DE CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS CIVILES Y POLTICOS* THE HUMAN RIGHTS: A PROPOSAL TO CLASSIFY THE CIVIL AND POLITICAL RIGHTS RESUMEN: Este texto consiste en una serie de comentarios a la reforma constitucional de junio de 2011 en materia de derechos humanos, la cual implic la transicin conceptual de garantas individuales a derechos humanos y sus garan- tas. Asimismo se realiza una clasifcacin de los derechos humanos existentes en Mxico a partir de sus fuentes normativas ( Constitucin, tratados internacionales y jurisprudencia inter y supranacional). Como conclusin se esbozan al- gunas consideraciones y preocupaciones respec- to a la reforma constitucional de 2008 en diver- sos aspectos de seguridad jurdica. ABSTRACT: This text consist of a series of commentaries regarding the constitutional re- form of June of 2011 on human rights, this re- form implicates the conceptual transition from individual guarantees to humans rights and their guarantees. Also, this work contains a classifcation of the human rights in Mexico, from the mexican sources of Law (Constitution, International Treaties and case law). And it con- cludes with some considerations and concerns regard the constitutional reform of 2008 on di- ferent aspects of judicial security. PALABRAS CLAVE: Derechos humanos, Cons- titucin, garantas individuales, reforma consti- tucional. KEYWORDS: Human Rights, Constitution, In- dividual Guarantees, Constitutional Reform. * Agradezco al Dr. Eduardo Ferrer Mac-Gregor sus observaciones. Cualquier error que el ensayo pueda tener es responsabilidad exclusiva del autor. Asimismo agradezco el apoyo del becario Jess Eulises Gonzlez y de la Sra. Isabel Cacho, quien transcribi el manuscrito. ** Investigador Emrito de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, de la cual fue Rector, adscrito al Instituto de Investigaciones Jurdicas, donde se desempe como Director. Investigador Nacional Emrito del Sistema Nacional de Investigadores. Presidente del Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucional. Jorge CARPIZO** www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx JORGE CARPIZO 32 SUMARIO: I.De las garantas individuales a De los Derechos Humanos y sus Garantas en las reformas constitucionales de junio de 2011. II. Los derechos de igualdad. III.Los derechos de libertad. IV.Los derechos de seguridad jurdica. V. Los derechos polticos. VI. Algunas consideraciones a esos derechos. VII. Preocupaciones sobre la reforma constitucional de 2008 en diversos aspectos de seguridad jurdica. I. DE LAS GARANTAS INDIVIDUALES A DE LOS DERECHOS HUMANOS Y SUS GARANTAS EN LAS REFORMAS CONSTITUCIONALES DE JUNIO DE 2011 L os derechos humanos de carcter individual en la Constitucin mexi- cana de 1917 estn reconocidos en el captulo primero, del ttulo pri- mero, que, desde febrero de 1917 hasta junio de 2011, se denomin De las garantas individuales. Como el mismo captulo, seccin I, en la Constitucin de 1857 fue titulado De los derechos del hombre, existieron autores que estudiaron las diferencias existentes entre las dos declaraciones de derechos. Otros pensaron que la cuestin era nicamente terminolgica y que las dos declaraciones coincidan y coinciden. La idea de intitular garantas individuales a ese captulo en 1917 no fue una innovacin de Carranza. En 1842, el proyecto de la mayora, en el lugar respectivo, llevaba por ttulo el de garantas individuales, y en el proyec- to de la minora, de ese mismo ao, aunque su seccin segunda se intitul De los derechos individuales, el artculo quinto deca: La Constitucin otorga a los derechos del hombre, las siguientes garantas. O sea, se hizo una declaracin genrica y amplia de que la Norma Fundamental reconoca la existencia de los derechos del hombre, pero como la simple declaracin genrica se prestara a dudas sobre cules eran los derechos del hombre reconocidos, el proyecto de la Constitucin haca la enumeracin de esos derechos y estableca la medida de proteccin de ellos, y esta medida era la garanta individual. As, puede existir un derecho del hombre generalmente aceptado, pero por circunstancias de lugar y tiempo, y por su devenir histrico, un pas aunque lo reconoce como derecho del hombre lo otorga como garanta en una cierta medida a quienes habiten o se encuentren en su territorio. El proyecto de Constitucin de septiembre de 1842 tercero en ese ao tambin denomin a este ttulo Garantas individuales. La idea apuntada, www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx LOS DERECHOS HUMANOS: UNA PROPUESTA... 33 la garanta como medida de la proteccin de los derechos del hombre, ya no se pierde en el Derecho mexicano. El Acta Constitutiva y de Reformas de 1847 estableci: Para asegurar los derechos del hombre que la Constitucin reconoce, una ley fjar las garantas de libertad, y propiedad e igualdad de que gozan todos los habitantes de la Repblica, y establecer los medios de hacerlas efectivas. El Estatuto Orgnico Provisional de la Repblica Mexicana de 1856 inti- tul a esa seccin, entonces quinta, Garantas individuales. El artculo 1 de la Constitucin de 1857 deca: El pueblo mexicano reconoce, que los derechos del hombre son la base y el objeto de las insti- tuciones sociales. En consecuencia declara, que todas las leyes y todas las autoridades del pas, deben respetar y sostener las garantas que otorga la presente Constitucin. Aunque en 1857 esa seccin fue denominada De los derechos del hom- bre, la idea que palpitaba en el artculo 1, era la misma que en 1842 y aos siguientes: existen derechos del hombre que el pueblo mexicano reconoce, pero este mismo pueblo, al darse su Constitucin, establece en qu medida la Norma de Normas va a otorgar en garantas los derechos que anteriormen- te ha reconocido; por esto es que ordena a las autoridades respetar y proteger los derechos que la Constitucin reconoci. La idea del artculo 1 en 1857 es clara: reconocimiento de los derechos del hombre y otorgamiento de garantas en la medida que el pueblo lo de- cida. Jos Mara Lozano la explic en 1876, y bueno es recordar que fue el principal exgeta de la Constitucin de 1857 en lo relativo a este tema. Lo- zano escribi: En nuestro concepto, los artculos 2 a 29 de la seccin primera, no contienen la enumeracin o inventario de los derechos del hombre. La Constitucin no los designa ni los enumera, anuncia simplemente que ellos son la base y objeto de las instituciones sociales, y en consecuencia, que las leyes y las autoridades deben respetar y sostener las garantas que otorga la Constitucin. De esto, in- ferimos que los artculos 2 a 29 de la seccin primera no designan los derechos del hombre, sino las garantas que la misma Constitucin acuerda para hacer efectivos aqullos. La Constitucin establece las garantas para el libre ejerci- cio de los derechos del hombre. 1 1 LOZANO, Jos Mara, Tratado de los Derechos del Hombre, Mxico, Imprenta del Comer- cio de Dubln, 1876, pp. 592-593. www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx JORGE CARPIZO 34 El artculo 29 de la Constitucin de 1857 estableci la suspensin de las garantas otorgadas en la propia Constitucin, nicamente en ciertos casos y con el procedimiento descrito en el propio artculo. Este precepto corro- bora la tesis: los derechos del hombre no se pueden suspender, puesto que la Constitucin nicamente los ha reconocido; pero cuando la patria peligra, la Constitucin seala que, por tiempo limitado y con carcter general, las garantas que ella otorga s se pueden suspender. 2 En el artculo 1 de la original Constitucin de 1917 se lea: En los Es- tados Unidos Mexicanos todo individuo gozar de las garantas que otorga esta Constitucin, las cuales no podrn restringirse, ni suspenderse, sino en los casos y con las condiciones que ella misma establece. La idea esencial de ese artculo, que estuvo vigente ms de 94 aos, era la misma que en 1857, con una diferencia: la Norma Fundamental de 1917 ya no expres la fuente de las garantas que otorgaba, sino omiti este aspecto, pero la fuente de nuestras garantas individuales era indudablemente, como en 1842, 1843 y 1857, la idea de los derechos del hombre. Para confrmar la tesis basta observar la similitud de los contenidos de las declaraciones de 1857 y 1917, cuando fue promulgada. Adems, en el Congreso Constituyente de 1916-1917 no se neg la idea de los derechos del hombre. Su concepcin, aunque evolucionada, es la mis- ma que ya la teora y la prctica constitucional mexicanas haban aceptado. Para confrmar esta aseveracin, me basta con recordar uno de los discursos de Mgica, quien dijo: La Comisin juzgar que esas adiciones que se le hicieron al artculo son las que pueden ponerse entre las garantas individuales que tienden a la conserva- cin de los derechos naturales del hombre tom la Comisin lo que crey ms conveniente bajo el criterio de que en los derechos del hombre deben po- nerse partes declarativas, o al menos, aquellas cosas que por necesidad social del tiempo vinieren a constituir ya una garanta de los derechos del hombre. 3 2 Sobre la evolucin del trmino garanta individual vase MARTNEZ VELOZ, Juan, De- rechos humanos y garantas individuales en el constitucionalismo mexicano de 1857 y 1917, en Lex, Mxico, 2010, 4a. poca, ao XIV, nm. 181, pp. 86-92. 3 Diario de los debates del Congreso Constituyente 1916-1917, Mxico, Comisin Nacio- nal para la Celebracin del Sesquicentenario de la Proclamacin de la Independencia y del Cincuentenario de la Revolucin Mexicana, 1960, t. I, pp. 1048 y 1058. www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx LOS DERECHOS HUMANOS: UNA PROPUESTA... 35 Macas manifest: Las Constituciones no necesitan declarar cules son los derechos; necesitan garantizar de la manera ms completa y ms abso- luta todas las manifestaciones de la libertad. Por eso deben otorgarse las garantas individuales. La doctrina extranjera confrma la tesis de que las garantas individuales son la medida de los derechos del hombre. El argentino Joaqun V. Gonzlez afrm que los derechos son los que corresponden a todo hombre en su ca- lidad de tal y que la Constitucin reconoce, y que las garantas son todas aquellas seguridades y promesas que ofrece la Constitucin al pueblo argen- tino, y a todos los hombres, de que sus derechos generales y especiales han de ser sostenidos y defendidos por las autoridades y por el pueblo mismo. 4
La idea era que la garanta trata de asegurar en forma efectiva el ejercicio de los derechos del hombre. Si en el Derecho mexicano la idea de garanta no era nueva, en el Derecho extranjero tampoco lo era. En 1818, Daunou public su libro Ensayo sobre las garantas individuales, donde las defne, y su defnicin es acorde con la tesis que he asentado. En 1838, Cherbuliez se ocup del tema en el libro Thorie des garanties constitutionnelles. La idea terminolgica de hablar de garantas individuales y no de dere- chos del hombre triunf en el Constituyente de Quertaro. As, por ejemplo, en la discusin del artculo sobre la enseanza se habl cuatro veces de los derechos del hombre, 5 y de las garantas individuales se habl quince veces. 6
La garanta individual era lo contina siendo? la medida en la cual la Constitucin protega un determinado derecho humano. Veamos. En junio de 2011 se cambi el ttulo del captulo respectivo a De los Derechos Humanos y sus Garantas y se reformul el art. 1 constitucional: En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en esta Constitucin y los tratados internacionales de los que el Estado mexicano sea parte, as como de las garantas para su protec- cin (nfasis mo). Entonces, las personas gozan de los derechos humanos y de las garantas para su proteccin. 4 LINARES QUINTANA, S., Tratado de la ciencia del Derecho constitucional argentino y comparado, Buenos Aires, Editorial Alfa, 1956, t. V, p. 331. 5 Diario de los Debates, op. cit., pp. 675, 678, 692 y 712. 6 Ibidem, pp. 652, 690, 701, 702, 706, 708, 710, 736, 745, 747, 753, 758, 763, 764 y 771. www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx JORGE CARPIZO 36 Subsiste la nocin de garanta individual? A cules garantas se refe- re la nueva denominacin del captulo y el artculo primero constitucional? A las garantas de carcter procesal? A los instrumentos para proteger y resarcir los derechos humanos violados? Pudiera ser; no obstante, en dicho captulo 1 no se encuentra ninguno de ellos, sino en captulos muy poste- riores. Lo anterior sera un error tcnico, porque implicara que en ese captulo se incorporaran instituciones que no se encuentran en l; sera un descuido tcnico inexplicable, pero que no alterara la sustancia del paquete de re- formas de junio de 2011. Si tal fuera el caso, subordinara las cuestiones tcnicas al valor del logro del consenso poltico para alcanzar el qurum de votacin de las dos terceras partes de los legisladores presentes en cada C- mara federal. Ese paquete de reformas haba ido y venido de una Cmara a otra durante varios aos, y se corra el peligro de que al fnal de cuentas no fuera aprobado. Privilegiara el valor del consenso poltico a los aspectos tcnicos, siempre y cuando estos ltimos no implicaran problemas despro- tectores de los derechos humanos, lo cual no sera la situacin en la norma examinada. Sin embargo, esa interpretacin resulta demasiado simple y considero que incorrecta, aunque a primera vista apunta que se desarrolla en la direccin correcta. El nuevo ttulo y redaccin del artculo primero constitucional hay que relacionarlo con otra reforma constitucional que se public en el Diario Ofcial de la Federacin cuatro das antes que la del paquete de derechos humanos, y que se refere al juicio de amparo. El art. 103 constitucional seala que los Tribunales de la Federacin resolvern toda controversia que se suscite: 1. Por normas generales, actos u omisiones de la autoridad que violen los dere- chos humanos reconocidos y las garantas otorgadas para su proteccin por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte; Tal fraccin no se est refriendo a las garantas procesal-constitucionales, debido a que: a) ellas, por regla general, no suscitan controversias, sino son los instrumentos para resolver esas controversias; b) los derechos humanos se reconocen, las garantas se otorgan exactamente para su proteccin, es la misma tesis y terminologa de las Constituciones de 1857 y 1917; c) las www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx LOS DERECHOS HUMANOS: UNA PROPUESTA... 37 garantas procesal-constitucionales no se otorgan, sino que se establecen, se sealan, se indican en la Constitucin como los instrumentos para resarcir las violaciones; el artculo ciento tres conctitucional, fraccin I, est estable- ciendo la procedencia del juicio de amparo, y ste no es un medio de control sobre la regularidad de las otras garantas procesal-constitucionales. Mi conclusin es que la nueva denominacin del captulo I del ttulo I, as como la redaccin del artculo primero constitucional, contina en la tradicin mexicana que corre desde 1842. La garanta, en esas reglas consti- tucionales, contina siendo la medida en que se protege el derecho humano. La reforma constitucional de 2011 no acert a despojarse de la tradicin de ms de siglo y medio, y entrar de lleno a la sola denominacin de dere- chos humanos, como muchas de las nuevas Constituciones. La tesis que en el fondo sostiene es correcta y la misma se encuentra tanto en nuestra Constitucin como en los tratados internacionales: a) no existen derechos ilimitados; b) los derechos humanos no pueden ser contradictorios entre s, sino hay que armonizarlos; c) mi derecho habr de respetar el de terceros y los que se derivan de vivir en sociedad, a lo cual se puede deno- minar el inters pblico, el bien comn o algn sinnimo; d) si el derecho no es ilimitado, es que tiene lmites, pero ms que lmites, son las debidas armonizaciones y ponderaciones que hay que realizar para respetar los dere- chos de los otros que tienen el mismo fundamento que los mos: la dignidad humana y; e) si dichas armonizaciones no existieran de poco serviran las protecciones a los derechos, se caera en la ley del ms fuerte, del ms pode- roso, y toda la teora y la defensa real de los derechos humanos caera como un castillo de naipes. Por las razones anteriores es que cuando se habla de derechos humanos resulta superfuo referirse a garantas con la acepcin tradicional de garanta individual. En la actualidad, garanta o garanta constitucional implica su naturaleza procesal. La tradicin constitucional pesa y pesa mucho; no haber podido despojar- nos del trmino y signifcado de garanta individual equivale a las Constitu- ciones que preferen seguir refrindose a derechos fundamentales, libertades pblicas, derechos pblicos subjetivos, etctera, y no a derechos humanos. www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx JORGE CARPIZO 38 II. LOS DERECHOS DE IGUALDAD Las fuentes de los derechos humanos en Mxico son: a) la Constitucin de 1917; b) los instrumentos internacionales que el pas ha ratifcado; c) las leyes federales, y d) la jurisprudencia, tanto la interna como la inter y su- pranacional de los tribunales internacionales, de los que el pas ha aceptado su jurisdiccin, en especial la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Adems, en el orden local, la Constitucin de la entidad federativa si reco- noce algn derecho humano no incorporado en la Constitucin del Estado federal y en los instrumentos internacionales que obligan al pas. La declaracin de derechos humanos de carcter individual o civil y po- ltico que contiene la Constitucin mexicana de 1917 es amplia: comprende ms de 120; su clasifcacin nicamente se justifca por razones didcticas, ya que sus caractersticas abarcan a todos los derechos; stos realmente tie- nen una naturaleza heterognea. Los derechos humanos, histricamente, estn comprendidos en dos decla- raciones, que tienen una misma fnalidad: proteger al hombre y su dignidad. Hablar de los derechos humanos slo tiene sentido si se encuadran dentro del marco social. Por esto la frontera entre una declaracin y la otra no es ntida. A su vez, hay derechos individuales que es difcil encuadrar dentro de una subclasifcacin; perfectamente se les puede colocar en dos o ms. Lo que complica la situacin es que existen determinados derechos que es imposi- ble clasifcar por su naturaleza intrnseca; ms que derechos son obligacio- nes, y estn colocados en el captulo I del ttulo primero de la Constitucin; la difcultad no es slo formal sino de contenido; a pesar de ser obligaciones, son derechos en el sentido de que al cumplirse la obligacin, redundan en benefcio directo de la persona que se coloca en el supuesto. Los derechos humanos en nuestra Constitucin estn reconocidos en dos grandes declaraciones: I) La Declaracin de los Derechos Civiles y Polti- cos, y II) La Declaracin de los Derechos Sociales y Econmicos. Adems, la Constitucin recoge derechos humanos de la tercera generacin o de so- lidaridad, aunque an no integran una declaracin en el sentido de las dos anteriores. La Declaracin de Derechos Humanos Civiles y Polticos se divide en cuatro grandes partes: los derechos de igualdad, libertad, seguridad jurdica y polticos. www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx LOS DERECHOS HUMANOS: UNA PROPUESTA... 39 En la Constitucin de 1917 se reconocen los siguientes derechos de igual- dad: Toda persona goza de los derechos humanos que la Constitucin y los tratados internacionales ratifcados reconocen, los cuales no pueden restringirse ni suspenderse, sino en los casos y condiciones que ella misma establece (art. 1, prr. 1). En este precepto se manifesta el senti- do universal de nuestra declaracin de derechos: es para toda persona, sin distincin alguna, aunque en la propia Constitucin se establecen ciertas restricciones para los extranjeros y para quienes no tienen la calidad de ciudadanos. Prohibicin de la esclavitud. Los esclavos del extranjero que entren al territorio nacional alcanzan su libertad (art. 1, prr. 2). Prohibicin de tratados de extradicin de reos polticos, de quienes te- nan la condicin de esclavos en su pas, o que alteren los derechos humanos reconocidos por la Constitucin y los tratados internacionales ratifcados (art. 15). Esta prohibicin es, en parte, para que la persona no vuelva a su condicin de esclavo, y para evitar que a travs de un tratado se pueda limitar algn derecho humano en el pas. Prohibicin de la discriminacin motivada por origen tnico o nacio- nal, gnero, edad, discapacidades, condicin social, condiciones de sa- lud, religin, opiniones, preferencias sexuales, estado civil o cualquiera otra que atente contra la dignidad humana (art. 1, prr. 3). Igualdad ante la ley del hombre y la mujer (art. 4, prr. 1). Prohibicin de ttulos de nobleza u honores hereditarios (art. 12). Nadie puede ser juzgado por leyes privativas (art. 13). Nadie puede ser juzgado por tribunales especiales (art. 13). Ninguna persona o corporacin puede gozar de fuero; no obstante, sub- siste el fuero de guerra nicamente para delitos y faltas contra la disci- plina militar, pero si en stos est involucrado un paisano, conoce del caso la autoridad civil (art. 13). Ninguna persona o corporacin puede obtener ms emolumentos que los que sean compensacin por servicios pblicos y estn fjados por la ley (art. 13). III. LOS DERECHOS DE LIBERTAD www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx JORGE CARPIZO 40 Los derechos de libertad se dividen en dos grupos: a) las libertades de la persona humana en cuanto tal, y b) las libertades de la persona social. A su vez, las libertades de la persona humana se subdividen en libertades fsicas y libertades del espritu. Las libertades de la persona humana en el aspecto fsico son: Libertad de trabajo, profesin, industria o comercio, siendo lcitos (ar- tculo quinto, prrafo 1). Nadie puede ser privado del producto de su trabajo sino por resolucin judicial (artculo quinto, prrafo 1). Nadie puede ser obligado a prestar trabajos personales sin la justa re- tribucin y sin su pleno consentimiento, salvo por resolucin judicial impuesta como pena (artculo quinto, prr. 3). Los servicios pblicos slo pueden ser obligatorios, u obligatorios y gratuitos en los trminos de la ley (art. 5, prrafo 4). Prohibicin de contrato, pacto o convenio que tenga por objeto el me- noscabo, la prdida o el irrevocable sacrifcio de la libertad de la perso- na (artculo quinto, prrafo 5). Prohibicin de contrato en el cual la persona pacte su proscripcin o destierro o que renuncie temporal o permanentemente a ejercer deter- minada profesin, industria o comercio (artculo quinto, prrafo 6). El contrato de trabajo no puede exceder de un ao en perjuicio del trabajador, ni tener como objeto la renuncia, prdida o menoscabo de cualquiera de los derechos polticos o civiles (artculo quinto, prrafo 7). Este derecho tambin implica uno de carcter poltico y de ndole social. La falta de cumplimiento del contrato de trabajo por parte del traba- jador nicamente tiene como consecuencia responsabilidad civil, sin que se le pueda coaccionar en su persona (artculo quinto, prrafo 8). Tambin es un derecho social. Derecho a la posesin de armas en el domicilio para la seguridad y la legtima defensa, con algunas excepciones (artculo 10). Libertad de trnsito para: a) entrar al territorio de la Repblica, b) salir de l, c) viajar por su territorio, y d) cambiar de domicilio (artculo 11). Derecho de solicitar asilo si es perseguido por motivos polticos (art- culo11). www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx LOS DERECHOS HUMANOS: UNA PROPUESTA... 41 Nadie puede ser aprisionado por deudas de carcter puramente civil (artculo 17, prr. 8). Este derecho generalmente se le clasifca como de seguridad jurdica. No obstante, considero que su naturaleza es ms de libertad. La prisin preventiva slo se puede imponer por delitos que merezcan pena privativa de libertad (artculo 18, prr. 1). Se puede hacer la mis- ma observacin que en el anterior derecho, y lo mismo en el siguiente que enumero. Los menores de doce aos que hayan cometido un delito slo estn sujetos a rehabilitacin y asistencia social (artculo 18, prr. 4). Libertad al indiciado si en el plazo constitucional el juez no dicta el auto de vinculacin a proceso (artculo 19, prr. 4). Es tambin un de- recho de seguridad jurdica. Prohibicin de la pena de muerte (artculo 22). Se reitera la observa- cin del inciso anterior. Las libertades de la persona humana en el aspecto espiritual son: Decisin sobre el nmero y espaciamiento de los hijos (artculo 4, prr. 2). Pleno respeto a la libertad creativa (artculo 4, prr. 9). Libertad de expresin (artculo 6, prr. 1). Derecho de rplica (artculo 6, prr. 1). Libertad de imprenta (artculo 7, prr. 1). Prohibicin a la censura previa, fanza a los autores o impresores o se- cuestro de la imprenta como instrumento del delito (artculo 7, prr. 1). Es obvio que esta disposicin es parte de la libertad de imprenta, pero la Constitucin, as como otros aspectos, los consider de importancia tal que los especifc. Derecho de peticin por escrito de manera respetuosa (artculo 8, prr. 1). Este derecho generalmente se le clasifca como de seguridad jur- dica. El artculo precisa que la autoridad debe responder al peticionario en breve trmino (artculo 8, prr. 2). Es el complemento del derecho de peticin. Inviolabilidad del domicilio, salvo por mandamiento escrito de la auto- ridad competente. Este precepto salvaguarda tanto el derecho a que na- www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx JORGE CARPIZO 42 die entre a la vivienda donde se habita, como el derecho a la intimidad y a la vida privada (artculo 16, prr. 1). 7 Visitas domiciliarias por parte de la autoridad administrativa nica- mente se realizarn en situaciones especfcas y cumplindose los re- quisitos del caso (artculo 16, prr. 15). Derecho a la proteccin de los datos personales, a su acceso, rectifca- cin y cancelacin de los mismos (artculo 16, prr. 2). Inviolabilidad de las comunicaciones privadas (artculo 16, prr. 12), incluida la correspondencia (artculo 16, prr. 16). Libertad de conciencia y de creencia religiosa (artculo 24, prr. 1). Libertad de culto (artculo 24, prr. 1). En tiempo de paz ningn miembro del ejrcito puede alojarse en casa particular contra la voluntad del dueo ni imponer prestacin alguna (artculo 16, prr. 17). Los derechos de la persona social son: Libertad de asociacin (artculo 9, prr. 1). sta es la base para la for- macin de personas jurdicas y morales y, en general, para cualquier tipo de sociedad. Libertad de reunin en forma pacfca y con cualquier objeto lcito (ar- tculo 9, prr. 1). IV. LOS DERECHOS DE SEGURIDAD JURDICA En la Constitucin mexicana el mayor nmero de los derechos humanos re- conocidos y protegidos en el aspecto individual son los de seguridad jurdi- ca. Entre estos ltimos encuentro un matiz distintivo: todos ellos persiguen la misma fnalidad, pero unos claramente se referen al derecho de la persona en cuanto tal; otros, a una organizacin o a la existencia de rganos, que son responsabilidad del Estado, para que se puedan disfrutar esos derechos. En algunos casos es difcil realizar este deslinde y as lo expreso, aunque los coloco en una de estas dos subclasifcaciones, segn mi criterio, de acuerdo a su mayor peso en alguno de esos dos matices. 7 CARPIZO, Jorge y CARBONELL, Miguel, Derecho constitucional, Mxico, Porra, 2010, p. 27. www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx LOS DERECHOS HUMANOS: UNA PROPUESTA... 43 Los derechos de seguridad jurdica de la persona como tal son: Irretroactividad de la ley en perjuicio de persona alguna (artculo 14, prr. 1), Principio de legalidad y reserva de ley en materia penal (artculo 14, prr. 3). Principio de legalidad en materia civil (artculo 14, prr. 4). Fundamentacin y motivacin en mandamiento escrito de la causa le- gal del procedimiento, por parte de la autoridad (artculo 16, prr. 1). Requisitos de expedicin de una orden de vinculacin a proceso (art- culo 16, prr. 3). Entrega del inculpado detenido a disposicin del juez sin dilacin algu- na (artculo 16, prr. 4). Detencin a quien est cometiendo un delito o inmediatamente despus de haberlo cometido, a cargo de cualquier persona (artculo 16, prr. 5). El Ministerio Pblico nicamente puede ordenar la detencin del in- diciado en casos urgentes, graves y ante el riesgo fundado de su fuga personal (artculo 16, prr. 6). En casos de urgencia o fagrancia el juez debe inmediatamente ratifcar la detencin o decretar la libertad (artculo 16, prr. 7). Ningn indiciado puede ser retenido por el Ministerio Pblico por ms de 48 horas, plazo que podr duplicarse en casos de delincuencia orga- nizada (artculo 16, prr. 10). Requisitos que la orden de cateo debe contener y slo puede ser expe- dida por autoridad judicial (artculo 16, prr. 11). Nadie puede hacerse justicia por s mismo (artculo 17, prr. 1). El servicio de los tribunales es gratuito (artculo 17, prr. 2). Este dere- cho implica tambin una especial organizacin de los tribunales que les permita contar con el presupuesto necesario para asegurar ese derecho de la persona. Acceso a la justicia (artculo 17, prr. 2). Igual consideracin que en el derecho anteriormente enunciado. En los procedimientos orales las sentencias fnales deben ser explicadas en audiencia pblica, previa citacin de las partes (artculo 17, prr. 5). Sitios distintos y separados para los procesados y los sentenciados (ar- tculo 18, prr. 1). Vase cmo para poder hacer efectivo este derecho el Estado debe garantizar, generalmente a su cargo, la existencia de www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx JORGE CARPIZO 44 prisiones especiales o con separaciones fsicas precisas. Para la rea- lizacin de este derecho, el Estado debe actuar, debe hacer, no es una abstencin, como en muchos derechos humanos individuales civiles. Benefcios para el sentenciado de acuerdo con los supuestos de la ley (artculo 18, prrafo 2). Lugares separados para la compurgacin de las penas de los hombres y las mujeres (artculo 18, prrafo 2). Idntica consideracin merece este derecho a la realizada en el inciso anterior. Sistema integral de justicia para los adolescentes entre los doce aos cumplidos y menos de dieciocho, quienes adems de los derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin tendrn los especfcos por su condicin de personas en desarrollo, derechos que la Constitu- cin enumera (artculo 18, prrafos 4, 5 y 6). Se tienen esos derechos por la condicin de adolescentes, pero para su disfrute el Estado est obligado a un hacer: constituir el sistema integral de justicia para los adolescentes. Los sentenciados mexicanos en el extranjero, y los extranjeros en nues- tro territorio, podrn ser trasladados a su pas de origen para el cumpli- miento de sus condenas de acuerdo con los tratados internacionales y con su consentimiento expreso (artculo 18, prrafo 7). Cercana del centro penitenciario al domicilio del sentenciado (artculo 18, prr. 8). Plazos de la detencin ante autoridad judicial (artculo 19, prrafos 1 y 4). Requisitos que debe contener el auto de vinculacin a proceso (artculo 19, prrafo 1). Casos en que procede la prisin preventiva por solicitud del Ministerio Pblico o porque el juez deba decretarla ofciosamente (artculo 19, prrafo 2). Todo proceso se sigue por el hecho o hechos delictivos sealados en el auto de vinculacin a proceso (artculo 19, parrafo. 5). Suspensin del proceso y plazos para la prescripcin de la accin penal (artculo 19, prrafo. 6). Sanciones a los abusos contra los detenidos y en las crceles (artculo 19, prrafo 7). Los principios generales del proceso penal son (artculo 20, A): www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx LOS DERECHOS HUMANOS: UNA PROPUESTA... 45 I. Finalidades del proceso, II. Audiencia en presencia del juez, III. Pruebas vlidas, slo las desahogadas en las audiencias, IV. Juez del proceso y principio de oralidad, V. La carga de la prueba corresponde al acusador, VI. Igualdad procesal de las partes, VII. Principio de contradiccin; presencia de las partes ante el juez, VIII. Terminacin anticipada del proceso. Benefcios al inculpado cuando acepte su responsabilidad, IX. Conviccin judicial de culpabilidad, X. Nulidad de las pruebas, XI. Estos principios rigen tambin en las audiencias preliminares. Ntese cmo este apartado indudablemente contiene derechos del proce- sado, pero simultneamente establece reglas para la actuacin del juez en el proceso, que implica una ponderacin o un hacer por parte del juez. El apartado B del artculo 20 consttucional seala los derechos de la persona imputada: I. Presuncin de inocencia, II. A declarar o guardar silencio, II. Conocer los motivos de su detencin y sus derechos, 8* II. Prohibicin de incomunicacin, intimidacin o tortura, II. Caso de la confesin sin valor probatorio, III. A ser informado, III. Benefcios si presta ayuda en la investigacin y persecucin de los delitos, tratndose de delincuencia organizada, IV. Recepcin de pruebas y auxilio para la presentacin de testimonios, V. Celebracin de audiencias pblicas; las pruebas en casos de delincuen- cia organizada, VI. Acceso al registro de la investigacin ministerial, VII. Plazos mximos para ser juzgado, VIII. Defensa adecuada por abogado, 8* En la ordenacin aparecen repetidos los nmeros, debido a que en una misma fraccin se reconocen varios derechos. www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx JORGE CARPIZO 46 IX. La prisin o detencin no puede prolongarse por causa de responsa- bilidad civil, IX. Plazo mximo de la prisin preventiva, IX. Cmputo del tiempo de la detencin para la extincin de la pena esta- blecida en la sentencia. Los derechos de la vctima o del ofendido son (artculo 20, Constitucio- nal): I. Recibir asesora jurdica y solicitar informacin sobre el desarrollo del procedimiento penal, II. Coadyuvancia tanto en la investigacin como en el proceso, III. Atencin mdica y psicolgica de urgencia, IV. Reparacin del dao, V. Casos en que se deben resguardar la identidad y otros datos personales, VI. Proteccin a vctimas, ofendidos y testigos, VII. Solicitud de medidas cautelares, VIII. Impugnacin ante el juez de las omisiones y una serie de decisiones del Ministerio Pblico. Otros derechos de seguridad jurdica de la persona como tal son: Los particulares podrn ejercer la accin penal en los casos que la ley determine (artculo 21, prrafo 2). La imposicin de las penas, su modifcacin y duracin son exclusivas de la autoridad judicial (artculo 21, prrafo 3). La autoridad administrativa nicamente puede aplicar las sanciones que seala la Constitucin por infracciones a los reglamentos guberna- tivos y de polica (artculo 21, prrafo 4). Se prohben las penas de mutilacin, de infamia, la marca, los azotes, los palos, el tormento, la multa excesiva, la confscacin de bienes y cualquier otra pena inusitada y trascendente (artculo 22, prrafo 1). Toda pena debe ser proporcional al delito y al bien jurdico afectado (artculo 22, prrafo 1). Ningn juicio criminal debe tener ms de tres instancias (artculo 23). Nadie puede ser juzgado dos veces por el mismo delito (artculo 23). www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx LOS DERECHOS HUMANOS: UNA PROPUESTA... 47 Los derechos de seguridad jurdica en cuanto a la existencia de rganos y los principios de su organizacin o actuacin son: Tribunales previamente establecidos: a) en los que se cumplan las for- malidades esenciales del procedimiento, y b) las leyes que se aplican deben de haber sido expedidas con anterioridad al hecho (art. 14, prr. 2). Los tribunales emitirn sus resoluciones de manera pronta, completa e imparcial (art. 17, prr. 2). Mecanismos alternativos de solucin de controversias (art. 17, prr. 4). Independencia de los tribunales y plena ejecucin de sus resoluciones (art. 17, prr. 6). Servicio de defensora pblica de calidad (art. 17, prr. 7). Organizacin del sistema penitenciario bajo la base de la reinsercin social de las personas (art. 18, prr. 2). El proceso penal ser acusatorio y oral, rigindose por los principios de publicidad, contradiccin, concentracin, continuidad e inmediatez (art. 20, prr. 1). Las instituciones de seguridad pblica estn regidas por los principios de legalidad, objetividad, efciencia, profesionalismo, honradez y res- peto a los derechos humanos (art. 21, prr. 9). 9 V. LOS DERECHOS POLTICOS Los derechos polticos tienen dos grandes vertientes: a) derechos de nacio- nalidad; y b) derechos de ciudadana. Los derechos polticos se pueden defnir como aquellos relativos a la na- cionalidad y los que se referen a la participacin en los asuntos del Estado 9 Tambin realizan una clasifcacin de los derechos humanos de carcter individual en la Constitucin mexicana de 1917: LARA PONTE, Rodolfo, Los Derechos Humanos en el Consti- tucionalismo Mexicano, Mxico, UNAM-Instituto de Investigaciones Jurdicas y Cmara de Diputados, LV Legislatura, 1993, pp. 166-173; OROZCO HENRQUEZ, J. Jess y SILVA ADAYA, Juan, Los derechos humanos de los mexicanos, Mxico, CNDH, 2002, pp. 16-47; QUINTANA ROLDN, Carlos F. y SABIDO PENICHE, Norma D., Derechos Humanos, Mxico, Porra, 2006, pp. 40-50; FIX-ZAMUDIO, Hctor y VALENCIA CARMONA, Salvador, Derecho constitucional mexicano y comparado, Mxico, Porra, 2009, pp. 436, 437, 496 y 497. www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx JORGE CARPIZO 48 a travs del ejercicio del voto y de ser elegido, as como poder intervenir en el rumbo de los asuntos pblicos. De acuerdo con el artculo 30 Constitucional, la nacionalidad mexicana se adquiere por dos vas: a) por nacimiento; o b) por naturalizacin. Son mexicanos por nacimiento: Los que nazcan en el territorio nacional, sin importar la nacionalidad de los padres. Los que nazcan en el extranjero, hijos de padres mexicanos nacidos en el pas, o de padre o madre uno de los dos nacido en el territorio nacional. Los que nazcan en el extranjero, hijos de padres mexicanos por natu- ralizacin, o de padre o madre uno de los dos por naturalizacin, y Los que nazcan a bordo de embarcaciones o aeronaves mexicanas, sean de guerra o mercantes. Son mexicanos por naturalizacin: Los extranjeros que obtengan de la Secretara de Relaciones Exteriores la carta de naturalizacin. La mujer u hombre extranjeros que contraigan matrimonio con hombre o mujer mexicanos, que establezcan su domicilio dentro del territorio nacional, y que cumplan con los otros requisitos que la ley seale. La nacionalidad mexicana por naturalizacin slo se puede perder en los casos que expresamente seala la Constitucin art. 37, B: a) adquisicin voluntaria de una nacionalidad extranjera; b) por hacerse pasar en cualquier instrumento pblico como extranjero; c) por usar pasaporte extranjero; d) por aceptar o usar ttulos nobiliarios que im- pliquen sumisin a un Estado extranjero; y e) por residir durante cinco aos continuos en el extranjero. El artculo 37 Constitucional establece un derecho muy importante: ningn mexicano por nacimiento podr ser privado de su nacionalidad. Nuestro rgimen de la nacionalidad sufri modifcaciones con las refor- mas constitucionales de 1969, 1974 y 1997, que persiguieron dos fnali- dades: a) acabar con las diferencias entre hombre y mujer en este punto www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx LOS DERECHOS HUMANOS: UNA PROPUESTA... 49 especfco, y b) favorecer a los mexicanos y las mexicanas que viven en el extranjero. Esta segunda fnalidad lleva de la mano al artculo 32 Constitucional que contiene disposiciones provenientes de 1917 y de la reforma de 1997. Dicho artculo manifesta: La Ley regular el ejercicio de los derechos que la legislacin mexicana otorga a los mexicanos que posean otra nacionalidad y establecer normas para evitar confictos por doble nacionalidad. El ejercicio de los cargos y funciones para los cuales, por disposicin de la presente Constitucin, se requiera ser mexicano por nacimiento, se reserva a quienes tengan esa calidad y no adquieran otra nacionalidad. Esta reserva tam- bin ser aplicable a los casos que as lo sealen otras leyes del Congreso de la Unin. En tiempo de paz, ningn extranjero podr servir en el Ejrcito, ni en las fuer- zas de polica o seguridad pblica. Para pertenecer al activo del Ejrcito en tiempo de paz y al de la Armada o al de la Fuerza Area en todo momento, o desempear cualquier cargo o comisin en ellos, se requiere ser mexicano por nacimiento. Esta misma calidad ser indispensable en capitanes, pilotos, patrones, maqui- nistas, mecnicos y, de una manera general, para todo el personal que tripule cualquier embarcacin o aeronave que se ampare con la bandera o insignia mercante mexicana. Ser tambin necesaria para desempear los cargos de ca- pitn de puerto y todos los servicios de practicaje y comandante de aerdromo. Los mexicanos sern preferidos a los extranjeros en igualdad de circunstancias, para toda clase de concesiones y para todos los empleos, cargos o comisiones de gobierno en que no sea indispensable la calidad de ciudadano. Miguel Carbonell muestra extraeza por este artculo y lo considera de carcter discriminatorio en cuanto autoriza al legislador a establecer distin- ciones para el acceso a cargos pblicos entre quienes sean mexicanos por nacimiento y quienes sean mexicanos por naturalizacin, y que el art. 1o. c. prohbe la discriminacin por origen nacional. Este distinguido autor acepta que situacin diferente es la distincin por el criterio de nacionali- dad al excluir de diversos cargos al extranjero, en virtud de que tal distin- cin no est prohibida por la reforma al art. 1o. c. de 2001. La conclusin de Carbonell es que toda ley que exija como requisito para ocupar un cargo www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx JORGE CARPIZO 50 pblico el ser mexicano por nacimiento es contraria al mencionado art. 1o. y debe ser declarada inconstitucional. 10
Contemplo el problema en forma distinta: el art. 1o. c. establece una regla general y el artculo 32 c las excepciones, de las cuales las ms importantes tal vez sean las que ese artculo enumera. No obstante, es imposible que la Constitucin seale todas las excepciones de este caso, y por ello se faculta al legislador federal a indicar otros supuestos en que la ponderacin del poder legislativo considere que es importante para el pas que el cargo lo detente un mexicano por nacimiento. Es probable que la legislacin federal mexicana pueda exagerar este as- pecto en varios casos, lo cual se debe a un sentido nacionalista que tiene profundas races en nuestra historia. Sin embargo, cuando el cargo no im- plica riesgo para aspectos sensibles, seguridad nacional o reas estratgicas del Estado mexicano, la ley federal debe ser cuidadosa en no basarse en esa diferencia que indica el artculo 32 constitucional. Los derechos polticos son: A la ciudadana mexicana, la cual se obtiene al cumplirse 18 aos y tener un modo honesto de vivir; este ltimo aspecto implica que los de- rechos de ciudadana no se le han suspendido y, en consecuencia, goza de todas las prerrogativas y obligaciones que la Constitucin seala (artculo 34 const otucional.). A votar en las elecciones populares (artsculo 35, I y otros). A poder ser votado para todos los cargos de eleccin popular (artculos 35, II y otros), salvo los ministros de un culto religioso de acuerdo con el artculo 130 constitucional, y a lo cual me refero en un captulo posterior. A que su voto sea respetado en una eleccin libre, cuyos principios son: la legalidad, la imparcialidad, la objetividad, la equidad, la certeza y la in- dependencia de los rganos electorales (artculos. 41, prrafo. 2, III, y otros). Ser nombrado en empleo o comisin del servicio pblico, teniendo las calidades que establezca la ley (artculo 35, II, y otros). Tomar las armas en el ejrcito o guardia nacional para la defensa de la Repblica y sus instituciones (artculo 35, V). 10 CARBONELL, Miguel, Los derechos fundamentales en Mxico, Mxico, CNDH y UNAM- Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2004, p. 106. www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx LOS DERECHOS HUMANOS: UNA PROPUESTA... 51 Derechos ya reconocidos de carcter civil, que se reiteran en su ver- tiente poltica: de asociacin, de manera individual, libre y pacfca (artculos. 35, III; 41, prrafo 2, I, y otros), pero tratndose de partidos polticos slo los pueden integrar los ciudadanos mexicanos (artculo 9, prr. 1). A reunirse pacfcamente para tomar parte en los asuntos polticos del pas, pero slo para los ciudadanos mexicanos (artculo 9, prrafo 1), descartndose las injurias contra la autoridad, el uso de la violencia o amenazas para intimidarla u obligarla a resolver en un sentido determi- nado (artculo 9, prrafo 2). En los pueblos y comunidades indgenas se tiene el derecho a elegir de acuerdo con sus normas, procedimientos y prcticas tradicionales, a las autoridades o representantes para el ejercicio de sus formas de gobier- no interno, respetando el pacto federal y la soberana de los Estados (artculo 2, A, III). Elegir, en los municipios con poblacin indgena, representantes ante los ayuntamientos. Las Constituciones y leyes de las entidades federa- tivas reconocern y regularn estos derechos para fortalecer la partici- pacin y representacin poltica conforme con sus tradiciones y normas internas (artculo 2, A, VII). 11 Estos dos ltimos derechos los enuncio en este inciso del ensayo con la nica fnalidad de contemplar una visin general de los derechos polticos, en virtud de que responden ms a la naturaleza social de los derechos, ya que se reconocen precisamente por la pertenencia a un grupo vulnerable como es el pueblo o comuni- dad indgenas. A nivel federal los ciudadanos no cuentan con otros derechos polticos y de participacin ciudadana, como la iniciativa popular, el referndum y el plebiscito. No obstante, la mayora de las entidades federativas s los regu- lan. En el Distrito Federal se contempla la asamblea ciudadana como medio de deliberacin y decisin de los propios ciudadanos. 12
11 Vanse OROZCO HENRQUEZ, J. Jess y SILVA ADAYA, Juan, op. cit., pp. 44-47; FIX-FIERRO, Hctor, Los derechos polticos de los mexicanos, Mxico, UNAM-Instituto de Investigacio- nes Jurdicas, 2006, pp. 65-68, 74 y 75. PATIO CAMARENA, Javier, Nuevo Derecho electoral mexicano 2006, Mxico, UNAM-Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2006, pp. 205-230. 12 FIX-FIERRO, Hctor, op. cit., pp. 70-73.
www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx JORGE CARPIZO 52 En unos cuantos pases de Amrica latina, como en algunos otros Estados, tambin se reconoce la revocacin del mandato, que consiste en que, sa- tisfacindose diversos requisitos, los ciudadanos votan para revocar o para cesar del cargo a un servidor pblico. Los derechos de los ciudadanos se suspenden: I. Por falta de cumplimiento, sin causa justifcada, de cualquiera de las obligaciones que seala el artculo 36 constitucional La suspensin dura un ao, con independencia de las otras sanciones que la ley seale. II. Por estar sujeto a un proceso criminal por delito que merezca pena corporal. III. Durante la extincin de una pena corporal. IV. Por vagancia o ebriedad consuetudinaria, declarada conforme a las leyes. V. Por estar prfugo de la justicia. VI. Por sentencia ejecutoria que imponga como pena esa suspensin. El propio artculo determina que la ley fjar los dems casos en que se pierden o se suspenden los derechos de ciudadana, y la manera como se realizar la rehabilitacin. En este aspecto debe tenerse presente que la in- capacidad civil determinada por un juez suspende los derechos polticos, en virtud de que su ejercicio es en forma personal, y no es susceptible de representacin. El apartado C del artculo 37 constitucional seala los casos en los cuales la ciudadana mexicana se pierde: I. Por aceptar o usar ttulos nobiliarios de gobiernos extranjeros. II. Por prestar voluntariamente servicios ofciales a un gobierno extranjero, sin autorizacin del Congreso de la Unin o de su Comisin Permanente. III. Por aceptar o usar condecoraciones extranjeras sin permiso del Congreso de la Unin o de su Comisin Permanente. IV. Por admitir del gobierno de otro pas ttulos o funciones sin previa licencia del Congreso Federal o de su Comisin Permanente, con excepcin de los ttulos literarios, cientfcos o humanitarios. V. Por ayudar, en contra de la Nacin, a un extranjero, o a un gobierno extranjero, en cualquier reclamacin diplomtica o ante un tribunal internacional, y www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx LOS DERECHOS HUMANOS: UNA PROPUESTA... 53 VI. En los dems casos que fjen las leyes. En los supuestos de las fracciones II a IV la ley podr sealar excepciones. El artculo 31 constitucional seala las obligaciones de los mexicanos y el artculo 36 constitucional las del ciudadano. As como no existen, ni pueden existir, derechos ilimitados porque mi libertad alcanza hasta donde no vulnere legtimamente la libertad de otros seres humanos, tampoco pueden nicamente existir derechos sin deberes. Tal es el sentido del prrafo 1 del artculo 29 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, que establece que: Toda persona tiene deberes res- pecto de la comunidad, puesto que slo en ella puede desarrollar libre y plenamente su personalidad. La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre de 1948 incluye una numeracin de deberes, y su propio ttulo es muy indica- tivo. El artculo 32 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos de 1969 seala que en la correlacin entre deberes y derechos: 1. Toda persona tiene deberes para con la familia, la comunidad y la humani- dad. 2. Los derechos de cada persona estn limitados por los derechos de los dems, por la seguridad de todos y por las justas exigencias del bien comn, en una sociedad democrtica. Los derechos humanos son absolutos en cuanto son inherentes a la pro- pia naturaleza humana, y as nadie puede ser privado de ellos. Empero, son relativos en cuanto pueden ser limitados, con la exclusiva fnalidad de que se respeten los derechos de las otras personas y las justas exigencias del orden en un sistema y una sociedad democrticos. 13
La educacin debe inculcar los derechos humanos, pero tambin imbuir la idea de los deberes, para que, en el marco de un Estado social de Derecho y de una sociedad democrtica, se consiga el justo equilibrio entre la libertad y el orden, por el hecho de vivir en sociedad. 13 GROS ESPIELL, Hctor, Estudios sobre Derechos Humanos II, Madrid, Civitas, 1988, p. 321.
www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx JORGE CARPIZO 54 VI. ALGUNAS CONSIDERACIONES A ESOS DERECHOS La Constitucin mexicana de 1917 reconoce ms de 120 derechos de carc- ter individual, civil y poltico que he enumerado. No obstante, no son todos de los que goza la persona en nuestro pas. A ellos se aaden los que sealan los instrumentos internacionales que Mxico ha ratifcado y los llamados derechos humanos implcitos, a los que se refere el art. 29 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, cuyo inciso c) indica que ninguna disposicin puede ser interpretada en el sentido de: c) Excluir otros de- rechos o garantas que son inherentes al ser humano o que se derivan de la forma democrtica representativa de gobierno. Los derechos humanos implcitos son reconocidos expresamente en va- rias Constituciones de Amrica latina; entre otras se pueden citar las de Ar- gentina, Colombia, Ecuador, Uruguay y Venezuela. Comento brevemente los derechos individuales enunciados en la Consti- tucin de 1917. Los derechos de igualdad tienen como fundamento la idea de que todo hombre es persona; que lo desigual por naturaleza es igual ante la ley, por su dignidad humana, por el hecho de ser el individuo un animal volitivo e inteligente. La declaracin de independencia de Estados Unidos seal: sostenemos como verdades evidentes que todos los hombres nacen igua- les, y esta idea es la que se halla en nuestro artculo primero; es una idea universal: toda persona tiene los derechos que reconoce la Constitucin y los tratados internacionales ratifcados, y ninguno puede ser excluido sin causa justifcada del goce de ellas, lo que se ratifca en el propio artculo al abolir la esclavitud. Uno de los primeros decretos de Hidalgo fue para abolir el estado inhumano en que se tena a parte de los mexicanos, y desde aquel entonces este problema no ha existido en Mxico, cuando menos legalmen- te, aunque s en algunos aspectos que recuerdan esta barbarie. En la idea de igualdad se encuentra el principio de que no es posible otor- gar el mismo trato a quienes socialmente son desiguales; es decir, a quienes se encuentran en situaciones diversas entre s. Este principio habr de tener- lo en cuenta el legislador y el juzgador. La distincin biolgica basada en caracteres como raza, sexo, o la distin- cin accidental de grupo, lengua, religin, son caracteres intrascendentes en la idea principal de igualdad. www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx LOS DERECHOS HUMANOS: UNA PROPUESTA... 55 En una sociedad republicana no puede existir jerarqua social de noble y plebeyo; donde el trato social se rige por reglas de nobleza, la idea de igual- dad no existe. Ms errnea an es la transmisin de honores hereditarios, ya que cada uno debe ocupar en la escala social el lugar que su esfuerzo per- sonal le depare. Al abolir estos privilegios, el Constituyente reconoce que Mxico es tierra de hombres dignos. Se lesiona la dignidad donde se juzga que por nacimiento uno es ms que otro. La prohibicin de fueros en Mxico es producto de la ley Jurez, que los aboli. Idea conexa es el principio de leyes y tribunales iguales para todos; nadie tiene derecho a privilegios y exclusiones en el mbito general, abs- tracto e impersonal de la ley. Un prrafo bello, y que al mismo tiempo consterna acerca de la libertad, se encuentra en el pensamiento de Rousseau: El hombre ha nacido libre y, sin embargo, por todas partes se encuentra encadenado. El ser que no es libre no es realmente hombre. La libertad es y ha sido el apetito de todo ente humano y, como afrma Croce, la historia de la humanidad ha sido la lucha por su libertad. La historia, incluso la reciente, es y seguir siendo una lucha constante y enardecida por la esencia del hombre: su libertad. La libertad es el anhelo ms caro de la humanidad. La libertad es la divinizacin del hombre. Por desgracia, en pocos Estados existe libertad. Encontramos un pesimismo universal acerca de la libertad. El gran poeta alemn Schiller expres: la libertad slo existe en el pas de los sueos. Los derechos que reconoce nuestra Constitucin, referidos a la libertad, tienen como fnalidad materializar ese sueo. Las libertades de la persona humana en el aspecto fsico consisten en asegurar al hombre primordialmente su vida y su libertad de locomocin en los diversos mbitos. La libertad de trabajo y la libre utilizacin del producto de ese trabajo es uno de los presupuestos de la relativa felicidad humana; es, segn afrma Ig- nacio Burgoa, en lo que se resuelve toda la teleologa del hombre dentro de un terreno de normalidad, por ser el medio idneo que esa persona ha esco- gido para conseguir los fnes que desea lograr. Sin esta libertad el hombre se convierte en un ser infeliz y abyecto. 14 La misma idea vibra en la prohibicin a que el hombre pueda pactar su proscripcin o destierro, o su renuncia a ejercer determinada profesin, industria o comercio. 14 BURGOA, Ignacio, Las Garantas Individuales, Mxico, Porra, 1965, p. 286.
www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx JORGE CARPIZO 56 Los derechos de locomocin interna y externa del pas son de vital im- portancia. Desdicha inmensa es tener que pedir permiso a la autoridad para transportarse de un lugar a otro. An en el siglo XIX, en Francia, la persona que hubiera estado en prisin, al llegar a alguna poblacin, tena que ir con el alcalde para que le frmara su pasaporte de exgaleote, lo cual traa consigo que no se le quisiera admitir en posadas o restaurantes, y que le fuera casi imposible conseguir un trabajo. Las libertades de la persona humana en el aspecto espiritual auxilian a la elevacin del hombre a su fnalidad: forjarse un destino y realizarlo. Son la aspiracin a intervenir en la cultura y en la historia. Mario de la Cueva las defne poticamente: Las libertades del espritu son la garanta de la rebelin de Prometeo contra el Olimpo, son el sacrifcio de Galileo, la rebelin contra los dogmas y contra los dspotas y la afrmacin de que el nico camino para alcanzar la verdad, inclusive para llegar a un dios, si es que existe, es la irrestricta libertad del alma humana; son tambin el derecho humano, ms valioso que cualquier otro dere- cho, para juzgar de la conducta propia, de la actividad de los otros hombres, de las instituciones sociales y de los dioses; son el derecho a la duda cartesiana, punto de arranque de todo conocimiento verdadero, sea material o espiritual, son tambin el derecho de los hombres a juzgar de sus gobernantes, lo mismo temporales que espirituales; son, en suma, la garanta de la dignidad y de lo eterno del hombre, la fuente de la cultura y las hacedoras de la historia. 15
Son el medio ms adecuado e idneo para ocupar un lugar en la sociedad e infuir en el devenir humano. La libertad de pensamiento es una libertad contra la cual los tiranos nada han podido. En su aspecto interno esta libertad es ilimitada, en el externo se le restringe en ataques a la moral, los derechos de terceros, perturbacin del orden pblico o que sea causa de delito; hay que pensar que si nicamente una persona no es del parecer de todos los dems, se tendra tanto derecho a callarla como derecho sera tratar de silenciar a todos los dems. Suprimir un pensamiento es un robo a la generacin presente y a la humanidad. 16 Lo importante del pensamiento no es estar en su favor o en contra, sino que l 15 DE LA CUEVA, Mario, La Constitucin de 5 de febrero de 1857, en El constituciona- lismo a mediados del siglo XIX, Mxico, UNAM-Facultad de Derecho, 1957, t. II, p. 1289. 16 STUART MILL, John, Sobre la libertad, Mxico, Diana, 1965, pp. 54 y 55. www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx LOS DERECHOS HUMANOS: UNA PROPUESTA... 57 es fuente de nuevos pensamientos, de nuevas inquietudes y de nuevas crea- ciones. La libertad de imprenta es un derecho correlativo al de pensamiento. Es- tos derechos son columnas de toda democracia y base de la esencia humana. Jefferson, amante de la libertad, declar: En todo pas donde el hombre sea libre para pensar y hablar, surgirn dife- rencias de opinin de las diferencias de percepcin y de la imperfeccin de la razn; que estas diferencias, cuando se toleran, como en este feliz pas; para pu- rifcarse mediante la libre discusin, no son sino nubes pasajeras que se extien- den sobre nuestro pas transitoriamente y dejan nuestro horizonte ms brillante y sereno y para preservar la libertad del pensamiento humano y la libertad de prensa [es necesario que] todo espritu est dispuesto a entregarse al martirio, porque mientras podamos pensar como queramos y hablar como pensamos, la condicin del hombre avanzar hacia su perfeccionamiento. 17 A Jefferson le asiste toda la razn. La libertad de conciencia como la libertad del culto interno son de tan- ta magnitud como las libertades de pensamiento e imprenta. Cada hombre tiene derecho a creer o a no creer en principios religiosos, a entregarse a la idea de un dios o a no hacerlo, a rendirle culto o no. Pocas cosas son tan repugnantes como la idea de que un Estado quiera imponer obligatoriamente a los hombres una religin. Las inviolabilidades de correspondencia, comunicaciones privadas en ge- neral y domicilio son libertades necesarias para la tranquilidad del espritu y para la intimidad por eso as se les denomina genricamente que todo hombre debe gozar. Nadie puede dedicarse a ninguna actividad si tiene el temor de que su domicilio o su correspondencia y comunicaciones puedan ser violadas arbitrariamente, y ser del dominio pblico asuntos que slo a l conciernen. La prohibicin de extradicin de reos polticos tiene como base la idea de la dignidad humana y de la tierra de libertad: Mxico te protege porque todo hombre tiene el derecho de actuar y luchar polticamente dentro de mrge- nes amplios, como l lo crea ms conveniente, pero sin lesionar los intereses de la sociedad. 17 EBENSTEIN, William, Pensamiento poltico moderno, Madrid, Taurus, 1961, t. I, pp. 291 y 292.
www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx JORGE CARPIZO 58 Los derechos de la persona social se otorgan en virtud de que el hombre realiza sus fnes con mayor facilidad asociado que solo. La vida moderna no se puede entender sin la existencia de estas agrupaciones: sociedades civiles, mercantiles, cooperativas, mutualistas, etctera. Aun el derecho de sindicacin, como derecho individual frente al Estado, encuentra su base en el artculo 9. Los derechos de seguridad jurdica tienen por fnalidad proteger la rea- lizacin de la libertad y de la igualdad; son el instrumento protector por medio del cual se reglament la observancia de la igualdad y la libertad. En las primeras declaraciones histricas los derechos de seguridad jurdica son los ms importantes, porque presuponan la existencia de los derechos de libertad e igualdad, y los queran asegurar. Ignacio Burgoa defne las garantas de seguridad jurdica como el con- junto general de condiciones, requisitos, elementos o circunstancias previas a que debe sujetarse una cierta actividad estatal autoritaria para generar una afectacin vlida de diferente ndole en la esfera del gobernado, integrada por el summum de sus derechos subjetivos. 18 La idea de Burgoa es que son los instrumentos para asegurar los derechos pblicos subjetivos; es decir, los derechos humanos; pero su importancia consiste en que dan seguridad al hombre, puesto que el acto de autoridad que no respeta a cualesquiera de ellos es antijurdico, y abre las puertas para que el hombre se oponga a la arbitrariedad de la autoridad con los recursos y acciones jurdicos que la Constitucin seala. VII. PREOCUPACIONES SOBRE LA REFORMA CONSTITUCIONAL DE 2008 EN DIVERSOS ASPECTOS DE SEGURIDAD JURDICA Muchos de los derechos de seguridad jurdica estn ntimamente relaciona- dos con el procedimiento penal, en sus dos vertientes: la de procuracin de justicia y la de la imparticin de sta. Estos aspectos son muy controvertidos en el pas, debido a que no funcio- nan correctamente, y los problemas se han multiplicado de manera increble, desde un aumento impresionante de la inseguridad pblica, el fortalecimien- to del crimen organizado, la corrupcin y la falta de profesionalismo de los cuerpos ministeriales, policiales e incluso de no pocos juzgadores, hasta 18 BURGOA, Ignacio, op. cit., p. 440. www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx LOS DERECHOS HUMANOS: UNA PROPUESTA... 59 graves violaciones de derechos humanos como asesinatos, ejecuciones ex- trajudiciales, tortura, casi ausencia y carencia de derechos de la vctima o del ofendido del delito en el proceso penal, y derechos insufcientes para el propio inculpado. Para tratar de superar dichos problemas se realizaron reformas constitu- cionales en 1983, 1994, 1996, 2005 y 2008, 19 cuyos principios y derechos ya enunci al enumerar los derechos humanos de seguridad jurdica. No obstante, en la ltima reforma, la de 2008, se introdujeron varios aspectos que no tienen relacin con la proteccin de los derechos. Al contrario, stos se pueden ver vulnerados y se presentan peligros para ellos. La razn de los nuevos principios es facilitar la lucha contra el crimen organizado. He sostenido y estoy convencido de que una esplndida defensa de los derechos humanos es cien por ciento compatible con una esplndida procu- racin y administracin de justicia y con una esplndida seguridad pblica; que estas tres ltimas cuestiones constituyen realmente aspectos diversos de una misma cuestin toral: la dignidad humana y los derechos humanos. 20
Los aspectos que deseo resaltar de la reforma constitucional de 2008, a los que no alud al enumerar los derechos de seguridad jurdica, porque no lo son aunque se hayan colocado entre ellos, son principalmente los siguientes: a) Por primera vez se defne a nivel constitucional el concepto de delin- cuencia organizada. No obstante, es una defnicin tan amplia que se vuelve imprecisa y, por ende, puede resultar peligrosa para las liberta- des. b) Se crean dos derechos penales, el que puede llamarse ordinario, con amplias garantas, que se enriquece con nuevos derechos; y otro, de ca- rcter excepcional, para el crimen organizado, con garantas reducidas o recortadas, cuyo origen se encuentra en la Ley Federal contra la Delincuencia Organizada de 1996 que implant una ruta desgarantiza- dora. 21 Existe preocupacin, que yo comparto, de que el Derecho Penal excepcional se vaya a convertir en el ordinario o que, por razones ex- 19 FIX-ZAMUDIO, Hctor, 200 aos de evolucin constitucional de los derechos humanos en el Derecho mexicano, en 200 aos de derechos humanos en Mxico, Mxico, CNDH y Archivo General de la Nacin, 2010, pp. 24-27. 20 CARPIZO, Jorge, Temas constitucionales, Mxico, Porra, 2003, p. 505. 21 GARCA RAMREZ, Sergio, Un cambio con sabor a veneno, en El Universal, 22 de fe- brero de 2008, p. A14. Del mismo autor: Delincuencia organizada, 3a. ed., Mxico, Porra- UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2002, pp. 89-215. www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx JORGE CARPIZO 60 trajurdicas, algn o algunos casos ordinarios se consideren excepcio- nales, a lo que se presta la defnicin tan amplia de crimen organizado. c) La fgura del arraigo de una persona se introduce a la Constitucin para delitos de delincuencia organizada hasta por cuarenta das, los que podrn prorrogarse hasta 80. El arraigo lo decreta el juez a peticin del Ministerio Pblico. En la realidad, en varios casos, pareciera que la regla es: detngase a la persona y despus se investiga. d) Se constitucionaliza la existencia de reclusorios de alta seguridad para los procesados y los sentenciados en materia de delincuencia organiza- da y para otros internos, en donde se pueden restringir derechos. e) Se disminuye en forma notable el nivel probatorio para que el Minis- terio Pblico solicite al juez una orden de aprehensin. Se sustituye el concepto de cuerpo del delito y probable responsabilidad del indiciado por el de los datos que establezcan que se ha cometido un hecho que la ley seale como delito y que exista la probabilidad de que el indiciado lo cometi o particip en su comisin. f) El auto de formal prisin se reemplaza por un auto de vinculacin a proceso. Con estos cambios se persiguen varias fnalidades: abatir los casos de la prisin preventiva, aunque s se contemplan otras medidas cautela- res; que el vinculado a proceso conozca los medios probatorios que el Ministerio Pblico considera que le incriminan para poder preparar mejor su defensa; que al disminuirse las exigencias probatorias para la intervencin del juez, se facilite la investigacin y el imputado pueda hacer valer sus derechos ante el juez y ya no ante su acusador; que el Ministerio Pblico pueda allegarse medios probatorios aunque el caso se encuentre en la competencia del juez, y no tendr que acreditar de antemano la probable responsabilidad del inculpado, 22 y en tal virtud se eliminan las garantas en la investigacin ministerial, debido a que sta adquiere un carcter preliminar en lugar de pseudojudicial. El peligro de estas disposiciones es que se multipliquen en forma in- conmensurable las rdenes de aprehensin, las puestas a disposicin del juez, y que lo mismo acontezca con la vinculacin a proceso. Podra ocurrir que una orden, una puesta y una vinculacin no se le 22 CMARA DE DIPUTADOS, Gaceta Parlamentaria, nm. 2401-VIII, 11 de diciembre de 2007. Disponible en: http://gaceta.diputados.gob.mx/Gaceta/60/2007/dic/20071211-VIII. html, p. 4. www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx LOS DERECHOS HUMANOS: UNA PROPUESTA... 61 niegue a nadie. Empero, hay que tener en cuenta que esa orden, esa puesta y esa vinculacin no son inofensivas, y pueden ocasionar graves consecuencias jurdicas, laborales, econmicas, sociales, familiares y psicolgicas a las personas, aunque con posterioridad se les declare inocentes. No obstante, la exposicin de motivos del proyecto consider que no se presentar tal peligro, pero guardo inquietudes al respecto. Cuando exista una posible restriccin a la libertad, la autoridad debe actuar dentro de mrgenes muy precisos, sin ambigedad alguna. Todas las re- formas anteriores fracasaron primordialmente debido al factor humano. g) Tratndose de delincuencia organizada, si el inculpado evade la accin de la justicia despus de la emisin del auto de vinculacin a proceso, o es puesto a disposicin de otro juez que lo reclama en el extranjero, se suspenden el proceso y los plazos para la prescripcin de la accin penal. h) En delincuencia organizada el juez puede autorizar que se mantenga en reserva el nombre y datos del acusador, y se autorizan benefcios a favor del inculpado, procesado o sentenciado que preste ayuda efcaz en la investigacin y persecucin de ese tipo de delitos. i) En delincuencia organizada, las actuaciones en la fase de investigacin podrn tener valor probatorio cuando no se puedan reproducir en el juicio, o exista riesgo para los testigos o las vctimas. El inculpado las puede objetar, impugnar o aportar pruebas en contrario. j) Seala que la investigacin de los delitos corresponde al Ministerio P- blico y a las policas, las cuales actuarn bajo la conduccin y mando de aqul. Con anterioridad el dispositivo constitucional estableca que el Ministerio Pblico se auxiliar de la polica que estar bajo su au- toridad y mando inmediato. sta es una modifcacin de gran tonelaje que va contra las experiencias positivas en el Derecho comparado. 23
Como bien dice Sergio Garca Ramrez, se diluye la jerarqua que debe 23 CARPIZO, Jorge, Propuestas sobre el Ministerio Pblico y la funcin de investigacin de la Suprema Corte, Mxico, Porra, 2005, pp. 9, 21, 28 y 29; GMEZ COLOMER, Juan Luis, La instruccin del proceso penal por el Ministerio Fiscal: aspectos estructurales a la luz del Derecho comparado, en Revista de la Asociacin de Ciencias Penales de Costa Rica, San Jos de Costa Rica, 1997, pp. 36-52; DELMAS-MARTY, Mireille, Procesos penales de Europa (Alemania, Inglaterra y Pas de Gales, Blgica, Francia, Italia), Zaragoza, Edijus, 2000, pp. 518, 519 y 529; DEZ-PICAZO, Luis Mara, El poder de acusar. Ministerio Fiscal y constitucio- nalismo, Barcelona, Ariel Derecho, 2000, pp. 135-139. www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx JORGE CARPIZO 62 existir entre dichos cuerpos, y se crea una nueva relacin entre el Mi- nisterio Pblico y la polica, que realmente ser tambin una nueva relacin entre la polica y los ciudadanos. 24
k) El Ministerio Pblico podr considerar criterios de oportunidad para el ejercicio de la accin penal, de acuerdo con la ley, con lo cual po- dr no comenzar o detener la investigacin. Lo anterior puede resultar peligroso, aunque tales decisiones sean impugnables por va judicial. l) La Constitucin ya estableca el Sistema Nacional de Seguridad Pbli- ca. Con la reforma se agregan sus bases mnimas, que ms bien son sus facultades y, en algunos casos, sus obligaciones. m) Se enumeran los casos que no se consideran confscacin, y en el de la extincin de dominio de bienes a favor del Estado, que se ha cono- cido como bienes asegurados, se precisa que para ellos se establecer un procedimiento jurisdiccional y autnomo del de la materia penal, que proceder en los casos de delincuencia organizada, delitos contra la salud, secuestro, robo de vehculos y trata de personas, y respecto de los bienes que la Constitucin especifca. Este aspecto es importante porque se golpea al crimen organizado y otros delitos graves en su propio corazn: los inmensos rendimientos econmicos que implican y que son la causa de la realizacin de esos delitos. Como bien dice la exposicin de motivos del proyecto, se en- frenta a la delincuencia afectndose directamente a la economa del crimen, se aumentan sus costos y se reducen sus ganancias. n) Se faculta al Congreso de la Unin para legislar en materia de delin- cuencia organizada. En consecuencia, las entidades federativas ya no poseen dicha atribucin. 25 Esta reforma de 2008 modifca profundamente la relacin del Estado con la sociedad, con la procuracin e imparticin de justicia, as como con la proteccin de los derechos humanos. Si llega a tener xito, es probable que 24 GARCA RAMREZ, Sergio, Un cambio con sabor a veneno, op. cit., p. A14. Del mismo autor, Agua y veneno? Doble sistema penal, en Examen, Mxico, marzo de 2008, pp. 16 y 17. En este nmero tambin resultan interesantes los artculos de Guillermo Zepeda Lecuona, Javier Saldaa y Moiss Moreno. 25 CARPIZO, Jorge, La reforma del Estado en 2007 y 2008, en Cuestiones Constituciona- les. Revista Mexicana de Derecho Constitucional, Mxico, UNAM-Instituto de Investigacio- nes Jurdicas, nm. 19, 2008, pp. 34-40.
www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx LOS DERECHOS HUMANOS: UNA PROPUESTA... 63 puedan disminuir de modo notable dos de los grandes vicios que estn car- comiendo las bases mismas del pas: la corrupcin y la impunidad. A su vez, la reforma fracasar si no ataca frontalmente dichos vicios. La principal ra- zn por la que las anteriores reformas no alcanzaron sus objetivos se debi precisamente a que quienes las aplicaron no se enfrentaron a la corrupcin y a la impunidad, lo cual no es un problema de la norma, sino de voluntad poltica, de subordinar los intereses de grupo o particulares a la disposicin de la ley, a la aplicacin estricta de sta y no a la simulacin consistente en que se hace como que se aplica. Se quieren resolver los problemas sin enfrentarlos, sino a base de discursos y de campaas de propaganda en los medios de comunicacin. Expongo algunas refexiones sobre esa reforma de 2008: a) Ciertamente resulta preocupante que el Derecho penal mexicano se convierte en dos, uno ordinario y otro excepcional, para combatir el crimen organizado. El crimen organizado es una realidad actual y adems globalizada. Por tal razn, ha entrado en vigor la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Internacional o Convencin de Pa- lermo. El fenmeno del crimen organizado es caracterstico del siglo XX y del presente, y tiene elementos propios, que generalmente no se conocie- ron con anterioridad: constituye un desafo al propio Estado, porque en algunos casos es un Estado dentro del propio Estado; tiene un poder corruptor inmenso de las instituciones pblicas que abarca desde los niveles ms altos de la poltica, jueces, fscales, militares y policas, hasta los campos empresariales, religiosos y mediticos; cuenta con personal entrenado con disciplina militar y con armas de alto poder y sofsticadas; tiene una organizacin internacional extensa; se relaciona y subvenciona desde grupos terroristas hasta partidos polticos, organi- zaciones religiosas y no-gubernamentales. As las cosas, tratar de combatirlos con los instrumentos tradicionales del Derecho Penal es ir al fracaso. Ante los nuevos retos y desafos es necesario hacerles frente con novedosos instrumentos de carcter legal pero con respeto a los derechos humanos. El delito no se combate con el delito. www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx JORGE CARPIZO 64 Ahora bien, hay que admitir que ante el crimen organizado, que no es una asociacin delictuosa ni un simple grupo o banda de delincuentes, s se justifcan algunos instrumentos excepcionales para la defensa de la sociedad y de las personas. Mi preocupacin profunda consiste en que esas medidas excepcionales o extraordinarias se vayan a volver ordinarias y que, por razones polti- cas, por corrupcin o por falta de profesionalismo, se apliquen a quien se encuentra muy lejano a algo parecido al crimen organizado. En esta virtud, la defnicin constitucional que se aprob para crimen organizado, reitero, es muy amplia y en ella caben mltiples supuestos. Hay que precisarla y acotarla. Debe ser una defnicin de aplicacin estricta que no se preste a interpretaciones, ms en un pas en el cual la regla, con sus excepciones, es la falta de profesionalismo y corrupcin de los agentes ministeriales, policiacos y de muchos jueces. El rgimen excepcional no puede, por ningn motivo, convertirse en el normal u ordinario, como ya aconteci en diversos casos. b) Asimismo, me preocupa la ruptura jerrquica entre el Ministerio Pbli- co y la polica de investigacin, lo cual va en contra de las tendencias actuales en los pases democrticos. Ciertamente, el proyecto dice que las policas, en la investigacin de los delitos, actuarn bajo la conduc- cin y mando del Ministerio Pblico, pero es el propio artculo consti- tucional el que les est compartiendo la responsabilidad de la funcin de investigacin. Adems, las policas de investigacin podrn estar adscritas a rganos distintos del Ministerio Pblico, incluso secretaras de Estado, y stos los podrn separar de sus cargos, y si el juez resuelve que dicha separacin o cese fue injustifcado no podrn ser reinstala- dos, slo indemnizados. En la realidad, se est independizando al polica del Ministerio Pblico. En caso de rdenes contrarias entre el agente del Ministerio Pblico y el superior jerrquico en el rgano administrativo, es claro a quin el polica va a obedecer. Con esta disposicin se debilita la procuracin de justicia y se aleja al Ministerio Pblico de que algn da pueda constituirse en un rgano constitucional autnomo, debido a que qu autonoma va a tener si la polica de investigacin depende administrativamente de una secretara de Estado? www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx LOS DERECHOS HUMANOS: UNA PROPUESTA... 65 c) Se insiste en el Sistema Nacional de Seguridad Pblica. Qu bueno! En teora se cre con la reforma constitucional del 31 de diciembre de 1994. A partir de entonces se han gastado cantidades enormes de dinero, pero la inseguridad pblica, la criminalidad y el crimen organi- zado han avanzado en proporciones inimaginables a partir de aquel di- ciembre de 1994. La conclusin no es difcil de encontrar. Ese Sistema Nacional ha sido y es un fracaso tremendo, lo que lesiona a todos los habitantes de Mxico. La reforma constitucional se refere a la seleccin, ingreso, forma- cin, permanencia, evaluacin, reconocimiento y certifcacin de los integrantes de las instituciones de seguridad pblica. Estupendo! No obstante, en 1993 se realiz un gran esfuerzo para crear la carrera de agente del Ministerio Pblico y de la polica. 26 Ese esfuerzo rindi fru- tos en aquel ao. Con posterioridad, lo alcanzado se destruy. Despus se volvi a hablar de lo mismo y tan no existen resultados positivos que la reforma judicial insiste en todos estos aspectos. Qu ha ocurrido? Que todo ha sido una farsa, mentiras, declaraciones, discursos, cambio de nombres a las corporaciones, propaganda meditica. Resultados po- sitivos cero. Las escuelas de preparacin ministerial y policial se han convertido en vitrinas de oropel para el lucimiento externo, publica- ciones y seminarios, mientras el crimen organizado se ha apoderado de regiones enteras de Mxico, segn el propio decir de Felipe Caldern, presidente de la Repblica. Las situaciones son diferentes cuando existe voluntad poltica, serie- dad, responsabilidad, profesionalismo y lucha contra la simulacin y la corrupcin. d) El principio de oportunidad para el ejercicio de la accin penal, que implica la facultad del Ministerio Pblico de no iniciar o detener la in- vestigacin. La exposicin de motivos del proyecto precisa que no ser aplicable cuando est involucrado un inters pblico importante. Este punto es por dems preocupante, aunque tal vez esa decisin pudiera ser impugnada jurisdiccionalmente. Al respecto nada se dice. La inquietud consiste en que el criterio de oportunidad pudiese respon- der a motivos polticos o a la denominada razn de Estado. El Ministe- rio Pblico depende del presidente o de los gobernadores y sus agentes 26 CARPIZO, Jorge, Un ao en la procuracin de justicia: 1993, Mxico, Porra, 1994, pp. 28, 29 y 113-116. www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx JORGE CARPIZO 66 pueden ser dados de baja, e incluso si ganan el respectivo juicio no tie- nen el derecho a la reinstalacin. Es pblico el mal funcionamiento del Ministerio Pblico en el pas, con sus muy honrosas excepciones. La mentalidad de los agentes no cambia de la noche a la maana, menos si no tienen garanta alguna de estabilidad en el cargo. No desconozco que el criterio de oportunidad presenta, en la teora, aspectos positivos, como el hecho de que no se emplee tiempo en casos muy menores o de poca importancia. No obstante, el Ministerio P- blico mexicano an no se encuentra preparado para tal institucin. La realidad lo demuestra, y puede ser muy mal utilizada en el contexto de nuestra procuracin de justicia. e) La ruptura del monopolio de la accin penal en manos del Ministerio Pblico, en principio, es positiva, cuando menos en la teora. Existe en diversos pases. Se establece en la Constitucin que la ley prever los casos en los cuales los particulares podrn ejercer la accin penal ante la autoridad juris- diccional. La exposicin de motivos del proyecto se refere a que ese ejercicio ser evidentemente excepcional, slo en aquellos casos en los que el inters afectado no sea general, y que dicho ejercicio, como en la cuestin de la coadyuvancia, no implica que el Ministerio Pblico desatienda el asunto. Esa exposicin de motivos contina diciendo que la fnalidad es hacer ms transparente la procuracin de justicia y pro- piciar un control ciudadano sobre las funciones de aqulla. Muy bien! Estupendas intenciones. Empero, guardo inquietudes al respecto, que no pertenecen al mbito jur- dico sino a nuestra realidad. Por ejemplo, la coadyuvancia en la procuracin de justicia, tericamente impecable, degener en su aplicacin por falta de profesionalismo y respeto a la ley por parte del Ministerio Pblico, al re- conocerse como coadyuvante a quien simultneamente es juez y parte del asunto. El peligro que encuentro en este aspecto es que, dentro del clima moral que prevalece en Mxico, 27 los particulares, sin razn jurdica alguna, sino conducidos por fobias, enemistades, razones ideolgicas o alguna otra cau- sa, ejerciten la accin penal, con las consecuencias negativas para la justicia 27 CARPIZO, Jorge, La moral pblica en Mxico, en Voz y Voto, Mxico, marzo de 2008, nm. 181, pp. 38-45.
www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx LOS DERECHOS HUMANOS: UNA PROPUESTA... 67 que tal conducta acarreara, y los consecuentes escndalos mediticos que pueden afectar la honra y el buen nombre de muchas personas. La reforma de 2008, entonces, posee virtudes y defectos. En Mxico, los problemas actuales de la procuracin e imparticin de justicia no son, in- sisto, primordialmente de ndole jurdica, sino de falta de voluntad poltica, desprecio a la ley, corrupcin e impunidad. Como jurista no desconozco el valor de la norma, pero es indebido, y conduce al fracaso, tratar de corregir nicamente a travs de la norma situaciones anmalas y vicios que no cor- responden al mbito jurdico. 28 28 CARPIZO, Jorge, La reforma del Estado en 2007 y 2008, op. cit., pp. 41-45. www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM http://biblio.juridicas.unam.mx