LA FIANZA (2335 C.

C): Es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms personas

responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o
en parte cuando el deudor principal no la cumpla. Es un contrato accesorio cuyas partes son: el
acreedor y el fiador.

CARACTERISTICAS DE LA FIANZA:
1. Consensual por regla gral. (en ciertos casos solemnes: mercantil por escrito; tutores y
curadores escritura pblica; aval, firma el anverso de la LDC o pagare)
2. Unilateral
3. Gratuito. Aun as el fiador responde de culpa leve
4. Accesorio
5. Patrimonial
6. No es condicional. Es pura y simple directamente el fiador y el acreedor

LA SUBFIANZA: (2335 INC. 2 C.C): Permite afianzar al que a su vez constituyo una fianza. Se trata
de un subcontrato y el subfiador se somete a las mismas reglas que el fiador. No se extingue por
confusin de las calidades de deudor y fiador.

CLASIFICACIONES DE LA FIANZA: Radica en el origen de la obligacin del deudor principal de
constituir fianza.
1. Legal: que es la impuesta por el legislador
Poseedores provisorios
Guardadores
Usufructuarios
Judicial: que es decretada por el juez siempre que una norma legal se lo permita
Fiduciario
Dueo de una obra ruinosa
Aquellos que pagan especies legadas
Eventualmente el albacea fiduciario
Convencional: que es la que acuerdan las partes

2. Personal, hipotecaria o prendaria: se obligan todos sus bienes (personal) adems de la
hipoteca y la prenda (real) en la misma persona.
Acciones personales:
1. contra el deudor principal
2. contra el fiador
Accin real preferente:
1. accin prendaria
2. accin hipotecaria
3. limitada: se determina con precisin a que est obligado el fiador; no puede obligarse en
condiciones ms gravosas que el deudor principal
ilimitada: se extiende a todo cunto asciende la obligacin principal con sus intereses y
costas.

4. Simple: aquella que confiere al fiador los beneficios de excusin y divisin
Solidaria: el fiador queda privado del beneficio de excusin.

REQUISITOS DE LA FIANZA:
1. Consentimiento EXPRESO del fiador (2347)
En caso del acreedor este consentimiento puede ser tcito o expreso y en nada interviene
la voluntad del deudor principal.

2. Capacidad del fiador para obligarse como tal
a) Pupilo: autorizacin judicial que lo autorice a favor de un cnyuge, ascendiente o
descendiente y que tenga causa grave y urgente
b) Hijos sujetos a patria potestad: autorizados por el padre o la madre que se obligan
directamente siendo el hijo obligado subsidiariamente en lo que le beneficia.
c) Mujer casada en sociedad conyugal: autorizacin del marido
d) Marido casado en sociedad conyugal: solo obliga sus bienes propios y requiere
autorizacin de la mujer.
e) Cnyuges casados en participacin de gananciales: consentimiento del otro cnyuge
so pena de nulidad relativa
f) Sociedad annima: requiere junta extraordinaria de accionistas

3. Objeto: siempre ser una suma de dinero que deber dar el fiador.
4. Causa:
Segn Somarriva:
5. Existencia de una obligacin principal

SUJETOS OBLIGADOS A RENDIR FIANZA
1. Quienes se han comprometido a ello
2. El deudor cuyas facultades han disminuido en trminos de estar en peligro el
cumplimiento de la obligacin
3. El deudor de quien se tema que se ausente del territorio con nimo de establecerse en
otro lugar, no dejando suficientes bienes para la seguridad de sus obligaciones.
4. El deudor cuyo fiador se torna insolvente.


REQUISITOS O CALIDADES QUE DEBE REUNIR EL FIADOR
1. Capacidad
2. Solvencia: se toman en cuenta SOLO LOS INMUEBLES, salvo en la mercantil o cuando la
fianza es mdica.
No se toman en cuenta:
a) Los bienes fuera del territorio
b) Los embargados
c) Los litigiosos
d) Los sujetos a condicin resolutoria
3. Tener domicilio en el territorio jurisdiccional de la respectiva CC.AA del lugar de pago


EFECTOS DE LA FIANZA
A) ENTRE EL ACREEDOR Y EL FIADOR: que son propiamente los efectos del contrato de
fianza.
1. Antes de la reconvencin de pago:
El fiador tiene d a pagar anticipadamente cuando el deudor tambin podra haberlo
hecho en forma anticipada y debe avisar al deudor de este pago anticipado, en caso de
realizarlo.
El fiador puede designar bienes al acreedor a fin de exonerarse de insolvencia
sobreviniente, del deudor, siempre que la obligacin sea exigible. (d del fiador para exigir
que el acreedor accione contra el deudor)

2. Despus de la reconvencin del pago, cuando ha sido emplazado judicialmente:
I.BENEFICIO DE EXCUCION (2357): es una facultad segn la cual el fiador puede exigir al acreedor
que antes de proceder en su contra, se persiga la deuda en los bienes del deudor principal.

CASOS EN QUE EL ACREEDOR ESTA OBLIGADO A RESPETRA EL BENEFICIO DE EXCUCION
1. Cuando el fiador se hubiere obligado a pagar solo la parte de la deuda que el acreedor no
pudiere obtener del deudor principal
2. Cuando las partes as lo hubieran estipulado

FIADORES QUE NO GOZAN DEL BENEFICIO DE EXCUCION:
1. Si lo ha renunciado expresa o tcitamente,
2. Si el deudor se ha obligado como deudor solidario,
3. Si la obligacin principal no produce accin,
4. Si la fianza ha sido ordenada por el juez,
5. Si se trata de un fiador hipotecario o prendario,
6. Si el deudor est en quiebra o notoria insolvencia.

REQUISITOS PARA QUE EL FIADOR GOCE DEL BENEFICIO DE EXCUCION
1. Que no est privado del d
2. Que se oponga en tiempo oportuno
3. Que el fiador indique al acreedor los bienes del deudor principal
4. El fiador debe anticipar los costos de la excusin
5. Procede solo por una vez. Salvo que se adquieran nuevos bienes posteriormente
6. En las obligaciones solidarias: el fiador de un codeudor solidario puede sealar los bienes
de los dems codeudores
7. El subfiador tiene el beneficio tanto respecto de su fiador como del deudor principal.

EFECTOS DEL BENEFICIO DE EXCUCION
1. Retarda o suspende la persecucin contra el fiador
2. Si el acreedor es diligente disminuye o extingue la responsabilidad del fiador
3. Si el acreedor obtiene el pago total se extingue la obligacin del fiador.

II. BENEFICIO DE DIVISION (pluralidad de fiadores): varios fiadores y cada uno tiene el d a pedir al
acreedor que divida la deuda en partes iguales y a exigir a cada uno su cuota. Se entiende dividida
por partes iguales, salvo en caso que existan insolventes ya que de ser as grava a los dems la
insolvencia de aquellos.
REQUISITOS PARA QUE EL FIADOR PUEDA OPONER EL BENEFICIO DE DIVISION:
1. Que el fiador que lo invoca no haya renunciado al beneficio
2. Que no se trate de fiadores solidarios
3. Que se trate de fiadores de una misma deuda y de un mismo deudor.

EFECTOS DEL BENEFICIO DE DIVISION
Por principio general la deuda se divide entre los fiadores por partes iguales. Excepciones son los
casos en que las cuotas no son iguales:
1. Cuando un fiador inequvocamente ha limitado su responsabilidad a una suma o cuota
determinada
2. Cuando algunos de los fiadores fuere insolvente

III. EXCEPCION DE SUBROGACION (2335): consiste en la facultad del fiador para exigir que se
rebaje de la demanda del acreedor, todo lo que el fiador podra haber obtenido del deudor
principal o de los otros fiadores por medio de la subrogacin legal o que se declare extinguida la
fianza en todo o en parte, cuando el acreedor ha puesto al fiador en el caso de no poder
subrogarse en sus acciones contra el deudor principal o los otros fiadores.
QUIENES PUEDEN INVOCAR LA EXCEPCION DE SUBROGACION: pueden invocarla todos los
fiadores incluso el fiador solidario y el garante hipotecario (esto ltimo segn Somarriva)

REQUISITOS PARA QUE EL FIADOR PUEDA OPONER LA EXCEPCION DE SUBROGACION:
1. La prdida de las acciones debe producirse por hecho o culpa del acreedor
2. Las acciones deben haber existido en manos del acreedor al momento de constituirse la
fianza
3. Debe tratarse de accione tiles para el fiador.

NECESIDAD DE ALEGAR LA EXCEPCION DE SUBROGACION: se debe alegar ya que no opera de
pleno d y si no se alega se entiende renunciada.

EFECTOS DE LA EXCEPCION DE SUBROGACION
1. Se extingue la fianza
2. La responsabilidad del fiador disminuye













B) ENTRE EL FIADOR Y EL DEUDOR PRINCIPAL: quienes no celebraron el contrato de fianza.

1. Efectos antes de efectuar el pago por el fiador. (antes que el fiador pague):

a) ds que confiere la ley al fiador (antes de pagar)
1. que el deudor obtenga el relevo de la fianza: es decir que el deudor principal
realice las gestiones necesarias ante el acreedor para que este libere al fiador
de la fianza.
2. Que el deudor principal caucione las resultas de la fianza: que el deudor
constituya garanta a favor del fiador para el caso que este pague y le solicite
reembolso. contrafianza.
3. Que el deudor principal le consigne los medios de pago.

b) casos en que puede ejercitar estos ds:
1. cuando el deudor principal disipa o aventura temerariamente sus bienes
2. cuando el deudor principal se oblig a obtener el relevo de la fianza en cierto
plazo y este se ha cumplido
3. cuando se ha cumplido la condicin o vencido el plazo que haga exigible la
obligacin principal
4. cuando hubieren transcurrido ms de 5 aos del otorgamiento de la fianza
5. cuando exista temor fundado de que el deudor se fugue y no deje bienes races
suficiente para el pago de la deuda.
c) obligacin de dar aviso de pago: cualquiera que page debe avisarle al otro
1. pago efectuado por el deudor principal: si este paga y el fiador paga sin saber
que el deudor pago antes el fiador tendr d para exigir al deudor principal que
le reembolse lo pagado.
2. Pago efectuado por el fiador: el deudor principal puede oponerle a este todas
las excepciones que habra usado contra el acreedor y si el deudor pagare de
nuevo el fiador no tendr accin alguna contra aquel.


2. Efectos despus de efectuar el pago por el fiador: despus de efectuado el pago por el fiador
este tiene d de dirigirse contra el deudor principal pues es el fiador quien carga con la extincin
de la obligacin principal. Dos acciones le confiere la ley al fiador y eventualmente una tercera
contra el mandante:

I. ACCION DE REEMBOLSO (2370): es aquella accin que la ley le confiere al fiador, para obtener
del deudor principal el reembolso de todo lo pagado por el primero al acreedor, gastos incluidos,
a consecuencia de su calidad de fiador de una obligacin contrada por el segundo.

COSAS QUE COMPRENDE LA ACCION DE REEMBOLSO:
a) El capital de la deuda
b) Los intereses (corrientes) de este capital
c) Los gastos en que hubiere incurrido el fiador a consecuencia de la fianza
No se piden los gastos inconsiderados
Ni los que sufri el fiador antes de la dda intentada contra el
d) Los perjuicios de cualquiera otra naturaleza que el contrato hubiere provocado al fiador


REQUISITOS PARA QUE EL FIADOR PUEDA ENTABLAR LA ACCION DE REEMBOLSO:
1. El fiador debe haber pagado al acreedor: no hay accin si la obligacin se ha extinguido
por cualquier otro medio que no implique un empobrecimiento para el fiador
2. el pago debe haber sido til
3. que el fiador no este privado de accin. Lo estar cuando si el deudor por falta de aviso del
fiador pagare nuevamente al acreedor y si la obligacin principal es natural
4. la accin debe entablarse oportunamente: cuando la obligacin se haga exigible, hasta
que prescriba la accin para obtener el reembolso (5 aos)

CONTRA QUIEN DEBE ENTABLARSE LA ACCION DE REEMBOLSO:
1. un solo fiador y un solo deudor principal: contra el deudor principal
2. un fiador y varios deudores principales a los cuales afianzo y se trata de una oblig.
simplemente conjunta: a cada uno de los deudores por la cuota que le corresponde.
3. un fiador y varios deudores principales pero solo afianzo a uno de ellos: en contra del que
afianzo
4. un fiador y varios deudores principales a los cuales afianzo y se trata de una oblig.
solidaria: contra cualquiera por el total de lo pagado.
5. un fiador y varios deudores pero afianzo a uno de ellos y la oblig es solidaria: solo contra el
que afianzo por el total de lo pagado.

II. ACCION SUBROGATORIA (1610 N3): aquella accin que confiere la ley al fiador que paga, de
manera que pase a ocupar la posicin jurdica del acreedor y pueda por ende impetrar ante el
deudor principal, los mismos ds que podra haber invocado el acreedor.

REQUISITOS QUE DEBEN CUMPLIRSE PARA QUE EL FIADOR GOCE DE ACCION SUBROGATORIA:
1. Que el fiador haya pegado al acreedor
2. Que el pago haya sido til
3. Que el legislador no haya privado al fiador de la accin.
DERECHOS EN QUE SE SUBROGA EL FIADOR: el crdito pasa a monos del fiador con los mismos
privilegios y garantas con que exista en el patrimonio del acreedor. Esta accin solo comprende el
monto de lo que el fiador pago al acreedor por ende no incluye el pago de los gastos, ni intereses
ni perjuicios eventuales ya que estos se reclaman al interponerse la accin de reembolso. Es por
esto ms restringida que la accin de reembolso.
CONTRA QUIEN PUEDE DIRIGIRSE LA ACCION SUBROGATORIA (1612):
1. el deudor principal
2. los codeudores solidarios
3. a los cofiadores
MOMENTO DESDE EL CUAL EMPIEZA A CONTARSE EL PLAZO DE PRESCRIPCION DE LA ACCION
SUBROGATORIA: se empieza a contar desde que el crdito se hizo exigibl y no desde que el fiador
hace el pago; aun cuando perteneciera en ese momento al acreedor.

PARALELO ENTRE LA ACCION DE REEMBOLSO Y LA ACCION SUBROGATORIA:
Accin de reembolso Accin subrogatoria
Es una accin del fiador
La ejerce una vez que pago la obligacin
No debe estar privado de la accin
El pago debe ser til
No procede si la accin afianzada fuere
natural
No procede cuando el fiador paga pero no
da el aviso pertinente al deudor y este
paga de nuevo.

Incluye: capital, intereses, gastos y
perjuicios

No es privilegiada y carece de cauciones


No permite perseguir a los cofiadores


Conviene en el caso de pago parcial


El plazo de prescripcin comienza cuando
el fiador hace el pago
Es una accin del fiador
La ejerce una vez que pago la obligacin
No debe estar privado de la accin
El pago debe ser til
No procede si la accin afianzada fuere
natural
No procede cuando el fiador paga pero no
da el aviso pertinente al deudor y este
paga de nuevo

Comprende solo el monto que el fiador
pago al acreedor

Es ms conveniente si el crdito goza de
privilegio o tuviese una garanta

Conviene si se pretende perseguir a los
cofiadores


El acreedor primitivo goza de preferencia
por el saldo insoluto

El plazo de prescripcin comienza cuando
la obligacin se hace exigible


III. ACCION DEL FIADOR CONTRA SU MANDANTE: si el fiador lo hace por orden de un tercero goza
de accin segn el 2371 y es la accin que emana del contrato de mandato pues el tercero es un
verdadero mandante del fiador. El fiador puede escoger si dirigirse contra el deudor principal o
contra su mandante. Si demanda a cualquiera de ellos y es indemnizado adecuadamente carece
de accin contra el otro y a su vez si el mandante demandado por el fiador indemniza podr
repetir contra el deudor principal.

C) EFECTOS ENTRE LOS COFIADORES
ACCION QUE CONFIERE LA LEY AL COFIADOR: si hay dos o mas fiadores segn el beneficio de
divisin que puede impetrar cualquiera de ellos, solo estar obligado al pago de su cuota en la
deuda.
REQUISITOS PARA QUE EL COFIADOR SE SUBROGUE EN LOS DS DEL ACREEDOR:
1. Que existan varios fiadores de una misma deuda y deudor
2. Que el fiador haya pagado ms de lo que le corresponda en la deuda
3. Que el pago haya sido til

OBJETO DE LA ACCION SUBROGATORIA CONCEDIDA AL COFIADOR: el cofiador que paga ms de
la cuota que le corresponda, solo puede demandar de los restantes cofiadores la parte o cuota
que a estos corresponda en el exceso pagado. El cofiador no podr entablar accin subrogatoria
contra aquellos cofiadores a quienes el acreedor hubiere liberado de su obligacin, pero en este
caso el cofiador podra invocar ante el acreedor la excepcin de subrogacin que le concede el
2355
EXCEPCIONES QUE PUEDE INTERPONER EL COFIADOR DEMANDADO: las excepciones reales
inherentes a la obligacin y las personales suyas.

EXTINCION DE LA FIANZA: se puede extinguir por va principal o consecuencial. Se extingue por
pago, dacin en pago, novacin, compensacin, remisin y confusin. Adems de:
1. El relevo de la fianza
2. Cuando se interpone la excepcin de subrogacin
3. Cuando se extingue la obligacin principal total o parcialmente.
EN LA CONFUCION: si se confunden la calidad de acreedor y deudor principal se extinguir la
fianza y la obligacin principal. Pero en los siguientes casos se extingue la fianza subsistiendo la
obligacin principal:
1. Cuando se confunden las calidades de acreedor y fiador
2. Cuando se confunden las calidades de deudor principal y fiador