ENSAYO LA TEORA PURA DEL DERECHO 1

INTRODUCCIN

Muchos filsofos del derecho se han referido al tema de las ciencias jurdicas tratando de
explicar algunas teoras propias del derecho.
Hans Kelsen; jurista, filosofo y poltico austriaco de origen judo con su libro Teora Pura del
Derecho, lo que busca es mantener las ciencias jurdicas separadas de las ciencias polticas y
as centrarse en una teora realmente pura del derecho.
Hans Kelsen aborda el estudio de lo jurdico desde un ngulo estrictamente positivista, intenta
explicar y justificar al derecho por el derecho mismo, sin recurrir a elementos ajenos a l.









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ENSAYO DE LA TEORA PURA DEL DERECHO

La teora pura del derecho surge como una contrapropuesta al derecho natural
(1)
.
Hans Kelsen con su libro teora pura del derecho, trata de analizar y explicar al derecho
como un fenmeno social involucrado la moral de las personas, y a su vez desterrar del
derecho las posiciones tanto fascistas, socialistas, comunistas, liberales, catlicos, protestaste y
ateas, trata de liberar a la ciencia jurdica de toda ideologa-poltica y de todo elemento
cientfico-natural para con esto convertir al derecho en una ciencia ms objetiva y exacta. El
dice que el derecho debe explicarse y fundarse en su propia naturaleza sin tocar criterios
ideolgicos o polticos.
Habla de un derecho positivo objetivo y otro subjetivo diciendo que el objetivo se apega
mas a la ley y as se hablara ms de un derecho puro.
Kelsen establece un paralelo entre el derecho natural y el derecho positivo
(2)
diciendo que
en el derecho natural la norma vale ms por su contenido interno, es decir que esta es buena,
es acertada y es justa; mientras que en el derecho positivo la norma vale porque ha sido
establecida por un hombre con autoridad.
Kelsen tambin se refiere a la coaccin
(3)
dicindonos que mientras en el derecho natural
no se necesita coaccin a la hora de ser cumplidas las normas, en el derecho positivo si se
necesita; entendindose por esto que se necesita una fuerza para ser cumplidas.
La norma bsica del derecho natural y del derecho positivo es la de un juicio hipottico, es
decir, puesta una condicin hay una conclusin.

1. Segn Hugo Grocio. 1631. El hombre es social por
naturaleza por lo que las normas de convivencia que hay en
la sociedad son naturales e inherentes al ser humano.
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2. Segn la enciclopedia jurdica (ed. 2014). Conjunto de
normas jurdicas vigentes en un estado o en la comunidad
internacional.
3. Coaccin: poder legtimo del derecho para imponer su
cumplimiento o prevalecer sobre su infraccin.
Hans Kelsen nos explica tambin que en el derecho positivo activan dos personas que
serian el obligado y el coactivante, mientras que en el derecho natural activa solo el obligado.
En conclusin el naturalismo y el positivismo son muy distintos en definicin; mientras que
en teora no pueden ser separables porque de una u otra manera lo que ambos buscan es
modificar la conducta humana.
Pienso que las leyes deben ser hechas por los hombres y para los hombres y cada norma
debe ser racional por s misma, es decir lo que para algunos es justo para otros no.
Estoy ms con el derecho objetivo ya que las normas se apegan mas a la ley y se alejan de
la moral de las personas.
Existen dos normas:
La Primaria: que es la que establece la relacin entre el hecho ilcito y la sancin.
La Secundaria: que es la que prescribe la conducta que permite evitar la sancin.
En conclusin: una norma primaria establece una norma que conlleva una sancin con su
circunstancia correspondiente ejemplo: si se roba se aplicara tal sancin, y la norma
secundaria simplemente se vincula a la norma primaria ejemplo: no se debe robar.
Kelsen confirma que la obligacin Jurdica tiene que tener por derecho una norma, el acto
activo es un elemento esencial de la regla de derecho en el acto coactivo como una
consecuencia imputada a una condicin determinada, pero es necesario que el acto forme el
contenido.
Dice Hans que el hecho ilcito es la conducta contraria de la prescripcin a la conducta
prohibida para dicha norma, cada derecho si una sancin esta prescrita autorizado en caso de
conducto es condicin de una sancin.
El hecho ilcito no es una condicin de la sancin prescrita, aquella persona que viola su
obligacin de ejecutar un contrato comete un hecho ilcito, pero el resultado de este acto
ilcito no es nicamente que una sancin.
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Existe la obligacin de conducirse de una manera determinada cuando la conducta opuesta
es la condicin, hay nos da una identidad entre el sujeto de una obligacin y el sujeto de la
conducta que forma el contenido de esta obligacin.
Hans para su teora pura del derecho confirma que es un conjunto de normas, un orden
normativo, el derecho seria as la causa de ciertos efectos y se manifestara en cierta
regularidad de las conductas.
La sociologa jurdica
(4)
no establece una relacin entre los hechos naturales que ella
estudia y ciertas normas validas, si no entre hechos y otros hechos que considera como sus
causas o sus efectos.
La doctrina del derecho natural se basa en el dualismo del derecho natural y del derecho
positivo; esta doctrina cree que es posible determinar que actos de la conducta humana son
conformes a la naturaleza y cules no.
La relacin entre el hecho ilcito y la sancin no es establecida por la ley si no de una
manera abstracta y general. Para individualizarla y concretarla es preciso un acto
jurisdiccional que establezca una norma jurdica individual y constituya una nueva etapa en el
proceso de creacin del derecho.
Las normas generales que no emanan del parlamento sino de una autoridad administrativa
se denominan reglamentos los cuales no detallan o suplen una ley.
Se tiene por establecida una norma general cuando ha sido creada de modo consciente por
un rgano central, y por consuetudinaria cuando ha sido creada de manera inconsciente y
descentralizada por los propios sujetos de derecho.
La funcin de la administracin es individualizar y concretar las leyes. Hace un esfuerzo
por tener una conducta social adecuada, en el caso de una conducta contraria el legislador
puede imponer legtimamente su derecho para el cumplimiento de sus principios y normas.
Muchos de los actos jurdicos son, actos de creacin y de aplicacin del derecho, se aplica
una norma de un nivel superior y se crean una norma de un nivel inferior. De esta forma la
constitucin aplica la norma fundamental.
Todos los actos jurdicos tiene la funcin de crear y aplicar normas jurdicas.
El derecho confirma su existencia adoptando diversas medidas para impedir su surgimiento
o expandirse ms.
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La constitucin reconoce no solamente la validez de las leyes denominadas
constitucionales sino tambin de las leyes denominadas inconstitucionales.

4. Segn Garca Mynez la define como la rama de la
sociologa general que enfoca el derecho como fenmeno
social y tiene por objeto explicar su funcin en la sociedad.

La inconstitucionalidad es una condicin fijada por la constitucin para la iniciacin de un
procedimiento que tiene la anulacin de la ley.
Una norma valida ha sido establecida conforme a la norma superior, de acuerdo con uno o
con otro trmino de la alternativa contenida en esta norma superior. Solo una norma valida
puede ser anulable, y si no lo es se da por entendido que queda valida. Una norma jurdica
nunca ser nula.
Hecho ilcito: conducta prohibida por dicha norma es lo opuesto a una conducta
obligatoria.
Se trata de como aplicando una norma general a un acto especifico, una unidad judicial
obtiene un norma individual que le corresponde establecer o hacer cumplir, pero la
constitucin debe ser interpretada cuando se trata de aplicarla para tener como fin la sancin a
leyes ordinarias, leyes de excepcin.
La interpretacin
(5)
se da como un mtodo interno acompaa al derecho cuando pasa de la
norma superior a la inferior. () la primera regula el acto por la cual la segunda es creada.
(Hans Kelsen, 2005, p.125)
La norma superior puede describir a la norma inferior pero no del todo, ya que no puede
regular todos sus detalles para el cual debe ser aplicada.
Toda norma determina de una manera solo parcial en un acto jurdico por el cual se est
aplicando se trate de un acto que cree otra norma nueva.
La norma superior es un marco amplio a varias posibilidades y todo acto de aplicacin es
conforme a la norma sino se cambia ni se dispersa y por el contrario se llena de alguna de las
maneras posibles.
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El interpretar una norma no siempre gua a una solucin solamente justa. El ente encargado
de hacer poner la norma puede acomodar a las soluciones unos valores diferentes si se les
considera desde un punto de vista moral o poltico.

5. Segn Marc Carrillo. VictorFerreresComella (2.002) La
interpretacin es una actividad que consiste en atribuir
un significado aun objeto determinado.

La teora del derecho positivo no da ninguna pauta para conocer la verdad y tampoco
muestra el mtodo que permita dar prioridad a alguna posibilidad contenida en el marco de
una norma.
Precisamente la interpretacin se da del hecho que la norma o el sistema de normas por
hacer la interpretacin en un lmite bastante amplio a muchas posibilidades y no hay un juego
de inters para mirar cual es el que tiene ms importancia.
La interpretacin de la constitucin no le permite al legislador pronunciar una ley justa y a
un tribunal de pronunciar una sentencia justa.
No se puede decidir cul interpretacin es la nica correcta o incorrecta, el ente superior es
el nico encargado de tomar la decisin ya que es el que tiene la competencia para aplicar la
norma.
El jurista le da una interpretacin al derecho que le permite conocerlo, mas no crearlo ni
aplicarlo en actos de voluntad.
Cuando es creada una norma inferior sobre la base y sus lmites de una superior, esta
entendido que el organismo encargado de crear la norma inferior adems de la norma superior
las otras normas no jurdicas o a lo que se llama bien pblico. La creacin de la norma
inferir se deja a una amplia calificacin del ente encargado.
Si el significado de una norma es de origen sospechoso segn la teora tradicional solo
existen una interpretacin y un mtodo cientfico
(6)
correcto que permite establecerla en
todos los casos.
Lagunas del derecho aquellos casos que no corresponden al supuesto de hecho de ninguna
norma del sistema.
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Las lagunas hacen referencia a la incapacidad de aplicar el derecho vigente a un caso especial
porque ninguna norma jurdica seala la conducta exigida.

6. Segn MariaJose T. Molina (2.ed.2012). El Mtodo
Cientfico como su propio nombre indica representa la
metodologa que define y diferencia el conocimiento de la
ciencia de otros tipos de conocimientos.

Se llaman Lagunas lgicas aquellas en las que, en un caso especifico, ninguna norma jurdica
del sistema seala la conducta debida. Tales lagunas no existen, hay un litigio
(7)
cuando una
de las partes cree tener el derecho que la otra parte disputa, en la positiva se dar la razn al
demandante y en la negativa rechazara la demanda, en los dos casos es aplicado el derecho
vigente. Si le da la razn al demandante castiga al demandado. Si la rechaza asigna una regla
general segn la cual todo lo que no est prohibido esta jurdicamente permitido. Se parte de
esta afirmacin, el derecho vigente es siempre aplicable, cuando una conducta no se conoce
bien por alguna norma del ordenamiento jurdico, no significa que le falte calificacin jurdica
y que, por lo tanto, exista una laguna, sino que debe considerarse como una conducta
permitida por no haber sido expresamente prohibida.
Lagunas tcnicas: son aquellas que se dan cuando el legislador ha omitido aplicar una
norma imprescindible para la aplicacin de la ley y dicha laguna podra ser llenada por
interpretacin. Es entendida entonces una laguna tcnica como una laguna lgica que se da por
una desigualdad entre el derecho positivo y el derecho deseado.
As no haya una laguna el Legislador guiado equivocadamente puede aceptar que existe
una laguna verdadera. Un buen legislador acepta los recursos que permitan que en algunos
casos se pueda corregir los errores de una ley.
El derecho se crea a travs de la decisin del legislador, y de las leyes y en alguna medida
segn las pocas y sistemas jurdicos, a travs de las decisiones de los jueces.
La funcin principal de toda norma es obligar a los hombres a que su conducta sea
aceptable y que en caso de que sea una conducta contraria, cabe evaluar en qu orden los
sujetos de derecho tienen una participacin en la creacin de normas.
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En problema de la forma en el que es creado el derecho se en todos los casos de la
formacin del derecho y en especial en la relacin de las normas general y de las normas
individuales.

7. Segn el diccionario de la real academia de la lengua
espaola litigio. (Del lat. litigum).1. m. Pleito, altercacin en
juicio.2. m. Disputa, contienda.

En El derecho privado todas las partes son particulares, o si interviene el Estado, lo hace
como comunidad, como persona jurdica, a la misma altura de un particular, esto se
interpretara como una relacin entre dos sujetos iguales.
El derecho pblico, en la relacin jurdica una de las partes es el Estado actuando como
poder, se entiende como una relacin entre dos sujetos, de los cuales uno estara subordinado
al otro y tendra menos valor jurdico.
El dualismo que se forma entre derecho pblico y derecho privado solo tiene un alcance
ideolgico y no es lgicamente sostenible, se habla que son dos tcnicas jurdicas diferentes,
su oposicin est entre el derecho y la fuerza o entre derecho y poder estatal, siempre se
conduce a una idea equivocada de que el dominio del derecho pblico la norma jurdica no
tendra el mismo sentido ni seria de igual intensidad que en el dominio privado.
Y se encuentra tambin otro punto a tratar entre Derecho y el Estado
(8)
, ya que para lo
racional El Estado es una entidad diferente del derecho a la vez que es una entidad jurdica, y
en un orden jerrquico antecede al derecho, funda el orden jurdico objetivo y el mismo otorga
derechos y obligaciones.
Los rganos del estado se entienden como entidades estatales que manifiestan su actividad
y su voluntad a travs de sus competencias especiales.
El estado trata de definir por qu un acto estatal no es imputado a su actor, se organiza como
una organizacin de diversos hechos que tienen un significado jurdico nico, en el sistema de
normas da si significacin estos hechos.
Kelsen nos habla del derecho internacional y se refiere a que son acuerdos cosuetudinarios es
decir que son acuerdos de muchos aos atrs.
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8. Segn Jacques Maritian, 2002. El Estado es solo una parte
del cuerpo poltico cuyo objeto es mantener la ley, promover
la posteridad comn y del orden pblico.


CONCLUSIONES
Las ciencias del derecho son ciencias normativas y no ciencias de la naturaleza.

Toda norma emana de otra norma.

El derecho es una ordenacion normativa del comportamiento humano.

Una de las diferencias entre moral y derecho es que la moral regula conductas internas
mientras que el derecho regula conductas externas.

Hans concluye que el derecho es un mecanismo de las normas jurdicas que regulan la
conducta humana, confirmando que es un medio no un fin.

Demuestra Hans Kelsen que la Teora pura del derecho depurada de toda ideologa de
poltica y de todo elemento de la ciencia y la naturaleza y seguidos por leyes que le son
propias.

Que el derecho positivo es un conjunto de normas juridicas que se aplican en una epoca y en
un lugar determinado. Representa el orden juridico seguro, frente al que se quiere, osea este
constituye el orden legal.

El derecho internacional, es un Conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones de los,
rige las relaciones entre los sujetos o personas de la comunidad internacional.
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Es importante la sociologia por que ha contribido al avance cientifico con la aportacion de
conociemintos claros y precisos, asi tambien como con la formulacion de principios. Con las
cuales podemos conocer la imporancia del contexto social y su funcion, siendo el derecho el
resultado de la conciencia colectiva, estando ligado a la sociedad, ya que todos los derechos
son originados a raiz de una sociedad y la socilogia conduce a ver este fenomeno juridico en
las normas de organizacin de todo grupo humano social.