une perfusion , compris lorsqu'elle est dans un tat vgtatif. &ette
loi Lonetti permet par ailleurs l'administration d'un traitement anti<douleur en fin de vie ,
compris si ce traitement comporte un risque fatal 3eemple0 la morphine qui risque de tuer
le patient mais permet de soulager sa douleur4. "out cela permet d'accompagner la fin de
vie, de lutter contre la douleur mais on ne va pas jusqu'! admettre l'euthanasie ni mme le
suicide assist.
&e qu'on peut remarquer c'est que si l'euthanasie tait lgalis et bien cela n'aurait pas
pour effet d'viter des poursuites lgales pour le personnel mdicau. Si elle tait
pratique il faudrait aprs coup vrifier qu'il s'agit bien d'une euthanasie et non d'un
meurtre notamment par une mise en eamen.
%) Le stat!t !"i#i$!e #! ca#av"e
L'individu qui est en tat de mort crbrale est juridiquement incapable. Le cadavre est
une chose particulire puisque ce n'est plus une personne. &'est une chose particulire
car il s'agit toujours d'un corps humain. L'tat de mort crbrale va autoriser les
prlvements d'organes, si la personne ne s', tait pas oppose de son vivant, et cela
montre que le corps humain a une utilit 3que l'on retrouve dans le don d'organe, dans la
recherche4. 1l sera aussi possible que le cadavre donne lieu a des epriences
scientifiques ! condition que la personne l'ait voulu de son vivant. 1l faut tre sur bien sur
que l'individu l'ait souhait. Si il n', a pas une manifestation de volont claire et prcise et
bien cela sera au proches d'tablir la volont de la personne dcde.
5n dehors de ce cas il n', a que deu possibilits s'agissant du sort du cadavre, la loi
limite donc ce que l'on peut faire d'un cadavre. 1l faudra soit procder ! un inhumation soit
! une crmation. &ela pose problme parce que certain aimerait bien autre chose, certain
souhaiterait que leur corps soit cr,ognis parce que dans .; ans on saura peut tre
permettre le retour ! la fin et certain souhaitait donc tre congels. Le &onseil d'5tat dans
une dcision du '( juillet ';;' a estim que cela t illicite.
Par ailleurs le respect du au corps humain se prolonge aprs la mort. /u reste la loi du $(
dcembre ';;: a introduit un article $%<$<$ qui prcise que le respect du au corps humain
ne cesse pas avec la mort. &e tete prcise galement que les restes des personnes
dcdes , compris les cendres de celles dont le corps a donn lieu ! crmation doivent
tre traites avec *respect, dignit et dcence+. L'article $%<' quant ! lui prcise que le
juge peut prescrire toute mesure propre ! empcher ou ! faire cesser une atteinte illicite
au corps humain, , compris aprs la mort. &e que l'on trouve dans le &ode civil ce sont les
grands principes du cadavre0 principe de la dignit, du respect mais il faut savoir qu'il
eiste aussi un ordre public funraire avec des dispositions qui sont contenues dans le
&ode gnral des collectivits territoriales qui s'intresse au cimetires, ! leurs
organisations, ! la crmation, au sort des cendres... sachant qu'aujourd'hui et depuis la loi
du $: dcembre ';;:, cette loi ! limite l'usage que l'on pouvait faire des cendres de
faDon ! interdire le partage des cendres et de manire galement ! interdire que les
cendres soient rpandues sur la voie publique.
&'est donc la loi de dcembre ';;: qui a introduit cet article $%<$<$ et trs rapidement on
a eu l'occasion d'appliquer ce tete ds le dbut de l'anne ';;( ! propos de l'affaire *2ur
6od,+ 1l s'agissait d'une eposition qui mettait en scne des cadavres humains qui avaient
fais l'objet d'une plastination 3N on remplace les liquides organiques par du silicone qui
permettait de prserver les tissus biologiques mais les corps taient corchs4. 1l , a eu
une action en rfr dbut ';;( et on a estim que l'eposition de cadavre humain portait
atteinte au respect qu'il leur est du.
?E0 /es situations particulires0 l'absence et la disparition
2n est l! dans des situations oL on va penser que l'individu est mort mais sans en avoir
l'absolue certitude pour la raison trs simple qu'on ne sait pas oL il est ni son corps. 1l faut
distinguer deu situations. L'absence d'abord oL il , a un manque et la disparition ensuite
oL on peut supposer la mort. /eu situations qui appellent ! des traitements diffrents.
A) L'a(sence
L'absence c'est l'tat de celui dont on ne sait pas s'il est encore vivant oL s'il est encore
mort. 5t on ne le sait pas parce qu'au titre de l'article $$' du &ode civil et bien il a cess
de para-tre au lieu de son domicile ou de sa rsidence sans que l'on ait eu de nouvelles.
&ela va poser le problme au niveau de la gestion du patrimoine de cette personne. Le
lgislateur c'est toujours intress ! ces questions et la lgislation actuelle date d'une loi
du ': dcembre $(99. 2n a aujourd'hui un dispositif en ' temps0
Premire phase s'appelle la prsomption d'a)sence O lorsqu'on est dans
cette situation, les parties intresses 3l'entourage, les cranciers4 ou le ministre
public vont pouvoir saisir le juge des tutelles pour qu'il constate qu'il , a
prsomption d'absence. #lors cela signifie que l'on prsume que la personne est
toujours vivante mais dans la mesure oL elle ne peut plus grer elle mme son
patrimoine et bien le juge va dsigner une personne qui va reprsenter l'absent. 2n
se retrouve un peu dans la mme situation que la tutelle. &ette personne qui va
reprsenter l'absent peut tre un parent ou un alli, ou encore un tiers ! la famille
mais qui est un proche de l'absent. &ela va avoir des consquences et en
particulier il faut bien rappeler que la prsomption d'absence est une prsomption
de vie P Par consquent si la personne tait retrait, sa caisse de retrait doit
continuer de versement sa retraite. 1l n', a pas de conditions de dlais 3mme si il
faut attendre un temps raisonnable4, si une personne a disparu depuis $; ans par
eemple on peut demander une prsomption d'absence. 7ais si un dlais de ';
ans s'est coul depuis que la personne n'est plus apparue et bien on pourra
passer directement ! la deuime phase.
/euime phase s'appelle la dclaration d'a)sence O cette dclaration
d'absence va tre possible s'il s'est coul plus de $; ans depuis le jugement
constant la prsomption d'absence ou bien s'il n', a pas eu de jugement de
prsomption d'absence s'il s'est coul au moins '; ans depuis le dbut de
l'absence. La dcision de dclaration d'absence est prise par le tribunal d'instance !
la requte de toute partie intresse ou du ministre public. &e jugement de
dclaration d'absence est trs important puisqu'il va emporter tous les effets du
dcs. #vec ce jugement de dclaration d'absence la prsomption de vie prend fin,
on prsume au contraire que la personne est morte. &ela va donc entrainer la
dissolution du mariage... Le risque est que la personne revienne, dans ce cas la
situation est rgle par l'article $E; du &ode civil qui prvoit que celui qui a t
dclar absent va pouvoir retrouver ses biens dans l'tat oL ils se trouvent au
moment oL il revient ainsi que le pri de ceu qui auraient t alins. 5n revanche
il ne pourra pas rcuprer son conjoint puisque l'article $E' prvoit que le mariage
de l'absent reste dissout mme dans cette situation.
%) La #is)a"ition
&'est une h,pothse qui est plus frquente, en ralit on a une personne qui a disparu
dans des circonstances qui font penser avec une quasi<certitude qu'elle est morte. &'est la
personne qui est par eemple morte lors d'un naufrage, d'une guerre, d'une catastrophe
naturelle...
/ans cette situation l! le lgislateur a voulu viter la procdure asseJ longue de l'absence,
l'article :: du &ode civil prvoit donc que le dcs peut tre judiciairement dclar ! la
requte du procureur de la @publique ou des parties intresses. 2n pourra avoir
immdiatement un jugement et on pourra faire comme si la personne tait morte et ouvrir
sa succession, il , aura donc tous les effets du dcs.
Section 2: Les attributs de la personnalit
La personnalit juridique fait de la personne un sujet de droit ce qui signifie que cette
personne sera ncessairement dot de ce que l'on appelle le patrimoine et ce dernier
rassemble donc ! l'actif les droits dont la personne va tre titulaire.
?$0 Le patrimoine
&'est une notion thorique et c'est un concept doctrinal ! la base qui permet quand mme
d'clairer certaines dispositions lgislatives. &e patrimoine va permettre de faire le lien
entre la notion de personne et les biens. &'est une notion etrmement importante
puisque tout le droit s'articule autour de ce patrimoine.
Le tete important ici c'est l'article '':) du &ode civil qui date de l'ordonnance du 'E mars
';;% qui a rform les surets et en ralit cette ordonnance ! renumroter certain article
comme l'article '':) qui tait autre fois l'article ''(' qui eistait depuis $:;). &e tete
nous dit *quiconque s'est oblig personnellement est tenu de remplir son engagement sur
tous ses biens mobiliers et immobiliers prsents et anon,mes+. &e tete signifie donc que
d'une part les biens d'une personne forme un tout, d'autre part que tous les biens
rpondent des dettes de leur titulaire. &oncrtement cela signifie qu'un crancier impa,
peut saisir n'importe quel bien de son dbiteur pour se faire pa,er. &'est ! partir cet article
qu'on va induire une thorie du patrimoine qui est envisag comme l'ensemble des biens
et des obligations d'une personne. Les biens figurants ! l'actif et les obligations au passif.
1l s'agit ! l'origine d'un concept doctrinal que l'on doit au auteurs #B6@Q et @#B. 1ls se
sont inspirs de thorie allemande et en particulier d'un auteur allemand clbre qui
s'appelait R#&S#@1#5.
La thorie du patrimoine labore par #B6@Q et @#B est une thorie qui s'est impose
auprs des juristes et cette thorie a quand mme tendance ! voluer depuis quelques
temps si bien qu'on va procder en deu temps. /'abord voquer la thorie classique
3celle d'#B6@Q et @#B4 avant d'voquer une thorie d'avantage moderne.
I. La t#orie classique du patrimoine
Le patrimoine appara-t dans cette thorie comme une universalit juridique puisque
l'ensemble des lments d'actifs et de passifs sont envisags comme formant un tout. 2n
peut utiliser l'image d'un sac avec un poche d'actif et une poche de passif que chacun
porterait sur son dos. L'ensem)le de l'actif rpond de l'ensem)le du passif&
&e qui signifie encore une fois que les cranciers peuvent saisir n'importe quel bien
appartenant ! leur dbiteur.
#u dcs d'une personne va s'oprer une transmission du patrimoine de cette personne et
c'est donc la totalit du patrimoine qui va tre transmise au hritiers. &e qui signifie donc
que les hritiers hritent de l'actif, les biens, mais aussi du passif, c'est<!<dire les dettes.
/onc cette universalit, ce tout compos des biens et des dettes, est intimement lie ! la
personne ce qui va se traduire par trois propositions dans la thorie classique du
patrimoine0
Seule les personnes /p#$sique ou morale0 ont un patrimoine. &ela
eplique de l'on limite la personnalit juridique au personnes humaines.
Toute personne a un patrimoine, on ne peut priver une personne d'un
patrimoine. &eci dit il , a certaines personnes qui ne sont pas capables d'eercer
leurs droits et qui auront besoin d'tre reprsent par un tiers 3comme les mineurs,
les majeurs sous tutelles4
1ne personne n'a qu'un patrimoine, c'est le principe de l'unicit du
patrimoine qui a des consquences etrmement importantes notamment pour les
personnes ph,siques qui ont une activit professionnelle indpendante et en
particulier pour les commerDants personnes ph,siques. Bne personne qui serait
commerDante et qui ne paierait pas ses fournisseurs, le crancier professionnel
pourra saisir la maison du commerDant, on ne distingue donc pas entre les biens
utiliss dans le cadre de l'activit professionnel et les biens qui sont utiliss dans la
vie domestiques.
II. 1ne t#orie moderne du patrimoine
2n peut reprendre les trois principes noncs plus haute. *"oute personne a un
patrimoine+ est un principe qui n'est pas remis en cause ni par la loi, ni par la
jurisprudence, ni par la doctrine.
Pour le premier principe *Seule une personne a un patrimoine+ n'est pas non plus remis
en cause par le droit positif mais l'est par certains auteurs qui estiment qu'il faudrait
reconna-tre l'eistence du patrimoine sans le support d'une personne. &e serait des
masses de biens qui dpendraient d'un passif propre sans forcment que cet ensemble
soit affect ! une personne.
Pour le troisime principe qui celui d'unicit du patrimoine, selon lequel *Bne personne n'a
qu'un patrimoine+ est aujourd'hui remis en cause parce que depuis plusieurs dcennies,
depuis les annes :;, on cherche a attnuer le risque de l'entreprise individuelle pour
encourager les gens ! entreprendre. 2n cherche donc des solutions pour cloisonner les
biens, pour faire en sorte que les cranciers professionnels ne puissent pas saisir les
biens utiliss dans la vie personnelle. 2n a eu alors une premire technique qui a t
utilise dans les annes :; notamment et en particulier avec la loi du $$ juillet $(:. qui
cre l'5B@LL c'est<!<dire *l'5ntreprise Bnipersonnelle ! @esponsabilit Limite+. &'est
une technique qui consiste ! crer des socits unipersonnelles avec un seul associ. Par
consquent cette technique permet pour une personne ph,sique a crer une personne
morale. 2n ne remet pas en cause le principe selon lequel une personne n'a qu'un seul
patrimoine.
#vec la loi du $' juillet $((( on a tendu cela avec la cration de la S#SB qui est *la
Socit par #ction Simplifie Bnipersonnelle+. /ans ce s,stme on a toujours une
personne et un patrimoine. Le problme c'est que croire qu'on peut investir sans risque
c'est de lCutopie, la vie commerciale repose sur le crdit.
Par consquent on s'est dit qu'il fallait utiliser une autre technique qui permettrait ! une
personne d'avoir deu patrimoines ou plus. La pluralit de patrimoine appara-t en ralit
dans la loi depuis une loi du $( fvrier ';;9 qui cre un contrat trs compliqu que l'on
appelle la *Tiducie+ qui correspond ! peu prs au *"rust+ amricain et qui est donc un
contrat par lequel une personne va transmettre une entreprise ! une autre en lui donnant
toute la proprit de cette entreprise mais les biens que le fiduciaire reste dans un
patrimoine spar de son patrimoine. Le fiduciaire a donc au moins deu patrimoines.
La loi du $. juin ';$; cre le 51@H qui signifie *lC5ntrepreneur 1ndividuel a
@esponsabilit Limite+. #vec cette loi, un commerDant, personne ph,sique, peut trs bien
dire qu'il affecte certains biens ! l'eercice de son activit et va donc crer un patrimoine
affect et ces cranciers professionnels ne pourront saisir que les biens figurant dans ce
patrimoine affect. 2n a donc une personne qui a plusieurs biens, un patrimoine avec ses
biens personnels et un patrimoine affect qui sera utilis dans le cadre de son activit
professionnel.
5n ralit la loi du $. juin ';$; prvo,ait au dpart la possibilit d'avoir un patrimoine
affect mais depuis le $ janvier ';$E il est possible de crer plusieurs patrimoines
affects. Bne personne ph,sique qui voudrait crer plusieurs entreprises pourrait crer
plusieurs patrimoine affect et serait ! la tte de plusieurs patrimoines 3affects et un
personnel4.
?'0 Les droits subjectifs
/ans l'actif du patrimoine on trouve les biens, qu'ils s'agissent des choses ou des droits
patrimoniau. 1ci on va s'intresser au droits etra<patrimoniau qui ne figurent pas dans
le patrimoine, bien que d'autres comme R5H#"1 et @5A5" considrent que les droits
etra<patrimoniau font partis du patrimoine.
2n distingue deu droits subjectifs0 les droits patrimoniau et les droits etra<patrimoniau
appels aussi les droits de la personnalit car ils sont intimement attachs ! la personnes,
chacun ! les mmes droits etra<patrimoniau mais en revanche tout le monde n'a pas les
mme droits patrimoniau.
Lorsqu'on voque les droits de la personne on pense avant tout ! ce que l'on appelle les
droits fondamentau, c'est<!<dire les droits de l'homme qui sont des droits primordiau
dans le sens oL ils sont accords par des tetes qui sont les plus hauts placs dans la
hirarchie des normes. #u sommet on trouve la /claration des /roits de l'Somme et du
&ito,en ou encore le prambule de la &onstitution de la 1Ame @publique qui accorde
des droits dit sociau et conomiques et encore en dessous de cette p,ramide on trouve
les droits accords par la &onvention 5uropenne de Sauvegarde de /roits de l'Somme
et des liberts fondamentales 3&5/S4.
2n pourrait par ailleurs considrer que ces droits de l'homme intresse plus le droit public
que le droit priv. 2n a souvent envisag ces droits de manire verticale en considrant
que l'on pouvait opposer ces droits ! la puissance publique. Par eemple l'galit qui est
affirm par l'article premier /roits de l'Somme et du &ito,en.
#ujourd'hui quand mme ces droits fondamentau tendent ! s'horiJontaliser, par eemple
l'galit dans les entreprises prives vont se traduire par la baisse la discrimination !
l'embauche. La difficult c'est que souvent dans les rapports entre droits privs Da va tre
des conflits entre droit fondamental et droit fondamental P
2n va s'intresser au droits de la personnalit proprement dit qui protgent l'intgrit
ph,sique, ceu qui protgent l'intgrit morale et puis le respect ! la vie prive et ses
corollaires.
A) Le #"oit l'int*+"it* ),-si$!e
&haque individu a le droit de refuser qu'on la touche, ce qui se traduit en latin par *noli me
tangere+. &ela va se traduire par de nombreuses rgles juridiques et par eemple en droit
des obligations l'article $$)' du &ode civil prvoit que lorsqu'une personne n'ecute par
une obligation de faire on ne peut la condamner qu'! des dommages<intrts. Si un
plombier nous a promis de rparer notre chaudire on ne peut pas le forcer ! venir
travailler. Si on subit un prjudice on peut seulement le condamner ! des dommages<
intrts mais on ne peut pas contraindre le corps.
5n droit de la responsabilit ce principe d'inviolabilit du corps humain va se traduire par la
rparation du dommage corporel, celui qui est bless ph,siquement aura droit ! des
dommages<intrts de la part du responsable, celui qui va par eemple perdre un bras
aura le droit ! une indemnisation.
&e principe est galement affirm en matire biothique et en matire mdicale. 5t en
particulier l'article $%<E du &ode civil nous prcise qu'il ne peut tre port atteinte !
l'intgrit du corps humain quand cas de ncessit mdicale pour la personne ou ! titre
eceptionnel dans l'intrt thrapeutique d'autrui. &e tete prcise dans son deuime
alina qu'il faut pralablement recueillir le consentement de la personne.
&e consentement pour tre efficace il doit tre clair c'est<!<dire que la personne doit
consentir en toute connaissance de cause, ce qui signifie qu'elle doit tre correctement
informe et il , a donc une obligation d'information qui pse sur les mdecins en particulier
au profit des patients. L'information doit porter sur les modalits de l'intervention ou sur les
modalits du traitement et elle doit galement porter sur tous les effets secondaires
possibles , compris ceu qui ne se ralisent quCeceptionnellement ds lors qu'on les
connait.
#u niveau de charge de la preuve il appartient au mdecin de prouver qu'il a inform le
patient, ce qui correspond ! l'article $E$. alina ' du &ode civil.
/ans l'h,pothse oL le patient n'est pas inform des risques mais les risques ne se ralise
pas, l'opration se passe bien. /epuis un arrt de ';$' de la &our de cassation, on
estime que le patient qui n'tait pas correctement inform subit ncessairement un
prjudice et il faudra l'indemniser, tout cela pour protger le libre consentement du patient.
1l , a des cas qui ont pu poser problme, dans lesquels certains patients ont refus qu'on
porte atteinte ! leur corps mais cela entraine un danger pour leur sant. Le mdecin peut
quand mme intervenir si il peut empcher que la mort se produise. &e refus s'est souvent
vu par des tmoins de Fhovah qui refus des transfusions sanguines, et le principe qui
s'est dvelopp en jurisprudence, c'est qu'il faut apriori respecter la volont du patient
mais si la transfusion est le seul mo,en de sauver le patient et bien les mdecins peuvent
passer outre le refus du patient.
Le principe d'etra<patrimonialit du corps humain est nonc ! l'article L$%<$ alina E qui
nous prcise que le corps humain, ses lments et ses produits ne peuvent faire l'objet
d'un droit patrimonial. 1l s'agit l! de bien respecter la dichotomie entre les personnes et les
choses. Le corps n'est pas une chose, il relve de la personne. Le but de cette etra<
patrimonialit est d'empcher le commerce du corps et par consquent le droit va eiger la
gratuit des dons d'lments et de produits du corps humain. Le but tant ici de protger
la dignit de la personne. &eci dit il , a des eceptions, on peut vendre des fanaires. Par
ailleurs il ne faut pas eagrer la porte de l'etra<patrimonialit, en ralit ! partir du
moment ou les produits du corps humain sont dtachs il semble bien qu'il , ait un droit de
proprit pour les tablissements de sant. Pour le sang il , a des sessions ! titre onreu
entre l'tablissement franDais du sang et les tablissements de sant qui vont utiliser ce
sang. 2n ne peut donc plus parler de gratuit et d'etra<patrimonialit.
Prohibition de la gestation pour autrui ou appel par certain la PK# ou P7#, c'est<!<dire
les maternits de substitutions ou appel les conventions de mres porteuses. 5n ralit
pendant trs longtemps la loi ne parlait pas de cela. La question c'est port devant &our
de cassation avec l'assemble plnire du E$ mai $(($ nous prcise que la convention
par laquelle une femme s'engage fusse ! titre gratuit ! concevoir et ! porter un enfant
pour l'abandonner ! sa naissance contrevient tant au principe d'indisponibilit du corps
humain qu'! celui d'indisponibilit de l'tat des personnes. #rrt de $(($ ! un moment oL
la loi ne dit rien et cette solution va tre consacr par le lgislateur dans les lois de
biothique de $(() et a ensuite t codifi ! l'article $%<9 du &ode civil qui prvoit que
*toute convention portant sur la procration ou la gestion pour le compte d'autrui est
nulle+. La personne qui a *command+ l'enfant ne pourra donc pas tablir un lien de
filiation avec cet enfant.
Pourquoi cette solution 2 "out simplement parce qu'on veut viter d'une part de
considrer l'enfant ! venir comme une chose et puis parce qu'on veut viter de rduire les
fonctions de gestation de la femme ! une simple mcanique. Sachant que considrer le
corps humain comme une chose c'est quand mme abaisser la conception que l'on a du
corps humain. 1l , a aussi des raisons conomiques, dans le sens ou si la gestation pour
autrui tait admise mme si la loi eigeait la gratuit on peut penser que la plupart du
temps cela se ferait avec un paiement. 2n veut aussi viter l'eploitation de la misre
humaine parce qu'on peut penser que des femmes qui vont accepter d'tre des mres
porteuses sont des femmes qui ont besoin d'argent. 2n pourrait aussi imaginer les
rgressions que cela pourrait entrainer, notamment d'un point de vu social avec les
congs de maternit.
S'agissant des lois de biothique, elles sont rediscutes priodiquement et le Snat avait
dbattu rcemment sur la gestion pour autrui pour voir s'il ne fallait pas l'autoriser.
#ujourd'hui la question revient suite ! l'adoption de la loi de ';$E sur le mariage des
couples homoseuels. Sachant que certaines associations de dfense des droits des
personnes homoseuelles considrent que la loi n'est pas alle au bout de la logique et il
, avait un article dans lequel ces personnes considraient qu'il fallait autoriser la P7# pour
les couples de femmes parce que l'adoption ne suffira pas ! combler tous les dsirs des
couples homoseuels. &ertains militent pour l'ouverture de la P7#. 7ais bien sur cette
dernire ne peut concerner que des couples homoseuels fminins. Pour viter une
discrimination entre les couples de femme et les couples d'homme certains proposent
d'autoriser la gestion pour autrui de faDon ! permettre ! des couples d'hommes d'avoir des
enfants.
#utre corollaire de ce principe d'intgrit du corps humain0 les eprimentations sur la
personne avec l'article $%<% du &ode civil qui prvoit qu'aucune rmunration ne peut tre
alloue ! celui qui prte ! une eprimentation sur sa personne. 1l , a aussi l'impossibilit
brevetabilit du vivant, la recherche gntique progresse rapidement et donc celui qui
dcouvre une squence gntique ne peut pas obtenir un brevet sur des gnes humains
sauf si on arrive ! mettre en place des mdicaments ! partir de ces gnes.
%) Le #"oit l'int*+"it* 'o"ale
1l faut accompagner le droit ! l'intgrit ph,sique des personnes d'un droit ! l'intgrit
morale. &ette protection morale se trouve ! l'article $% du &ode civil qui est un tete
fondamental et date de la loi du '( juillet $((), le tete prcise que la loi assure la
primaut de la personne mais aussi que la loi interdit toute atteinte ! la dignit de l
personne et garantie le respect de l'tre humain ds le commencement de sa vie.
&e qui est trs important ici c'est la rfrence ! la dignit sachant qu'il eiste un droit ! la
dignit. &ette dernire est une notion cadre, c'est le fondement des droits protgeant
l'intgrit morale de la personne. 1l , a une droit ! la dignit qu'il faut d'abord tudier et ce
droit se prolonge par d'autres droits comme en particulier le droit au respect de la vie
prive.
$G4 Le principe de dignit de la personne humaine
Sistoriquement le premier tete a avoir affirm la dignit inhrente ! tous les membres de
la famille humaine est la dclaration universelle des droits de l'homme de $():. &ette
dclaration a t prise dans le cadre des Hations Bnies 3premier tete de l'2HB aprs la
&harte4 et elle intervient dans un contete particulier de l'immdiat aprs la seconde
guerre mondiale avec les horreurs que l'on connait comme en particulier le gnocide qui
avait t justifi par une dshumanisation des victimes par leurs bourreau. L'ide qui
avait t mise en application est que certaine personne ne mritait pas d'tre considr
comme des personnes humaines d'oL en $()( l'affirmation du principe de dignit qui
consiste ! considrer chacun comme un tre humain.
5nsuite la loi en Trance a consacr cette ide dans des tetes d'abord spcifique et en
particulier une loi du E; septembre $(:% sur la libert de communication. Puis c'est le
nouveau &ode pnal, qui date de $((' et entr en vigueur en $((), dans lequel il , a tout
un chapitre consacr au atteintes ! la dignit de la personne et c'est dans ce chapitre
qu'on trouve notamment la prohibition des discriminations mais aussi tout ce qui concerne
l'abus de vulnrabilit. 5t enfin c'est la loi biothique du '( juillet $(() qui a affirm de
manire gnrale le droit ! la dignit, ou en tout cas le principe de dignit de la personne.
&ette loi de $(() avait t soumise avant sa promulgation au &onseil constitutionnel et
dans cette dcision du '9 juillet $(() le &onseil constitutionnel a reconnu une valeur
constitutionnel au principe de dignit de la personne humaine.
2n voit donc que ce principe a une place importante puisqu'il est affirm de manire
gnrale et qu'il a une valeur constitutionnelle. Pour apprcier la porte de ce principe il
faut voir les applications qui en sont faites. 5n ralit les applications de ce principe sont
asseJ diverses et en matire judiciaire on a pu invoquer ce principe de dignit pour
s'opposer ! la publication de certaines photographies. &'est le cas en particulier dans une
affaire clbre qui a donn lieu ! un arrt de la premire chambre civile du '; dcembre
';;; *l'affaire 5@1KH#&+. &laude 5@1KH#& t le prfet de &orse qui a t assassin
en pleine rue ! #jaccio dans les annes (; et une revue avait publi la photo du cadavre
gisant dans une mare de sang. &ela pose un problme car le droit ! l'image cesse ! la
mort de l'individu et au moment oL la photo a t faite il n', avait plus de droit ! l'image.
Pour la &our de cassation il s'agit d'une atteinte ! la dignit humaine P
#utre eemple ! propre d'une publicit cette fois<ci, la marque 6enetton s'illustre par des
campagnes de publicits tapageuses et il , avait eu une campagne de 6enetton pour
montrer la partie infrieure d'un corps dnud sur lequel il , avait marqu *S1A+. La &our
d'appel de Paris du ': mai $((% a estim que cette publicit donne une image
dgradante de personnes atteintes de la maladie et qu'elle portait par consquent atteinte
! la dignit de la personne humaine. 2n peut comprendre ici que le principe de dignit
humaine s'oppose ! des images dgradantes.
&e principe de dignit est galement utilis par les juridictions administratives pour justifier
l'interdiction prventives de certains spectacles avec l! deu affaires trs clbre.
La premire est celle de l'arrt *&ommune de 72@S#HK SB@ 2@K5+. /ans cette
commune il devait , avoir un lanc de nains, et le maire de la commune a pris un arrt
pour que ce spectacle soit interdit avant d'avoir lieu et donc le &onseil d'5tat dans un arrt
du '9 octobre $((. a estim que ce genre de spectacle portait atteinte au respect de la
dignit de la personne et que l'arrt municipal tait valable.
&ette solution de l'arrt a t reprise trs rcemment dans le clbre arrt du &onseil
d'5tat en rfr du ( janvier ';$) de /ieudonn dans lequel que le &onseil d'5tat
considre eactement de la mme manire qu'il est possible d'interdire un spectacle dans
lequel son tenu des propos raciste et antismite.
1l n', a jamais donc de libert absolue, pas plus la libert d'epression que les autres
liberts.
#utre cas dans lequel on a aussi pu invoquer le principe de la dignit au niveau de la &our
europenne des droits de l'homme a propos des pratiques sadomasochistes. &es
pratiques tombent sous le coup de la loi pnale car il s'agit de violence. #lors que
certaines personnes avaient t condamnes pour coups et blessures ! l'occasion de
pratiques sadomasochistes les victimes avaient invoqu des violations des droits
fondamentau. /ans un arrt de la &our europenne des droits de l'homme a estim
qu'on pouvait sanctionner de telles pratiques sur le fondements de la protection de la
dignit de la personne. 7ais dans un autre arrt du $9 fvrier ';;. la &our a considr
que ces pratiques l! releves du respect ! la vie prive et qu'on ne pouvait donc pas
sanctionner les personnes qui s', adonnaient.
'G4 Les droits lis ! l'intgrit morale
a- Le droit l'honneur
2n considre qu'il eiste un droit ! l'honneur qui justifie la sanction de deu
comportements que sont l'injure et la diffamation. L'injure public comme la diffamation 3N
fait de prter ! une personne un comportement qui n'est pas avr et qui nuirait ! son
honneur4 sont des infractions pnales rprimes par la loi du '( juillet $::$ sur la presse.
L! encore il s'agit d'arbitrer entre la libert d'epression et surtout celles des journalistes et
le droit ! l'honneur des personnes dont on parle. L! encore la libert d'epression n'est
pas absolue contrairement ! ce que certains prtendent et l'injure et la diffamation
tombent sous le coup de la loi.
1l eiste un rgime qui est asseJ stricte puisqu'il , a des dlais de prescription qui sont
asseJ cours et il , a en matire de diffamation ce que l'on appelle *l'eception de vrit+
et donc lorsqu'une personne, un journaliste en particulier, poursuit pour diffamation prouve
! l'audience que les propos qu'il a tenu sont vrais il ne pourra pas alors tre condamns.
La libert d'epression est protge par l'article $; de la &onvention 5uropenne des
/roits de l'homme mais l'article $;<' prvoit que le lgislateur peut poser des eceptions !
cette libert d'epression.
Le droit ! l'honneur se prolonge aujourd'hui dans un autre droit plus rcent qui est le droit
au respect de la prsomption d'innocence qui est affirm aujourd'hui par l'article (<$ du
&ode civil et dont le rgime est calqu sur le droit au respect de la vie prive. &et article
prvoit que chacun a droit au respect de la prsomption d'innocence qui trouve au dpart
sa lgitim dans la dclaration des droits de l'homme et du cito,en. 2n a eu besoin en
$((E d'un tete car il tait frquent que les journalistes prsentent quelqu'un comme
coupable alors qu'elle n'avait pas t condamnes. Lorsqu'aujourd'hui on prsente
quelqu'un comme coupable alors qu'il n'a pas t condamnes, le juge va pouvoir
prescrire des mesures pour faire cesser l'atteinte ! la prsomption d'innocence. &ela peut
tre l'insertion d'une rectification dans un journal ou bien d'un communiqu et la personne
qui est vis aura droit ! des dommages<intrts.
1l , a quand mme d'un cot la libert d'information qui doit tre assure et donc la
frontire entre le licite et illicite est parfois difficile a percevoir et le fait de dire qu'une
personne a t interpelle, mise en eamen... on considre que ce n'est pas une atteinte
! la prsomption d'innocence, il s'agit uniquement de faits. 5n revanche le fait de dire que
la comparution au assises est inluctable alors qu'aucune dcision n'a encore t prise
c'est une atteinte ! la prsomption d'innocence. #lors comment dsigner celui qui est
poursuivis = >uand on parle de prsomption d'innocence cela veut dire qu'il faudra
prouver la culpabilit, donc pour parler du poursuivis on parle du *braqueur prsum+ ou
du *violeur prsum+, du *meurtrier prsum+. 7ais cela veut dire que la culpabilit est
quand mme prsume mais cela ne porte pas atteinte ! la prsomption d'innocence.
b- Le droit l'image
6ien sur c'est un droit qui a t affirm rcemment et c'est un droit qu'on a eu besoin de
protger avec l'volution de la technique. &e droit ! l'image signifie que chacun peut
s'opposer ! la captation et ! la diffusion de son image. Pendant longtemps on a considr
que les individus taient propritaires de leurs images, il , avait une ide de proprit
prive, aujourd'hui on considre que ce droit ! l'image se rattache au droit du respect de la
vie prive. Par eemple une dcision du "K1 de Lille du ) janvier ';;; dans lequel on a
affirm que le droit ! l'image rejoignait au droit du respect de la vie prive ! propos de
photos d'un mariage naturiste. &e droit ! l'image permet par ailleurs ! chacun d'autoriser
la captation ou la diffusion de l'image et dans certains cas l'autorisation sera donne
mo,ennant paiement et lorsqu'il s'agit de personnes clbres alors la personne aura le
droit d'accorder l'eclusivit des images ! un journal. &'est pourquoi beaucoup estime que
l'image a une valeur patrimoniale et range ce droit ! l'image dans les droits patrimoniau.
Lorsque le consentement est donn pour la publication de l'image ce consentement ne
vaut que pour son objet prcis.
c- Le droit au respect de la vie prive
/roit qui a t affirm pour la premire fois par la /claration Bniverselle des /roits de
l'Somme de $(): dans l'article $'. /eu ans plus tard en $(.; on le retrouve dans la
&onvention 5uropenne des /roits de l'Somme dans son article : affirme que *"oute
personne a droit au respect de sa vie prive et familiale, de son domicile et de sa
correspondance+. 5nfin c'est une loi du $9 juillet $(9; qui est venu affirmer ce droit au
respect de la vie prive dans le &ode civil a l'article ( qui prcise que chacun a droit au
respect de sa vie prive.
1l faut voir un peu ce que recouvre la notion de vie prive, sachant que cette dernire n'est
pas toujours facile ! cerner et en particulier savoir de ce qui relve de la vie prive est
complee pour des personnes publiques, des personnes clbres. 7ais mme pour le
commun des mortels c'est parfois difficile de savoir ce qui relve de la vie prive sachant
qu'aujourd'hui avec les rseau sociau chacun semble renoncer au respect de la vie
prive.
&#@62HH15@ est sans doute le plus grand civiliste du ';me sicle car il a beaucoup
crit et parce qu'il a particip a beaucoup de rformes au moment de la modernisation du
droit de la famille. Par ailleurs c'est quelqu'un qui a fini sa vie dans la rgion, c'est un
personnage ! conna-tre. 1l disait que la *vie prive tait la sphre d'intimit ! laquelle tout
individu ! droit+. &ette sphre est variable en fonction des personnes, en fonction des
vnements, en fonction de ce que chacun a dcid de garder pour lui ou d'afficher.
Torcement les contours de la vie prive sont ncessairement un peu flous. 1l , a quand
mme des donnes, des informations qui relvent ncessairement de la vie prive. &'est
le cas en particulier des informations sur l'tat de sant d'une personne, quelque soit la
personne en question. Par eemple avec le livre du docteur KB6L5@ *Le grand secret+
on a eu une illustration de cela. 1l tait le mdecin de TranDois 7itterrand et ! l'etrme fin
de ce dernier ! rvl toutes les informations sur sa maladie, c'tait donc une atteinte ! la
vie prive.
/e la mme manire l'tat de grossesse d'une femme relve de la vie prive et de
manire plus gnrale la vie sentimentale, la vie amoureuse, la vie conjugale ou etra<
conjugale relvent aussi de manire certaine de la vie prive.
5nfin on considre de manire certaine que le domicile fait partie de la vie prive,
ventuellement le numro de tlphone d'une personne.
"outes ces informations sur la sant, les relations, la vie amoureuse sont sures, c'est<!<
dire qu'on est sur que cela relve de la vie prive. 1l , a ensuite des choses un peu plus
floues comme le patrimoine. 5st ce que le patrimoine d'une personne clbre peut tre
rvl dans la presse = &'est la qu'il ne faut pas oublier que le patrimoine est une
manation de la personnalit. Pour des hommes clbres ou des chefs d'entreprise, leur
patrimoine relve de la libert d'information. 5n ralit aujourd'hui pour les personne
clbres on a plutUt tendance ! considrer que la rvlation du patrimoine, ds lors qu'elle
ne comporte par la rvlation d'autres lments de la vie prive et bien elle n', porterait
pas atteinte. 5n revanche si en rvlant les lments du patrimoine on rvle en mme
temps des lment de la vie prive cela sera une atteinte qu'il faudra sanctionner. Si on
rvle qu'une personne clbre par eemple a deu appartements, l'un dans lequel elle vit
avec sa femme et l'autre dans lequel elle vit avec ses maitresses, alors cela porte atteinte
! sa vie prive.
5emple avec un arrt de la premire chambre civile du dcembre ';;E. &'tait un article
de journal dans lequel il , avait une reproduction des bulletins de pa,e d'une des filles de
Fean<7arie L5 P5H dans lequel on trouvait le numro de la scurit sociale ainsi que ses
relevs bancaires.
#utre cas de publication de salaire qui a t considr comme licite, on peut rvler le
patrimoine et le salaire de personne qui ne sont pas connue lorsque cela relve d'un
vnement connu. #rrt de la premire chambre civile du $. mai ';;9, avec la publication
des salaires d'une entreprise qui t jug trop lev. Bn journaliste avait men son
enqute et prouv qu'il , avait d'normes disparits entre les salaires des emplo,s. &ela
montre que l'actualit va tre des lments qui va juger que Da porte atteinte ou non ! la
vie prive.
#utre cas pour la vie professionnelle. 1l faut savoir que les salaris ont droit au respect de
leur vie prive et que par consquent l'emplo,eur normalement ne devrait pas pouvoir
s'appu,er sur la vie prive d'un salari pour prendre des dcisions qui concernent la vie
professionnelle du salari. 7ais attention il , a quand mme une eception importante
c'est ce que l'on appelle les entreprises de tendances dans lesquelles on a le droit par
eemple de licencier un salari pour des raisons qui touchent ! sa vie prive. Par eemple
dans un arrt rendu par l'#ssemble Plnire de la &our de cassation du $( mai $(9: on
a considr qu'une institutrice d'un tablissement catholique pouvait tre licenci parce
qu'elle avait divorc.
5st ce que sur le lieu de travail le salari peut eiger le droit au respect de sa vie prive =
La rponse est affirmative donc le salari peut invoquer le secret de la correspondance si
bien qu'un emplo,eur ne peut pas aller lire les emails envo,s ! son emplo,. Par ailleurs
il est possible dans l'entreprise de mettre en place des s,stmes de surveillance mais !
condition que les salaris en ait t pralablement inform.
2u placer la limite entre vie prive et vie publique = 2n considre qu'une personne qui se
trouve cheJ elle est bien dans le cadre de sa vie prive. /onc on ne peut aller
photographier ou filmer lorsqu'elle est cheJ elle mme si elle est mle ! un vnement
d'actualit. 1l , aurait ici une sanction pnale qui serait encourue pour violation du
domicile. 7ais est ce qu'il suffit d'tre dans un lieu public pour ne plus tre dans la vie
prive = &ela n'est pas si simple que cela, tout dpend des situations. Bne personne qui
appara-t ! une tribune publique ne peut pas invoquer son respect au droit de la vie prive.
Bne personne clbre par eemple qui dcide d'aller ! un meeting public elle ne pourra
pas reprocher ! un journaliste toutes photos.
S'agissant d'une personne clbre qui passerait dans la rue par eemple sans qu'il , ait un
vnement particulier on ne peut pas considrer qu'elle a bascul dans la vie public, son
droit ! l'image est toujours prsent.
S'agissant de personnes qui ne sont pas clbres il , a moins de risque de voir un article
de journal qui parle de soi mais si une personne qui n'est pas clbre est mle ! un
vnement public et qu'elle appara-t sur une photo qui n'est pas centre sur elle, elle ne
pourra pas reprocher quoique ce soit.
&e qui faut bien comprendre est que le droit ! l'information est une limite au droit au
respect de la vie prive sachant que la presse est particulirement protge par la &our
5uropenne des /roits de l'Somme qui considre que la presse est la *chienne de garde+
de la socit dmocratique.
#utre limite est l'histoire des recherches historiques justifient galement des atteintes ! la
vie prive ! condition que ce soit rellement un vnement historique. Sachant quand
mme que dans le mot vie prive il , a le mot *vie+ et il s'agit la de la personnalit, donc
ce droit au respect de la vie prive ne survit pas ! la mort de la personne et n'est pas
transmis au hritiers. Si dans le cadre de recherches historiques on rvle des lments
de la vie prive d'une personne dcde il n', a pas de limites. 7ais la limite on va la
retrouver si jamais les recherches sur cette personne dcde a un lien avec des
personnes encore vivantes.
#utre limite, chacun est ma-tre de dterminer ce qui relve ou pas de sa vie prive. /onc
la clbrit qui raconte sa vie dans le cadre d'un intervieV et qui rend public des lments
de sa vie prive fait sortir ces lments de sa vie prive et ne pourra pas reprocher que
ces lments soient plus part repris par la presse par eemple. La difficult aujourd'hui est
pour des personnes qui ne sont pas clbres qui vont rendre public des lments de leur
vie priv sur les rseau sociau et qui ne vont pas penser ! verrouiller des profils. La
question de la vie prive aujourd'hui est remise en question par la naissance des rseau
sociau. Si bien qu'aujourd'hui on ne peut plus penser la protection de la vie prive en
terme nationau.
&omment sanctionner ce droit au respect de la vie prive, comment sanctionner les
atteintes = 1l , a ! la fois des lments prventifs et des lments de rparation qui sont
mentionns par l'article ( alina ' du &ode civil. Lorsqu'une atteinte est avre ! la vie
prive et injustifie on va pouvoir saisir le juge en rfr pour qu'il interdise la sortie d'un
journal par eemple. Wgalement on pourra ordonner la suppression de certains passages
de livres avant leurs publications, on pourra ordonner la saisie des journau et des livres
qui portent atteinte ! la vie prive et enfin si la rvlation a dj! eu lieu la victime pourra
eiger l'insertion dans un journal suivant une droit de rponse. Par ailleurs la victime de
l'atteinte aura droit ! des dommages<intrts sachant qu'en principe en droit de la
responsabilit le montant des dommages<intrts est li au prjudice subit par la victime et
il faut donc justifier un prjudice. 7ais en matire de la vie prive cela n'est pas le cas
puisque la &our de cassation depuis un arrt un . novembre $((% considre que la seule
constatation de l'atteinte ! la vie prive ouvre droit ! rparation.
Le droit pnal offre galement une protection en particulier de l'image et de la voi, du
domicile et des correspondances. 5t donc les atteintes ! la vie prive dans ces cas l! vont
entrainer des sanctions pnales.
%#apitre 3& L'identification des personnes
p#$siques
L'individualisation de la personne est assure par l'5tat civil. 1l faut donc se demander
quels sont les lments de l'5tat civil avant de voir comment sont dresss les actes d'5tat
civil.
Section 1: Les lments de l'Etat civil
?$0 Le see
L'appartenance ! l'un ou l'autre see produit parfois mais de moins en moins des
consquences juridiques. Par eemple pendant longtemps l'8ge requis pour se marier
n'tait pas le mme pour les hommes et pour les femmes0 $: ans pour les hommes et $.
ans pour les femmes jusqu'! une loi du ) avril ';;% qui a uniformis0 $: ans que l'on soit
un homme ou une femme 3but de lutter contre les mariages forcs4.
1l , a une premire tendance du droit qui est d'aller vers l'galit civile des sees entre les
hommes et les femmes. Si on reprend les choses d'un point de vu historique on se rend
compte que cela a t un combat pour certains de longue haleine. Par eemple jusqu'en
$(E: la femme marie n'tait pas capable.
L'autorit parentale est aussi quelque chose d'asseJ rcent puisque dans les annes 9;
c'tait la puissance paternelle 3seul le pre avait l'autorit sur ses enfants4. /ans les
rgimes matrimoniau il a fallu attendre $(:. pour qu'il , ait une galit totale entre les
hommes et les femmes. Petit ! petit le rgime juridique qui tait dfavorable au femmes
par rapport au hommes s'est modifi.
1l , a quand mme un revers ! la mdaille car les femmes bnficient d'un traitement de
faveur notamment pour le travail de nuit et sous l'impulsion du droit communautaire une loi
de ';;$ a admis le travail de nuit des femmes pour une proccupation d'galit.
#ujourd'hui le droit tend a prendre une autre orientation qui n'est plus celle de l'galit
puisqu'elle est *acquise+ mais qui est celle de la parit. L'ide est de faire en sorte que
dans les mandats lectifs il , ait autant d'hommes que de femmes. 5n particulier pour le
droit des socit une loi du '9 janvier ';$$ prvoit que les conseils d'administration et des
surveillance des socits de plus de .;; salaris devront avoir );X de femme dans leurs
conseils d'administration en ';$9. Pour les socits cotes en bourse il , a un premier
pallier ! ';X qui doit tre atteint ds ';$).
Le see vu comme cela ne pose plus trop de question puisqu'il , a une tendance vers la
parit. L'autre question qui pose problme est celle de l'identit seuelle avec bien sur la
question des personnes transseuelles. 1l s'agirait aussi d'une question ps,chologique
donc les hommes et les femmes ne penseraient pas de la mme manire...
Le problme qui se poserait est lorsqu'il , aurait une distorsion entre le see analogique et
le see ps,chologique. Fusqu'au annes 9; c'tait comme cela et on ne pouvait pas ,
faire grand chose. 7ais depuis la chirurgie a fait des progrs et il est dsormais possible
de modifier l'apparence d'une personne et son apparence seuelle. # partir du moment oL
ces oprations ont commenc ! tre pratiques, les personnes qui avaient subis ce
traitement ont eig que la mention de leur see ! l'5tat civil puisse tre modifi.
Les premiers arrts rendus datent des annes 9; avec un arrt de la premire chambre
civile du $% juillet $(9. dans lequel la &our de cassation a estim qu'il tait impossible de
changer de see ! l'5tat civil. Le motif est l'indisponibilit de l'tat des personnes sachant
que l'5tat civil permet d'identifier les personnes et donc ! une fonction de police, on en
dduit que les personnes n'ont pas la possibilit de modifier leurs donnes. &et argument
tait quand mme un peu faible puisqu'il , a des procdures pour changer de prnom, de
nom donc l'indisponibilit des personnes n'est pas absolue. /'oL une volution ensuite
dans la jurisprudence de la &our de cassation qui dans un arrt du E; novembre $(:E et !
nouveau dans un arrt du '$ mai $((; va se mettre ! considrer qu'on ne peut pas
changer de see ! l'5tat civil parce que la personne transseuelle ne pourrait jamais
changer totalement de see et donc l'ide est que le see gntique doit primer sur le
see ps,chologique.
2n a ensuite un revirement de jurisprudence dans les annes (; sous l'influence de la
&our 5uropenne des /roits de l'Somme qui dans un arrt du '. mars $((' considre
que la jurisprudence franDaise est ostentatoire ! la vie prive. &e serait une violation de
l'article : de la &onvention qui pose le respect de la vie prive et familiale. Bn arrt du $$
dcembre $((' dans lequel la &our procde ! une revirement dans le sens que les
personnes qui ont subit un changement de morphologie peuvent obtenir une modification
du changement de leur see ! l'5tat civil. 2n assiste donc ! une mergence de la volont
dans un domaine qui ne le permettait pas du tout auparavant, on a une monte en
puissance du volontarisme.
La question qui reste en suspend, dont la rponse ne satisfait pas certaines personnes et
de savoir ! partir de quand on peut modifier son see ! l'5tat civil = Les personnes
transseuelles estiment qu'elles mettent leur corps en adquation avec leur ps,chique et
donc certaines aimeraient pouvoir obtenir une modification du see avant de subir une
opration qui leur fera dfinitivement prendre l'apparence d'un autre. La &our de cassation
est trs hostile ! cette revendication, un arrt de la premire chambre civile du 9 juin ';$'
a t trs stricte. Pour obtenir la modification de see ! l'5tat civil deu conditions doivent
tre remplies0 preuve du s,ndrome transseuel et la preuve irrversible du changement
d'apparence.
Le s,ndrome transseuel revient a dire que cela serait une pathologie mentale, et le
transseualisme en faisait partie jusqu'! un dcret de ';$;. La Trance a considre qu'!
cette date cela n'tait plus une maladie. L'eigence de modification dfinitive de
l'apparence ph,sique montre que l'on reste attacher au see ph,sique et cela pose la
question de la vrification et donc de l'atteinte ! lCintimit de la personne.
L'autre question qui a longtemps tait problmatique est celle du mariage. &ar une
personne peut trs bien vouloir se marier aprs son opration ou encore il eiste des
personnes qui souhaitent changer de see aprs leur mariage.
Pour le transseuelle qui voudrait se marier on admet qu'elle peut le faire. Fusqu'! la loi de
';$E c'tait forcement avec une personne oppose au nouveau see. #ujourd'hui peut
importe.
Pour le transseuelle qui t dj! mari on considrait que le changement de see rendait
le mariage caduque. 7ais aujourd'hui avec la loi du mariage homoseuel cela est autoris.
1l , a un autre problme c'est la question de lCinter<seualisme qui ne faut pas confondre
avec le transseualisme. L'interseuel est celui dont on ne peut pas dterminer le see de
la naissance. 5n gnral il s'agit d'une mal formation ph,siologique mais l'enfant est
gntiquement attache ! un see et avec le temps on saura. Le problme est que dans
l'acte de naissance qui doit tre tablit dans les E jours de la naissance il faudra bien
donner un see dfinit. Si on se trompe on pourra rectifier plus tard la mention du see !
l'5tat civil.
?'0 Le nom
Le nom est l'lment d'identification le plus important puisqu'il dsigne l'individu tout en le
rattachant ! un groupe familiale sachant qu'il se dcompose en deu lments que sont le
nom de famille et le prnom. Le nom par ailleurs peut tre une source de profits pour des
personnes clbre qui vont pouvoir eploiter leur nom. 7ais le nom peut aussi tre source
de prjudice pour ce qui ont des noms ridicules ou des noms qui ont t ridiculiss.
Pendant longtemps le rUle de la volont tait trs limit, on ne parlait pas de nom de
famille mais de patron,me qui est le nom du pre. &'tait ncessairement son nom de
famille qui tait transmis. &ela a chang au nom de l'galit des sees avec la loi du )
mars ';;' qui dsormais permet dans une large mesure de choisir le nom de famille de
l'enfant. 5n matire de prnom autrefois tait limit mais on tait oblig de choisir un nom
connu du calendrier. #ujourd'hui peut imaginer des prnoms originau.
I. Le nom de famille
Le nom de famille peut avoir des accessoires. "out le monde n'a pas un nom de famille
certains ont quelques choses d'autre. &ertains peuvent avoir des surnoms, des
pseudon,mes ou des titres de noblesse.
S'agissant du surnom c'est le nom que l'entourage donne ! une personne. &e surnom en
ralit n'a pas vraiment de valeur juridique mais on peut parfois le mentionner dans les
documents administratifs.
S'agissant du pseudon,me il est choisit par la personne et gnralement une personne va
choisir un pseudon,me pour eercer une activit littraire ou artistique comme Fonn,
Salida,.
Le pseudon,me en principe ne figure par sur les documents officiels mais le titulaire du
pseudon,me pourra en contester l'usurpation.
S'agissant des titres de noblesses, ils eistent encore puisqu'ils ont t rtablis en $:$) et
$:.'. Le titre de noblesse est un accessoire du nom puisqu'on considre qu'il fait partie du
nom mais il ne se transmet pas de la mme manire que le nom sachant que le titre se
transmet selon des rgles fodales et donc en gnrale le titre se transmet de m8le en
m8le par ordre de primogniture.
A) L'att"i(!tion #! no'
Le nom dpend en principe d'un rapport de filiation mais il arrive aussi qu'il soit le fruit
d'une dcision administrative.
$G4 Le nom, fruit d'un rapport de filiation
"raditionnellement le nom traduit la ligne et pendant longtemps l'attribution du nom
dpendait du lien de filiation et de la distinction aujourd'hui prime entre la filiation
lgitime et la filiation naturelle. Pendant on a considr diffremment les enfants qui
naissaient dans les liens du mariage, filiation lgitime et les enfants qui naissaient dans les
liens or mariage, filiation naturel. 1l , a un autre principe traditionnel qui a disparu, le
principe selon lequel le nom de l'enfant devait ncessairement tre le nom de son pre.
2n parlait autrefois de patron,me ce qui signifie le nom du pre, on parlait aussi
maladroitement de nom patron,mique. 5t une loi du ) mars ';;' a rompu avec ce
principe.
#ujourd'hui il ne faut donc plus parler ni de patron,me ni de nom patron,mique en tout cas
pour des gens qui sont ns sous l'empire de la loi de ';;'. Pour les personnes
concernes il faudra seulement parler de nom de famille et ce que prvoit les tetes
aujourd'hui depuis la loi de ';;' c'est un choi du nom de famille dans certain cas motiv
par un soucis d'galit des see. L'ide tant que lorsqu'on donne le nom du pre on
serait dans un schma oL l'homme est suprieur ! la femme. Le s,stme a t modifi !
nouveau par la loi du $9 mai ';$E ouvrant le mariage au couples de personnes de mme
see qui modifie trs lgrement des rgles d'volution du nom pour tenir compte non plus
de l'galit des sees mais de l'galit de la seualit.
1l , a plusieurs cas ! distinguer0 on va distinguer la filiation biologique et la filiation
adoptive.
a- La filiation biologique
1l faut oprer ! une distinction en se plaDant au jour de la dclaration de naissance qui doit
tre faite ! l'5tat civile dans les E jours de la naissance. 1l se peut que la filiation soit faite !
l'gard des deu parents ou d'un seul parent, cela entraine donc des rgles diffrentes.
La premire situation est celle oL la filiation est tablit ! l'gard des deu parents au jour
de la dclaration de naissance. &ela correspond au couples maris, mais aussi ! des
situations de couples non maris ds lors que l'enfant est reconnu avant la dclaration de
naissance. L'attribution du nom est rgis par l'article E$$<'$ qui comprend d'ailleurs une
etension.
/ans le cas oL la filiation est tablit par les deu parents alors ils choisissent le nom de
l'enfant, mais le choi est cependant limit. &ela sera en ralit soit le nom du pre, soit le
nom de la mre, soit les deu noms accols dans l'ordre choisi par les parents. Sachant
que si on accole les deu noms il , a quand mme une limite importante, on ne pourra
accoler les deu noms que dans la limites d'un nom de famille par chacun des parents. 2n
a donc ici une limitation des choi et heureusement.
Par eemple si le pre s'appelle monsieur #<6 et la mre s'appelle madame Y<Q. Si on
dcide d'accoler les deu noms il faudra choisir un des deu comme0 #<Q ou 6<Q ou #<Y
ou 6<Y...
1l eiste une autre limit, le choi n'eistera que pour le premier enfant commun, dans un
fratrie ds lors que les parents sont les mmes les enfants auront le mme nom, rgle
prvue ! l'article E$$<'). La dclaration du choi du nom doit tre crite, date et signe
dans un acte sous<seing priv ou dans un acte authentique et donc remise ! l'officier de
l'5tat civil.
1l se peut quand mme que les parents ne soient pas d'accord ou qu'ils ne se prononcent
pas sur le nom de famille, alors dans ce cas en l'absence de dclaration du nom, l'enfant
prendra le nom du parent avec lequel son lien de filiation a t tablit en premier. Pour un
couple nom mari par eemple, la filiation maternelle sera tablit avant la filiation
paternelle alors l'enfant aura le nom de la mre. &ependant si les filiations sont tablies
simultanment alors c'est le nom du pre qui ira ! l'enfant.
Si les parents ne sont pas d'accord, il , a une nouvelle loi en ';$E qui dit que *s'il , a un
dsaccord entre les parents et qu'il est signal ! l'officier de l'5tat civil alors l'enfant
prendra les deu noms de ses parents dans la limite du premier nom de famille pour
chacun d'eu accol selon l'ordre alphabtique+. Fusqu'! la loi du $9 mais ';$E on
fonctionnait en cas de dsaccord comme en cas d'absence de dclaration, c'tait le nom
du pre qui primait.
/ans le cas oL la filiation est tablit par un seul parent au moment de la dclaration !
l'5tat civil, ce qui va concerner les couples non maris. /ans ce cas c'est l'article E$$<'E
qui s'applique *Si un seul lien de filiation eiste au moment de la dclaration de l'enfant
c'est forcement le nom du parent connu qui sera transmis ! l'enfant+. 1l se peut aussi que
le lien de filiation soit tablit aprs la dclaration de la naissance. Si cela arrive pendant la
minorit de l'enfant, les parents pourront ! ce moment l! de choisir soit de conserver le
nom qu'avait l'enfant depuis sa naissance soit de le modifier en choisissant l'un des deu
noms ou en accolant les deu noms dans l'ordre voulu par les parents. Si l'enfant ! plus
de $E ans il faudra son consentement. Sachant que si on dcide d'accoler les deu noms
c'est toujours dans la limite d'un nom par enfant, si les deu parents avaient dj! eu des
enfants auparavant ils devront garder le mme nom que les enfants prcdemment.
b- La filiation adoptive
>uel est le nom de l'adopt = 1l faut faire une distinction entre deu formes d'adoption0
l'adoption plnire et l'adoption simple.
/ans l'adoption plnire l'enfant intgre la famille de ou des adoptants mais on efface
juridiquement son lien avec sa famille d'origine. &'est en quelques sortes une substitution
de filiation. /ans l'adoption simple l'enfant garde son lien avec sa famille d'origine, si bien
que l'adoption simple est une adjonction de filiation. &ela va avoir un impact s'agissant du
nom de famille de l'adopt.
Pour l'adoption plnire, les rgles ont t modifies par la loi du $9 mai ';$E. /epuis
cette loi l'adoption est ouverte au couples maris de mme see et cela a eu des
consquences pour le nom de l'adopt sachant qu'aujourd'hui s'il , a deu adoptants, la
condition tant d'tre mari pour adopt, ou si une personne adopte l'enfant de son
conjoint on va alors se retrouver face ! un choi. Les adoptants dans un cas et l'adoptant
dans l'autre pourront choisir le nom de famille de l'un des deu soit d'accoler les deu
noms dans l'ordre qu'ils souhaitent pour identifier l'enfant 3#rticle .94.
5n cas d'absence de dclaration conjointe, l'enfant prend le nom de l'adoptant et de son
conjoint ou de chacun des deu adoptants dans la limite du premier nom de famille pour
chacun d'eu accol dans l'ordre alphabtique. Par eemple si monsieur Y et madame Q,
maris, adoptent un enfant ils ont le choi mais s'il ne fait pas de dclaration conjointe il
s'appellera Y<Q.
Pour l'adoption simple, il n', pas de rupture du lien familiale originel donc l'enfant garde
son nom d'origine mais on ajoute le nom de l'adoptant. /onc si on a deu adoptants il faut
qu'ils choisissent le nom et s'ils ne sont pas d'accord l'article E%E prvoit de prendre le
premier nom dans l'ordre alphabtique.
'G4 Le nom, fruit d'une dcision administrative
&'est le lien ou l'enfant n'a pas de lien avec quiconque ce qui correspond soit ! l'enfant n
sous Y soit ! l'enfant abandonn. &es enfants l! doivent quand mme avoir un nom et
donc l'officier d'5tat civil va choisir les prnoms de l'enfant et le dernier prnom sera le
nom de famille.
%) L'!sa+e #! no'
&'est d'abord un devoir, il faut se souvenir que l'5tat civil a donc une fonction
d'identification de la personne, c'est une fonction de police et donc on doit utiliser son nom
dans la vie civile pour conclure des contrats par eemple sachant que lorsqu'on utilise une
fausse identit pour conclure des actes juridiques on commet des infractions pnales et
notamment l'infraction d'escroquerie.
Par ailleurs l'usage du nom est aussi un droit, il , a un droit au nom si bien que lorsqu'une
personne est connue et lorsqu'elle porte un nom qui n'est pas couramment utilis elle
pourra s'opposer ! ce qu'un crivain utilise ce nom l! dans une fiction ou ! ce que son
nom soit dpos en tant que marque ou enseigne commerciale. &e droit au nom se
manifeste aussi par une imprescriptibilit du nom ce qui signifie qu'il ne se perd pas par le
nom usage.
C) Le c,an+e'ent #e no'
1l est possible de changer de nom dans deu t,pes de situations, sachant qu'il , a quand
mme un principe qui est le principe d'immutabilit du nom, c'est<!<dire qu'il est
eceptionnel.
2n va pouvoir changer de nom en cas de modification du rapport de filiation. #ujourd'hui
depuis l'ordonnance du ) juillet ';;. le changement de nom n'est plus automatique en cas
d'tablissement tardif de la filiation, c'est le juge qui se prononcera s'il , a lieu sur le
changement de nom de l'enfant, ce qui est prvu par l'article EE$ du &ode civil.
1l , a par ailleurs une autre situation dans laquelle on croit ! tort qu'il , a un changement
de nom, c'est en cas de mariage, avec une coutume qui veut que la femme marie prenne
le nom de son mari. 1l ne s'agit pas l! d'un changement de nom, la femme marie
conserve son nom dit de jeune fille avec ventuellement la mention *pouse de...+. 2n
reste marqu par cette ide que c'est la femme qui prend le nom du mari, mais aujourd'hui
rien n'empche un homme de prendre le nom de sa femme. 5n ralit en cas de mariage
chacun conserve son nom mais chacun peut utiliser le nom de l'autre en tant que nom
d'usage sachant que ce droit dure au moins aussi longtemps que le mariage. 5n cas de
dissolution du mariage par dcs on admet que le droit d'utiliser le nom du conjoint
comme nom d'usage puisse continuer. 5n revanche en cas de dissolution par divorce
l'usage est que chacun perd l'usage du nom de son conjoint, article '%) du &ode civil.
7ais ce n'est pas absolu non plus sachant que d'une part il est possible de continuer !
utiliser le nom de l'e conjoint s'il est d'accord et d'autre part s'il n'est pas d'accord c'est le
juge qui pourra l'autoriser s'il justifie d'un intrt pour lui ou pour ses enfants. &et intrt on
le retrouve lorsqu'un des e conjoints c'est fait conna-tre professionnellement sous le nom
de son mari. 2u encore lorsque la personne souhaite rompre avec son pass familiale et
donc ne pas rutiliser son nom d'origine qui aurait pu tre dshonor par quelqu'un de sa
famille. 7ais encore une fois ce n'est qu'un nom d'usage.
#utre cas dans lequel il est possible de changer de nom0 lors d'une naturalisation. Bne
personne qui devient franDaise par naturalisation peut choisir de franciser son nom. &'est
dans le dcret qui va confrer la nationalit franDaise qu'on va galement autoriser le
changement de nom. &ela vaut aussi pour les prnoms.
5nfin il est possible de changer de nom lorsqu'une personne justifie d'un intrt lgitime,
parce que son nom par eemple serait ridicule, ou une insulte. 1l est galement possible
de changer de nom pour viter l'etinction du nom d'un ascendant. 1l , a quand mme des
conditions asseJ stricte car le changement de nom devra tre autoris par dcret publi
au journal officiel sachant par ailleurs que si la personne qui change de nom ! des
enfants, le changement vaut de plein droit pour les enfants de moins de $E ans et au del!
de $E ans il faudra recueillir leur avis pour qu'eu mme soit concern par le changement
de nom.
II. Le prnom
1l permet de distinguer les gens au sein de la famille, on est pass ! un s,stme ou s'est
la volont qui domine parce qu'autres fois jusqu'en $((E en ralit le choi du prnom
n'tait pas totalement libre, il fallait choisir un prnom dans une liste de prnom connu.
/epuis $((E le choi est plus libre qu'avant, on peut dsormais inventer un prnom.
1l , a quand mme une limite qui est l'intrt de l'enfant. Si le prnom porte atteinte !
l'intrt de l'enfant parce qu'il est ridicule et bien l'officier d'5tat civil pourra alerter le
procureur de la @publique. Si il estime que le choi du prnom ne va pas dans l'intrt de
l'enfant, le procureur pourra saisir le juge au affaires familiales 3le F#T4 pour qu'il ordonne
la suppression du prnom litigieu et les parents seront invits ! choisir un autre prnom.
1l peut s'agir d'un prnom en lui mme qui sera ridicule ou encore l'association entre le
nom et le prnom. La jurisprudence est asseJ librale, avec la clbre affaire *Rbulon+.
Pour changer de prnom la procdure est prvue dans le &ode civil, il faut l! aussi justifier
un intrt lgitime qui peut tre l'usage prolong d'un autre prnom. &ela peut aussi tre
pour des raisons religieuses, des personnes qui se convertissent et qui souhaient avoir un
prnom qui se rapproche de la religion. /ans ce cas c'est un peu plus souple, Da ne se fait
pas par dcrt, il faut saisir le F#T sur requte et se sera une dcision judiciaire qui
acceptera ou pas le changement de prnom.
?E0 Le domicile
&'est aussi un lment d'identification de la personne, le domicile est dfinit par l'article
$;' du &ode civil comme le lieu oL chacun ! son principal tablissement. 1l va permettre
de localiser une personne gographiquement est donc de la rattacher ! un point fie du
territoire. &e lieu va tre trs important dans l'eercice des droits d'une personne parce
qu'il va avoir tout une srie de consquence.
1ci on oscille entre deu impratifs qui sont parfois contradictoires. /ans la mesure oL le
domicile d'une personne se situe sur le territoire on estime qu'il doit correspondre ! la
ralit, mais par ailleurs comme c'est un lment d'identification de la personne il doit
prsenter certaine stabilit qui va parfois conduire ! des fictions juridiques.
Sachant qu'une personne n'a ncessairement un domicile et n'a qu'un domicile. Si on peut
changer de domicile c'est ncessairement parce qu'on prend un autre domicile. &e
domicile a une importance asseJ capitale en matire juridique et judiciaire, en matire
civile en principe le tribunal comptent gographiquement est celui du domicile du
dfendeur. 5n matire de mariage l'article 9) du &ode civil prvoit que le mariage doit tre
clbr dans la commune ou l'un des pou ! son domicile ou sa rsidence. 5galement
en cas d'ouverture d'une succession, les oprations de succession seront centralises au
lieu du dernier domicile du dfunt.
Le domicile est en principe choisit mais parfois c'est la loi qui va imposer un domicile !
certaines personnes.
La premire h,pothse de celle ou le domicile est volontaire, c'est le principe et il rsulte
des articles $;' et $;E. 1l , a deu lments ! prendre en considration0
1n lment o)4ectif O on va vrifier quel est le principal tablissement de la
personne, on va s'attacher ! l'installation matrielle de la personne en un lieu.
1n lment intentionnel O qui est l'intention de se fier sur un lieu.
Pour une personne ph,sique le domicile est l'endroit oL elle vivra avec sa famille, oL elle
va centraliser ses activits administratives... Lorsqu'une personne a plusieurs
tablissements on va se demander alors quel est le principal = Si une personne pour son
travail doit aller habiter E ou ) jours dans une ville et rester l'autre temps dans une autre
ville avec sa famille on va alors chercher ! savoir quel tablissement est le principal.
Sachant qu'on peut quand mme dclarer son domicile et en particulier on peut dclarer
son changement de domicile, selon l'article $;) qui permet de caractriser l'intention de
changer de domicile lorsqu'une double dclaration est faite lors du changement de
domicile ! la mairie du lieu de dpart et ! la mairie du lieu d'arriver.
1l , a quand mme des choses ! distinguer et d'autre le domicile avec la rsidence. &ette
dernire est le lieu oL une personne sjourne de manire stable mais non dfinitive, c'est
un lieu oL la personne va passer mais ne voudra pas centraliser ses activits. /e plus en
plus par ailleurs dans les tetes europens on vise plus la rsidence que le domicile parce
que cette notion particulire de domicile n'eiste pas dans tous les pa,s.
1l faut distinguer aussi le domicile de l'habitation. &ette dernire est le lieu oL on va
sjourner de manire brve et eceptionnel comme l'hUtel, l'hUpital...
Pour le domicile lgal, la loi va attribuer dans certains cas un domicile ! certaines
personnes, dans un cas gnral ou dans des situaions particulires comme pour les
forains, les bateliers et les nomades 3gens du vo,ages4, qui n'ont pas de domicile au sens
oL on l'entend, doivent choisir un domicile sur une liste de commune tablit par
l'administration et ensuite ces personnes l! seront donc rattaches ! cette commune.
&ette situation n'est pas comparable ! celle qu'on appelle les sans domiciles fies
comparables qui est donc l'eception ! la rgle qui veut que chacun ait un domicile.
S'agissant ensuite des personnes qui vont tre automatiquement rattaches ! un domicile
comme les incapables, notamment le mineur non mancip qui est rattach au domicile
de ses parents ou encore le majeur sous tutelle qui est domicili automatiquement cheJ
son tuteur 3article $;:<$, $;:<' et $;:<E4. 5nfin il , a certaines professions qui sont
rattaches ! certains domiciles. Par eemple si on devient magistrat du sige alors on est
lgalement domicili au lieu oL ils eercent leur fonction. 2u pour les domestiques l'article
$;( prvoit que les majeur qui servent ou travaillent habituellement cheJ autrui auront le
mme domicile que la personne cheJ qui ils travaillent lorsqu'ils habiteront dans le mme
domicile.
1l , a un principe selon lequel chacun n'a qu'un domicile, c'est le principe d'unicit du
domicile. Pour les personnes morales c'est le sige social qui est le domicile. Si on a un
litige avec une socit, la premire chose ! faire est de demander pour savoir oL se situe
le sige social et saisir le bon tribunal.
La jurisprudence des gares principales a t tablie ! propos des compagnies de chemins
de fer, il tait possible d'assigner la compagnie de chemin de fer devant n'importe quel
tribunal dans le ressort duquel la compagnie avait une gare. #ujourd'hui par etension on
considre qu'un consommateur qui souscrit un contrat au prs d'une personne morale qui
a plusieurs tablissements, et bien ce consommateur pourra assigner la personne morale
l! oL il a souscrit le contrat et mme de cheJ lui.
Section 2: Les actes de l'Etat civil
Les actes de l'5tat civil peuvent tre dfinit comme des actes instrumentaires donc des
crits dresss par des agents de l'autorit publique, les officiers d'5tat civil, et destins !
recevoir, ! conserver et ! publier l'tat d'une personne.
L'tat d'une personne tant lui mme caractris par les grands vnements de la vie
humaine0 naissance, mariage, pacs et dcs. 2n retrouve l! tout l'tat de la personne
dans cette dimension de police civile.
#utrefois dans l'ancien droit avant la rvolution franDaise c'tait les diffrentes paroisses
qui taient charges de cette fonction. &es registres paroissiau ont t considrs par
l'5tat comme important et l'ordonnance de 6lois de $.9( a enjoint au curs et au
vicaires de tenir un registre des baptmes, des mariages, des dcs. Les seuls qui avaient
le droit de le faire taient les membres du clerg de l'5glise catholique et les protestants
eu n'avaient pas cette possibilit l!. 7ais finalement on a admis que les personnes non
catholiques puissent se faire enregistrer auprs des officiers de justice se qui tait un
dbut de scularisation et la rvolution franDaise a t au bout de cette logique puisqu'un
dcret de $9(' a donn la tenue des registres au municipalits. #ujourd'hui encore c'est
le maitre qui a les fonctions d'officier d'5tat civil, il a donc une casquette d'lu reprsentant
des collectivits locales et une d'officier d'5tat civil qui lui confre des obligations.
Le maire peut dlguer ses fonctions pour le cas des mariages par eemple ou de
naissances au personnel municipal. 1l , a des registres qui doivent tre tenu en double
pour viter le risque de destruction et lorsqu'il , a une modification de l'tat d'une
personne, cette modification va appara-tre en marge de l'acte de naissance.
?$0 Les documents
>uelque soit l'acte, le document il doit toujours noncer sa date, le jour et l'heure. 1l doit
mentionner les noms et prnoms de l'officier d'5tat civil, les noms prnoms professions et
domiciles des personnes qui sont mentionnes dans l'acte ainsi que leur date et lieu de
naissance. Bne fois saisi l'acte doit tre lu par l'officier de l'5tat civil au parties et tmoins
et ensuite cet acte doit tre sign par l'officier d'5tat civil et par les comparants.
S'agissant plus spcifiquement de l'acte de naissance, les tetes prvoient toujours que la
naissance doit tre dclar ! l'5tat civil par le pre. Sachant que s'il est empch ou qu'il
n'est pas au courant la naissance sera dclare par les personnes qui ont assist !
l'accouchement. Sachant quand mme qu'il faut respecter le dlais de E jours aprs la
naissance, si on ne le fait pas il faudra un jugement pour inscrire l'acte de naissance. /ans
ce dernier on retrouve le jour, l'heure et le lieu de la naissance mais aussi le see de
l'enfant, les prnoms qui lui sont donns, le nom de famille choisi par les parents et puis
les prnoms, 8ges, professions et domicile des parents. Si l'enfant est mort avant la
dclaration alors il faut se rfrer ! l'article 9(<$ dans ce cas l'officier d'5tat civil va tablir
en mme temps un acte de naissance et de dcs si l'enfant est n vivant et viable. 1l
faudra un certificat mdical comme quoi l'enfant tait bien n vivant. # dfaut on va
considrer que l'enfant tait un enfant mort n et l'officier de l'5tat civil dressera un acte
d'enfant sans vie.
L'acte de dcs rgis par l'article 9:, il est dress par l'officier d'5tat civil de la commune
oL le dcs a eu lieu sur dclaration soit d'un parent du dfunt soit d'un parent qui avait
des informations sur la personne. &et acte ne pourra tre dress que sur prsentation
d'un certificat de dcs. L'acte doit contenir le jour, l'heure et le lieu du dcs, l'identit du
dfunt ainsi que celle de ses parents et conjoint. 5n revanche il ne doit pas porter
d'indication en ce qui concerne les circonstances de la mort. 1l , a une eception en ce qui
concerne une mort lors d'un conflit arm, on pourra marquer sur l'acte que la personne est
*morte pour la Trance+.
?'0 Les fonctions des actes de l'5tat civil
1l , a une double fonction0 fonction de publicit et fonction probatoire. S'agissant d'abord
de la fonction de publicit, les actes de l'5tat civil permettent de renseigner les tiers avec
eactitudes sur l'5tat d'une personne. &es registres sont donc publics mais chacun ne
peut pas forcement , accder librement, il , a quelques restrictions. Sachant que la
publicit est assure par la dlivrance de copies d'actes ou d'etraits d'actes.
5n ralit tout le monde peut demander une copie d'acte de dcs ! propos de n'importe
qui. S'agissant des autres actes 3naissances et mariages4 seul les intresss ascendants,
descendants, conjoints, reprsentants lgau ainsi que procureur de la @publique
peuvent demander une copie.
S'agissant des etraits d'acte de naissance chacun peut le demander, c'est un etrait
sommaire qui n'indique pas la filiation. Les tiers intresss peuvent demander un etrait
plus complet avec la filiation et cela concernera en particulier les hritiers lorsqu'ils ne sont
ni ascendants ni descendants mais collatrau. S'agissant des tiers ce qui va les
intresser ce sont des actes spcifiques qui touchent ! la capacit d'une personne. 1l faut
savoir que la publicit des dcisions de la capacit ainsi que les demandes en justice
concernant les rgimes patrimoniau, on pourra consulter les rpertoires civils qui pourra
dlivrer des copies d'actes ! tout requrants.
Les actes d'5tat civil sont des actes authentiques, donc ils ont une grande valeur
probatoire puisqu'ils font foi jusqu'! procdure d'inscription de fau. Procdure trs lourde
dans laquelle on va remettre en cause ce qu'! dit l'auteur d'un acte authentique. 1l faut
faire une distinction entre les affirmations contenues dans l'acte qui relvent d'une
observation personnelle de l'officier d'5tat civil comme dans le mariage, seules celles<ci
font foi jusqu'! inscription de fau. S'agissant des mentions contenues dans les actes qui
relvent seulement de quelque chose qui a t dclar ! l'officier d'5tat civil comme la
naissance ! laquelle il n'a pas assit, la valeur probatoire est moindre et ici ce qui est
contenu dans l'acte ne vaut que jusqu'! preuve du contraire.
Le livret de famille est un document remis au pou au moment du mariage ou au
parents lors de la naissance de leur premier enfant s'ils ne sont pas maris. 1l contient un
certain nombre d'indication sur l'tat des personnes, il joue un rUle probatoire important
puisque dans les relations avec l'administration une copie du livret de famille suffit ! faire
preuve des informations contenues ! l'intrieur.
Titre 3: Les personnes morales
La vie juridique est marque par l'intervention de groupements, d'organismes qui vont eu
aussi tre sujet de droit, qui sont des personnes. &e phnomne est particulirement
marqu dans la vie conomique ou le rUle de ces groupements est de plus en plus
important sachant qu'on facilite aujourd'hui la cration de socit.
La personne ici est plus artificielle ce qui pose la question de l'apprhension de ces
personnes morales, savoir s'il , a une ralit ou si c'est une fiction.
%#apitre "& Ralit ou fictivit des personnes
morales 2
2n peut trouver des traces de personnalits juridiques pour des groupements dans le droit
romain, dans l'ancien droit. # l'origine le &ode civil n'en parlait pas mais plus tard le
lgislateur a reconnu la personnalit juridiques de certains groupements, si bien que
certains auteurs ont estim que la personnalit morale tait une fiction et que seul le
lgislateur pouvait dcider d'octro,er la personnalit ! des groupements. Soit le lgislateur
disait qu'il , avait bien une personnalit juridique soit il n', en avait pas. &'est Savign, qui
a epos cette thorie de la fiction et FJe a dit *Fe n'ai jamais djeun avec une
personne morale+ ce ! quoi So,er a rpondu *7ais je l'ai souvent vu pa,er l'addition+.
&ertains ont estim qu'il fallait remettre en cause la thorie de la fiction. 2n peut
considrer que la personnalit juridique de certains groupements eiste en dehors de la
volont du lgislateur ds lors que le groupement peut mettre une volont qui lui est
propre et qui se distingue par consquent de la volont de ces membres. 1l , a avait
davantage de partisan de la thorie de la fiction mais aujourd'hui c'est plutUt la thorie de
la doctrine qui l'emporte dans la doctrine et dans la jurisprudence. 2n peut par ailleurs
s'appu,er sur la personnalit juridique de l'5tat qui n'a pas attendu que sa personnalit
soit reconnu par le lgislateur pour eister.
>u'en est il en jurisprudence = 5lle consacre la thorie de la ralit des personnes
morales. 5lle l'a fait d'abord implicitement ! partir de la fin du $(me sicle en
reconnaissant par eemple la personnalit juridique des s,ndicats des co<propritaires !
une poque oL la loi ne considrait pas qu'ils avaient une personnalit juridique. L'arrt
qu'il faut retenir ici est l'arrt *Saint &hamond+ rendu par la chambre civile de la &our de
cassation le ': janvier $(.). il tait question des comits d'tablissement sachant que les
comits d'entreprises sont des institutions reprsentatives du personnels qui sont dots de
la personnalit juridique, ils runissent l'emplo,eur et les reprsentants des salaris. 7ais
une ordonnance de $(). permettait ! ces comits d'entreprise de crer des comits
d'tablissements c'est<!<dire des sous comits d'entreprises or cette ordonnance ne
prcisait pas si ces comits avaient ou non la personnalit juridique. 1l , avait eu cration
d'tablissement pour l'tablissement Saint &hamond, ce comit avait command des
vtements ! un fournisseur, en avait pa, le pri mais n'avait pas t livr. /onc le comit
a assign le vendeur pour qu'il lui livre la marchandise et le vendeur a rpondu qu'il n'avait
de personnalit juridique et qu'il ne pouvait donc pas agir en justice. Le vendeur soutenait
la thorie de la fiction en disant que puisque le lgislateur n'avait pas reconnu la
personnalit juridique au comit d'tablissement il fallait donc considrer qu'il n'avait pas
cette personnalit. La personnalit civile n'est pas une cration de la loi, elle appartient !
tout groupement pourvu d'une possibilit d'epression collective pour la dfense d'intrts
licites dignes par suite d'tre juridiquement reconnu et protger. &'est une vritable
conscration de la thorie de la ralit, la personnalit juridique n'est pas une fiction
juridique, la personnalit morale eiste de pleins droits ds lors qu'un groupement est
capable d'mettre une volont qui lui est propre par un vote en assemble gnrale.
&ette thorie de la ralit est rarement utilise car le lgislateur lorsqu'il crer des
groupements leur reconna-t immdiatement la personnalit juridique.
Sachant que le lgislateur reconna-t la personnalit juridique ! divers groupements et
donc il , a une diversit des personnes morales qu'il faut envisager.
%#apitre 3& T$polo5ie des 5roupements dots
de la personnalit morale
1l , a une summa divisio a faire entre les personnes morales de droit public et les
personnes morales de droit priv. Sachant que les personnes morales de droit public sont
l'5tat, les collectivits locales et les tablissements publics administratifs.
Les personnes morales de droit priv, c'est<!<dire les groupements de personnes prives
sachant qu'il faut noter que parfois dans une personne droit priv on peut avoir des
personnes de droit public.
Les socits sont des groupements ! but lucratif c'est<!<dire que dans une socit on
va avoir plusieurs personnes qui vont se regrouper pour eercer une activit conomique
dans l'espoir que cette activit produise des bnfices et si c'est le cas elles partageront
ces bnfices.
La socit est dfinie par l'article $:E' du &ode civil et avant toute chose la socit c'est
un contrat, on peut parler de contrat de socit, contrat qui va runir les associs et
ensuite on peut doter la socit de la personnalit morale ou pas, ce n'est pas une
obligation. Sachant que pour que la socit soit dot de la personnalit morale il va falloir
rdiger ce contrat par crit en rdigeant des status qui vont ensuite tre dposer pour
immatriculer les socits au registre du commerce et des socits 3N @&S4 et ce n'est
qu'une fois immatricul que la socit a la personnalit juridique.
1l eiste plusieurs formes de socits qui ont chacune un rgime juridique diffrents, on
distingue les socits commerciales et les socits civiles sachant que les socits civiles
sont celles qui ont une activit civile c'est<!<dire par eemple une activit de gestion ou
encore celles qui ont une activit librale car elles sont considres comme civiles et non
pas commerciales. 2n , retrouver les socits civiles personnelles 3avocats, mdecin,
notaire4, les socits civiles de mo,ens...
S'agissant des socits commerciales il s'agit soit de socits qui ont une activit
commerciale soit de socit qui ont une forme commerciale mme si leur activit ne l'est
pas. /ans ces socits on trouve des socits ! risque illimit comme les socits en nom
collectif. 5lles sont ! risques illimits parce que si la socit ne pa,e pas ses dettes les
cranciers de la socit pourront agir contre les associs pour que ceu<ci pa,ent ! la
place de la socit. 2n oppose ! cela les socits ! risque limit dans lesquelles les
associs peuvent perdre leurs apports mais dans lesquelles on ne pourra pas les
poursuivre. 2n va trouver les trois formes sociales les plus utilises0 la socit anon,me,
la socit S#S 3socit par action simplifi4 et la socit S#@L et 5B@L.
/epuis les annes :; on trouve des socits comprenant une seule personnelle, c'est le
cas dans l'5B@L ou dans la S#SB, elles sont unipersonnelles.
Les associations, elles ont un but non lucratif, c'est ce qui la distingue de la socit.
&ela ne veut pas dire qu'elle ne peut pas faire de bnfice ou ne cherche pas ! faire, mais
il est interdit en revanche de partager le bnfice entre les membres de l'association que
l'on appelle les socitaires. &e sont des associations de la loi du $er juillet $(;$ qui
consacre la libert d'association. 2n a mis trs longtemps ! reconna-tre cette libert parce
qu'aprs la rvolution franDaise jusqu'! la fin du $(me sicle il , a eu normment de
changement de rgimes politiques. 2n voulait contrUler la runion de personne.
&ette libert d'association est trs importante dans notre histoire constitutionnelle car c'est
a propos de la libert d'association que le conseil constitutionnel a tendu son contrUle
dans le bloc de constitutionnalit dans sa clbre dcision du $% juillet $(9$. &ette libert
est nonce dans l'article premier qui nous dit que *L'association et la convention par
laquelle deu ou plusieurs personnes mettent en commun d'une faDon permanente leurs
connaissances ou leurs activits dans une but autre que de partager des bnfices+.
&ette association peut devenir une personne morale ou pas sachant qu'il , a l! encore
des formalits ! respecter si on veut doter l'association de la personnalit juridique. 1l
s'agit pour ces formalits d'un dpUt des status ! la prfecture suivis d'une publication au
journal officiel, c'est partir de cette publication que la personnalit juridique est effective.
Les s,ndicats professionnels sont une catgorie particulire d'association mais leur
reconnaissance date de $::) et de la loi I#L/5LZ @2BSS5#B. &e sont des s,ndicats
a,ant pour objet la dfense d'intrts catgoriels. 2n pourrait galement parler des partis
politiques qui sont des formes particulires d'association et immdiatement aprs la loi de
$(;$ le parti radical a vu ses status dposer.
%#apitre 6& Le r5ime 4uridique des personnes
morales
&ontrairement au personnes ph,siques les personnes morales ne meurent pas mais
elles peuvent avoir une fin, on parle de dissolution de la personne morale suivie d'une
liquidation mais comme il ne s'agit pas d'une mort il n', a pas de succession de la
personne morale.
La personne morale va avoir les diffrents attributs de la personnalit c'est<!<dire qu'elle
aura un patrimoine par eemple tout l'intrt de la cration de socit est de sparer
diffrents patrimoine. La personne morale sera donc titulaire de droit patrimoniau et
etra<patrimoniau sachant qu'on considre par eemple qu'une personne morale peut
subir prjudice moral. 5lle va aussi avoir des obligations. Par ailleurs les personnes
morales ont aussi un nom et un domicile.
S'agissant du nom des personnes morales on parle la plus part du temps de dnomination
sociale, le nom peut en principe tre librement choisi par les membres de la personne
morales ! condition toutefois qu'il n', ait de confusion avec une personne morale dj!
eistante. 1l arrive que le nom de la personne morale soit le nom de l'un de ses fondateurs
qui donc accepte au moment de la cration que son nom devienne celui de la personne
morale. Si tel est le cas et qu'ensuite le membre de la personne morale quitte celle<ci il ne
pourra pas reprendre son nom sauf si c'est prvu dans les statuts. &lbre arrt 6ordas
dans les annes :;, Pierre 6ordas a quitt cette dition et voulait rcuprer son nom mais
la &our de cassation en a dcid autrement.
5nfin les personnes morales ont un domicile, on parlera ici de sige social. &e dernier
permet de dterminer la localisation des obligations de la personne morale et qui
permettra aussi de dterminer le tribunal comptent lorsqu'un litige surgira.
/5BY1[75 P#@"150 L# T#71LL5
Le droit de la famille est une matire qui volue trs souvent, dans laquelle il a une sorte
d'instabilit qui se retrouve ! chaque poque avec des mouvements allant dans des sens
contraires. # la rvolution franDaise le divorce avait t libralis et admis, les femmes
avaient obtenu des droits asseJ important et les enfants lgitimes et naturels avaient les
mmes droits.
5nsuite on a eu un retour ! une conception plus traditionnelle de la famille, sous le
premier empire si le divorce a subsister les conditions sont devenues plus strictes. #prs
l'empire on revient ! la monarchie avec une conception de famille telle que celle de
l'ancien rgime avec en $:$% le divorce qui disparait. Le divorce rapparaitra en $::)
avec la clbre loi Haquet qui admet le divorce pour faute uniquement.
&e qu'on peut dj! remarquer est qu'il n', a jamais eu depuis la rvolution de stabilit en
matire de droit de la femme. Le r,thme des rformes s'est acclr ! partir des annes
%;, si bien que ces derniers temps on a l'impression que le lgislateur passe son temps !
rformer le droit de la famille. Par eemple une loi du $E juillet $(%. a rform les rgimes
matrimoniau et ! propos de moderniser le droit des rgimes matrimoniau avec l'ide
qu'il fallait proposer plusieurs rgimes au pou, ide du pluralisme juridique.
5nsuite une loi du ) juin $(9; a cr l'autorit parentale qui n'eistait pas jusque l!
puisqu'avant on parlait de puissance paternelle et de puissance maritale. #vec l'autorit
parentale on va vers l'galit entre les hommes et les femmes.
5nsuite c'est une loi du E janvier $(9' sur la filiation qui va vers un peu plus d'galit entre
els diffrentes formes de filiations, en particulier entre celle naturelle et lgitime. &es
annes 9; sont les annes de modernisation avec par eemple la grande loi du $$ juillet
$(9. qui porte sur le divorce, sachant que depuis $::) la seule cause de divorce possible
c'tait le faute, et dsormais en $(9. on a une ouverture du divorce puisqu'on peut le faire
maintenant sur consentement mutuel.
5nsuite il faut signaler la loi du 'E dcembre $(:. qui instaure une vritable galit entre
le mari et la femme dans les rgimes matrimoniau. 2n voit que l'galit est consomme.
# nouveau on a ensuite une priode asseJ r,thm avec la loi du $. novembre $((( qui
cre le pacte civil de solidarit, le P#&S, qui permet pour la premire fois ! des couples
de personnes de mme see d'avoir une organisation pour leur couple et une certaine
forme d'officialisation.
Loi du E dcembre ';;$ qui accorde des droits successorau au conjoint survivant,
jusqu'! cette loi s'il n', avait pas de testament entre pou, en cas de dcs de l'un l'autre
n'avait droit ! presque rien. L'ide est d'adapter les tetes par rapport ! ce qui est la
volont de la plupart des couples maris.
2n a ensuite deu lois du ) mars ';;', une sur le nom de famille qui va vers davantage
d'galit entre les hommes et les femmes et une qui rforme l'autorit parentale.
5nsuite une loi du '% mai ';;) qui tend ! pacifier le divorce et ! acclrer la procdure de
divorce.
2rdonnance du ) juillet ';;. qui supprime entre la filiation lgitime et la filiation naturelle.
2n a ensuite une loi du 'E juin ';;% qui a rform les libralits c'est<!<dire les donations
et les filiations. &'est du droit patrimonial de la famille qui va dans le sens d'une
libralisation du droit de la famille. 5nsuite il , a la loi du $9 mai ';$E qui a ouvert le
mariage au couples homoseuels mais galement l'adoption et avec tout Da on a
chapp de peu ! une loi de programmation sur la famille.
&ette volution du droit de la famille se fait sous la pression de groupes au valeurs et au
intrts divergents. &ertains groupes religieu s'opposent ! une trop grande libralisation
du droit de la famille en estimant que la famille doit rester un environnement stable
essentiellement tourn vers l'ducation et l'intrt des enfants. 1l , a des raisons qui
peuvent relever de valeurs religieuses mais pas seulement, on peut aussi avoir des thses
de ps,chanal,se.
2n avait aussi les fministes qui ont oeuvr pour plus d'galit entre les hommes et les
femmes. 5t aujourd'hui c'est les associations dites LK6" 3Lesbiennes Ka,s 6i "rans4 qui
aujourd'hui milite pour plus d'galit entre les couples htroseuels et les couples
htroseuels. "ous ces groupes l! limitent pour une famille consentie, base sur la
volont individuelle.
#ujourd'hui on a par ailleurs certaines associations de pre de famille qui militent pour une
plus grande galit dans les divorces, en particulier au niveau de la garde des enfants.
&ertains milites aujourd'hui pour un statut de beau<parent pour prendre acte de
l'mergence de la famille recompose et pour faire en sorte que le conjoint que l'un des
parents puisse prendre des dcisions pour l'un de l'enfant.
2n voque aujourd'hui aussi une d<judiciarisation du divorce puisque certains voulaient
confier le divorce au notaires, au officiers d'5tat civil ou au avocats.
L'volution contemporaine est justifie aussi par la confrontation de notre droit au autres
droits en particulier des pa,s europens. L'ouverture des frontires au sein de l'B5 conduit
ncessairement ! une rfleion sur l'harmonisation des droits de la famille surtout quand
des droits des pa,s voisins sont plus librau que le notre et quand certains sont conduis
! traverser des frontires qu'ils n'en sont plus pour bnficier de droits que l'on a pas en
Trance.
Tace ! cela le lgislateur semble quand mme suivre une ligne qui est un peu la mme,
quelques soit par ailleurs les majorits, c'est le mouvement qui va vers une plus grande
libralisation progressive de la famille.
Sachant qu'il faut quand mme rappeler que la famille n'a pas toujours t le lieu de
l'panouissement de la volont individuelle et donc de l'individu. La famille dite patriarcale
c'est des mariages arrangs, c'est la toute puissance du pre de famille, c'est une morale
qui rejette ! la fois le divorce, le concubinage ou l'homoseualit et la littrature a puis
asseJ largement dans la frustration et la et les sacrifices individuels.
L'volution qu'on peut percevoir depuis le dbut des annes %; a conserv la famille en
tant que socle de la socit. 2n a modifi la famille, on l'a rform de manire ! ce qu'elle
reste ce socle de dpart. 7ais aujourd'hui ce socle doit tre consensuel, choisi et voulu.
Tinalement notre poque n'a fais quCentriner avec un peu de retard l'essor du mariage
d'amour, figure asseJ rcente dans l'histoire de l'humanit. # partir du moment oL la base
de la famille c'est l'amour forcment cette cellule est fragilise et donc l'ide a t
d'apporter de la fleibilit et du pluralisme en offrant au individus plusieurs modles
possibles. Tinalement ce modle pluraliste est celui qui avait t labor par Fean
&#@62HH15@ qui avait particip ! toutes les grandes rformes du droit de la famille des
annes %;<9; et dont l'oeuvre lgislative a consist ! offrir au individus des choi et
finalement a mettre en pratique le fleible droit.
#ujourd'hui les individus ont le droit entre plusieurs t,pes d'union0 le mariage, le P#&S, le
concubinage. &es trois t,pes d'union sont ouverts au couples de see oppos comme
au couples de mme see. Les enfants ns dans ces diffrents couples d'union ont les
mmes droits. Les effets du divorce sont choisis asseJ largement par les pou, la garde
partage ou alterne est encourage mais toujours sur la base d'un accord.
Si le droit contemporain va vers une plus grande reconnaissance de la volont des
individus formant le couple il , a sans doute une limite ! ce mouvement et la limite c'est
l'intrt des enfants. Sachant que le couple et l'affiliation sont les deu piliers, parfois
alternatif de ce qui constitue la famille qui peut parfois tre nuclaire.
Taut il parler aujourd'hui du droit de la famille ou du droit des familles = &ertains n'hsitent
pas ! emplo,er le pluriel mais le droit des famille sonnent plus comme un droit objectif. La
famille repose toujours comme une relation de couple dont il est possible de sortir et sur
un rapport de filiation qui est dfinitif. 2n peut sans doute garder le singulier mais il , a
plusieurs manires d'organiser la famille.
"itre $0 Le couple
1l est marqu par ce phnomne du pluralisme juridique. 1l est possible de donner une
organisation juridique au couple et donc de l'officialiser comme il est possible de rester
dans une situation officieuse, de fait, qui n'est pas organis juridiquement mme si les
mdias peuvent le rendre officiel.
Si on souhaite organiser son couple on peut le faire par le mariage ou le P#&S mais si on
ne souhaite pas l'organiser on restera dans une situation de concubinage. 7ais attention
le droit n'est pas neutre et il tend ! encourager les formes organises sachant que
dsormais ce n'est plus gnant de favoriser les formes organises puisqu'elles sont
ouvertes au couples de mmes see. &ette encouragement appara-t galement en
matire fiscale car les couples maris et pacss ont des privilges.
#u del! le mariage reste quand mme le modle, elle reste la forme d'organisation du
couple la plus aboutit et donc si on veut comprendre comme il faut le P#&S et le
concubinage il faut d'abord conna-tre les rgles applicables au mariage.
&hapitre $. Les couples maris
*Le mariage est comme une place assige, ceu qui sont dehors veulent , rentrer et
ceu qui sont dedans veulent en sortir+
Section 1: L'union
Sous-section 1: Les prliminaires au mariage
?$0 Le courtage matrimonial
Le courtage matrimonial c'est l'activit des agences matrimoniale qui eiste encore et
donc il s'agit d'une opration consistant pour un intermdiaire ! mettre en rapport deu
personnes en vu d'un mariage.
/ans un premier temps la jurisprudence a considr que cette activit tait contraire au
bonnes mMurs, on considrait que le contrat tait nul pour cause immorale ce qui tait
prjudiciable au professionnels parce que si jamais il n'tait pas pa, il ne pouvait pas
agir en justice contre son client pour rclamer le paiement.
&ette position a t abandonne dans un arrt rendu par la chambre des requtes de la
&our de cassation le '9 dcembre $()), l'ide tant que le courtage est valable quand il
se borne ! rapprocher les personnes, en revanche on considre qu'il est nul s'il tend !
mettre une certaine pression pour qu'elle se marie avec une autre.
Pendant longtemps par ailleurs la jurisprudence considrait que le courtage matrimonial
tait nul lorsque le client tait dj! mari, l'arrt de la &our d'appel de Paris du $er
dcembre $(((. Si les clients sont dj! maris c'est un engagement ! l'adultre et c'est
donc une cause immorale. Selon cet arrt le contrat propos par un professionnel relatif !
l'offre de rencontre en vu de la ralisation d'un mariage ou d'une union stable n'est pas
nulle comme a,ant une cause contraire ! l'ordre public et au bonnes mMurs du seul fait
qu'il est conclu par une personne marie.
?'0 Les fianDailles
Les fianDailles peuvent tre dfinies comme la promesse rciproque de se prendre plus
tard comme pou, ils constituent une annonce d'un mariage futur auprs d'un groupe
familiale ou d'un groupe social. 1ls permettent la prparation du mariage mais bien
entendu les fianDailles ne sont pas du tout obligatoire. #utre fois les couples se fiancer
sans vivre ensemble et ce n'est qu'! partir du mariage qu'ils vivent ensemble. #ujourd'hui
la dure mo,enne des fianDailles est de deu ans sachant que la plupart du temps elle
s'accompagne soit d'un concubinage soit d'un P#&S.
5n Trance les fianDailles n'ont pas de statut particulier, il n', a pas de tete de loi parlant
des fianDailles, on est donc dans une situation ou les fiancs n'eistent pas au regard de
la loi. 2n a quand mme eu besoin a un moment donn d'un certain statut juridique et
c'est la jurisprudence qui l'a apport.
A) La nat!"e !"i#i$!e #es &ian.ailles
5lles ne sont pas du tout organis par la loi, elles ne sont donc ni obligatoires ni interdites
et donc elles vont relever d'un choi discrtionnaire des intresss. &eci dit il , a eu
parfois des litiges donc les fianDailles intressent le juge qui a donc du se prononcer sur
leur valeur juridique sachant que dans l'ancien droit les fianDailles taient considres
comme un vritable contrat. /onc les fianDailles craient l'obligation de se marier.
#ujourd'hui ce n'est plus le cas et dans un arrt rendu le E; mai $:E: la &our de cassation
a prcis que toute promesse de mariage est nulle en soit comme portant atteinte ! la
libert illimite qui doit eister dans les mariages. L'ide est trs simple il , a un principe
trs important de libert matrimoniale, de se marier ou de ne pas se marier, et le
consentement du mariage est donn au moment du mariage. 2n ne peut donc pas donner
ce consentement avant et cette libert matrimoniale doit pouvoir tre utilise mme si on
s'est fianc. Le principe est donc la libert de rompre les fianDailles, elles n'ont donc pas
de force obligatoire, elles n'obligent ! rien.
Si bien qu'on saurait voir dans les fianDailles un acte juridique, les fianDailles sont un fait
juridique.
L'acte juridique est la manifestation de volont destine ! crer des effets de droit
rattachs ! la volont eprime, alors qu'un fait juridique c'est un fait auquel le droit
attache des consquences qui n'ont pas t ncessairement recherches par les
protagonistes.
Par consquent si un fianc dcide finalement de ne pas se marier et donc de rompre ces
fianDailles il ne peut pas tre poursuivi du seul fait qu'il a rompu.
%) Le contentie!/ #es &ian.ailles
1l , a trois questions qui se pose frquemment au juge s'agissant des fianDailles.
$G4 La question de la responsabilit d'un fianc ! raison de la rupture des fianDailles
Les fianDailles sont un fait juridique qui n'oblige ! rien et qui permettent par consquent la
rupture. 1nterdire de rompre les fianDailles se serait porter atteinte ! la libert matrimoniale.
7ais s'il est possible de rompre il ne faut cependant pas faire Da n'importe comment. 2n
va pouvoir sanctionner la rupture abusive. Lorsque le fianc qui souhaite rompre les
fianDailles se comporte mal au moment de la rupture on pourra engager sa responsabilit
et le condamner ! pa,er des dommages<intrts. Pour cela le demandeur devra d'abord
prouver qu'il , a bien des fianDailles. Pendant longtemps la &our de cassation a eu une
position qui n'tait pas trs cohrente parce qu'elle appliquait au fianDailles le rgime de
la preuve des actes juridique mais c'tait inutile puisqu'en terme d'acte juridique la preuve
se fait part crit sauf s'il , a impossibilit morale or ici c'tait toujours le cas. #vec l'arrt de
la premire chambre civile du E janvier $(:; on admet que les fianDailles sont un fait
juridique qui se prouve par tout mo,en.
#ujourd'hui il est plus difficile de prouver les fianDailles qu'avant du fait de l'volution des
mMurs, autrefois la cohabitation permettait de prsumer les fianDailles. Les mo,ens de
preuves seront donc des tmoignages, la prsentation de la bague... Si on arrive !
prouver les fianDailles il faudra aussi prouver les conditions d'engagement de la
responsabilit civile et donc prouver qu'il , a eu une faute, un prjudice et qu'il , a un lien
de causalit entre la faute et le prjudice. 2n va donc se fonder sur les circonstances de la
rupture sachant qu'on considre que la rupture est fautive lorsqu'elle intervient au dernier
moment c'est<!<dire dans les derniers jours prcdents le mariage. Sera fautive aussi la
rupture faite avec lgret, ou celle qui intervient alors que la fianc est enceinte et que le
partenaire tait au courant.
2n va galement se rfrer au motifs de la rupture, en ralit il n', a pas de motif fautif, la
dcision de rupture n'a pas a tre motiv. 5n ralit on va tenir compte des motifs lorsque
les circonstances de la rupture laisse penser qu'elle est abusive, les motifs pourront
justifier la rupture.
Si la faute est retenue alors le fianc fautif sera condamn ! verser des dommages<
intrts pour indemniser la victime de son prjudice. &ela peut tre un prjudice matriel
lorsque les fianDailles ont t rompu alors que tout tait pa,, ou cela peut tre des frais
d'installation, la rservation du vo,age de noce...
1l peut , avoir aussi un prjudice moral li au chagrin prouv par la victime ou bien peut
tre li ! l'humiliation publique.
'G4 La restitution des cadeau
5n ralit s'agissant les cadeau que se sont fais les fiancs il faut diffrencier deu sortes
de cadeau. S'agissant des cadeau important tel que les immeubles, on va les considrer
comme des donations en faveur du mariage. 2r l'article $;:: du &ode civil affirme la
caducit de toutes les donations faites en faveur du mariage si celui<ci n'est pas clbr.
La caducit est la disparition du contrat par disparition de son objet. /ire que la donation
est caduque cela signifie qu'il faudra restituer les biens qui avaient t donns.
S'agissant des cadeau qui ont une valeur un peu moins importante c'est<!<dire les
prsents d'usage, tous les petits cadeau que peuvent se faire des personnes en couples,
et bien l! le principe c'est qu'il n', a pas de restitution, ils sont dfinitivement acquis. 2n
regarde pour savoir la valeur la situation patrimoniale de celui qui les a offert. L'arrt de la
&our de cassation du '. octobre $(%E, il tait question de rupture de fianDailles et le
fiancer avait offert une automobile mais comme il tait trs riche on a considr qu'il
pouvait garder l'automobile.
>uid de la bague de fianDailles = La jurisprudence considre la plus part du temps la
bague de fianDailles comme un prsent d'usage, ce qui permet donc ! la fianc de
conserver la bague qu'elle soit la victime ou l'auteur de la rupture. &ependant il , a deu
circonstances dans lesquelles on estime qu'il faut restituer la bague de fianDailles. La
premire c'est lorsque cette bague a un trs forte valeur conomique, lorsque la valeur du
bijou s'avre disproportionn par rapport au disponibilits financire du donateur. Si le
donateur met le pri dans ce cas il aura le droit d'obtenir la restitution. Le deuime cas
est lorsqu'il s'agit d'un bijou de famille.
1l arrive que la rupture des fianDailles prenne un tour plus tragique en cas de mort de l'un
des fiancs et donc la dernire question qui se pose est celle de la responsabilit civile du
tiers a,ant caus la mort d'un fianc.
EG4 5n cas de dcs d'un des fiancs
Par eemple un fianc meurt ! cause d'un chauffard alors est ce que le fianc restant peut
obtenir des dommages<intrts = La jurisprudence considre que le fianc a droit !
rparation de son prjudice matriel mais aussi moral.
Sous-section 2: Le mariage lui mme
>uelle est la nature juridique du mariage = &'est un vieu dbat qui est sans cesse
raliment par les vieilles rformes avec deu thses qui s'affrontent. Bne premire selon
laquelle le mariage serait un contrat et une seconde selon laquelle le mariage serait une
institution. L'anal,se la plus ancienne est l'anal,se contractuelle qui trouve sa source dans
le droit canonique, on va mettre l'accent sur le rUle de la volont des pou sachant que le
mariage va crer des devoirs qui ont t consentis eactement comme dans un contrat.
&ette anal,se a pu tre critique sachant qu'on peut considrer que l'anal,se contractuelle
est un peu trop rductrice s'agissant du mariage, sachant que le mariage ne cr pas que
des devoirs il cr un lien familial entre les pou. 7ais les choses ont chang depuis
l'adoption du P#&S qui est un contrat mais il cre un lien familiale. Pendant longtemps il ,
a avait une diffrence entre le mariage et le pacs qui pouvait renforcer l'anal,se
institutionnelle du mariage, ce dernier modifie l'tat civil, l'acte de mariage est retranscrit
en marge des actes de naissance des pou alors que le pacs pendant longtemps ne
modifier pas l'tat civil. Les partenaires pacss restaient clibataires. 5n ';;% le pacs a
t rform et dsormais il est fait mention du pacs en marge des actes de naissance.
#utre critique adress ! l'anal,se contractuelle, le principe dans un contrat c'est la
possibilit de rsiliation au moins par la volont des deu contractants. #lors que dans le
mariage cette volont des deu pou serait insuffisante. &ela tait vrai jusqu'en $(9.
mais ! cette date le lgislateur a institu le divorce par consentement mutuel. #vec
toujours une diffrence qui rsiste entre le mariage et les autres contrats est qu'il faut une
dcision de justice pour le divorce ce qui n'est pas le cas en principe pour la rsiliation des
contrats.
S'agissant de l'anal,se institutionnelle, elle repose sur le caractre impratif du rgime
applicable au pou. L! oL l'anal,se institutionnelle prospre c'est sur cette question du
lien de famille cr par le mariage. #ujourd'hui beaucoup d'auteurs considrent que le
mariage aurait une nature h,bride, c'est<!<dire qu'il serait ! la fois un contrat et une
institution. 7ais attention il ne faut pas faire d'erreur mme si on retient l'anal,se
contractuelle il ne faut pas se mprendre lorsqu'on parle de contrat de mariage. &e qu'on
appelle le contrat de mariage ce n'est pas le mariage mais le contrat par lequel les futurs
pou choisissent un rgime matrimonial pour leur futur union.
>uoiqu'il en soit quelque soit l'anal,se qu'on retienne, dans les deu cas il faut que le
mariage soit consenti ce qui appelle une tude de la formation du mariage et puis ces
mariage produira des effets qu'il faut tudier.
?$0 La formation du mariage
Le mariage obit ! des rgles de formation qui sont trs strictes, sachant qu'il est
solennelle. @gle de formation qui appelle videmment des sanctions dans l'h,pothse oL
elle ne serait pas respecter.
A) Les "0+les #e &o"'ation #! 'a"ia+e
$G4 Les conditions de fonds
a- Les conditions physiques
1l , a trois conditions ph,siques a tudier. La premire qui n'est plus pertinente aujourd'hui
est la condition lie au see. Fusqu'! trs rcemment, jusqu'! la loi du $9 mai ';$E l'une
des condition pour se marier c'tait l'altrit seuelle, il fallait que les deu pou
appartiennent ! deu sees diffrents. &ette condition l! n'tait pas affirme
epressment par la loi alors du coup certains ont considrs qu'ils pouvaient marier des
couples de mme see avant la loi de ';$E. &eci dit c'tait confondre la loi et le droit.
1l eistait quand mme certains tetes qui disait que la condition de see diffrents tait
ncessaire notamment dans l'ancien article $)) nous disait0 *L'homme et la femme ne
peuvent contracter le mariage avant $: ans rvolu+. Plus claire peut tre le dernier alina
de l'ancien article 9. du &ode civil relatif ! la crmonie du mariage qui nous disait
*L'officier de l'tat civil doit recevoir de chaque partie la dclaration qu'elles veulent se
prendre pour mari et femme+. L'article $' de la &5/S qui nous prcise qu'! partir de l'8ge
nubile l'homme et la femme ont le droit de se marier et de fonder une famille selon les lois
nationales rgissant l'eercice de ce droit.
S'agissant de la jurisprudence, elle avait du se prononcer en particulier Ho\l 7amer qui
avait clbr un mariage entre deu hommes pour militer pour le mariage homoseuel en
';;E et donc aprs cette affaire le tribunal de grande instance de 6ordeau a t saisi le
'% juillet ';;) puis la &our d'appel e 6ordeau le $( avril ';;. puis la &our de cassation
$ere chambre civile le $E mars ';;9 ont considr que le mariage tait ineistant.
Pour reconna-tre le mariage des couples de mme see il fallait une loi et c'est celle du $9
mai ';$E qui a clairement ouvert le mariage au couples de personnes de mme see
dans l'article $;)E. le lgislateur est mme all plus loin dans l'article %<$ qui figure parmi
les dispositions relatives a la loi en gnrale et qui prcise que le mariage et la filiation
adoptive emportent les mmes effets droits et obligations reconnues pas les lois !
l'eclusion de ceu prvues au titre 9 du livre $er du &ode civil que les pou et les
parents soient de see diffrent ou de mme see. "outes les rgles dont on va parler sur
le mariage et le divorce s'appliquent de manire identique au couples homoseuels et
htroseuels.
La question de l785e:
1l nC, a pas dC8ge maimum pour se marier, en revanche il , a un 8ge minimum qui est de
$: ans accomplit ce qui est prvu ! lCarticle $)) du && qui dsormais ne fait plus
rfrence au see mais dit *le mariage ne peut tre contract avant $: ans rvolus+. 2n
utilise le verbe *contracter+ ce qui laisse donc penser que le mariage est un contrat.
#uparavant les rgles taient un peu diffrentes sachant que depuis $:;) et jusquCen
';;%, lC8ge minimum pour se marier nCtait pas le mme selon le see auquel on
appartenait0 $: ans pour les hommes et $. ans pour les femmes. 1l sCagissait ici de
prendre en compte une maturit seuelle plus prcoce cheJ les femmes. &Cest une loi du
) #vril ';;% qui a modifi cela en tablissant une galit entre homme]femme, lCobjectif de
la loi nCtait pas lCgalit mais de lutter contre les mariages forcs sachant que pour une
jeune fille de $. il est plus difficile de sCopposer ! ses parents que lorsquCelle est majeure.
1l est quand mme possible dans certains cas de se marier avant $: ans, il faut pour cela
une autorisation du procureur de la rpublique quCil peut donner pour des motifs graves
sur le fondement de lCarticle $).. /ans ce cas le consentement des parents est requis
sachant quand mme que leur dissentiment emporte consentement, cCest ! dire quCil suffit
quCun des ' soit dCaccord pour que le mariage puisse avoir lieu. Bne fois le mariage
clbr le mineur sera pleinement mancip par le mariage et donc pleinement capable.
La question de sant:
#utre fois jusqu'! une loi du '; dcembre ';;9 on eigeait un eamen mdical, prnuptial
qui avait pour but de dceler des maladies seuellement transmissible. 6ien sur il , a un
grand principe qui tait celui du secret mdical donc il n', avait pas obligation de rvler le
rsultat au futur conjoint. Pour se marier il fallait prouver ! l'officie de l'5tat civil qu'on avait
bien ralis cet eamen. &ette formalit a t supprim par la loi du '; dcembre ';;9
sachant que cela relve d'une part de la morale mais aussi du droit.
b- Le consentement des poux
>ue l'on voit dans le mariage un contrat ou une institution il faut bien dans les deu cas
qu'il , ait un consentement de la part des pou sachant que dans tout contrat le
consentement est essentiel et si on , voit une institution il faut bien que chacun des pou
adhre ! l'institution. &e consentement doit eister et il doit tre libre et clair sachant
bien entendu que l'objectif ici c'est de protger la libert matrimoniale et donc d'viter les
mariages forcs.
L'existence du consentement, ce dernier va tre facile ! recueillir pour des
personnes capables. 7ais Da sera un peu plus compliqu pour des personnes mineurs ou
pour des personnes majeures qui font l'objet de mesure de protection.
Pour les mineurs, en principe ils ne peuvent pas]plus se marier mais eceptionnellement
avec l'autorisation du procureur de la @publique pour des motifs graves on peut les
autoriser ! se marier. 1l fallait alors le consentement des parents mais dans l'h,pothse ou
l'un des deu serait d'accord et l'autre non on considre qu'il , a autorisation de se marier.
1l est possible que le mineur n'ait plus ses deu parents, donc si l'un des deu parents est
dcd ou hors d'tat de manifester sa volont alors l'accord du seul parents encore
capable de manifester sa volont suffira pour autoriser le mariage. Si les deu parents
sont morts ou hors d'tat de manifester leurs volonts alors l'article $.; du &ode civil pose
une rgle originale car il appartient au ascendants les plus proches dans chaque ligne de
se prononcer. /onc au grand<parents mme s'ils ne sont les tuteurs de l'enfant. Sachant
que l! encore le dissentiment au mariage vaudra au consentement au mariage. Si le
mineur n'a pas d'ascendant ou s'ils tous dans l'impossibilit de manifester leur volont
alors le consentement doit tre donn par le conseil de famille sur le fondement de l'article
$.( du &ode civil qui donne en dernier ressort comptence au conseil de famille.
Pour l'enfant adopt et qui a fait l'objet plus prcisment d'une adoption plnire on
applique eactement les mmes rgles.
Pour l'adopt simple, il faut ncessairement le consentement des adoptants en vertu de
l'article E%. alina $er. /onc le consentement des parents biologiques qui gardent un lien
de filiation ne suffit pas, il faut ncessairement qu'au moins un des adoptants consente au
mariage.
5n cas de refus de la part des personnes qui ont le pouvoir d'autoriser le mariage des
mineurs, le refus n'a pas a tre motiv, le pouvoir donn au ascendants est un pouvoir
discrtionnaire. #ucun recours ne sera possible. 5n principe si l'autorisation doit tre
donne elle sera donne verbalement lors de la clbration du mariage ! l'officier d'5tat
civil, en revanche si l'autorisation mane du conseil de famille ou bien d'une personne qui
ne peut pas assister au mariage alors l'autorisation devra tre crite.
S'agissant ensuite des majeurs protgs, c'est l'article )%; du &ode civil qui rgle la
question. Pour le majeur en curatelle qui voudrait se marier il devra obtenir le
consentement de son curateur ou ! dfaut le consentement du juge des tutelles. Pour ce
qui est du majeur sous tutelle alors les conditions vont tre plus strictes puisqu'il faudra
soit l'autorisation du juge des tutelles soit s'il , en a un l'autorisation du conseil de famille,
autorisation qui ne pourra tre donn qu'aprs audition des futurs conjoins et dans le cas
chant il faudra aussi recueillir l'avis des membres de l'entourage.
/ans le mariage posthume qui est une fiction de mariage et donc on pourra clbrer un
mariage aprs la mort de l'un des deu pou. &'est quelque chose d'eceptionnelle prvu
par l'article $9$ du &ode civil et il faudra l'autorisation du prsident de la @publique qui
pourrait autoriser ce mariage pour des motifs graves. 5t ds lors par ailleurs que l'on peut
tablir avec une quasi certitude que la personne dcde aurait voulu se marier, peut tre
par eemple parce que le mariage tait planifi. Pourtant la mort entraine la dissolution du
mariage, dans c'est un mariage qui va tre en mme temps prononc et dissous. &ela
n'entrainera donc l'application d'aucun rgime matrimonial et le conjoint survivant n'aura
aucun droit dans la succession. &'est donc plus s,mbolique qu'autre chose et Da
permettait avant de lgitimer des enfants issus du couple.
1l arrive aussi et cette fois<ci de manire anormale que le consentement n'eiste pas
rellement dans l'h,pothse des mariages simuls qui sont des mariages dans lesquels
les pou ont cherch a obtenir seulement un effet du mariage a l'eclusion de tous les
autres et donc les personnes se sont maries pour dtourner la loi. Souvent l'effet
rechercher sera l'acquisition de la nationalit franDaise avec les mariages blancs. &e
mariage simul sera donc nul.
1l arrive galement que l'un des pou se marie seulement pour capter le mariage de son
conjoint par eemple avec l'arrt dans lequel l'pouse s'tait marie seulement pour capter
l'argent de son mari et elle l'a ensuite tu.
9e plus le consentement doit (tre li)re et clair, c'est le principe de la libert
matrimoniale, chacun doit tre libre de se marier ou non. #lors il arrive que dans certains
contrats il , ait des clauses de clibat c'est<!<dire des clauses qui oblige la personne !
rester clibataire. Par eemple le contrat de travail qui eigerait d'un salari qu'il reste
clibataire. &es clauses sont nulles ! titre onreu. 5n revanche elles peuvent tre
eceptionnellement valables dans les libralits, dans les donations ou dans les
testaments ! condition d'tre justifi par un intrt lgitime.
5nsuite il faut que le consentement soit eempt de tout vice, ce qui amne donc la
question des vices du consentement qui sont admis en matire de mariage mais de
manire limite parce que comme le disait L2QS5L *5n mariage trompe qui peut+. Par
consquent le dol qui est une manMuvre destine ! tromper le partenaire n'est pas une
cause de nullit du mariage. #lors que dans le droit commun des contrats le dol est un
cause de nullit dans les contrats.
Par eemple celui qui vend un cheval et qui lui met des fausses dents, si on s'en rend
compte aprs on pourra annuler le contrat. 7ais dans le mariage celui qui met des
fausses dents pour faire croire qu'il en a encore et qu'on s'en rend compte aprs Da ne
permettra pas d'annuler le mariage.
/eu vices sont admis0 la violence et l'erreur. Pour la violence il peut s'agir d'une violence
ph,sique ou d'une violence morale qui va tre eerce par les membres de la famille pour
faire craindre des reprsailles ! celui qui refuserait de se marier. L'article $:; vise ici trs
clairement la crainte rvrencielle envers un ascendant. 1l , a quand mme des dispositifs
de protection, et lorsqu'une personne est force de se marier par son entourage elle peut
obtenir du juge une ordonnance de protection sur le fondement de l'article .$.<$$ du &ode
civil qui date de la loi du ( juillet ';$' relative au violences faites au femmes et au
violences au sein des couples. &elui qui se serait mari sous l'emprise de la violence et
notamment d'une violence morale de ses parents pourrait obtenir la nullit du mariage.
Pour l'erreur, on admet pas tous les cas d'erreur. Selon l'article $:; alina ' on va
admettre l'erreur dans la personne ou sur les qualits essentielles de la personne. 1l
s'agira des deu cas de nullit du mariage pour erreur. L'erreur dans la personne s'est une
erreur sur son identit civile parce qu'elle a par eemple prsente une fausse identit,
des fau papiers. 1l peut s'agir galement d'une erreur sur les qualits essentielles de la
personne, celles qui sont dterminantes pour le conjoint eu gard au fins propres du
mariage. La question de savoir ce qu'on range dedans est complee, on peut imaginer par
eemple que le fait de ne pas savoir que l'autre pou a chang de see peut porter
atteinte au qualits essentielles. /ans une dcision du "K1 de Paris du $E janvier ';;$,
la question se pose d'un mari qui ignorait que sa femme s'tait livre ! la prostitution et
Da a donc annul le mariage.
L'autre question est celle de la virginit de l'pouse qui a donn lieu a une affaire trs
mdiatise. Bn couple se mari et aprs la nuit de noce le mari se rend compte, suppose
que sa femme n'tait vierge. 1l demande alors la nullit du mariage. 5n premire instance
l'affaire a t juge par le "K1 de Lille qui a considr que le mariage devait tre annul en
estimant qu'il s'agissait pour le mari d'une qualit essentielle. 5n appel, la &our d'appel de
/ouais a infirm ce jugement dans un arrt du $9 novembre ';;: en affirmant que la
virginit de l'pouse n'est pas une qualit essentielle. /'oL la question qui se pose est de
savoir si les qualits essentielles doivent tre apprhendes objectivement ou
subjectivement.
5n ralit, s'agissant de la virginit, si on place cela dans un rapport d'galit
homme]femme on peut ne retenir que la deuime approche car sinon Da ne serait
sanctionn que cheJ les femmes. Par ailleurs on peut sans doute considrer que la
virginit n'a pas de rapport avec les qualits de la femme.
c- L'interdiction de la bigamie et de l'inceste
2n a des empchements ! un mariage qui sont fondes sur des considrations sociales
et morales. S'agissant de l'interdiction de la pol,gamie elle rsulte de l'article $)9 du &ode
civil qui prvoit u'on ne peut contracter un second mariage avant la dissolution du $er. 1l
sera dans impossible de se marier si on est dj! mari, il , a des sanctions pnales
prvues par l'article )EE<'; du &ode pnal qui prvoit une peine d'un an
d'emprisonnement et ). ;;;^ d'amende.
La prohibition de l'inceste, elle est interdit dans tout mariage entre personnes a,ant des
liens familiau trop proches sachant que la prohibition de l'inceste est la seule interdiction
que l'on retrouve dans toutes les socits. 2n trouve les rgles dans les articles $%$ et
suivant qui prvoit que le mariage est interdit entre les ascendants et les descendants,
galement entre frres et sMurs, entre oncles et nices, entre tantes et neuves qu'il
s'agisse de lien de sang ou non. L'adoption du mariage pour tous a conduis ! largir les
cas d'inceste pour tenir compte des unions homoseuelles, il est donc interdit de se marier
entre frres entre sMurs entre oncles et neuves ou entre tantes et nices. Sachant que les
allis sont les personnes qui ont un lien juridique dans l'effet du mariage.
Si il eiste des causes graves, le prsident de la @publique peut lever l'interdiction de
mariage entre les allis lorsque la personne qui a cre l'alliance est dcd.
3:0 Les conditions de formes
Le mariage est un acte solennelle, il , a des formalits qui doivent tre accomplies avant
la clbration du mariage et puis des formalits qui vont concerner la clbration en elle<
mme.
a- Les formalits antrieures au mariage
Le mariage se prpare, il va falloir en amont remettre diverses pices ! l'officier d'5tat
civil. /es documents qui permettront de vrifier que les conditions requises sont bien
runies. 1l faudra une copie de leurs actes de naissance, l'autorisation des parents s'il , a
un mineur, l'autorisation du prsident de la @publique si on est dans un cas de
prohibition. 5nsuite l'officier d'5tat civil peut convoquer les futurs pou pour vrifier que le
mariage n'est pas frauduleu et en particulier qu'il ne s'agit pas d'un mariage blanc.
Si il appara-t ! l'officier d'5tat civil que l'union projete ne remplie pas les conditions, il doit
saisir sans dlais le procureur de la @publique et il doit paralllement en informer les
intresss. Puis dans les $. jours de la saisine du procureur ce dernier doit soit laisser
procder au mariage soit former opposition ou bien encore il peut sursoir ! la clbration
du mariage dans l'attente des rsultats d'une enqute ! laquelle il peut faire procder
paralllement.
Pour la publication du mariage il , a une publicit qui est organise et qui a notamment
pour fonction de permettre ! certaines personnes de former une opposition du mariage.
&ette publicit est assure par voie d'affichage ! la mairie et il doit se faire au moins $;
jours avant la clbration du mariage, c'est ce qu'on appelle la publication des bans.
b- La clbration du mariage en lui mme
#vant la loi du $9 mai ';$E il , avait une contrainte gographique puisque le mariage
devait tre clbr dans la commune dans laquelle l'un des pou ou les deu avaient leur
rsidence tablie depuis au moins un mois de manire continue. 7ais frquemment les
pou veulent se marier ailleurs, dans la commune peut tre oL ils ont grandis. /sormais
les tetes ont t modifis pour tenir compte de cette aspiration ! se marier au lieu oL on
a ses attaches familiales et aujourd'hui l'article 9) du &ode civil prvoit que le mariage
sera clbr au choi des pou dans la commune ou l'un deu ou l'un de leurs parents
aura son domicile ou sa rsidence tablie par au moins un mois d'habitation continue. Le
mariage doit tre clbr ! la marie en prsence des futurs pou, de l'officier d'5tat civil
et d'au moins deu tmoins et au plus quatre.
5n cas d'empchement grave quand mme ou de prils minent de mort de l'un des
pou, l'officier d'5tat civil peut se dplacer pour prononcer l'union au domicile ou ! la
rsidence de l'un des futurs conjoints.
L'officier d'5tat civil doit lire des articles du &ode civil, il doit lire les articles '$', '$E, '$)
alina $, '$. alina $ 3relatifs au devoirs des pou4 et E9$<$ qui est sur l'autorit
parentale.
Fusqu'! la loi du $9 mai ';$E il fallait aussi lire l'article ''; qui prvoit la solidarit des
pou pour les dettes mnagres.
5nsuite l'officier d'5tat civil doit demander au futurs conjoints si un contrat de mariage a
t tablit, si c'est le cas il devra l'inscrire dans l'acte mariage ce qui permettra de rendre
le rgime matrimonial opposable au tiers. 5nfin il doit recueillir le consentement
personnel des pou, et il doit une fois qu'ils sont unis les dclarer uni par le mariage et il
doit dresser l'acte de mariage immdiatement. Puis il doit en donner lecture et doit
remettre un etrait de l'acte de mariage et un livret de famille au pou. 1l , a aussi une
mention en marge des actes de naissance de chaque livret. &et acte de mariage servira
ensuite de preuve du mariage.
7ais que ce passe t<il lorsque ces rgles ne sont pas respectes =
%) La sanction #es "0+les #e &o"'ation #! 'a"ia+e
1l , a deu sanctions, une qui est prventive il s'agit de l'opposition et l'autre qui est
curative il s'agit de la nullit.
$G4 L'opposition au mariage
L'opposition est l'acte par lequel certaines personnes peuvent signifier au pou et !
l'officier d'5tat civil une cause d'empchement au mariage dont elles ont connaissance afin
d'interdire la clbration du mariage. L'opposition est donc antrieure ! la clbration du
mariage et doit avoir une cause juridique.
a- Les conditions de l'opposition
Seules certaines personnes peuvent former opposition, il s'agit d'abord du conjoint de l'un
des pou qui relverait ainsi un cas de bigamie pourra former opposition. 5galement les
ascendants qui peuvent invoquer tous les cas d'empchement. 5nsuite s'il n', a pas
d'ascendant et bien les frres et sMurs, oncles et tantes, cousins germains et cousines
germaines, ne peuvent invoquer que l'5tat de dmence du futur pou ou l'absence de
consentement du conseil de famille lorsque ce consentement est ncessaire. /e la mme
manire le tuteur ou le curateur peuvent galement relevs l'tat de dmence et l'absence
de conseil de famille. 5nfin le ministre public peut aussi faire opposition pour toutes les
causes de nullit du mariage et pour les cas de simulation ou de dfaut de consentement.
L'opposition doit tre signifi ! l'officier d'5tat civil et ! l'pou et elle doit comporter la
signature des opposants, leurs qualits, les motifs de l'opposition, le tete de loi sur lequel
l'opposition repose et puis galement l'lection de domicile dans le lieu oL le mariage
devra tre clbr. &e qui signifie que pour tous les actes et pour toutes les procdures
qui seront la consquence de l'opposition et notamment si les futurs pou veulent
poursuivre les opposants qui se seraient oppos ! tord au mariage, on va faire comme si
les opposants taient domicilis au lieu du mariage si bien qu'on pourra saisir les
tribunau du lieu prvu pour la clbration du mariage.
b- Les effets de l'opposition
L'opposition interdit ! l'officier d'5tat civil de clbrer le mariage. Le mariage ne pourra tre
clbr qu'au bout d'un an si l'opposition n'est pas renouvele ou bien plus tUt si
l'opposant ! lev l'opposition. # dfaut de retrait de l'opposition par l'opposant, si les futurs
pou veulent quand mme se marier et s'ils pensent qu'ils en ont le droit ils doivent saisir
le "K1 pour demander la main lev de l'opposition sachant que le "K1 doit se prononcer
dans les $; jours sur le fondement de l'article $99 du &ode civil. Si l'opposition a t faite
! tord les pou pourront se marier.
'G4 La nullit du mariage
&'est complee parce qu'il , un principe trs important selon lequel il n', a pas de nullit
sans tete. 2r si on regarde tous les tetes sur la nullit du mariage on va se rendre
compte que toutes les irrgularits du mariage ne sont pas vises et ne permettent donc
pas de demander la nullit. 1l faut faire une distinction trs importante entre ce qu'on
appelle les empchements prohibitifs et les empchements dirimants. &es derniers sont
les plus graves.
2n parle d'empchements prohibitifs pour des empchements qui permettraient de faire
obstacle ! la clbration du mariage mais si le mariage a quand mme lieu, s'il n', a pas
d'opposition, il ne pourra pas ensuite tre annul. &e sont donc des irrgularits lgres
par eemple le dfaut de publication des bans. Si on prononce le mariage malgr une
opposition non leve on ne pourra pas demander la nullit juste sur ce fondement l!.
Les empchements dirimants quant ! eu sont donc les empchements les plus graves,
ils vont tre sanctionns par la nullit. 1l , a quand mme un problme ici, parmi les
choses qui peuvent para-tre graves il , en a deu qui ne sont pas vises par les tetes ce
qui pose la question de la sanction. Par eemple en cas d'absence de clbration du
mariage il n', a pas de tete qui prvoit sa nullit mais on peut simplement considrer qu'il
n'eiste pas et qu'il n', pas besoin de demander la nullit. #utre cas en cas d'absence
totale de consentement.
1l faut voir quels sont les cas de nullit avant de voir les effets de la nullit.
a- Les cas de nullit
2n distingue deu t,pes de nullit, la nullit absolue et la nullit relative.
La nullit est relative lorsque l'action en nullit ne peut tre intente que par certaines
personnes dtermines par la loi parce qu'on considre que la nullit protge un intrt
particulier et que donc seul la personne concerne peut agir. 5n revanche dans la nullit
absolue toute personne a,ant un intrt peu agir.
1l , a deu cas de nullit relative0
Le vice consentement de l'un des pou, un pou victime d'une erreur de l'une des
qualits essentielles ou un pou victime de violence.
L'absence de consentement des personnes qualifie pour autoriser le mariage
lorsqu'il s'agit du mariage d'un mineur.
/ans le premier cas, seul l'pou dont le consentement a t vici peut agir en nullit, de
mme que le ministre public sur le fondement de l'article $:; du &ode civil. Le dlais
pour agir est de . ans ! compter du mariage en vertu de l'article $:$.
/ans le second cas, seul les personnes qui devaient donner leur consentement et le
mineur peuvent demander la nullit. Le dlais de prescription est galement de . ans avec
deu points de dpart diffrents. Pour les parents ou ceu qui devaient consentir au
mariage c'est . ans ! compter du moment oL ils ont eu connaissance du mariage,
s'agissant de l'action en nullit intent par le mineur, en ralit celui qui s'est mari alors
qu'il tait mineur sans le consentement pourra agir pendant . ans ! compter de sa
majorit 3c'est<!<dire jusqu'! ces 'E ans4.
Pour la nullit absolue, parmi les cas on va trouver0
L'absence de consentement
La bigamie
L'inceste
L'incomptence de l'officier d'5tat civil
La fraude ! la loi
5t tous les cas nonc par l'article $:) du &ode civil
"oute personne intresse pourra demander la nullit du mariage. Le ministre peut lui
aussi agir en nullit absolue. L'action en nullit absolue se prescrit par E; ans.
/eu cas permettent de faire dispara-tre la cause de nullit absolue0
La mort d'un pou, elle pourra empcher le ministre public d'intervenir car la mort
met fin au mariage hors l'intervention du ministre public n'intervient qu'en cas
d'atteinte ! l'ordre public. 5n revanche pour les autres demandeurs possibles la
nullit peut toujours tre demande.
5n vertu de l'article $(%, les pou ne peuvent pas agir en nullit pour vice de
formes si ils ont la possession d'5tat c'est<!<dire s'ils se comportent comme si ils
taient maris.
b- Les effets de la nullit
La nullit entraine la disparition rtroactive du mariage. &'est ce qui fait la diffrence entre
la nullit et le divorce. #vec ce dernier le mariage dispara-t mais seulement pour l'avenir
alors qu'avec la nullit on fait comme si le mariage n'avait jamais eist. &'est<!<dire qu'il
dispara-t aussi bien pour l'avenir que pour le pass. Par consquent tous les effets du
mariage doivent en principe tre anantis. Le rgime matrimonial sera ananti, les
donations faites en vue du mariage seront annules, le conjoint survivant perdra ses droits
successorau.
&eci dit dans certains cas il sera difficile de gommer rtroactivement les effets du mariage.
S'il , a des enfants ns du mariage, ils vont conserver videmment leur lien de filiation et
ils vont conserver leur nationalit. /ans certains cas on va carter la rtroactivit de la
nullit avec ce qu'on appelle le mariage putatif qui est prvu par les articles ';$ et ';' du
&ode civil.
Pour bnficier de cette thorie du mariage putatif il faut que l'un des pou soit de bonne
foie, c'est<!<dire qu'il devait ignorer la cause de nullit du mariage au moment oL il a
donn son consentement. &e sera souvent le cas pour les personnes victimes d'une
erreur sur les qualits de son pou. Si pour se prvaloir du mariage putatif il faut se
prvaloir de bonne foie, cette dernire est toujours prsum par consquent ce sera !
l'autre pou de dmontrer la mauvaise fois de celui qui invoque le mariage putatif. /ans
ce cas malgr la nullit, on va considrer que le mariage a produit effet jusqu'! la nullit,
elle ne sera donc pas rtroactive. /onc le mariage va cesser que pour l'avenir, ce qui
signifie que tout ce qui a t fait avant le mariage restera valable. Les libralits faites en
vue du mariage restent acquises et si le mariage est annule suite ! la mort d'un des
pou et que le conjoint tait de bonne fois il pourra se prvaloir de succession.
?'0 Les effets du mariage
Selon l'article '$E du &ode civil, les pou assurent ensemble la direction morale et
matrielle de la famille, ils pourvoient ! l'ducation des enfants et prparent leurs avenirs.
&ette article montre qu'en se mariant les pou fondent une famille qu'ils vont devoir
diriger et cette direction implique par consquent une responsabilit. /onc le mariage
quelque part donne une fonction au pou sachant par ailleurs que la direction de la
famille relve des deu pou sur un pied d'galit, ce qui n'a d'ailleurs pas toujours tait
le cas.
Le mariage cr aussi des devoirs entre pou.
A) Les #evoi"s ent"es *)o!/
1l , a deu t,pes de devoirs0 des devoirs personnels c'est<!<dire qui n'ont pas
vritablement d'implication patrimonial, et des devoirs patrimoniau, pcuniaires.
$G4 Les devoirs personnels
Ces devoirs sont noncs par l'article 212 qui est lu pendant la crmonie de mariage civil dispose
que les poux se doivent mutuellement respect, fidlit, secours et assistance. Le devoir de secours
en ralit est un devoir plutt valeur pcuniaire. S'agissant des devoirs personnels il faut raouter
le devoir de l'article 21! qui est un devoir de communaut de vie.
a- La communaut de vie entre les poux
#rticle '$. alina ' prvoit que *les pou s'obligent mutuellement ! une communaut de
vie+, ce qui signifie que les pou doivent vivre ensemble, sous le mme toit. L'article
prcise que les pou choisissent ensemble le logement de la famille.
&eci dit l'article $;: prcise quand mme que le mari et la femme peuvent avoir un
domicile distinct sans qu'il puisse pour autant porter atteinte au rgles de la communaut
de vie lorsque par eemple les pou ne travaillent pas dans la mme ville. &e devoir de
communaut de vie, de cohabitation comprend aussi le devoir conjugal qui est un vritable
devoir. Les pou ont donc l'obligation d'entretenir des relations seuelles, sachant que le
refus prolong et permanent d'entretenir des relations seuelles peut constituer une faute
et justifier un divorce. Sachant quand mme que si les deu pou sont d'accord pour ne
plus entretenir de relation seuelle alors ce n'est plus un motif pour divorcer, et peut
importe quel est le motif du refus.
1l est possible que malgr le mariage la communaut de vie cesse, comme dans le cas de
la sparation de faits. &ette sparation n'a rien d'officielle, elle n'est pas entrine par une
dcision de justice. &ette sparation de faits doit tre distingue de la sparation de corps
qui elle rsulte d'une dcision de justice, il , a dans cette sparation une officialisation qui
ne va pas jusqu'au divorce et dans ce cas alors le devoir de cohabitation n'eiste plus.
b- Le devoir de respect
&'est le devoir le plus rcent puisqu'il a t ajout ! l'article '$' par une loi du ) avril ';;%
renforDant la prvention et la rpression des violences au sein d'un couple. &ette ide est
pour viter les violences faites au femmes. &e devoir s'accompagne d'un dispositif
particulier qui rsulte d'une loi du 9 juillet ';$; qui permet au personnes de vicitime de
violence conjugale d'obtenir du juge des affaires familiales une ordonnance de protection
qui pourra par eemple autoriser de vivre dans un autre lieu que son pou ou de
bnficier d'une mesure de distance.
c- Le devoir de fidlit
&'est ce qui fait la diffrence entre le mariage et les autres formes de couples 3P#&S et
concubinage4. Les pou, dans le mariage, se doivent fidlit ce qui interdit d'avoir des
relations seuelles avec une autre personne que son conjoint. Par consquent l'infidlit
est toujours une faute. Parfois certains tendent ! relativiser le devoir de fidlit parce qu'il
, a eu une volution, autre fois l'infidlit tait une cause premptoire de faute. &'est<!<
dire que si l'un des pou commettaient un adultre, on considrait quoiqu'il arrive qu'il
tait en tord. #ujourd'hui ce n'est plus le cas, c'est une faute mais pas plus, celui qui
commet donc un adultre n'est pas s,stmatiquement considr comme en tord.
1l faut retenir que l'infidlit reste encore aujourd'hui une entrave au mariage, une faute.
5n revanche lorsque les pou sont autoriss ! vivre sparment, en cours de procdure
de divorce par eemple, l'adultre n'est plus sanctionable.
d- Le devoir d'assistance
&e devoir revt un aspect essentiellement moral, c'est l'aide mutuelle que se doivent les
pou fasse au difficults de la vie. 1l peut s'agir d'une aide matrielle, d'une aide dans le
travail de l'autre, d'une assistance lorsque l'autre est malade ou subit une difficult.
S'agissant du travail, pendant longtemps on a considr que lorsqu'en particulier un des
pou tait chef d'entreprise, on a considrait que le devoir d'assistance pouvait justifier
un devoir permanent de l'autre pou dans l'entreprise. #ujourd'hui ce n'est plus le cas si
au titre du devoir d'assistance l'autre aide son pou dans son entreprise il faut que ce soit
de manire ponctuelle.
'G4 Les devoirs pcuniaires
a- Le devoir de secours
Les pou doivent se secourir, un des pou ne peut pas laisser mourir l'autre de faim par
eemple. 7ais en ralit pendant le mariage et pendant la communaut de vie
essentiellement ce devoir de secours n'a pas de manifestation concrte dans le sens ou la
contribution au charges du mariage suffit en principe ! secourir chacun des pou. &e
devoir va se manifester par la sparation de corps ou la sparation de fait, et le devoir de
secours va se manifester par le versement d'une pension alimentaire ! l'pou qui est
dans le besoin. Sachant que ce devoir de secours c'est un devoir alimentaire qui cessera
avec le divorce.
b- La contribution aux charges du mariage
Prvu par l'article '$) du &ode civil qui nous prcise que si les conventions patrimoniales
ne rglent pas la contribution des pou au charges du mariage ils , contribuent !
proportion de leurs facults respectives. 1l , a donc une vritable obligation pour chacun
de contribuer au charges quelque soit par ailleurs le rgime matrimonial des pou.
2n va trouver ici toutes les dpenses ncessaires ! la famille, par eemple le paiement du
lo,er de l'habitation principale, le paiement des courses au supermarch, etc... 7ais on
trouve aussi dans ces charges du mariage des dpenses d'investissement qui peuvent
galement avoir pour objet l'agrment ou les loisirs des pou. &hacun doit contribuer
galement au vacances...
#rrt rcent rendu par la premire chambre civile le $: dcembre ';$E a estim que les
dpenses d'acquisitions d'une rsidence secondaire faisait partie de ces charges du
mariage.
&'est ! moiti de l'ordre public ici, il , a une rgle imprative c'est que chacun doit
contribuer globalement. 5n revanche il , a un part qui est suppltive, c'est la rpartition
entre les pou. Si rien n'est dit dans les contrats de mariage, acte par lequel on choisit un
rgime matrimonial 3! ne pas confondre avec le mariage lui<mme4 le principe est que
chacun contribue en fonction de ses facults contributives. Si l'un des pou gagne $;
;;;^ par mois et l'autre seulement $ ;;;^ alors le premier doit contribuer $; plus au
charges du mariage.
Si l'un des pou ne contribue pas au charges du mariage, on pourra l', contraindre,
sachant que l'autre pou pourra saisir le juge au affaire familiales qui pourra du coup
condamner l'autre pou ! verser des sommes ncessaires. 5t cela mme en cas de
sparation de faits notamment.
c- La cogestion du logement familiale
&'est un tete trs important de ce qu'on appelle le *rgime primaire impratif+. &e tete
trs important est l'article '$. dont on a tudi le premier alina qui prvoit l'obligation de
communaut de vie. /ans ces deu alinas suivants le tete prcise que la rsidence de
la famille doit tre choisi d'un commun accord entre les pou et d'autre part il nous
prcise que les pou ne peuvent l'un sans l'autre disposer des droits par lesquels est
assur le logement de la famille. &e qui signifie qu'il faudra toujours l'accord des deu
pou que ce soit pour rsilier un bail ou pour vendre le logement de la famille et cela
quelque soit le titulaire du bail. &'est une protection particulire qui est li au fait que le
logement familiale relve de l'intimit et quelque part n'est plus regard en tant que bien
seulement mais en tant qu'manation de la famille.
La mme rgle s'applique aussi pour les meubles meublants, suite de l'article '$. alina
E. &ette epression de *meubles meublants+ mrite une eplication0 ce sont tous les
meubles qui garnissent le logement, les meubles non au sens juridique mais tels qu'on les
connait dans la vie de tous les jours. Si un pou vend un meuble meublant ou vend le
logement sans le consentement de l'autre celui qui n'a pas consenti pourra demander la
nullit de l'acte dans un dlais d'un an ! partir du jour oL il a eu connaissance de l'acte
sachant que l'acte ne peut jamais tre intent plus d'un aprs la dissolution du rgime
matrimonial.
#rrt de la premire chambre civile du '% janvier ';$$ qui a considr que le logement
familiale ne perdait pas sa qualit mme en cas de sparation des pou et mme dans
l'h,pothse oL pendant la procdure de divorce le juge a autoris la rsidence spare.
5n l'espce, il tait question d'un couple en instance de divorce, le logement qui tait
autrefois le logement de la famille tait en ralit un bien propre du mari, le juge avait
autoris la rsidence spare, la femme et les enfants s'taient install ailleurs et pendant
la procdure de divorce le mari a voulu vendre la maison qui lui tait un bien propre mais
on a considr que la vente de ce bien tait nul, il aurait fallu l'accord de l'pouse.
%) L'in#*)en#ance #es *)o!/
&hacun peut garder une certaine indpendance qui se manifeste ! plusieurs niveau.
$G4 L'indpendance professionnelle
5lle prvue par l'article ''E du &ode civil qui prcise que chacun pou peut librement
eercer une profession, percevoir ses gains et en salaires et en disposer aprs s'tre
acquitt des charges du mariage. Le tete date du 'E dcembre $(:. mais il n'en pas
toujours tait ainsi parce que pendant longtemps la femme ne pouvait travailler qu'avec
l'autorisation de son mari. Si le mari n'tait pas d'accord la femme ne pouvait pas travailler.
Par ailleurs les revenus que touchait la femme taient administrs par le mari. 2n a
longtemps fonctionn comme Da et ce qui a motiv le changement ce sont les deu
guerres mondiales qui ont montr la ncessit de voir les femmes travailler.
5n ralit le tete nonce deu liberts, la libert d'abord de choisir sa profession et de
l'eercer librement et la possibilit de disposer librement des gains et salaires ds lors
toute fois qu'on s'acquitte des charges du mariage.
&ette indpendance professionnelle a besoin d'une autre indpendance pour pouvoir tre
concrtise.
'G4 L'indpendance bancaire
1ndpendance qui est tablit par l'article ''$ du &ode civil qui prcise que chacun des
pou peut se faire ouvrir sans le consentement de l'autre tout compte de dpUt et tout
compte de titre en son nom personnel. 7me si ! une certaine poque la femme qui
voulait ouvrir un compte devait demander ! son mari mais puisque de toute faDon elle tait
considre comme incapable c'tait le mari qui veiller au comptes.
# l'gard du dpositaire le dposant est toujours rput avoir la libre disposition des fonds
et des titres. Les deu pou qui sont maris, si le premier ouvre un compte en banque
cela signifie que pour la banque le seul titulaire du compte est l'pou qu'elle connait et
qu'elle n'a pas ! ce soucier ! savoir ! qui appartiennent les fonds qui sont dposs sur le
compte. &ela signifie que si les pou sont maris sous le rgime de la communaut et si
une partie des fonds dposs sur le compte sont des fonds communs et bien cela
n'intresse pas la banque qui peut passer toute opration qui lui aura ordonner son client
seul titulaire du compte.
EG4 L'indpendance de gestion sur les biens meubles
Prvu par l'article ''' qui prcise que si l'un des pou se prsente seul pour faire un acte
d'administration de jouissance ou de disposition sur un bien meuble qu'il dtient
individuellement, il est rput ! l'gard des tiers de bonne foi avoir le pouvoir de faire seul
cet acte. &haque pou peut donc agir seul sur les biens meubles du couples et d'autres
parts ds lors que le tiers qui va acheter le bien en question est de bonne foi et bien l'acte
sera valable. Sachant encore une fois qu'on prsume toujours la bonne foi.
Si le meuble meublant ne garnit plus le logement familiale on doit faire prvaloir l'article
''' sur l'article 'E;.
1l , a une eception quand mme pour les meubles corporels dont la nature fait prsume
la proprit de l'autre conjoint. &'est sans doute plus facile de retrouver cette eception
dans un mariage htroseuel que dans un mariage homoseuel.
&es biens personnels sont des biens qui sont propres dans le rgime de communaut. &e
sont des biens propres par nature.
)G4 L'indpendance de gestion sur le patrimoine personnel
#rticle ''. qui prcise que chaque pou gre seul son patrimoine, ce qui para-t vident
aujourd'hui mais n'a pas toujours t le cas puisque jusqu'en $:E: c'tait le mari qui grait
le patrimoine de sa femme.
.G4 L'indpendance de gestion pour les besoins de la famille
#rticle '';, prcise que chacun des pou a pouvoir pour passer seul les contrats qui ont
pour objet l'entretient du mnage ou l'ducation des enfants, en prcisant que toute dette
ainsi contract par l'un oblige l'autre solidairement. La solidarit c'est lorsque le crancier
peut demander la totalit de la somme ! l'autre pou.
1l , a des eceptions en ralit lorsque la dpense est ecessive, eu gard au train de vie
du mnage, ! l'utilit ou ! l'utilit de la formation et ! la bonne ou la mauvaise foi du tiers
contractant. L'autre eception, pour les achat ! temprament 3N le crdit qui est accord
par le vendeurs4 et les emprunts. Si l'un des pou souscrit un emprunt sans l'accord de
l'autre le contrat sera valable mais le prteur ne pourra pas se retourner contre l'autre
pou sauf si ces achats ! temprament ou ces emprunts portent sur des sommes
modestes ncessaires au besoins de la vie courante.
C) Les "*+i'es 'at"i'onia!/
Le mariage produit des effets patrimoniau et va donc avoir une consquence sur la
proprit. Sachant qu'il eiste plusieurs rgimes matrimoniau et que les pou doivent
s'entendre pour en choisir un. Les pou peuvent conclurent un contrat de mariage qui
leur permettra de choisir un rgime matrimonial mais ils peuvent aussi ne pas conclure de
contrat de mariage et dans ce cas il , a un rgime qui s'appliquera automatiquement qui
est le rgime lgal. 1l faut donc distinguer le rgime lgal qui s'applique si on choisit rien
d'autre et les rgimes conventionnels pour lesquels il faudra un contrat de mariage.
$G4 Le rgime lgal
&'es le rgime de la communaut rduite au acquts. @duite, parce qu'autre fois le
rgime lgal tait un autre rgime jusqu'en $(%%. Le rgime lgal tait le rgime des
meubles et acquts. &ela signifie que l'on va trouver trois masses des biens.
Les biens propres sont les biens qui appartiennent ! un seul des pou, il , a donc un seul
propritaire, les biens communs sont les biens qui appartiennent au deu pou. Les
acquts sont les biens que les pou acquirent pendant le mariage. /e la mme manire
les revenus de chacun sont communs.
&hacun aura dans ses biens propres les biens dont il tait propritaire avant le mariage et
puis les biens que chacun va obtenir suite ! des successions ou des libralits.
&e rgime de communaut est sans doute celui qui correspond le plus ! l'esprit du
mariage parce que les enrichissements sont partags.
L'inconvnient du rgime de communaut est que les cranciers peuvent la plupart du
temps saisir les biens communs. &ela est dangereu dans certaines situations et en
particulier si l'un des pou ! une activit qui est epose par eemple une activit
commerciale parce que dans ce cas si le commerce ne marche pas les cranciers
pourront saisir le revenus de celui qui n'est pas commerDant par eemple.
/ans certaines situations il vaut mieu conclure un contrat de mariage.
'G4 Les rgimes conventionnels
1ls peuvent permettre de sortir soit compltement de rgime communautaire, soit d'adopt
la communaut soit de trouer quelque chose qui emprunterait au deu.
a- Le rgime de la sparation de bien
1l faut ici un contrat de mariage, passer cheJ le notaire. 5n principe dans ce rgime il n', a
que deu masses de biens. 2n parle de biens personnels dont chacun reste ma-tre de son
patrimoine et donc les cranciers ne peuvent saisir que les biens appartenant ! son
dbiteur. &ela permet donc de mettre ! l'abris certains biens.
1l se peut quand mme qu'il , ait des biens indivis, si les pou achtent ensemble
certains biens il , aura indivision.
Le mariage dans le rgime de sparation n'a en ralit par d'impact au niveau patrimonial,
c'est chacun pour sois mme si c'est moins cohrent avec la logique du mariage.
5n cas de divorce l'pou qui gagne plus que l'autre doit verser une prestation
compensatoire qui va tenir compte aussi du rgime matrimonial.
&'est sans doute un rgime qu'il faut dconseiller lorsque l'un des deu pou ne travail
pas.
2n peut choisir un rgime de communaut autre que la communaut rduite au acquts,
on peut choisir la vieille communaut des meubles et acquts, c'est<!<dire que tous les
biens meubles sont communs, toutes les sommes d'argents, tous les fonds de
commerce...
5nfin ce qui est trs frquent surtout pour des couples 8gs c'est de choisir la
communaut universel, c'est<!<dire que tous les biens sont communs donc il n', a plus de
bien propre]
b- Les rgimes de participation aux acquts
&'est le rgime lgal en #llemagne, c'est un entre deu. Le lgislateur l'a introduit en
Trance en $(%.. on a donc cre un rgime franco<allemand, en thorie c'est simple
puisque pendant le mariage cela fonctionne eactement comme une sparation de bien
mais ! la dissolution du mariage on va liquider le rgime de faDon ! ce que chacun va
profiter de lCenrichissement de chacun en calculant l'volution de chacun des patrimoines
entre avant le mariage et aprs le mariage. &ela permet d'viter les inconvnients au
niveau de la poursuite des cranciers tout en gardant la logique communautaire du
mariage.
D) Des 'es!"es #e c"ises
Lorsqu'on a besoin du consentement d'un pou pour un acte et que celui est hors d'tat
de manifester sa volont ou bien dans certains cas lorsque l'autre pou refuse de passer
l'acte.
#rticle '$9 qui prvoit la possibilit d'obtenir une autorisation judiciaire pour passer un
acte qui ncessit le consentement d'un autre conjoint lorsque ce dernier est hors d'tat
de manifester sa volont ou bien lorsque l'autre conjoint est en tat mais refuse de faDon
non justifie.
/euime cas ! l'article '$( c'est la possibilit d'obtenir du juge l'autorisation de
reprsenter son conjoint. &'est lorsque l'un des pou est hors d'tat de manifester sa
volont, on pourra obtenir du juge un habilitation pour reprsenter l'autre pou pour
plusieurs actes soit de manire gnrale soit pour certains actes. &'est trs important car
cet article '$( permet souvent de se dispenser de l'ouverture d'une curatelle ou d'une
tutelle ds lorsque l'un des pou peut reprsenter l'autre de manire permanente.
"roisime cas ! l'article ';$<$ lorsqu'un des pou met en pril l'intrt de sa famille sans
l'intgralit il est possible de demander au juge de prendre des mesures. 1nterdiction par
eemple de faire des actes de disposition, de dplacer des meubles.
Section 2: La dsunion
1l , a deu formes de dsunion0 l'une radicale qui est le divorce et l'autre moins radicale
qui est la sparation de corps qu'il faut distinguer de la sparation de fait 3N on est plus
ensemble sans l'officialiser4.
Sous-section 1: Le divorce
Le divorce est la dissolution du mariage par une dcision en justice prononce ! la
demande de l'un des pou ou ! la demande des pou. Sistoriquement en fonction des
poques on a autoris ou interdit le divorce, en droit romain le divorce tait admis soit par
consentement mutuel soit par rpudiation. Puis au 7o,en<#ge sous l'influence de l'5glise
catholique le divorce a t supprim avant d'tre rtabli en $9(' lors de la @volution. 1l a
t supprim ! nouveau par une loi du : mai $:$% 3=4 jusqu'! la loi Haquet du '9 juillet
$::) qui rtablit le divorce mais seulement pour faute. Puis on a ouvert le divorce ! la loi
du $$ juillet $(9. qui admet le divorce par consentement mutuel. Puis a il tait rform par
une loi du '% mai ';;) qui a modifi les cas de divorce qui a surtout acclr et pacifi la
procdure.
?$0 Les causes de divorce
La loi reconna-t ) causes de divorce mais en ralit on pense qu'elle en a oubli une car
la premire cause de divorce c'est le mariage0
Le divorce par consentement mutuel
Le divorce par acceptation du principe de la rupture
Le divorce pour altration dfinitive du lien conjugal
Le divorce pour faute
Sachant que le divorce par consentement mutuel est un peu particulier car il s'agit d'une
procdure gracieuse car les deu pou sont d'accord et forment ensemble la demande
alors que les trois autres formes de divorces sont des procdures contentieuses ce qui
signifie qu'il , aura un pou qui assignera l'autre en divorce.