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DIREITO EMPRESARIAL

Caracterstica do Direito Empresarial


Embora o direito empresarial em termos legislativos passe a ter seu principal regramento
inserido no bojo do Cdigo Civil, continua a possuir caractersticas prprias como:
Simplicidade ou Informalismo em suas relaes habituais no mercado permite o exerccio da
atividade econmica sem maiores formalidades, pois, se contrrio fosse, o formalismo poderia
obstar o desenvolvimento econmico. Exemplo: circulao de ttulos de crdito mediante
endosso.
Onerosidade em se tratando de uma atividade econmica organizada, a onerosidade estar
sempre presente no elemento lucro almejado pelo empresrio. s vezes, comum encontrarmos
promoes que oferecem produtos gratuitamente, o que retira o carter de onerosidade, haja
vista que normalmente so promoes com o objetivo de gerar sinergia nas vendas, em que o
consumidor leva o produto gratuito junto com outros produtos em que no exista a mesma
promoo.
Universalismo, Internacionalidade ou Cosmopolitismo De Cosmpole, cidade caracterizada
por vultuosa dimenso e pelo grande nmero de habitantes. Significa aquele que recebe
influncia cultural de grandes centros urbanos, a possibilidade de aplicao de leis e
convenes internacionais ao direito comercial. O direito empresarial vive de prticas idnticas
ou semelhantes adotadas no mundo inteiro, principalmente com o advento da globalizao da
economia, transcendendo as barreiras do direito ptrio, mas nem sempre exigindo legislao a
respeito. o carter universal intrnseco ao Direito Empresarial, que o acompanha desde os
primrdios.
Exemplo: Lei Uniforme de Genebra, que dispe sobre letras de cmbio, notas promissrias e
cheque.
1. Introduo
A palavra comrcio tem origem latim, significa troca de mercadorias por mercadorias. Ercole
Vidari afirma que o comrcio a parte da economia que estuda os fenmenos pelos quais os
bens passam das mos de uma pessoa a outra, ou de um a outro lugar. Tal troca se tornou
fundamental para o convvio em sociedade j que ficava cada vez mais difcil a autossatisfao
de todas as necessidades pertencente a um determinado grupo. A desejada autossuficincia dos
grupos sociais foi aos poucos se mostrando problemtica, fazendo surgir essa troca de
mercadorias.
Todavia, essa troca de mercadorias por mercadorias gerou alguns transtornos, j que nem tudo
que se produzia era necessrio para outra pessoa. Com isso surgiu uma mercadoria que pudesse
ser trocada por qualquer outra, servindo de padro para as trocas. Esse padro era a moeda, que
a parti de ento se desenvolveu. Em funo da importncia que essa troca de mercadorias
assumiu, surgiu uma atividade profissional nesse sentido, isto , algumas pessoas tinham como
profisso a troca de mercadorias.
A mera troca de mercadorias no comercio, e sim a troca de mercadoria por moeda. A
intermediao- para facilitar a troca-, aliada ao aumento do valor das mercadorias (lucro),
caracteriza de forma geral a atividade comercial.

2. Histrico
O Comrcio aos poucos ia se difundindo na sociedade e, consequentemente necessitava de um
tratamento jurdico. Esse fenmeno surgiu em virtude das exigncias especiais do fenmeno
comercial. No se pode afirmar que o direito comercial o direito do comercio, no se pode
dizer que o direito comercial regule todo o comercio.
O Direito Comercial surgiu de uma necessidade, na Idade Mdia, de regulamentar as relaes
entre os novos personagens que se apresentaram: os comerciantes (a ascenso da burguesia).
Mas o comrcio, bem como as normas jurdicas, que regulamentavam tal relao remontam a
um perodo bem anterior.
Na Antiguidade surgiram as primeiras normas regulamentando a atividade comercial, as quais
remontam o Cdigo de Manu na ndia e ao Cdigo de Hammurabi da Babilnia, mas sem
configurar um sistema de normas que pudesse se chamar de Direito Comercial.
Apesar de j existirem vrias regras sobre o comrcio, o direito comercial s surge da Idade
Mdia, como um direito autnomo, passando por uma grande evoluo, que pode ser dividida
em trs fases: O Sistema Subjetivo, o Sistema Objetivo e o Sistema Subjetivo Moderno.

2.1 Sistema Subjetivo Direito dos Comerciantes Idade Mdia
A queda do Imprio Romano, e consequentemente, a ausncia de um poder estatal centralizado
fizeram surgir pequenas cidades, que no eram autossuficientes para atender as suas
necessidades, as quais se mantiveram fechadas durante toda da Idade Mdia. No fim da Idade
Mdia, por volta do sculo XI e XII, com a abertura das vias comerciais do Norte e do Sul da
Europa, se desenvolve uma mudana radical na configurao da sociedade: h uma grande
migrao do campo, formando-se cidades como centros de consumo, de troca e de produo
industrial.
Essa mudana foi provocada pela crise do sistema feudal, resultado da subutilizao dos
recursos do solo, da baixa produtividade do trabalho servil, aliadas ao aumento da presso
exercida pelos senhores feudais sobre a populao.
Em funo da crise, houve uma grande migrao dos mercadores ambulantes, que viajam em
grupos e conseguiram um capital inicial, que permitiu a estabilizao de uma segunda gerao
de mercadores na cidade, desenvolvendo um novo modo de produo. Esse desenvolvimento da
atividade comercial trouxe tona a insuficincia do Direito Civil para disciplinar os novos fatos
jurdicos que se apresentavam. EM funo disso impe-se o surgimento de uma nova disciplina
especial, de um novo direito destinado a regular esses novos fatos que se apresentam. S nesse
perodo comea a se desenvolver um direito comercial, essencialmente baseado em costumes,
com a formao das corporaes de mercadores.
A desorganizao do Estado Medieval fez com que os comerciantes se unissem para
exercitarem mais eficazmente a defesa. Era preciso se unir para ter alguma fora. Os
(grandes) comerciantes, organizados em corporaes, passam a constituir a classe econmica e
politicamente dominante.
O Direito Comercial disciplinava as relaes entre comerciantes. Eram, inicialmente, normas
costumeiras, aplicadas por um juiz eleito pelas corporaes, o cnsul, e s valiam dentro da
prpria corporao. Posteriormente, no seio de tais corporaes, surgem tambm normas
escritas para a disciplina entre comerciantes. Juntamente com os costumes essas normas
denominaram-se estatutos das corporaes (que o Direito Estaturio). Tratava-se de um
direito criado pelos mercadores para regular as suas atividades profissionais e por eles
aplicado, caracterizam a lex mercatria.
**A partir da segunda metade do sculo XII, com os comerciantes e artesos se reunindo em
corporaes de artes e ofcios, inicia-se o primeiro perodo histrico do direito comercial. Nele,
as corporaes de comerciantes constituem jurisdies prprias cujas decises eram
fundamentadas principalmente nos usos e costumes praticados por seus membros. Resultante da
autonomia corporativa, o direito comercial de ento se caracteriza pelo acento subjetivo e
apenas se aplica aos comerciantes associados corporao. Mas j nesse primeiro perodo
histrico, muitos dos principais institutos do direito comercial, como o seguro, a letra de
cmbio, a atividade bancria, so esboados e desenvolvidos.

Ainda no se pode falar em contribuio doutrinaria para o direito comercial e sim em um
sistema subjetivo. Posteriormente, tal direito se torna estatal e passa a valer para todos, sendo
aplicado pelos tribunais comuns.
No Brasil tal sistema predominou durante o sculo XIII e a primeira metade do sculo XIX. Tal
como sua origem o Direito Comercial no Brasil, inicialmente, no passava de um direito de
classe.
Em sntese, nesse primeiro momento, o direito comercial se afirma como o direito de uma classe
profissional, fruto dos costumes mercantis, e com uma jurisdio prpria.
2.2 Sistema Objetivo-Idade Moderna- Sistema Francs- Os Atos de Comrcio
Na Idade Moderna, houve um momento de centralizao monrquica, de modo que os
comerciantes deixam de ser os responsveis pela elaborao do direito comercial, tarefa essa
que fica nas mos do prprio estado. Passa-se a estatizao do direito comercial. Provenientes
do poder estatal, reduzindo os costumes e criando leis.
Com o passar o tempo os comerciantes comearam a praticar os atos acessrios, que surgiram
ligados atividade comercial, mas logo se tornaram autnomos. O melhor exemplo dessa
evoluo so os ttulos cambirios documentos que facilitavam a circulao de riquezas-, os
quais embora inicialmente ligados atividade mercantil, posteriormente se difundiram tambm
par as relaes que no envolviam comerciantes. Diante disso j no era a concepo de direito
comercial como direito dos comerciantes, impondo um novo passo na evoluo do direito
comercial. uma necessidade econmica que faz o direito mercantil evoluir.
Com o incremento da atividade mercantil, o crdito passa a ganhar extrema importncia, seja
concedido pelo comerciante, seja aquele recebido por este, surgindo atividade bancria. Tais
atos no so prticas apenas de comerciantes, mas de boa parte da populao. Ope-se uma
objetivao do direito comercial, ou seja, as normas passam a ser aplicadas a atos objetivamente
considerados e no a pessoas.
Dois so os motivos dessa evoluo: a necessidade de superar a estrutura corporativa do direito
comercial, como direito ligado s pessoas que pertenciam determinada classe, e a necessidade
de aplicar as normas mercantis nas relaes entre comerciantes e no comerciantes.
O Cdigo Napolenico de 1807 marca o incio dessa nova fase do direito comercial, na medida
em que acolheu a teoria dos atos de comercio, passando a disciplinar uma srie de atos da vida
econmica e jurdica, que no eram exclusivos dos comerciantes, mas que necessitavam das
mesmas caractersticas do direito mercantil: facilidade de prova, prescrio breve, rapidez
processual e competncia tcnica dos juzes. Mas no a mera disciplina desses atos que nos
permite falar numa segunda fase do direito mercantil, mas a extenso da jurisdio comercial a
quaisquer pessoas que praticassem tais atoas, independentemente da sua qualificao pessoal.
O direito comercial passa a ser o direito dos atos de comrcio, praticados por quem quer que
seja, independentemente de qualquer qualificao profissional, ou participao em corporaes.
A principal aspirao do direito mercantil, era a de disciplinar todos os atos constitutivos da
atividade comercial.
O sentido da passagem para a terceira etapa evolutiva do direito comercial, ou seja, da adoo
da teoria dos atos de comrcio como critrio de identificao do mbito de incidncia deste
ramo da disciplina jurdica, restringe-se abolio do corporativismo. Em outros termos, a
partir do terceiro perodo histrico do direito comercial, qualquer cidado pode exercer
atividade mercantil e no apenas os aceitos em determinada associao profissional (a
corporao de ofcio dos comerciantes).
Pela Teoria dos atos do comrcio, o Direito Comercial se aplica a qualquer pessoa
que pratique atos de comrcio. Atos de Comrcio so: Compra e venda; servios em geral.

**O terceiro perodo se caracteriza pela superao do critrio subjetivo de identificao do
mbito de incidncia do direito comercial. A partir do cdigo Napolenico, de 1808, ele no
mais o direitos dos comerciantes, mas dos atos de comrcios.
2.2.1 Atos de Comrcio- Direito Brasileiro ao Sistema Francs
A histria do Direito Comercial Brasileiro se inicia com a abertura dos portos s naes amigas,
decretada com a carta Rgia de 28 de Janeiro de 1808.
Para suprir a carncia de legislao prpria, a Assembleia Constituinte e Legislativa, determinou
a aplicao no Brasil das leis portuguesas, vigentes na data do retorno a Portugal de D. Joo VI.
Desta forma o Cdigo Comercial Napolenico, o portugus e o espanhol passaram a constituir
as normas disciplinadoras da explorao da atividade econmica do novo estado.
O Cdigo Comercial brasileiro inspirou-se diretamente no Code de Commerce e, assim, trouxe
para o direito nacional o sistema francs de disciplina privada da atividade econmica.

No Brasil, a concepo objetiva foi acolhida, com as devidas adaptaes. Nossa codificao foi
um tanto quanto tmida, disciplinando apenas a atividade profissional dos comerciantes, sem
mencionar ou definir os atos de comrcio. A ausncia de um rol dos atos de comrcio no
perdurou muito tempo. A regulamentao veio tona no mesmo ano de 1850 com o
regulamento chamado 737, que definia o que era considerado matria mercantil para fins
processuais, no termo do seu artigo 19.
Mesmo com a extino dos Tribunais do Comrcio, em 1875, continuou o direito brasileiro a
disciplinar a atividade econmica a partir do critrio fundamental da teoria dos atos de
comrcio, isto contemplando dois diferentes regimes basilares ( civil e comercial)
A unidade dos atos mercantis reside apenas em suas relaes com as atividades profissionais de
uma classe social, a burguesia. E excluso da negociao de imveis do mbito de incidncia do
direito comercial pelo Code Commerce de 1807- que no se reproduz em outras legislaes
adeptas a teoria dos atos de comrcio por vezes, relacionada a um carter sacro de que se
revestiria a propriedade imobiliria ou pela tardia distino entre circulao fsica e econmica
dos bens.
Somente a partir dos anos 1960, quando o direito brasileiro inicia o processo de aproximao ao
sistema italiano de disciplina privada da atividade econmica, a lista do velho regulamento
imperial v diminuda sua importncia
2.3 Sistema Subjetivo Moderno- Sistema Italiano (Teoria da Empresa)
Com a crise do sistema objetivo, desloca-se o centro de ateno do direito comercial, vale dizer,
o ato d lugar atividade econmica. Unem-se as ideias dos atos de comercio e do comerciante
numa realidade mais dinmica, a da atividade econmica, isto , o conjunto de atos destinados a
um fim, a satisfao das necessidades do mercado geral de bens de servios. Nesta fase histrica
o direito comercial reencontra sua justificao no na tutela do comerciante, mas na tutela do
crdito e da circulao de bens e servio.
Suncitava-se argumentos em favor da superao da diviso bsica no direito privado. De incio
questionava-se a sujeio de no comerciantes ( os consumidores) a regras elaboradas a partir de
prticas mercantis desenvolvidas pelos comerciantes em seu prprio interesse. Em segundo
lugar, a autonomia do direito comercial importava desnecessria litigiosidade para a prvia
discusso da natureza civil ou mercantil do foro, na definio de prazos, ritos processuais e
regras de competncia. Outra razo invoca para a superao da dicotomia foi a insegurana
decorrente do carter exemplificativo do elenco dos atos de comrcio. Uma pessoa que pensava
exercer atividade civil, podia ser surpreendida com a declarao de sua falncia, inclusive em
funo de inesperados desdobramentos penais. Por fim, a autonomia do direito comercial atuava
negativamente no progresso cientfico, na medida em que o estudioso da matria comercial
perdia a noo geral do direito das obrigaes.
Em 1942, o Codice Civile passa a disciplinar, na Itlia, tanto a matria civil como a comercial, e
a sua entrada em vigor inaugura a ltima etapa evolutiva do direito comercial.
O sistema Italiano de disciplina privada da atividade econmica, sintetizado pela teoria da
empresa, acabou superando o francs, ou seja, as legislaes de direito privado sobre matria
econmica, a partir de meados do sculo XX, no tm mais dividido os empreendimentos em
duas categorias (civis e comerciais), para submet-los a regimes distintos. A isso, tm preferido
os legisladores criar um regime geral para a disciplina privada da economia, excepcionando
algumas atividades de expresso econmica marginal. A teoria dos atos de comrcio v-se
substituda ela empresa, ainda que no se adotem, na lei ou na doutrina, exatamente estas
designaes para fazer referncia, respectivamente, ao modelo francs de partio das
atividades, ou o italiano, de regime geral parcialmente excepcionado.

** Em linhas muito gerais, de acordo com a teoria dos atos de comrcio, parte da atividade
econmica era comercial, isto tinha um regime jurdico prprio, diferenciado do regime
jurdico de uma outra parte da atividade econmica, que se sujeitava ao direito civil. Isso
significava dizer que certos atos estavam sujeitos ao direito comercial e outros no. Os atos de
comrcio eram os atos sujeitos ao direito comercial; os demais eram sujeitos ao direito civil. Ou
seja, atos com contedo econmico poderiam ser civis ou comerciais. Na verdade a questo no
era to simples, pois a doutrina no conseguia estabelecer exatamente um conceito cientfico do
que seria o ato de comrcio, sendo mais fcil admitir que ato de comrcio seria uma categoria
legislativa, ou seja, ato de comrcio seria tudo que o legislador estabelece que teria regime
jurdico mercantil.
A teoria da empresa no divide os atos em civis ou mercantis. O objeto de estudo da teoria da
empresa no o ato econmico em si, mas sim o modo como a atividade econmica exercida,
ou seja, a empresa.


2.3.1 Aproximao do Direito brasileiro ao Sistema Italiano
Na mesma tendncia dos demais pases de tradio romanstica, o Brasil tem se aproximado
paulatinamente do modelo italiano, isto , do estabelecimento de um regime geral de
disciplina privada da atividade econmica, que apenas no alcana certas modalidades de
importncia marginal. Com a aprovao do projeto de Cdigo Civil de Miguel Reale, que
tramitou no Congresso entre 1975 e 2002, o direito privado brasileiro conclui sem demorado
processo de transio entre o sistemas francs e italiano. semelhana do anteprojeto de
1965, de cujo livro II sobre a atividade negocial encarrgou0se Sylvio Marcondes, o Cdigo Civil
inspirar-se no Codice Civile e, adotando expressamente a teoria da empresa, incorpora o
modelo italiano de disciplina privada da atividade econmica. O Cdigo Civil define empresrio
como o profissional exercente de atividade econmica organizada para a produo ou
circulao de bens ou de servios (art . 966), sujeitando-o s disposies de lei referentes
matria mercantil (art . 2.037). Exclui do conceito de empresrio o exercente de atividade
intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, mesmo que conte com o concurso de
auxiliares ou colaboradores, salvo se constituir o exerccio da profisso elemento de empresa
(art . 966, pargrafo nico). Esse dispositivo alcana, grosso modo, o chamando profissional
liberal (advogado, dentista, mdico, engenheiro etc.), que apenas se submete ao regime
geral da atividade econmica se inserir a sua atividade especfica numa organizao
empresarial. Caso contrrio, mesmo que empregue terceiros, permanecer sujeito somente ao
regime prprio de sua categoria profissional.
Mesmo antes da entrada em vigor do Cdigo Civil, pode-se afirmar que o direito brasileiro j
vinha adotando fundamentalmente a teoria da empresa. A evoluo do nosso direito no ficou
dependendo da reforma da codificao. Apesar da vigncia de um Cdigo Comercial ainda
inspirado na teoria dos atos de comrcio, a doutrina , jurisprudncia e a prpria legislao
esparsa cuidaram de ajustar o direito comercial, para que pudesse cumprir sua funo de
solucionar conflitos de interesses entre os empresrios por critrios mais adequados
realidade econmica do ltimo quarto do sculo XX.
So duas importantes consequncias da configurao de certa atividade econmica como
sujeito do direito comercial: de um lado, a execuo judicial concursal do patrimnio do
empresrio por meio de procedimento prprio, isto , a falncia, e , de outro, a possibilidade
de requerer a recuperao judicial da empresa ou a homologao da recuperao extrajudicial.
Nenhuma outra distino de relevo, quanto ao regramento de suas relaes com os demais
particulares, separa hoje os empresrios e os exercentes de atividades civis ( profissionais
intelectuais, cooperativas e empresrios rurais no inscritos no registro das empresas).
O direito comercial brasileiro filia-se , desde o ltimo quarto do sculo XX, teoria da empresa.
Nos anos 1970, a doutrina comercialista estuda com ateno o sistema italiano de disciplina
privada da atividade econmica. J nos anos 1980, diversos julgados mostram-se guiados pela
teoria da empresa para alcanar solues mais justas ao conflitos de interesse entre os
empresrio. A partir dos anos 1990, pelo menos trs leis ( Cdigo de Defesa do Consumidor,
Lei de Locaes e Lei do Registro do Comrcio) so editadas sem nenhuma inspirao na teoria
dos atos de comrcio. O Cdigo Civil de 2002 conclui a transio, ao disciplinar, no livro II da
parte especial, o direito de empresa.
Fontes do Direito Empresarial
O direito empresarial representa o conjunto de regras que regula a atividade empresarial
e os atos singulares que compem essa atividade. Essas regras que formam o direito
empresarial podem vim de vrias fontes. As fontes so os diversos modos pelos quais se
estabelecem as regras jurdicas.
Entende-se que so fontes primrias as leis e as fontes secundrias os costumes e os
princpios gerais de direito.

Jurisprudncia e doutrina no so formas de manifestaes das regras jurdicas, mas
formas de interpretao e aplicao destas.
Na Analogia, se pesquisa a vontade da lei, para leva-la a hipteses que a literalidade de
seu texto no havia mencionado.

No Direito Empresarial so as normas jurdicas escritas que regulam a atividade
empresarial: normas constitucionais, tratados e convenes internacionais, normas
legais como o Cdigo Civil e legislao extravagante etc..

- Formais: So os meios pelos quais as normas jurdicas se manifestam exteriormente
Leis comerciais: Cdigo Comercial (1850) e leis
comerciais, Lei das S/A (6404/76), Lei das
falncias e concordatas (7661/45), Cdigo de
propriedade industrial (5772/71)
Tratados e convenes internacionais
Legislao comercial
-Primrias: so as normas jurdicas escritas que regulam a atividade empresarial
Normas constitucionais
Tratados e convenes internacionais
Normas legais como o Cdigo Civil e legislao extravagante

- Secundrias: Na ausncia de norma especfica de direito empresarial deve-se recorrer a
essas fontes (leis extravagantes).
Leis civis - Fonte direta no caso de obrigaes
Usos e costumes comerciais. Podem ser:
Secundum legem: Previstos em lei;
Praeter legem: Na omisso da lei;
Contra legem: Contra lei (cheque pr-datado)
Analogia
Princpios gerais de Direito
Jurisprudncia: decises dos tribunais
Doutrina

3. Os usos e Costumes comerciais: importncia e assentamento
As leis possuem uma certa estabilidade, inerente ao prprio processo de sua elaborao. Tal
estabilidade muito importante para a prprio segurana jurdica dos cidados. Algumas vezes
as leis so insuficientes a disciplina de todos os fatos que se apresentam.
No direito empresarial, tal situao se apresenta com bastante frequncia, porquanto a empresa
um organismo que se desenvolve todos os dias, criando novos fatos, ou dando novos contornos,
novas aplicaes aos fatos j existentes.
O direito consuetudinrio (costumes) um direito que no nasce do estado da dizer-se que o
costume no uma fonte formal ou primria do direito. No estamos falando dos meros usos,
que so as praticas reiteradas e estabilizadas, mas dos usos dotados de uma convico geral de
que o uso necessrio. Devendo recorrer aos costumes somente na ausncia da lei.
No Brasil o Decreto 1800/96 prev que as juntas comerciais devem fazer os assentamentos dos
usos e prticas mercantis. Feito o assentamento a prova dos costumes mais simples,
facilitando sua aplicao pelos juzes aos casos concretos.
Os usos e costumes surgem quando se verificam alguns requisitos bsicos: exige-se que a
prtica seja:
(i) uniforme, (ii) constante,
(iii) observada por certo perodo de tempo,
(iv) exercida de boa f e
(v)No contrria a lei.
4. Os princpios Gerais do Direito
So aqueles princpios bsicos que orientam o sistema jurdico de cada povo, constituindo o
fundamento mesmo do Direito e se caracterizando de acordo com a concepo que cada povo
possui, em determinada poca, desses princpios.

Clvis Bevilcqua orienta que se o processo analgico deixa subsistir as falhas da legislao,
se nem a lei nem o costume providenciam para a hiptese, que se apresenta ao aplicador da lei,
cumpre recorrer aos princpios gerais de direito, com os quais o jurista penetra em um campo
mais dilatado, procura apanhar as correntes diretoras do pensamento jurdico e canaliz-las para
onde a necessidade social mostra a insuficincia do direito positivo.
5. A Jurisprudncia
A Jurisprudncia pode ser entendida como o conjunto de decises judiciais sobre determinado
assunto, sejam elas divergentes ou no, de tribunais ou de juzes singulares.

6.Analogia
Para a aplicao da analogia preciso que se tenha uma lacuna. Alm da lacuna, preciso que
se exista uma norma aplicvel a uma situao semelhante e que a semelhana entre as duas
situaes seja o motivo da regra existente.
AUTONOMIA DO DIREITO EMPRESARIAL

Quando as regras de conduta disciplinam uma relao baseada em igualdade das partes,
estaremos diante do chamado direito privado, e nas relaes s quais houver a atuao do estado
haver aplicao do direito pblico. Se a relao estabelecida entre particulares, ou entre
particulares e o Estado ou outros entes pblicos, sem que o estado atue com poder de imprio,
haver aplicao do direito privado.
1. Dicotomia ou Unificao do Direito Privado
O direito comercial teria um objeto mais especifico que o direito civil e se volta disciplina das
relaes jurdicas decorrentes do exerccio de uma atividade econmica com determinadas
caractersticas, a empresa.
A unidade da vida econmica moderna no permite uma disciplina nica, por isso h a
dicotomia direito civil e direito comercial. H um oposio entre os atos de conservao ou
gozo dos bens e os atos de produo e de circulao.
O direito civil um direito da produo e do consumo de bens no seu valor de uso, j o direito
comercial disciplina a circulao de bens.

2.Autonomia
No Brasil, a autonomia do direito comercial vem referida na Constituio Federal, que , ao listar
as matrias da competncia legislativa privativa da Unio, menciona direito civil em separado
de comercial ( CF, art.22,I). Note-se que no compromete a autonomia do direito comercial a
opo do legislador brasileiro de 2002, no sentido de tratar a matria correspondente ao objeto
desta disciplina no Cdigo Civil ( Livro II da parte Especial), j que a autonomia didtic e
profissional no minimamente determinada pela legislativa. Tambm no compromete a
autonomia da disciplina a adoo, no direito privado brasileiro, da teoria da empresa. A
bipartio dos regimes jurdicos disciplinadores de atividades econmicas no deixa de existir,
quando se adota o critrio da empresarialidade para circunscrever os contornos do mbito de
incidncia do direito comercial. Alis a teoria da empresa no importa nem mesmo a unificao
legislativa do direito privado.

a)Formal ou Legislativa
Existe quando h um corpo prprio de normas destacando do direito comum. Assim, desses
aspecto, o direito empresarial possuiria autonomia se houvesse um cdigo prprio. No Brasil
com o advento do Cdigo Civil de 2002 pode-se falar que tal autonomia diminuiu, mas no que
deixou de existir completamente, pois ainda existe uma parte do Cdigo Comercial que
continua em vigor.

b)Didtica
Separao do estudo da matria. O direito empresarial plenamente autnomo.

c)Substancial
oportuno falar, que a ausncia de autonomia formal no determinante para a definio de
autonomia material do direto mercantil.
Aqui, pode-se determinar cientificamente a matria de um ramo do direito em comparao com
os demais, isolando-se o seu contedo, que deve ser original e prprio em relao aos outros,
sem considerao pelo fato de que possa estar ou no integrado num nico cdigo ou em corpos
de leis nicos (ex.: na Sua, a matria obrigacional civil e comercial est unificada
legislativamente, e na Itlia, o prprio Direito Comercial est unificado ao Civil, porm, nos
dois, no perdeu-se a autonomia substancial, assim como aqui, no Brasil, com o advento do
CC/02, que introduziu no direito ptrio a Teoria da Empresa);

** Razes da autonomia: a autonomia legislativa no fator determinante da autonomia de
qualquer ramo do direito, pois se trata de mera questo de convenincia ou oportunidade, ou
de juzo de valor, do legislador. Para justificar a autonomia cientfica ou substancial do direito
comercial, tem-se apresentado como argumento bsico o fato de que umramo que apresenta
institutos caractersticos, pecualiares vida comercial, incapaz de ser regido pelo direito
comum. Surgem assim os principais institutos do direito comercial, como as sociedades
mercantis, a matrcula, a escriturao, a falncia etc. Entretanto, a formao histrica desses
institutos pode ter perdido a sua razo de ser com a evoluo da economia e do comrcio e o
ramo do direito que era especial se tornado um ramo comum, portanto, perdendo o sentido de
distino.
Opinio contrria a Autonomia
Cesare Vivante, sustentou em sntese, que na vida moderna h certa uniformidade das
obrigaes, o que no justificaria dois tratamentos, um pelo direito civil e outro pelo direito
comercial.
Assevera Vivante que as normas comerciais foram criadas pelos comerciantes para defesa de
seus prprios interesses. Assim, a submisso de no comerciantes ao direito comercial seria
injusta, pois as leis mercantis so obra de uma classe infinitamente menos numerosa do que as
dos cidados em geral. A manuteno da autonomia s se justificaria se o interesse maior da
comunidade fosse a prosperidade dos comerciantes.

Opinio Favorvel a Autonomia
Posteriormente, o prprio Vivante se retrata e reconhece a autonomia do direito comercial,
opinio que hoje pode ser tida como majoritria. Nessa retratao ele reconhece, em primeiro
lugar, que o mtodo do direito comercial indutivo, prevalecendo o estudo emprico de
fenmenos tcnicos. Alm disso reconhece a natureza cosmopolita do direito comercial,
afirmando a tendncia de criao de um nico mercado mundial, em substituio a mercados
locais.
A especificidade do direito empresarial repousa basicamente em trs pilares: a rapidez, a
segurana e o crdito. Em funo disso no possvel negar a autonomia do direito empresarial,
o qual possui princpios e caractersticas prprias, alm de possuir um mtodo prprio e de ser
vasto o suficiente para merecer um estudo adequado e particular.
A Autonomia do Direito Empresarial
Mtodo: Usa o mtodo indutivo, ou seja, conclui-se a regra com base nos fatos.

Princpios: A Onerosidade, a proteo ao crdito, a facilidade de transmisso das obrigaes
e;a facilidade de extino e formao das obrigaes e o cosmopolitismo.
No h como se negar a existncia de princpios prprios do direito empresarial, os quais so:

a) a simplicidade das formas:A velocidade das relaes econmicas modernas no permite que
o formalismo esteja presente nas relaes de massa, com a proteo da boa-f. As normas
devem ser mais simples, de modo a atender s necessidades da atividade empresarial.
b) a onerosidade: da falar-se na sua onerosidade. O fim ltimo do direito empresarial o lucro
c)a proteo ao crdito: O crdito um elemento essencial para o exerccio da atividade
empresarial e como tal deve ser protegido, de modo que os responsveis pela concesso do
crdito continuem a conced-lo, permitindo o desenvolvimento das atividades empresariais.
d) cosmopolitismo: o direito empresarial se destina a regular relaes que no se prendem a uma
nao, pelo contrrio, dizem respeito a todo o mundo, sobretudo, com o crescente movimento
de globalizao.

Objeto Prprio: A empresa.
EMPRESA
Noo Geral
O direito empresarial regula os direitos e interesses daqueles que exercem a atividade de
produo e circulao de bens e servios com finalidade econmica.
Para Fabio ulhoa coelho Empresa a atividade econmica organizada de produo ou
circulao de bens ou servios.
Para Giuseppe Valeri Empresa a organizao de uma atividade econmica com o fim de
produo de bens ou servios, exercida profissionalmente.

Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a
produo ou a circulao de bens ou de servios.
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou
artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento
de empresa.

Elementos:
Atividade:
Trata-se de atividade, isto , do conjunto de atos destinados a uma finalidade comum, que
organiza os fatores da produo, para produzir ou fazer circular bens ou servios. No basta um
ato isolado, necessria uma sequncia de atos dirigidos a uma mesma finalidade, para
configurar a empresa.
Esse conjunto de atos deve ser valorado de forma autnoma em relao aos atos considerados
de maneira singular. H que se analisar o conjunto e no cada ato isolado, de modo que a
atividade pode ser lcita mesmo que os atos sejam, a principio, lcitos.
Organizao:
A organizao nada mais que a colao dos meios necessrios, coordenados entre si, para a
realizao de determinado fim. Vale destacar que no qualquer organizao que vai
diferenciar a empresa de outras atividades, mas apenas a organizao que assuma um carter
relevante dentro da atividade.
H empresa quando a atividade no possui um carter exclusivamente pessoal, sendo possvel o
recurso a colaboradores para alcanar o fim especfico da atividade, ainda que esse recurso no
seja utilizado, como no caso dos pequenos empresrios, que exercem a atividade por si, sem
auxlio de empregados.
Intuito Especulativo:
Estudo sobre a rea de produo que vai atuar.
Economicidade:
Exige que a mesma seja capaz de criar novas utilidades, novas riquezas, afastando-se as
atividades de mero gozo.
Finalidade: Produo ou Circulao de bens ou de servios
A empresa deve abranger a produo ou circulao de bens ou servios para o mercado. No
produo, temos a transformao de matria prima, na circulao temos a intermediao na
negociao de bens. No que tange os servios, devemos abarcar toda atividade em favor de
terceiros apta a satisfazer uma necessidade qualquer, desde que no consistente na simples troca
de bens. Eles devem ter objeto de fruio e no de deteno.
A Empresa no Direito Brasileiro:

No conceituao
No Personificao
Na teoria da empresa adotada no Brasil, no h uma personificao da empresa.
A empresa no possui personalidade jurdica, e nem pode possu-la e, consequentemente, no
pode ser entendida como sujeito de direito, pois ela a atividade econmica que se contrape ao
titular dela, isto , ao exercente daquela atividade. O titular da empresa o que se denomina
empresrio.
Rubens Requio qualifica a empresa como objeto de direito e no sujeito de direito. Porm ela
no nem sujeito de direito nem objeto de direito, faz parte de um terceiro gnero, uma nova
categoria jurdica, enquadrando-se perfeitamente na noo de fato jurdico. Pois falamos da
atividade, de um conjunto de atos e no da pessoa que est a frente da empresa.
- a empresa, portanto, no detentora de personalidade jurdica. No concebe o Direito
brasileiro a personificao da empresa, sendo pois, objeto de direito. O empresrio, titular da
empresa, quem ostenta a condio de sujeito de direito.
- BERTOLDI (2013, p. 54), didaticamente, afirma que empresa a atividade desenvolvida
pelo empresrio. E exemplifica, a partir de uma indstria de automveis (idem, pp. 54/55): o
empresrio, nesse caso, ser a sociedade que tenha por objeto social a fabricao de automveis
e a empresa desenvolvida por este empresrio (a atividade) a construo de automveis.
De fato, como o comrcio era a atividade do comerciante, a empresa a atividade (econmica
organizada) do empresrio.

De fato, como o comrcio era a atividade do comerciante, a empresa a atividade(econmica
organizada) do empresrio.


importante destacar, por fim, que a empresa (atividade econmica organizada) pode ser
explorada por trs sujeitos distintos, por trs pessoas diversas, sendo uma natural e duas
jurdicas, que so os titulares de direitos e obrigaes:
1. o empresrio individual: pessoa natural, previsto no art. 966;
2. a sociedade empresria: pessoa jurdica, estatuda no art. 982; ou
3. a EIRELI: nova pessoa jurdica, contemplada no art. 980-A.

Esses os figurinos legais possveis (por todos: GOMES, 2013, pp. 37/38) para quem desejar
desempenhar essa importante atividade, geradora de riquezas (tributos, empregos e as
utilidades).

A funo Social da Empresa
A propriedade dos bens de produo deve cumprir a funo social, no sentido de no se
concentrarem, apenas na titularidade dos empresrios, todos os interesses juridicamente
protegidos que os circundam.
Cumpre funo social a empresa que gera empregos, tributos e riqueza, contribui para o
desenvolvimento econmica, social e cultural da comunidade em que atua, de sua regio ou do
pas, adota prticas empresariais sustentveis e visando a proteo do meio ambiente e ao
respeito aos direitos dos consumidores. Se sua atuao consentnea com estes objetivos, e se
desenvolve com estrita obedincia s leis a que se encontra sujeita, a empresa est cumprindo
sua funo social; isto , os bens de produo reunidos pelo empresrio na organizao do
estabelecimento empresarial esto tendo o emprego determinado pela Constituio Federal.
O princpio da funo social da empresa constitucional, geral e implcito.

O princpio da Preservao da Empresa
Quando se assenta, juridicamente, o principio da preservao da empresa, o que se tem em mira
a proteo da atividade econmica, com o objeto de direito cuja existncia e desenvolvimento
interessam no somente ao empresrio, ou aos scios da sociedade empresria, mas a um
conjunto bem maior de sujeitos. Na locuo identificadora do princpio empresa conceito de
sentido tcnico bem especfico e preciso. No se confunde nem com o seu titular( empresrio)
nem com o lugar que explorada ( estabelecimento empresarial). O que se busca preservar,
na aplicao do princpio da preservao da empresa, , portanto, a atividade, o
empreendimento.
O princpio da preservao da empresa reconhece que, em torno do funcionamento regular e
desenvolvimento de cada empresa, no gravitam apenas os interesses individuais dos
empresrios e empreendedores, mas tambm os meta individuais de trabalhadores,
consumidores e outras pessoas; so estes ltimos interesses que devem ser considerados e
protegidos, na aplicao de qualquer norma de direito comercial.
- O princpio da preservao da empresa tem como objetivo principal proteger a atividade empresarial.
No se busca a proteo no interesse exclusivo do empresrio, mas antes e acima de tudo no interesse da
sociedade.

Empresa x Sociedade
no artigo 981 que encontramos a definio de sociedade: organizaes econmicas, dotadas
de personalidade jurdica e patrimnio prprio, constitudas de mais de uma pessoa, que tem
como objetivo a produo ou a troca de bens ou servios com fins lucrativos.

Uma primeira distino que pode ser feita quanto estrutura: enquanto a sociedade se
apresenta como sujeito de direito , a empresa mostra-se como objeto de direito.
Como consequncia direta disso, surge uma segunda diferena: a sociedade, obrigatoriamente,
possuipersonalidade jurdica, enquanto que a empresa vista como atividade, no. Como terceiro
argumento de diferenciao, pode-se apontar o fato de que uma empresa no pressupe,
necessariamente, a existncia de uma sociedade (uma vez que a atividade pode ser exercida por
uma pessoa fsica), porm uma sociedade empresria sempre deve ter como base a atividade
exercida pelo empresrio.

EMPRESRIO
A empresa uma atividade, e como tal, deve ter um sujeito que a exera, o titular da atividade
(o empresrio). Este quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a
produo ou a circulao de bem ou servios (art.966 do CC).
Empresrio o sujeito de direito, ele possui personalidade. Pode ele tanto ser uma pessoa fsica,
na condio de empresrio individual, quanto uma pessoa jurdica, na condio de sociedade
empresria, de modo que a sociedade empresaria no so empresas, mas empresrios.


1.Elementos caractersticos da condio de empresrio
a) economicidade;
b) a organizao;
c) a profissionalidade;
d) assuno do risco;
e) o direcionamento ao mercado;
1.1 A economicidade
O empresrio desenvolve sempre atividades econmicas, ou seja voltada para a produo de
riquezas. Estas pode advir da criao de novos bens, ou mesmo do aumento do valor dos bens
existentes.
Galgano diz que o capital investido na atividade produtiva, deve pelo menos reproduzir-se ao
final do ciclo produtivo.
1.2 A Organizao
No basta o exerccio de uma atividade econmica para a qualificao de uma pessoa como
empresrio, essencial tambm que este seja responsvel pela organizao do fatores da
produo para o bom exerccio da atividade. Assumi-se assim prevalncia sobre a atividade
pessoal do sujeito.
Normalmente a organizao no significa a presena de habilidades tcnicas ligadas a atividade-
fim, mas sim uma qualidade de iniciativa, de deciso, de capacidade de escolha de homens e
bens etc.
1.3 A profissionalidade
S empresrio quem exerce a empresa de forma profissional. A profissionalidade no depende
da inteno do empresrio, bastando que no mundo exterior, a atividade se apresente com um
carter estvel. No se exige o carter continuado, mas apenas uma habitualidade, tanto que
atividades de temporada (ex.: hospedagem) pode caracterizar uma empresa.
1.4 A Assuno do risco
Nas atividades econmicas em geral, todos assumem riscos.
O investidor retira capital do seu patrimnio e o liga a determinadas atividades. Com essa
conduta ele assume o risco de perder o valor investido.
1.5 O direcionamento ao mercado
O empresrio deve desenvolver atividade de produo ou circulao de bens ou servios para o
mercado, e no para si prprio.
Assim, no empresrio o agricultor que cultive as lavouras para a sua subsistncia.

Empresrios
importante destacar, por fim, que a empresa (atividade econmica organizada) pode ser
explorada por trs sujeitos distintos, por trs pessoas diversas, sendo uma natural e duas
jurdicas, que so os titulares de direitos e obrigaes:

1. o empresrio individual: pessoa natural, previsto no art. 966;
2. a sociedade empresria: pessoa jurdica, estatuda no art. 982; ou
3. a EIRELI: nova pessoa jurdica, contemplada no art. 980-A.

2. O empresrio individual
O empresrio individual, chamado de empresrio, sem a classificao individual. A
expresso empresrio tem entendimento estrito, de empresrio individual.
O empresrio individual a pessoa fsica que exerce a empresa em seu prprio nome,
assumindo todo o risco da atividade. a prpria pessoa fsica que ser o titular da atividade.
2.1 Capacidade
O empresrio individual deve exercer a atividade, a principio, em seu prprio nome, assumindo
obrigaes e adquirindo direitos em decorrncia dos atos praticados. Seria praticamente
impossvel o exerccio da empresa, se para cada ato fosse exigido uma autorizao. Por esse
motivo, o empresrio individual deve ser dotado de capacidade plena, ou seja, a pessoa fsica
deve ser absolutamente capaz ( art. 5 do CC).

3. Excluso do Conceito de Empresrio
O artigo 966 do Cdigo Civil, como acima tratado, apresenta o conceito de empresrio, mas, ao
mesmo tempo, em seu pargrafo nico, apresenta um rol de pessoas que no sero empresrias,
ao dispor que no se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza
cientifica, literria ou artstica, ainda que com concurso de auxiliares ou colaboradores,....

Exemplificando, as pessoas, em especial profissionais liberais, como advogados, mdicos,
dentistas, engenheiros, artistas, etc, mesmo que exeram a atividade econmica de produo de
circulao de bens ou servios no so considerados empresrios.
Essa excluso decorre do papel secundrio que a organizao assume nessas atividades. Nelas o
essencial a atividade pessoal, o que no se coaduna com o conceito de empresrio. Ainda que
se recorra ao uso de auxiliares, o personalssimo prevalece, no sentido da assuno pessoal do
resultado da atividade.
Os profissionais liberais no so considerados empresrios, salvo se a organizao dos fatores
de produo for mais importante que a atividade pessoal desenvolvida. Ou seja, se constituir
elemento de empresa, se o exerccio da atividade for maior que a pessoalidade, sobressai a
organizao. exercida uma atividade intelectual mas ela ser apenas um elemento dentro da
atividade empresarial exercida.
Em resumo, pode-se dizer que o elemento de empresa consiste na organizao dos fatores de
produo para o exerccio da atividade e, quando o profissional de atividade intelectual ou
artstica, organiza a sua atividade de forma empresarial e, essa organizao empresarial
ultrapassa a sua pessoa individual, este passa apenas a integrar um dos elementos da
organizao empresarial da atividade.
4. Inscrio no registro de empresa
O empresrio, enquanto sujeito exercente da empresa, deve estar submetido a deveres e
responsabilidades peculiares, que denominamos regime empresarial.
Esse regime empresarial so: o registro da empresa ( arts. 1150 a 1154 do CC), a escriturao
contbil ( art.1179 a 1195 do CC) e a elaborao de demonstraes financeiras peridicas.
Do registro de empresas
Artigo 967: obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas.

O registro tem natureza eminentemente declaratria e apenas excepcionalmente constitutiva.
Os registros em geral podem produzir trs espcies de efeitos: constitutivos, comprobatrios e
publicitrios. Contudo, o registro dos atos de comrcio no possui efeito de ato constitutivo de
direitos. Assim a inscrio de uma firma individual no assegura a qualidade de comerciante.
Este ato apenas d publicidade frente a terceiros, podendo at ser contestado mediante produo
de melhor prova.
Mesmo tendo o Cdigo Civil Brasileiro determinado a obrigatoriedade da inscrio do
empresrio no registro de empresas, antes do incio de suas atividades, o registro permanece
sendo declaratrio da condio de empresrio, pois a constituio do empresrio depende do
exerccio habitual das atividades de empresrio.

A inscrio que a lei obriga no um elemento constitutivo para se considerar empresrio, no
importa se est registrado ou no. Apenas da um carter de regularidade.

A inscrio algo que se impe para o exerccio regular da atividade, na ausncia dessa
inscrio ser considerado empresrio irregular.
O empresrio individual e a sociedade empresria so considerados irregulares quando iniciam
suas atividades sem proceder ao registro de sua constituio ou quando o registro, aps regular,
cancelado por inatividade.
Ocorre que a irregularidade de explorao da atividade econmica implica em diversas
conseqncias e sanes ao empresrio ou sociedade empresria. Esse empresrio no teria
direito de obter recuperao judicial e extra judicial.
Nota
Contudo pode o empresrio irregular ter a sua falncia decretada ou pedir a sua prpria falncia.
2.2. RECUPERAO JUDICIAL
Tambm no tem o empresrio irregular legitimidade ativa para requer o beneficio do pedido de
recuperao judicial, pelos mesmos motivos que o anterior, ou seja, falta de registro dos seus
atos constitutivo.
2.3. AUTENTICAO DOS LIVROS FISCAIS.
Da mesma maneira que nos itens anteriores a falta de registro impede tambm a autenticao
dos livros fiscais (CC, art. 1.181), desta forma caso seja decretado a falncia do empresrio
irregular esta ser considerada fraudulenta visto que os livros que sejam apresentados no tero
a eficcia probatria, conforma art. 379 CPC.
3. RESPONSABILIDADE DOS SCIOS
O empresrio irregular no poder ser beneficiar da solidariedade em relao as obrigaes
sociais atividades da atividade exercida, respondendo ento diretamente aquele que administrou
a sociedade.