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Premire partie, Les couples:

En lui mme, l'existence d'un lien amoureux entre deux personnes n'interesse pas le droit. Les
flirts, les rencontres d'un soir n'ont aucune consquence juridique.
Il en va diffrenment lorsque les liens entres ces deux personnes commencent se sta!iliser. Il se cre peu
peu un couple, or ce couple dot d'une relative sta!ilit interesse le droit pour la !onne raison qu'il
vocation au renouvellement des "nrations et donc la survie de la socit. #es couples qui interessent le
droit sont aujourd'$ui de trois t%pes: les maris, les concu!ins et les partenaires &P'(#).
*itre premier, Le maria"e:
En +,,, cl!ration de +-.-++ maria"es,
En +,,/ cl!ration de +.,,,, maria"es,
0epuis, c$aque anne le c$iffre !aisse.
#omment dfinir le maria"e1
0epuis 23,/ la dfinition a !eaucoup c$an":
Portalis: 4Le maria"e, c'est la socit de l'$omme et de la femme qui s'unissent pour perptuer
leur espce, pour s'aider par des secours mutuels porter le poid de la vie et pour parta"er leur commune
destine4
#ette dfinition plus p$ilosop$ique que juridique ne reflte pas ce qu'est le maria"e en droit
positif,
En premier lieu le droit fran5ais autorise le maria"e des vieillards qui sont p$%siquements incapa!les
de procrer. 0onc ce n'est pas un critre qui est necessaire la dfinition.
0'autre part, Portalis voque le parta"e de la destin. L encore l'tat de mari n'est plus intan"i!le
puisque les portes du divorces sont "randes ouvertes.
Et enfin, il voque la diffrence de sexe et le secours mutuell qui sont des conditions toujours
d'actualits.
En effet, seul deux personnes de sexes opposs peuvent se marier. Il n'est toutefois pas s6r
que cette condition su!siste lon"temps, plusieurs condidats l'election prsidentielle se sont prononcs en
faveur du maria"e $omosexuel.
7 l't +,,8, 9oel :amre avait mari deux $ommes. #e maria"e depuis tait annul par le
tri!unal de "rande instance de ;ordeaux puis par la cour d'appel de ;ordeaux.
9om!reux sont les pa%s voisins du notre qui les admettent: la <ollande, la ;el"ique, l'Espa"ne,
le #anada...
Il ne reste plus "rand c$ose de la dfinition de Portalis et c'est pourquoi il vaut mieux en adopter
une plus rcente et plus conforme:
Dfinition mariage: 4'cte juridique, solennel par lequel un $omme et une femme ta!lissent entre eux une
union dont la loi r"le imprativement les conditions, les effets et la dissolution.4
0issection de cette nouvelle dfinition:
*out d'a!ord,il est fait mention d'acte juridique &diffrent du fait juridique) cela souli"ne le caractre
civil, laic du maria"e en =rance.
Lon"temps le maria"e ne fut que reli"ieux, c'est l'"lise qui le cl!rait et c'est elle qui dressait l'acte
constatant ce maria"e. 'sse> rapidement les rois de frances entendirent asseoir leur pouvoir en
r"lementant les conditions du maria"e. L'un des derniers actes de Louis ?@I en 2.3. fut de permettre aux
protestants de se marier l"alement devant le ju"e ro%al.
La rvolution ac$vera cette volution puisque la constitution de 2.-2 prvo%ait que: 4La loi ne
1
considre le maria"e que comme contrat civil4.
Les poux peuvent c$oisir de se marier reli"ieusement, mais seul le maria"e civil entraine des
effets juridiques.
&9;: Pour pouvoir se marier l'"lise il faut d'a!ord se marier la mairie.)
En second lieu, il fi"ure le mot 4solennel4 dans cette difinition. &#ela s'oppose consensuel A avec le
seul consentement)
Le troisime et dernier point de cette nouvelle dfinition est le fait que le maria"e est cel!r entre
deux personnes &un $omme et une femme) qui sont consententes. #ela met en avant une
conception personnelle du maria"e. Le maria"e civil conformment la conception c$rtienne unit
avant tout deux personnes et non deux familles dans le maria"e de l'un de ses mem!res et du point
de vue juridique trs limit dans le code civil cette ide de deux personnes consententes et pas de
deux familles t renforce par la loi du / avril +,,B qui prvoit que les $ommes et les femmes ne
peuvent se marier avant dix $uit ans rvolus. 'vant cette loi les jeunes filles pouvaient se marier
quin>e ans et cela donnait lieu des a!us sous la forme de maria"es forcs par les familles.
#$apitre premier, La formation du maria"e:
(ection premire, Les conditions de formation du maria"e:
0eux t%pes de conditions existent,
Les premires conditions de fonds mettent en valeur la conception personnelle du maria"e les conditions de
formes de maria"es qui montreront que le maria"e une relle dimention institutionnelle.
(ous section premire, les conditions de fonds du maria"e:
Para"rap$e premier, les conditions d'ordre p$%siolo"ique:
A) Le sexe:
2) La diffrence de sexe:
'ujourd'$ui seules deux personnes de sexes opposes peuvent se marier, il n'% a cependant
aucun texte dans le code civil qui ne le prcise rellement sans doute parcequ'au moment de la rdaction la
c$ose paraissait vidente. Le seul article que l'on peut utiliser pour justifier l'o!li"ation de se marier avec une
personne de sexe oppos est l'article 2// du code civil selon lequel 4l'$omme et la femme ne peuvent
contracter maria"e avant dix $uit ans4
2.a) L'indtermination du sexe:
La question de savoir si il % a diffrence de sexe s'est pose devant les tri!unaux avec des
individus mal conforms.
L'impossi!ilit de dterminer le sexe doit entrainer la nullit du maria"e s'il a t cl!r.
2.!) Le transexualisme:
(%ndrome affectant une personne dont le sexe est !iolo"iquement dtermin mais qui la
conviction profonde d'appartenir au sexe oppos. Lorsque ce s%ndrome est vcu la cour de cassation admet
sous certaines conditions depuis un arret du 22decem!re 2--+ que la personne peut o!tenir c$an"ement de
prenom mais aussi de sexe sur les actes de l'Etat civil.
Cuestion: peutDon cl!rer le maria"e d'un transexuel a%ant o!tenu son c$an"ement de sexe
2
l'Etat civil1
La rponse peut faire naEtre quelques $sitations car !iolo"iquement il % aura union de deux
tres de mme sexe. L'officier d'etat civil doit nanmoins considrer uniquement le sexe mentionn sur l'tat
civil.
Cue se passe t'il maintenant si l'$omme devient transexuel aprs son maria"e1
Furidiquement deux femmes se retrouvent maries alors que le code civil exi"e que les poux
soit de sexes diffrents. Il n'est pas possi!le dans ce cas l de prononcer la nullit du maria"e puisque au
moment de sa formation il % avait une diffrence de sexe. Le divorce au tord du conjoint transexuel n'est pas
envisa"ea!le non plus puisqu'il est atteint d'un s%ndrome qui ne constitue pas en lui mme une faute. En
consquence, il n'existe pas de possi!ilit de contraindre la disolution du maria"e dans ce cas l. #ertain
auteurs toutefois ont voqu la possi!ilit de prononcer la caducit du maria"e cela tant cette caducit
n'est prvue par aucun texte.
Pour conclure, cette difficult tmoi"ne qu'en permttant au transsexuel de c$an"er de sexe l'tat civil, la
cour de cassation a juste titre prit en compte les souffrances d'une personne mais n"li" ses proc$es.
2.c) L'$omosexualit:
0eux personnes du mme sexe ne peuvent se marier en =rance. Gn se fonde notanment sur
l'article 2// du code civil pour expliquer cela: 4l'$omme et la femme ne peuvent contracter maria"e avant 23
ans rvolus.4
B) L'ge:
2) L'a!sence d'H"e maximum:
Il n'existe aucune limite d'H"e pour se marier, il en rsulte que les vieillards peuvent se marier
quelque soit leur H"e tant qu'ils peuvent donner leur consentement lucide.
+) L'H"e minimum:
+.a) Le principe:
Lon"temps l'H"e minimum &d'aprs l'article 2//) pour se marier fut de 28 ans pour les filles et
23 pour les "ar5ons. 0epuis une loi du / avril +,,B l'H"e minimum pour les "ar5ons comme pour les filles est
de dix $uit ans. #et ali"nement est intervenu pour deux raisons:
D0'une part pour promouvoir l'"alit des sexes.
DEt d'autre part pour prot"er les jeunes filles de toutes les formes de maria"e forcs et plus
"nralement contre l'influence familliale. Les poux !ien entendu devront justifier de leur H"e en remettant
l'officier d'tat civil leur acte de naissance.
+.!) L'exception:
L'article 2/8 du code civil permet un a!aissement de l'H"e minimum pour des motifs "raves.
Ine dispense doit tre demande au procureur de la rpu!lique du lieu de la cl!ration du maria"e. En
pratique ces dispenses d'H"e sont accordes en cas de "rossesses de la jeune femme. (i la dispense t
accorde au futur poux mineur alors il aura !esoin du consentement de ses pre et mre ou au moins de
l'un d'entres eux puisque en vertu de l'article 2/3 du code civil: Le parta"e emporte consentement.
+.c) La sant:
Il n'est !ien s6r pas necessaire de pter le feu pour se marierJ #ela tant l'article BK alina + du
code civil prvoit que les poux doivent se soumettre un examen mdical prnuptial ralis au moins deux
mois avant le maria"e par un mdecin.
0ans le cadre de cet examen, le dpista"e du (I0' n'est pas o!li"atoire. Il est seulement propos.
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('a"issant de l'xamen:...
0'une part, il est o!li"atoire et doit tre fait au moins deux mois avant les noces. Le projet de
maria"e ne pourra tre pu!li qu'une fois que l'officier d'tat aura re5u le certificat prnuptial qui fait
la preuve que les poux se sont soumis cette formalit.
0'autre part les rsultat de l'xam restent confidentiels. 9i l'officier d'tat civil ni le futur poux ne
connaissent les rsultats.
#et xamen pour !ut de mettre les futurs poux face leurs responsa!ilits mais on ne leur
impose pas de divul"uer leur tat de sant la personne avec laquelle ils vont se marier.
Para"rap$e second, les condition d'odre ps%c$olo"ique:
La question du concentement des poux:
Le consentement est un lment majeur de la formation du maria"e. L'article 2/B du code civil
dispose qu'il n'% a pas maria"e lorsqu'il n'% a pas consentement.
A) L'existence du consentement des poux:
0ire que le consentement doit exister si"nifie d'une part que c$acun des poux doit tre apte
consentir mais "alement qu'il doit tre li!re d'% consentir.
2) L'aptitude consentir au maria"e:
En principe, toutes personne a%ant atteint dixD$uit ans est apte consentir son maria"e
puisque ce consentement mane d'une personne sense. #ela tant, cette aptitude de principe peut tre
attnue par diffrentes causes, ce sera le cas lorsque le majeur est sous r"ime d'incapacit mais aussi
lorsqu'il est pas en tat de manifester clairement sa volont par exemple lorsqu'il est sous l'emprise de la
dro"ue ou de l'ivresse.
2.a) Les incapacits:
('a"issant des majeurs, la loi prvoit que ceux sous tutelle et sous curatelle ne peuvent se
marier sans autorisation ainsi la loi ne leur interdit pas de se marier mais prend des prcautions pour
prot"er ces personnes .
Le majeur sous tutelle doit en premier lieu o!tenir l'autorisation du conseil de famille pour o!tenir le
pouvoir de se marier sauf si ses pre et mre autorisent le maria"e. En outre l'avis du mdecin
traitant doit tre demand et produit l'officier d'tat civil.
Les majeurs sous curatelle ne peuvent se marier que si ils o!tiennent le consentement du curateur
ou dfaut celui du ju"e des tutelles. Il n'est pas ncessaire de requrir l'avis du mdecin traitant.
Pour les mineurs &autorisation spciale) il faut outre leur propre consentement, o!tenir des
autorisations familliales.
Premire $%pot$se: Le mineur son pre et sa mre dans ce cas l il doit o!tenir l'autorisation de
l'un d'entre eux .
0euxime $%pot$se: (i pre et mre sont morts mais qu'il a des ascendants celuiDci peut o!tenir
l'autorisation de l'un de ses ascendants.
*roisime $%pot$se: (i le mineur n'a ni pre ni mre ni ascendant celuiDci doit o!tenir l'autorisation
du conseil de famille pour se marier.
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2.!) L'insanit d'esprit:
Il est indispensa!le que la volont vrita!le de l'poux corresponde celle qu'il exprim lors
de la cl!ration du maria"e, il en rsulte donc lo"iquement que les personnes prive de l'usa"e de la raison
par la dmence ou par une cause temporaire comme l'alcool... ne peuvent contracter vala!lement maria"e.
La preuve de l'a!sence de consentement au moment du maria"e incom!e celui qui
contestera la validit du maria"e.
+) La li!ert de consentir au maria"e:
' l'ori"ine de tout maria"e doit exister une volont li!re, cela si"nifie que l'poux doit tre li!re
de se marier ou de ne pas se marier jusqu'au dernier moment il peut donc dire non le jour mme de la
cl!ration. 'ucun acte antrieur au maria"e ne saurait donc entraver cette li!ert.
+.a) Les fian5ailles:
Le maria"e est un c$an"e des consentements qui s'opposent le jour mme de sa cl!ration
au moment ou les poux se disent 4oui4. Le maria"e est donc un acte instantan. *outefois, il est rare de
passer du statut de cli!ataire celui de mari du jour au lendemain. (ouvent le maria"e est prcd de
fian5ailles "alement appeles promesse de maria"e. La question qui se pose est celle de savoir quelle est
la valeur juridique de cet en"a"ement prnuptial1
Les fian5ailles sont un en"a"ement qui n'en"a"e pas mais dont la violation peut entrainer la
responsa!ilit de l'auteur d'une rupture a!usive de ses fian5ailles.
Dfinition des fiancailles: Le principe tant celui de la li!ert matrimoniale au jour de la cl!ration
du maria"e. Gn considre aujourd'$ui que les fian5ailles ne peuvent pas lier les futurs poux. #'est
une promesse informelle qui n'en"a"e pas les futurs poux se marier.
Le rgime des fianailles: 0urant les fian5ailles les futurs poux ne sont pas tenus aux o!li"ations
qui pseront sur eux quand ils seront maris. Par exemple l'o!li"ation de fidlit.
La rupture des fianailles:
La question de la restitution des cadeaux1:
Le principe est que les donnations que les futurs poux se sont faites l'occasion des
fian5ailles doivent tre restitues si les fian5ailles sont rompues. En effet on considre en vertu de l'article
233 du code civil qu'elles ont t faites condition qu'il % ait eu maria"e &caducit) l'exception concerne les
cadeaux dit d'usa"e, les prsents modiques eu "ard la fortune et au train de vie des futurs poux. &c'est
trs relatif)
#as particulier: La !a"ue de fian5aille offerte par le fianc sa future suit un r"ime part et
complexe:
DLe principe est que la fiance doit la rendreJ &cf: Lac$elle et ;ar% dans friends)
DException, elle n'a pas la restituer lorsque le fianc commis une faute en
rompant les fian5ailles.
DException l'exception, la !a"ue doit tre rendue au fianc quoi qu'il arrive si
cette dernire constitue un !ijoux de famille.
Les domma"es et interets:
Le principe est que les poux doivent pouvoir se rtracter jusqu'au dernier moment sans
craindre d'une sanction quelconque. Les fian5ailles peuvent donc tre rompues li!rement, leur rupture
n'en"endre pas par elle mme au profit du fianc dlaiss une action pour rclamer des domma"es et
interets.
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Le fianc l'ori"ine de la rupture ne doit pas avoir commis de faute l'occasion de la rupture. (M
il en commise une, il devra alors rparer le domma"e qu'il caus.#ela tant lorsque le ou la fiance
demande des domma"es et des interets, la justice demande une triple preuve,
Il faut tout d'a!ord rapporter la preuve qu'il % a eu fian5ailles. #ela pourra tre fait avec des
tmoi"na"es.
Ensuite le fianc a!ondonn devra aussi prouvr qu'il % a un rel prjudice moral &atteinte la
rputation, moral dans les talons) ou matriel &dpense en vue du maria"e).
Enfin il faudra rapporter le caractre fautif de la rupture.
La rupture seule ne peut entrainer de condamnation rparer le prjudice su!it par la fiance
dlaisse.
La faute qui pourra tre repproc$e varie en fonction du moment ou il mit fin la relation.
Lorsque la rupture intervient au d!ut des fiancailles, elle pourra tre considre comme fautive si par
exemple, la rupture s'accompa"ne de "rossiret ou de !rutalit. (i ce n'est pas le cas alors on considre
quMil est l"itime de rompre une relation au d!ut des fian5ailles.
En revanc$e plus on s'approc$e du maria"e, par exemple la veille, une rupture de la relation tend
devenir par elle mme fautive car il est l"r de dcouvrir son manque d'amour ce moment.
;ien entendu encore fautDil dans ce cas l que la rupture des fian5ailles ne soit pas motive et justifie par
une faute de l'autre. Par exemple son infidlit.
+.!) Les restrictions de la li!ert matrimoniale:
PeutDon restreindre pour une personne les possi!ilits de se marier1 La question se pose dans certain actes
juridiques. *rois t%pes de clauses le prvoient:
Les clauses de cli!at: elles interdisent le maria"e.
Les clauses de viduit: qui interdisent le remaria"e aprs le dcs du conjoint.
Les causes dites de maintien de l'indissolu!ilit qui interdisent le remaria"e aprs le divorce.
En dpit du principe de la li!ert du maria"e ces clauses ne sont ni toujours nulles ni toujours
vala!les. #e sont les ju"es qui ont !ati une jurisprudence trs nuance au risque d'tre parfois confuse. Il
faut distin"uer selon que ces clauses sont contenues dans des actes titre "ratuit &donnation) ou des actes
titre $onreux &contrat de travail)
0ans les actes titre "ratuit le principe est que ces clauses de cli!at sont vala!les sauf si elles
sont motives par des mo!iles illicites. L'ide c'est que le donnateur tait li!re de donner ou de ne pas
donner et qu'il peut donc su!ordonner la donnation aux conditions qu'il lui plait tant entendu que le
donnataire est lui aussi li!re de refuser ou d'accepter la donnation.
La clause par lequel le donnateur su!ordonne sa li!ralit ce qu'il "ratifi ne se marie pas. En revanc$e
cette clause ne serait pas vala!le si elle tait inspire par de la jalousie ou une rancoeur personnelle.
Pour les contrats titre $onreux, les clauses de cli!at sont en principe nulles sauf si il existe
des raisons "raves qui les justifient.
#e n'est que le particularisme de certaines fonctions qui justifient que soient incluses certaines
clauses de cli!at dans le contrat de travail. 0ans un arret de l'assem!le pleinire de la cour de cour de
cassation du 2- mai 2-.3 dcid que les clauses ne peuvent tre insres dans un contrat de travail 4que
dans des cas trs exeptionnesl ou les ncssit des fonctions l'exi"ent imprieusement.4
In emplo%eur ne peut interdir son salari de se marier avec un autre emplo% d'une entreprise
concurente ou avec un emplo% de la mme entreprise.
En revanc$e, le cas de l'institutrice emplo%e dans une cole cat$olique prive, qui divorce et se
remarie et qui suite cela se retrouve licencie fut tranc$ par la cour de cassation &arret du 2- mai
2-.3) qui dit que lors de la conclusion du contrat de travail, les convictions reli"ieuses de
l'institutrice avaient t prises en considration et la cour en a dduit que ces considrations avaient
t essentielles et dterminantes et par consquent son divorce et son remaria"e justifiaient son
licenciement.
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B) Le contenu du consentement:
Le consentement matrimonial est une ad$sion l'tat de maria"e tel qu'il est r"lement par la
loi. En d'autre terme, le consentement est a!strait et inconditionel. Il ne peut exister aucune rserve. Gn ne
se marie pas un peu ou moiti. Ils doivent avoir une relle intention conju"ale dans le cas contraire il s'a"it
d'un maria"e simul. #ela si"nifie que les poux ont entendu en se mariant o!tenir un aventa"e prcis sans
relle volont de se marier.
Sont-ils valablent?
Les ju"es distin"ent selon que les poux ont entendu en se mariant atteindre un effet essentiel
du maria"e ou o!tenir un rsultat tran"er au maria"e.
Il est possi!le de douter de la co$rence de cette jurisprudence. *ous ces maria"es devraient
tre nuls dfaut d'intention conju"ale.
2) La rec$erc$e d'un effet essentiel du maria"e:
+, 9ovem!re 2-BK, cour de cassation, arrt 'ppietto:
La cour considr que devait tre vala!le un maria"e voulu par les deux poux
afin d'o!tenir seulement l'un des effet l"aux du maria"e tout en rejetant les autres.
Exemple: Les maria"es pour l"itimer un enfant naturel, !ien que ces deux personnes n'ai pas l'intention de
fonder un fo%er, la cour de cassation n'a pas annule leur maria"e.
+) La rec$erc$e d'un rsultat trangr au maria"e:
#'est au sein de ce mme arret appietto que la cour de cassation dcid que le maria"e doit
tre nul lorsque les poux ont rec$erc$ en se mariant un rsultat tran"er au maria"e. Le maria"e fait
acqurir des avanta"es &nationalit) mais celui ci n'est pas dans l'essence du maria"e, il est indirect. Les
poux instrumentalisent le maria"e pour o!tenir un rsultat.
Par exemple le maria"e naturalisant pour o!tenir la nationalit fran5aise. 0ans ce cas l les poux
s'entendent l'avance pour rompre ensuite, l'union est fictive.
Les pouvoirs pu!lics ont entendu prvenir et sanctionner la survenance de ces maria"es !lancs.
+.a) La prvention de ces maria"es !lancs:
L'officier d'tat civil ne peut jamais refuser de cl!rer un maria"e au motif qu'il soup5onne un
maria"e !lanc.
(i l'officier d'tat civil des doutes, il doit en faire part aux autorits judiciaires. L'officier d'tat
civil pour se faire une ide peut demander entendre les poux avant la pu!lication du maria"e en mairie. (i
la suite de cette audition il estime qu'il existe des indices srieux de maria"e !lanc, il devra saisir le
procureur de la repu!lique. #elui ci fait procder une enqute et si l'issue de son enqute, il dcide de
faire opposition au maria"e, c'est alors au ju"e d'un tri!unal de "rande instance de tranc$er.
+.!) Les sanctions:
(i mal"r ces prcautions, le maria"e a t cl!rN il est alors possi!le d'annuler le maria"e et
de sanctionner pnalement le ou les poux. La nullit pourra tre prononce par dfaut de consentement
ds lors que l'un ou les deux poux n'ont aucune intention conju"ale.
;ien entendu la preuve de ce dfaut d'intention conju"ale psera sur le demandeur la nullit
et sera trs difficile rapporter.
Les exemples de preuves:
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DL'a!sence de vie commune,
DLa sparation rapide aprs l'o!tention de l'avanta"e rec$erc$,
D@ersement d'une somme d'ar"ent,
D(uccession de maria"es rapidement dissous.
Il n'est pas ncessaire que les deux poux n'aient eu aucune volont de se marier. (ouvent en
effet l'un des poux avait cette volont mais il a t a!us par l'autre qui ne c$erc$ait que l'avanta"e
extrieur. 0ans ce cas l'pouse trompe pourra a"ir en nullit du maria"e.
+.c) La protection du consentement:
Pour tre vala!le le consentement doit tre donn en connaissance de cause, c'est la raison
pour laquelle il est prot". La loi prvoit en effet deux vices du consentement dont la survenance peut
entrainer la nullit du maria"e:
La violence &art 23, alina 2)
L'erreur &art 23, alina +)
La violence:
'rticle 23, alina 2: Le maria"e devrait tre li!re, il est vici par la violence, cd lorsqu'il est
donn sous l'emprise de la crainte qu'prouve l'un des deux futurs poux. 'rticle 23, du code civil qui prvoit
que l'exercice d'une contrainte sur les poux ou l'un deux constitue un cas de nullit du maria"e.
La violence physique:
Les violences p$%siques exerces antrieurement au maria"e et qui peuvent !riser la volont
de l'un des poux par la menace de leur renouvellement.
La violence, contraite morale:
' ce titre la loi du / avril +,,B a modifi l'article 23, du code civil pour prciser que la crainte
rvrentielle envers un ascendant constitue violence suscepti!le de faire annuler le maria"e.
L'erreur sur la personne:
'rticle 23, alina deux qui permet un poux d'o!tenir nullit du maria"e lorsqu'il justifie soit
d'une erreur sur la personne elle mme soit une erreur sur les qualits essentielles de la personne de son
conjoint.
Lerreur sur la personne:
Il s'a"it d'une $%pot$se d'cole ds lors que cela concerne une erreur sur l'identit de la
personne. En d'autre terme il faudrait que soit procd la su!stitution d'un des futurs poux lors de la
crmonie.
L!erreur sur la qualit essentiel de la personne:
0eux termes sont importants: qualit et essentiel.
(Ma"issant des qualits de la personne se sont toutes les caractristiques morales,
intellectuelles, spirituelles, p$%siques ou mme socioDprofessionnelles qui la distin"uent des autres
personnes. En revanc$e au titre des qualits de la personne ne peuvent pas tre prises en compte les
considrations touc$ant son patrimoine, en effet cette question de la ric$esse ou de la fortune de lMun des
poux nMest pas directement attac$e sa personne.
0eux conceptions essentielles,
D La conception su!jective, pour qui la qualit doit tre essentielle pour lMpoux qui t tromp en
dMautre terme. Ine qualit est essentielle pour un poux lorsquMelle est pour lui si importante que si il
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avait su que son pouse en tait dpourvue il nMeut s6rement pas contract maria"e.
D La conception o!jective, pour qui le terme OessentielP se dfinit relativement lMinstitution du
maria"e. En clair sont donc essentielles selon cette conception toutes les qualits qui sont si
importantes que sans elles il ne pourrait pas % avoir maria"e.
En premier lieu, il est neccessaire de faire rfrence aux attentes de lMpoux en effet un maria"e ne saurait
tre annul pour une erreur qui nMaurait pas t dterminante dans son esprit. *outefois, la rfrence
lMessence du maria"e va constituer une limite la prise en considration des attentes de lMpoux qui
commis une erreur. Pourquoi1 Parceque le maria"e ne peut tre annul pour une dconvenue qui ne serait
pas de son essence & la mauvaise $aleine du conjoint ) la prise en considration de lMessence du maria"e
restreint les possi!ilits de demander lMannulation du maria"e pour erreur sur les qualits essentielles de
lMautre poux.
Gn qualifie dMerreur essentielle les cas oQ lMpoux des trou!les mentaux, en cas de tromperies
sur lMidentit civile, en cas dMinaptitude aux relations sexuelles, en cas de manque dM$onora!ilit.
0eux question se posent:
En cas de dissimulation dMune liaison antrieur au maria"e peutDelle conduire la nullit de celuiDci1
En elle mme cette circonstance ne conduit pas la nullit du maria"e. #Mest ce quMa dcid la
cour de cassation &arret du 2K decem!re +,,8) il en serait diffrenment si cette dissimulation tait
accompa"ne de circonstance particulire comme la rcidive.
En cas de dissimulation de lMtat de sant1
Il nM% a pas dMo!li"ation dMinformer son conjoint des rsultats de lMexamen
prnuptial, en principe il ne devrait pas tre possi!le dMentrainer la nullit.
Para"rap$e trois, les conditions dMordre sociolo"ique:
A) Le rejet de linceste:
Le maria"e est interdit entre certaines personnes pour deux raisons:
La premire est dMordre p$%siolo"ique, les enfants issus de relations incestueuses sont sucepti!les
dMtre atteints de tares. #ette ide justifie les empc$ements maria"e entre deux personnes lies
par un lien de parent !iolo"ique.
La seconde raison est dMordre morale. En effet, la vie familiale cre des liens entre ses mem!res,
ceuxDci seraient sucepti!les de crer un rel dsordre. #ette seconde raison justifie les
empc$ements maria"e entre deux personnes entre lesquelles existe un lien dMalliance.
2) Les empc$ements maria"e fonds sur la pro$i!ition de lMinceste:
#es empc$ements sont identiques quel que soit la manire dont la filiation est ta!lie. Il
nMexiste quMune exception celle de lMadoption simple.
2.a) Les empc$ements maria"e lis lMexistence dMun lien de parent.
0eux cas dMempc$ement:
LMarticle 2B2 du code civil, prvoit quMen li"ne directe lMempc$ement maria"e joue entre ascendant
et descendant lMinfini
In pre et sa fille
In "rand pre et petite fille
In arrire "rand pre et arrire petite fille
...
En li"ne colatrale, les empc$ement maria"e jouent jusque au troisime de"rs. &Pour calculer
un de"r on remonte dMune "nration)
'rticle 2B+, frre et soeur,
9
'rticle 2BK, oncle et nice
En outre !ien que la loi ne le prvoit pas expressment, la jurisprudence a tendu cette pro$i!ition
au maria"e entre "rand oncle et petite nice.
2.!) Les empc$ements maria"e lis lMexistence dMun lien dMalliance.
Le principe est que le maria"e est interdit entre allis en li"ne direct:
;eau pre et !elle fille
;elle mre et "endre
+) les dispenses:
+.a) Les cas de dispenses:
Il est possi!le dans deux cas:
Pour les marria"es entre allis en li"ne direct lorsque la personne qui a cr lMalliance est dcde.
Pour le maria"e entre oncle et nice maria"e possi!le.
+.!) La procdure de dispense:
Elle peut tre accorde pour des causes "raves par le prsident de la rpu!lique.
B) Linterdiction de la bigamie:
La mono"amie constitue lMune des !ases de la socit en occident.
La !i"amie et forciori la pol%"amie est donc pro$i!e en droit fran5ais. #ela si"nifie
simplement que lMon ne peut jamais contracter maria"e avant dissolution dMun premier maria"e. &article 22/.)
cela ne concerne que le maria"e Rpas le concu!ina"eD si cela nMest pas respect, des sanctions pnales
peuvent tre prononces.
*oute fois, pour prvenir toutes tentatives de maria"es pol%"amiques, il existe certaines mesures de
prvention.
D La cl!ration de tout maria"e doit tre mentionne dans un court dlais en mar"e de lMacte de naissance
des poux or cet acte de naissance doit tre communiqu par les futurs poux lMofficier dMtat civil.
D (i lMun des poux se dit veuf, il doit produire lMacte de dcs de son conjoint.
(ous section deux, les conditions de formes du maria"e:
Le maria"e est un acte juridique solennel, il en rsulte donc quMil sMaccompa"ne dMun important
formalisme.

Para"rap$e premier, les formalits antrieures au maria"e:
Elles concernent lMinformation des poux et des tiers.
A) Linformation des poux:
#ette information t recenment introduite par un decret du +K decem!re +,,+, son o!jectif et
de donner avant cel!ration du maria"e un certains nom!res dMinformations aux poux, concernant leurs
droits et leurs o!li"ations,mais aussi les possi!les amna"ements quMils peuvent apporter, ces
rensei"nements doivent tre donns par crit ou par oral. &informations sur r"ime fiscal, le lo"ement...)
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B) Linformation des tiers:
LMo!jectif dMinfortion des tiers est dMune part de rensei"ner le pu!lic sur lMexistence proc$aine du
maria"e et dMautre part de permettre lMofficier dMtat civil qui va marier les futurs poux de recueillir les
lments neccessaires la cl!ration du maria"e.
2) La pu!lication du maria"e:
Elle est prvue aux articles BK et suivants du code civil et article 2BB du mme code, ils
prvoient que la pu!lication du projet de maria"e doit tre faite par un affic$a"e durant dix jours avant la
cl!ration la mairie du lieu de maria"e mais "alement celle du domicile ou de la rsidence des futurs
poux.
#et affic$a"e contient !eaucoup dMinformations sur les poux et les indications du lieu oQ le
maria"e sera cl!r.
0eux fonctions, informer et permettre aux personnes qui auraient connaissance dMun ventuel
empc$ement maria"e dMen avertir lMofficier dMtat civil voir de faire eux mmes opposition au maria"e.
Il sMa"it "lement dMimposer aux futurs poux un dlais dMattente minimum pour
viter les maria"es irrflc$is.
#ette pu!lication o!li"atoire peut nanmoins faire lMo!jet dMune dispense par le procureur de la rpu!lique
lorquMil sMa"it de cl!rits ou de personnes mourantes.
+) LMinformation de lMofficier dMtat civil:
LMofficier en c$ar"e de cl!rer le maria"e doit pouvoir vrifier si les conditions sont runis.
#Mest la raison pour laquelle les poux doivent lui remettre certains documents et quMil doit les auditionner.
+.a) La remise de documents lMofficier dMtat civil:
La pu!lication est soumise la remise de deux documents essentiels,
DLes actes de naissances des poux
DLe certificat mdical prnuptial
En outre dans certains cas, dMautres justificatifs doivent tre produits,
D'utorisation des parents si le futur poux est mineur,
DLMacte de dcs de lMautre conjoint si le futur poux est veuf.
+.!) LMaudition des poux par lMofficier dMtat civil:
Il a o!li"ation de procder lMaudition des futurs poux, toutefois il peut les en dispenser
lorsque cette audition ne lui parait pas ncessaire. Elle a pour o!jet de dceler les indices dMun maria"e
!lanc ou dMun maria"e forcN tant entendu quMil peut auditionner sparment c$acun des deux futurs poux.
Para"rap$e deux, la cl!ration du maria"e:
'rticle .8 et 2B8 du code civil, trois points importants:
A) Les circonstances de la crmonie:
2) La date:
#$oisie par les poux, elle est tout de mme contrainte juridiquement par le fait que le maria"e
ne peut tre cl!r aprs lMexpiration du dlai de dix jours impos par la pu!lication des !ancs mais la date
est "alement contrainte au fait quMelle doit survenir avant le premier anniversaire de la pu!lication.
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+) Le lieu:
#Mest la commune ou lMun des poux son domicile ou sa rsidence depuis au moins un mois.
K) Les personnes prsentes:
Les poux, lMofficier dMtat civil, deux tmoins &quatre maximum), mais aussi toutes les
personnes qui sou$aitent % assister puisque la crmonie est pu!lique.
B) Les rgles:
DLe rSle de lMofficier civilN cMest lui qui procde la cl!ration du maria"e pour cela il doit tre
comptent cMest dire le maria"e doit tre cl!r dans la commune oQ il exerce ses fonctions. #Mest en
principe le maire mais il peut dl"uer ses pouvoirs un adjoint, un conseiller municipal.
Premire p$ase lMofficier dMtat civil lit certains articles du code civil &+2+ et suivant et K.2D2)
cette lecture vise montrer que le consentement des poux doit porter sur lMensem!le du statut l"al du
maria"e.
0euxime p$ase, lMofficier dMtat civil demande aux poux si ils ont fait un contrat de maria"e
devant un notaire, si cMest le cas il prend note des informations ncessaires la pu!lication du contrat.
*roisime et dernire p$ase, il recueille le consentement des poux en leur demandant si ils
veulent se prendre pour mari et femme.
DLe rSle des pouxN outre le fait quMil que les poux doivent tre o!li"atoirement prsents, ils
doivent c$an"er leur consentement en rpondant OouiP aux questions de lMoficier dMtat civil. Peut importe la
manire dont ils se disent oui, oral, crit, si"ne, morce...
) Les deux t!pes de drogations:
Le maria"e par procuration,
En temps de "uerre, les militaires et les marins sous les drapeaux peuvent se marier par
procuration dans ce cas la cl!ration lieu sans la prsence personnelle du militaire. #Mest la raison pour
laquelle lMofficier dMtat civil lit lMacte constatant le consentement de lMpoux p$%siquement a!sent. Le maria"e
dans ce cas prendra effet au jour ou le consentement t recueilli.
Le maria"e post$ume,
0ans ce cas, lMun des poux est mort au moment du maria"e, or lMarticle 2.2 du
code civil donne des conditions trs restrictives:
DLa premire condition, la sertitude du consentement matrimonial de lMpoux dcd doit tre
marqu par lMaccomplissement des formalits officielles prcdent le maria"e. &Pu!lication tait faites
avant quMil soit mort.),
DIl faut une dispense du prsident de la repu!lique,
DIl faut un motif "rave.
Les effets du maria"e post$ume sont trs particulirs, en effet il ne produit que des effets
extrapatrimoniaux, la possi!ilit pour la femme de porter le nom de son dfunt conjoint par exemple, en
revanc$e il nMentraine aucun droit de succession au profit du conjoint, de mme il nM% a pas de r"ime
matrimonial.
Para"rap$e trois, la preuve du maria"e.
'prs que les poux ont donn leur consentement, un acte de maria"e est dress sur le c$amp
par lMofficier dMtat civil. Puis le maria"e va tre retranscrit sur les re"istres de lMtat civil ainsi la copie ou
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lMextrait de lMacte de maria"e en constitueront la preuve. Il existe nanmoins des exceptions.
A) Le principe:
Le principe est que le maria"e se prouve o!li"atoirement par lMacte de maria"e. LMarticle 2-/ du
code civil prvoit donc que nul ne peut rclamer le titre dMpoux ni les effets civils du maria"es si il ne
prsente pas un acte de cl!ration inscrit sur les re"istres de lMtat civil. ' contrario cela si"nifie que le fait
de vivre maritalement ne suffit jamais prouver le maria"e.
B) Les deux exceptions:
2) Premirement, la force majeure:
LMarticle /B du code civil dispense les poux de rapporter la preuve de leur maria"e en
produisant une copie ou un extrait de lMacte lorsque les re"istres ont t perdus ou dtruits. 0ans ce cas les
poux pourront rapporter la preuve de leur maria"e par tout mo%en, temoi"na"es...
+) 0euximement, la possssion dMtat dMpoux:
Les articles 2-B et 2-. posent une exeption lMimpossi!ilit de rapporter la preuve du maria"e
autrement que par la production de lMacte . #ette exeption permet dMutiliser titre principal ou
complmentaire la possssion dMtat dMpoux comme preuve du maria"e.
Possssion dMtat &statut) dMpoux: exercice de fait attac$ la qualit dMpoux indpendanment du point de
savoir si les poux sont vrita!lement maris.
+.a) La possssion dMtat invoqu par les poux:
'rticle 2-B prvoit que lorsque lMacte de maria"e comporte une "rave irr"ularit de forme il
peut nanmoins servir de preuve du maria"e si celui qui entend le rapportera en outre la possession dMtat
dMpoux1
Le fait de vivre maritalement permet de completer un acte de maria"e formellement nul.
+.!) La possession dMtat dMpoux invoqu par lMenfant du couple:
'lors quMun enfant veut prouver que ses dfunts parents ont t maris, il peut se trouver en
difficult si il i"nore oQ ses parents se sont maris et oQ ils sont ns. LMarticle 2-. lui permet de prouver le
maria"e en rapportant la preuve par tout mo%en que ceuxDci ont vcu pu!liquement comme mari et femme.
(ection deux, Les conditions de formations du maria"e:
La mconnaissance des conditions du maria"e est "rave puisquMelle peut entrainer sa nullit.
#Mest la raison pour laquelle on t mises en place des mesures prventives que lMon dsi"ne sous le terme
dMopposition.
Para"rap$e premier, les oppositions au maria"e:
In officier dMtat civil ne saurait cle!rer un maria"e auquel manquerait lMune des conditions.
Pour vrifier quMil nM% a pas dMempc$ement maria"e, il dispose de pice justificative fournies par les futurs
poux mais cela est parfois insuffisant, cMest la raison pour laquelle la loi donne la possi!ilit aux tiers qui ont
connaissance de lMexistence dMun empc$ement maria"e la possi!ilit dMen avertir lMofficier dMtat civil, cMest
ce que lMon appelle lMopposition maria"e.
#Mest dire, un mode officiel dMavertissement de lMofficier dMtat civil de lMirr"ularit du maria"e projet.
A) Les conditions:
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2) Les titulaires de lMaction:
Il existe un droit dMopposition appartenant la famille des futurs poux et un droit dMopposition
appartenant au ministre pu!lique.
2.a) Le droit dMopposition familiale:
Il existe ici une $ierarc$ie, en premier lieu il peut tre exerc en priorit par les pre et mre ou
a dfaut, par les ascendants des poux. #es personnes peuvent invoquer nMimporte quel empc$ement
maria"e ds lors que lMune des conditions nMest pas runie, ils peuvent faire opposition en second lieu
dfaut dMascendant. Le droit dMopposition appartient su!sidirement aux frres et soeurs, oncles et tantes,
les cousins "ermains majeurs.
*outefois, ces derniers ne peuvent faire opposition que dans deux cas:
D (i il % a non justification de lMautorisation du conseil de famille lorsquMelle est ncessaire &les mineurs
par exemple).
D En cas de demence du futur conjoint.
Enfin il faut si"naler que le conjoint de lMun des futurs poux peut faire opposition pour !i"amie.
2.!) Le droit dMopposition du ministre pu!lic:
Le principe est simple, le ministre peut faire opposition dans tous les cas oQ il lui pourrait
demander la nullit du maria"e.
+) Les conditions de formes:
LMopposition est un acte formel donc "raveJ
Premire condition, elle doit revetir la forme dMun acte extrajudiciaire cMest dire un acte
dM$uissier et doit tre nominative &pas anon%mement)
0euxime condition, lMopposition doit tre imprativement motiv et doit contenir la rfrence du
texte qui est la !ase.
B) Les effets:
LMopposition re5ue par lMofficier du moment quMelle est re5ue dans la forme empc$e lMofficier
dMtat civil de cel!rer le maria"e, les futurs poux pourront demander par une procdure de main leve le
retrait de lMopposition. Elle peut tre volontaire si lMopposant accepte de se dsister sinon elle sera judiciaire
et les futurs poux devront rapporter la preuve que lMopposition tait infonde.
Para"rap$e deux , les nullits du maria"e:
Il sMa"it dMune verita!le sanction des conditions de formation du maria"e, un maria"e a%ant t
cl!r pourra tre annul sMil venait manquer une des conditions de formation.
A) Les conditions de la nullit du mariage:
2) Les venements pouvant donner lieu nullit:
In maria"e irr"ulirement cl!r parceque lMune des conditions fait dfaut ne sera pas
toujours nul. En effet, en raison de la "ravit du vice, le l"islateur opre une distri!ution entre les
empc$ements dirimants et les empc$ements simplement pro$i!itifs. 'lors que tout ces empc$ements
peuvent tre invoqus par les pre et mre pour fonder une opposition. (euls les empc$ements dirimants
peuvent constituer un motif de nullit du maria"e, cette distinction entre les empc$ements rsulte du fait
que les articles 23, et suivants du code civil numrent les causes de nullit du maria"e. Gr en matire de
nullit du maria"e le fait est quMil nMexiste pas de nullit sans texte &nulla poena sine lege A nulle peine sans
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loi.) ainsi, toutes les conditions de formation pour lesquelles il nMexiste pas de texte prvo%ant la nullit
constituent des empc$ements simplements pro$i!itifs qui ne peuvent donc pas tre invoqus au soutien
dMune nullit.
Dpremier cas: dfaut de pu!lication prala!le,
Ddeuxime $%pot$se: dfaut de prsentation de certificat mdical,
Dtroisime cas: lMexistence dMune opposition, lMun des pre et mre fait opposition.
+) Le r"ime des nullits:
Les nullits relatives et les nullits a!solues:
+.a) DRelatives: Particularits des actions en nullits relatives est dMune part quelles ne peuvent tre
invoques que par certaines personnes et dMautre part quMil est possi!le dM% renoncer.
(Ma"issant du maria"e, les nullits relatives sanctionnent deux conditions de formation.
DPremier cas, action en nullit relative sanctionnant un vice de consentement, sMa"issant de lMerreur sur la
personne lMaction est reserve au conjoint dont le consentement t vici. (a demande en nullit est
receva!le pendant un dlais de cinq ans comptr du maria"e ou depuis que lMerreur t dcouverte.
(Ma"issant du vice de violence, lMaction en nullit peut tre invoque par lMpoux victime de la violence &ou
depuis la loi du / avril +,,B par le ministre pu!lic.) LMaction peut tre attente pendant un dlais de cinq ans
qui court soit comptr du maria"e soit comptr du moment ou lMpoux acquit sa pleine li!ert, cMest
dire ou il nMest plus sous lMemprise de cette violence.
DLMaction en nullit relative sanctionne lMincapacit du mineur.
LMaction en nullit sanctionnant lMincapacit du mineur:
Le maria"e peut tre attaqu par lMpoux mineur qui avait !esoin de lMautorisation de ses
parents au moment de se marier ou par ceux dont le consentement tait ncessaire ce maria"e cMest
dire: pre et mre ou ascendant ou conseil de famille. LMaction en nullit peut tre invoque par le mineur
pendant un dlais de cinq ans compter de sa majorit, nanmoins le mineur peut confirmer la nullit cMest
dire renoncer la demander compter de sa majorit.
LMaction en nullit peut par ailleurs tre invoque par les personnes dont le consentement tait
requit pendant un dlai de cinq ans partir du moment ou ils ont eu connaissance du maria"e. 9anmoins
ces personnes peuvent renoncer invoquer la nullit.
+.!) DAbsolues:
Premiers points, Les causes de nullits a!solues:
0eux t%pe de causes &de fond et de forme):
(ont des causes les r"les de fonds suivantes: la !i"amie, lMinceste, le dfaut dMH"e l"al et
enfin lMa!sence totale de consentement.
*rois r"les de formes sont des causes de nullit a!solue:
DLe dfaut de comparution personnelle,
DLMincomptence de lMofficier dMtat civilN
. Les poux ne se marient pas dans lMune des communes dsi"nes par la loi,
. Le cl!rant nMest pas un officier dMtat civil comptent cMest dire quMil nMofficie pas dans la
commune dont il est le maire ou lMadjoint.
DLa clandestinit, lorsquMil % a a!sence totale de pu!licit, fermeture des portes au pu!lic, pas de tmoins.
;ien que lMarticle 2-2 prvaut quMil sMa"isse dMune cause de nullit a!solue, il apparait que la
jurisprudence ne prononce la nullit que si lMino!servation de ces r"les &comptence et pu!licit) rvlent
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un dsir frauduleux de rendre lMunion clandestine. Il faudra rapporter la preuve de lMintention frauduleuse.
0euxime point du petit +.!, les dtenteurs de lMaction:
*rois t%pes de personnes peuvent a"ir en nullit a!solue:
2: #ertaines personnes peuvent a"ir en raison de leur seule qualit sans avoir rapporter la preuve dMun
intrt. Il sMa"it des poux, des ascendants et dans le cas de la !i"amie, du conjoint de lMpoux !i"ame
+: Le ministre pu!lic &reprsent par le procureur) a qualit pour a"ir pour tous les cas de nullit a!solue.
K: Peuvent a"ir les tiers la condition quMils justifient dMun intrt.
*roisime point, lMexistence de fait confirmatif:
La nullit pour dfaut dMH"e l"al peut tre confirme notamment lorsquMil sMest coul un dlai de six
mois depuis que lMpoux a atteint lMH"e l"al de dix $uit ans.
'utre exemple, le dcs de lMun des poux teint toute possi!ilit pour le ministre pu!lic dMa"ir
en nullit.
) Les effets de la nullit:
La nullit tant a!solue que relative, efface en principe compltement le maria"e. #et effacement
vaut tant pour lMavenir que pour le pass.
2) La dissolution pour lMavenir du maria"e :
#omme pour le divorce la nullit du maria"e en"endre la disparition pour lMavenir de tous les liens
unissant les poux.
0eux consquences : les poux nMont plus aucune o!li"ation, ni devoir lMun envers lMautre. ' lM"ard
des enfants, la fin du maria"e implique quMil devra tre statu sur les modalits de lMexercice de lMautorit
parentale et ventuellement sur la rsidence des parents.
+) LMannulation rtroactive du maria"e :
LMannulation du maria"e devrait conduire considrer quMil nMa jamais exist : cela si"nifie que
les conjoints dMun maria"e nul nMont juridiquement jamais t des poux mais des concu!ins.
*oute cette rtroactivit est aujourdM$ui lar"ement carte tant lM"ard de lMpoux de !onne
fois &Amaria"e putatif) quMa lM"ard des enfants.
+.a) *$orie du maria"e putatif :
Il sMa"it du maria"e qui dans la pense de lMun au moins des poux est vala!le car il i"norait le
vice qui lMentac$ait. En vertu de lMarticle +,2 du code civil ce maria"e sera dissout pour lMavenir mais
maintenu pour le pass lM"ard de lMpoux de !onne fois.
&Putatif vient du latin putare qui si"nifie croire.)
Il sMa"ira par exemple de la nice qui croit quMil est l"al dMpouser son oncle.
Les deux conditions pour la validit du maria"e putatif :
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Il est ncessaire que lMpoux soit de !onne foi cMest dire quMil croit en se mariant la validit du
maria"e. LMerreur commise par lMpoux de !onne foi peut tre de droit &nice et oncle) ou de fait &femme qui
se remarie car elle croit que son exDmari est mort)
Il faut que la !onne foi existe au moment de la cl!ration, cette considration implique deux
c$oses :
DIl faut quMil % est eu, rellement une cl!ration. 0eux concu!ins se jurant fidlit
ne peuvent se prvaloir de la t$orie du maria"e putatif puisquMil nM% a jamais eu de maria"e.
DIl importe peut que la mauvaise foi survienne aprs la cl!ration du maria"e.
La preuve du maria"e putatif :
La !onne fois se prsume. #elui qui invoque son profit la t$orie du maria"e putatif nMa pas la
dmontrer.
0ernier point, les effets :
Il existe trois $%pot$ses :
DLes deux poux sont de !onnes fois, dans ce cas l, le maria"e ne serra pas annul rtroactivement, les
poux conservent les effets que le maria"e a produits antrieurement lMannulation.
Leur r"ime de communaut a exist mais il est dissout pour le futur. Les donations faites entre poux
seront maintenues.
DLes deux poux sont de mauvaises fois, le maria"e sera rtroactivement annuls et les conjoints seront
rtroactivement assimils des concu!ins.
Dun seul des poux est de !onne fois, dans ce cas les traitements seront diffrents pour les deux poux.
LMpoux de !onne fois sera trait comme dans la premire $%pot$se. Cuand lMautre il sera trait au mme
titre quMun des poux du second cas.
+.!) La rtroactivit de lMannulation lM"ard des enfants :
' lM"ard des enfants, la rtroactivit est accorde dans tous les cas. LMarticle +,+ du code civil
le prcise, cela si"nifie quM lM"ard des enfants le maria"e nMest dissout que pour lMavenir.
#$apitre deux, les effets du maria"e :
En se mariant les poux adoptent un statut, ce statut dMpoux est prvu par lMarticle +2+ ++B du
code civil sous le titre suivant : des devoirs et des droits respectifs des poux. #es r"les ont une triple
particularit,
DElles sont l"ales en ce sens que ce statut sMapplique tous les poux maris par le seul effet du
maria"e.
DElles sont impratives sous rserve de quelques exceptions. Les poux ne peuvent jamais les
carter.
DEnfin troisime particularit elles concernent tant les rapports personnels que pcuniaires des
poux.
Les rapports personnels des poux, lMvolution rcente de ces rapports tmoi"ne dMune
orientation fondamentale, vers lM"alit des poux. Il en rsulte dMune part lMexistence de devoir mutuel entre
poux et dMautres part lMexistence de mission conjointe.
Para"rap$e premier, les devoirs mutuels :
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A) Les diffrents devoirs mutuels :
La liste en est donne aux articles +2+ et +28 du code civil. *raditionnellement ces articles
contenaient trois devoirs, la fidlit, lMassistance et la communaut de vie. La loi du / avril +,,B en a ajout
un quatrime le respect.
2) La fidlit :
Les poux en se mariant ne se promettent pas lM'mour mais la fidlit.
0u point de vue juridique cette fidlit est avant tout sexuelle, cela si"nifieT &9an JJJ je vous ferai pas de
dessin) simplement que les poux ne doivent pas avoir de relation sexuel avec un tiers.
*outefois violerait un devoir de fidlit celui qui aurait une conduite trop l"re avec un tiers tant
!ien mme que cette relation resterait platonique.
+) La communaut de vie :
' lMori"ine, ce devoir nMexistait que pour la femme. En effetT &#Mtait le !on temps J) LMarticle +2K du
code civil prvo%ait que U la femme est o!li"e dM$a!iter avec son mari et de le suivre partout ou il dcide de
rsider. V
LMarticle +28 dans sa rdaction issue de la loi de 2-., prvoit que les poux sMo!li"e mutuellement
une communaut de vie.
+.a) Le contenu :
Elle suppose une volont de vivre ensem!le, cMest lMintention conju"ale. #ette volont est autant
intellectuelle que matrielle.
D Le parta"e de lMintimit : La communaut de vie suppose lMexistence dMune vie intime entre les poux ceci
se traduit tout au lon" de la vie commune. #Mest tout !tement le parta"e des repas, et le devoir conju"al.
D Le devoir de co$a!itation : La rsidence des poux, de la famille doit tre c$oisie dMun commun accord. Le
lieu sera celui quMils c$oisissent pour co$a!iter.
0eux prcisions : La rsidence de la famille nMest pas ncessairement identique au domicile des conjoints.
LMarticle 2,3 du code civil prvoit que le mari et la femme peuvent avoir un domicile distinct sans quMil soit
pour autant port atteinte aux r"les relatives la communaut de vie.
Le domicile est le lieu du principal ta!lissement, cMest la raison pour laquelle il peut se distin"uer de la
rsidence de la famille qui elle doit tre commune aux deux poux.
#Mest ce quMa dcid la cour de cassation le premier juillet 2-3, U la possi!ilit pour les poux dMavoir des
domiciles diffrents au sens de lMarticle 2,3 ne les dispense pas de lMo!li"ation de communaut de vie qui
comprend notamment le devoir de co$a!itation. V
0euxime prcision, les poux devant en principe c$oisir dMun commun accord la rsidence de la famille,
cela pose un pro!lme quand ils ne sont pas dMaccord. (ur ce point, la loi ne donne aucune solution. Gn
peut considrer que ce dsaccord devrait tre tranc$ par le ju"e.
+.!) La valeur de la communaut de vie :
LMun des poux ou les deux peuvent ils mettre fin volontairement la communaut de vie 1
D 2
er
$%pot$se : LMun des poux peutDil mettre fin volontairement la co$a!itation parce que
lMautre nMexcute pas correctement ses o!li"ation 1
La rponse peut tre positive. (e sera notamment le cas lorsque le mari se rend coupa!le de
mauvais traitements lM"ard de sa femme.
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D +me $%pot$se : Les poux peuvent ils sMentendre pour mettre fin leur communaut de vie
par la conclusion dMun pacte de sparation 1
La rponse est non, un tel pacte est nul parce quMil serait contraire lMarticle +28 du code civil.
K) Le devoir dMassistance :
#e dernier implique une aide mutuelle tant morale que matriel entre poux, il sMa"it de manire
"nrale des soins que les poux se doivent mutuellement dans la conduite de leur mna"e. #ette entraide
se manifeste au quotidien par le parta"e des tHc$es mna"res ou encore par lMaide professionnel que lMun
des poux peut apporter. Elle se manifeste aussi lorsque lMun des poux pour des raisons exceptionnels
!esoin de cette assistance en cas de deuil, maladieT
/) Le devoir de respect :
LMajout par la loi du quatre avril +,,B de ce devoir ne !ouleversera pas les effets du maria"e, il
est admit que le maria"e est lMunion de deux personne dM"ale di"nit, il existait dj la ncessit pour
c$acun des poux de respecter lMautre dans son corps, dans son esprit et dans ses droits personnels.
B) Les sanctions des devoirs mutuels :
La premire question : PeutDon demander un ju"e de contraindre lMun des poux excuter
ses devoirs si il sM% refuse. ' priori rien ne sM% oppose juridiquement. *outefois lMexcution force des devoirs
mutuels, serait trs t$orique. Il est impossi!le de forcer une femme faire des tHc$es mna"res, il nMest
"alement pas possi!le de contraindre un $omme de retourner au domicile conju"al quMil a quitt N &dans ce
dernier cas, certain tri!unaux avaient dcid de condamner de condamner lMpoux re"a"ner le domicile
conju"ale sous astreinte. Pa%er une somme dMar"ent par jour de retard. #ette solution est illusoire et peu
pratica!le.)
*rois possi!ilits :
D0ans certain cas lMinexcution dMun devoir pourra tre sanctionn par la suppression pour lMpoux qui a viol
ce devoir de la possi!ilit de demander lMexcution son profit dMun devoir du maria"e.
LMpoux qui a quitt le domicile ou la rsidence, ne pourra pas rclamer lMexcution du devoir dMassistance.
D0ans dMautre cas, le manquement lMun des devoirs par lMun des poux pourra tre sanctionn par le
versement lMautre poux de domma"e et intrt destin rparer le domma"e. (i lMun des poux
nMaccomplit pas son devoir dMassistance en laissant dans une souffrance morale son conjoint malade, il
pourra tre condamn sortir son c$quier.
DLe divorce pour faute.
Para"rap$e deux, les missions conjointes :
Les poux maris doivent remplir ensem!le un certain nom!re de mission sur un pied dM"alit,
la direction de la famille et lMducation des "osses par exemple.
A) La direction de la famille :
(orte de petite U socit V, la famille doit tre diri" dans ses c$oix, or lMarticle +2K du code civil
prvoit que U les poux assurent ensem!le la codirection morale et matriel de la famille V.
En premier lieu, la famille est soumisse une codirection, toutes les dcisions doivent tre
prises en commun par les deux poux et ceux "alit. Il sMa"it des dcisions importantes comme le c$ois
de la rsidence &pas qui va c$erc$er le pain)
Il nM% a aucun domaine rserv lMun des poux, la codirection est "nrale. #ela concerne tant les
questions dMordre patrimoniales que les question dMordre extrapatrimoniales. *outes fois, certaines questions
19
comme celle du c$oix de la reli"ion de c$acun des poux, comme celle du c$oix dMune profession ou encore
comme les opinion politique relvent de la li!ert des poux. La codirection est finalis c'estDDdire quMelle
un o!jectif qui est lMintrt de la famille. #e qui est !on pour lMun des poux ne lMais pas forcment pour la
famille.
B) "euxime mission conjointer# lducation des enfants :
LMart +,K du code civil prvoit que les poux contractent ensem!le par le seul fait du maria"e,
lMo!li"ation de nourrir, entretenir et lever les enfants. #e texte prvoit donc que les poux sont tenus ces
o!li"ations mais "alement quMils % sont tenus "alit.
(ection deux, les rapports pcuniaires entre poux :
*ous les poux sont soums un r"ime matrimonial qui pour o!jet de r"ler le sort des !iens
appartenant aux poux. #e r"ime matrimonial est varia!le dMun couple lMautre puisque les couples
peuvent c$oisir entre plusieurs manires dMor"aniser leurs relations pcuniaires.
D(oit sparation de !ien,
D(oit la communaut universel,
DGu dfaut, le r"ime de la communaut rduite aux acquts.
'uDdel de ces r"imes matrimoniaux, il existe un certain nom!re de r"les commune tous les poux et
qui sont prvu aux articles +2+ et suivant du code civil. #es dispositions parfois appeles r"ime matrimonial
primaire sont en principe impratives.
Para"rap$e premier, les devoirs pcuniaires entre poux :
Il en existe deux :
Le devoir de secours, et la contri!ution aux c$ar"es du maria"e.
A) Le devoir de secours :
(ouvent confondu avec le devoir dMassistance, le devoir de secours sMen distin"ue par son
caractre pcuniaire. En effet, ce devoir se dfinit comme tant lMo!li"ation pour c$aque poux de fournir
lMautre, en cas de !esoin, ce quMil lui est ncessaire pour vivre.
Le devoir de secours est donc une application entre conjoint de lMo!li"ation alimentaire existant
au sein de la famille et en vertu de laquelle celui qui en les mo%ens lMo!li"ation de fournir de quoi vivre
celui qui est dans le !esoin.
2) Le contenu du devoir de secours :
Il sMa"it dMun aide matriel qui doit tre fourni si lMun des poux est dans une situation de !esoin.
#ela si"nifie deux c$oses N la premire est que le devoir un caractre vital. 0Mautre part, ce devoir est
impratif pas de dro"ation.
+) La forme du devoir de secours :
Il prend la forme dMune pension alimentaire, c'estDDdire dMune forme dMar"ent que lMpoux
d!iteur devra verser sous la forme priodique lMpoux dans le !esoin. (on montant dfaut dMaccord sera
dtermin par le ju"e.
K) Les situations donnant lieux lMapparition du devoir de secours :
Pour des poux avec une existence conju"al normal, le devoir de secours nMapparait pas entant
que tel. Les poux lMexcutent sans sMen rendre compte en participant au r"lement des dpenses du
mna"e. #e nMest donc que dans des circonstances particulires quMil se manifeste. Il nMapparaitra quMen cas
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dMa!sence de communaut de vie. &Exemple : sparation de fait, lMpoux a!andonn pourra demander
lMautre une pension alimentaire en excution du devoir de secours si il justifie quMil est en tat de !esoin.
LMexcution dMun devoir de secours peutDtre ordonn pendant la procdure de divorce mais aussi en cas de
sparation de corps.)
B) La contribution en c$arge du mariage :
'lors que le devoir de secours nMest quMen cas de !esoin de lMun des poux, cette contri!ution
est d6t en toute $%pot$se, elle dpendra du train de vie du mna"e tant entendu que lMpoux qui
lMessentiel des ressources le devoir dMassurer son conjoint une condition "ale la sienne.
2) Les c$ar"es :
Il sMa"it de lMensem!le des dpenses dMintrt commun que fait naitre la vie conju"ale, dpenses
alimentaires, vtements, lo"ement, sant, de frais dMducation des enfants mais aussi toutes les dpense
dMa"rment &vacance, loisir, vo%a"eT)
La cour de cassation, le 2/ mars +,,B a dcid que les dpenses lies lMacquisition du lo"ement familial
constituent une c$ar"e du maria"e.
En revanc$e, ne font pas parti des c$ar"es du maria"e les dpenses personnel de lMun des poux. Par
exemple : le K, octo!re +,,B la cour de cassation dcid que les impSts sur le revenu ne constituaient pas
des c$ar"es du maria"e.
+) La contri!ution :
+.a) Les r"les de contri!ution :
LMart +2/ du code civil prvoit que les poux contri!uent aux c$ar"es en proportion de leurs
facults respectives. (auf si ils en on dcid autrement au sein de leur contrat de maria"e.
D0ans le cas ou les poux nMont rien prvu dans un contrat, la rpartition correspond une r"le
proportionnelle. #$acun % contri!uera en fonction de ses ressources quMil sMa"isse de ses revenus, des !iens
quMil possde ou de ses capitaux.
Il convient de remarquer que souvent la contri!ution lieu en ar"ent, cela nMest pas ncessaire, elle peut
sMoprer en nature &ce nMest pas ce que vous cro%e> J) lorsque lMun des deux reste la maison pour faire le
mna"e, la cuisine,T
DLes poux ont prvu les r"les de contri!utions dans ce cas les poux peuvent avoir dcid de se rpartir
les c$ar"es "alitairement ou non. Ils peuvent aussi prvoir que lMun des poux versera lMautre une somme
dMar"ent c$aque mois en vertu de sa contri!ution aux c$ar"es.
+.!) Les sanctions de la contri!ution :
LorsquMil % a vie commune, lMo!li"ation sMexcute sans que les poux sMen rendent compte.
*outes fois, si lMun des poux ne rempli as ces o!li"ations, il peut % tre contraint par lMautre. Il pourra o!tenir
du ju"e une condamnation verser une somme mensuel pour lMentretient du mna"e.

Para"rap$e deux, les pouvoirs pcuniaires des poux :
La dpense pcuniaire de la femme marie visDDvis de son mari est pleinement reconnue. Les
deux poux sont sur un pied dM"alit et jouissent dMune relle autonomie dans la vie courante comme dans
leur vie professionnelle.
A) Les pouvoirs pcuniaires des poux dans la vie courante :
#ertains de ses pouvoirs sont dMesprit communautaire N dans le sens quMils associent les deux
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poux dMune manire ou dMune autre la "estion du mna"e. 0Mautres pouvoirs sont dMesprit sparatiste en
se sens quMils assurent c$acun des poux une rel indpendance.
2) Les pouvoirs dMesprit communautaire :
Par $%pot$se, pour pouvoir faire fonctionner un mna"e, il faut conclure des contrats or
c$aque poux en a le pouvoir mais corrlativement ils en"a"ent lMautre poux. LMarticle ++, du code civil
prvoit que touts actes fait par un des poux a%ant pour o!jet lMentretient du mna"e ou lMducation des
enfants en"a"e solidairement les deux conjoints. #ela si"nifie que le crancier auquel lMun des poux doit de
lMar"ent pourra poursuivre en paiement de sa dette les deux poux. Le principe est donc que certaines
dpenses en"a"ent solidairement les deux poux toutes fois cette solidarit cesse dans plusieurs cas :
Le principe :
*rois t%pes de dettes sont concerns par la solidarit N
2) 0ette relative lMentretient du mna"e se sont les dettes alimentaires, vestimentaires, de sant,
ou encore de transport.
&En revanc$e un arrt du / juillet +,,B dcid que ne sont pas soumise la solidarit de lMarticle
++, les dettes relatives la construction dMune maison individuelle destin au lo"ement de la famille
car il sMa"it dMune dpense dMinvestissement et non pas dMentretient.)
+) Les dettes relatives lMducation des enfants.
K) Les emprunts portant sur des sommes modestes ncessaire aux !esoins de la vie courante.
Les exceptions :
La r"le de solidarit, par exception ne joue pas dans trois $%pot$ses,
2) lorsque la dpense mme dMentretien ou relative lMducation est manifestement excessive eu "ard
du train de vie du mna"e.
+) LorsquMil sMa"it dMac$ats temprament cMest dire dMac$ats pa%a!les par des versements
c$elonns. Cuelques soient leurs montants nMen"a"ent pas solidairement les poux.
K) LorsquMil sMa"it dMemprunt, sauf lorsquMils portent sur des sommes modestes et sont ncessaires aux
!esoins de la vie courante.
0ans ces trois cas le crancier ne pourra se pa%er que sur les !iens personnels de lMpoux qui a contract
avec lui.
2.!) Les droits relatifs au lo"ement familial :
LMarticle +28, alina K du code civil interdit aux poux de disposer lMun sans lMautre des droits par
lesquels est assur le lo"ement de la famille ni des meu!les meu!lant dont il est "arni. Le !ut est ici
dMimposer aux poux une co"estion du lo"ement familial. LMun des poux ne pouvant dcider sans lMautre du
sort de ce lo"ement. En vertu de cet article, il nMest donc pas possi!le pour lMun des poux seul de vendre le
lo"ement familial, de le donner ou encore de conclure avec un tiers un contrat de location.
+) Les pouvoirs dMesprit sparatiste :
Le principe de lMautonomie patrimoniale destine assurer lMindpendance financire des poux
sMillustre de deux manires,
+.a) LMautonomie !ancaire :
22
Elle est prvue par lMart ++2 du ## et prsente deux aspects :
LMalina 2
er
permet c$aque poux dMouvrir un compte !ancaire sans lMautorisation de lMautre poux.
LMalina + prvoit que lMpoux titulaire du compte est prsum avoir la li!re disposition des fonds en
dpSt. #$aque poux peut donc en toute li!ert procder tout dpSt et tout retrait de fond sans
que la !anque ne puisse lui demander une justification de ses pouvoirs au seul prtexte que le
titulaire du compte est mari.
+.!) Ine autonomie mo!ilire :
'fin de faciliter lMactivit de c$acun des poux lMarticle +++ du ## pose le principe selon lequel,
c$acun des poux est prsum avoir le pouvoir de faire seul un acte dMadministration ou de disposition sur
un !ien meu!le quMil dtient.
#ette prsomption ne sMapplique nanmoins pas aux meu!les "arnissant le lo"ement familial ni
ceux dont la nature fait prsumer la proprit de lMautre conjoint. &Ex : Le mari ne peut vendre la ro!e de sa
femme. :ais ne peut aussi vendre les instruments de travail du conjoint)
B) Lautonomie professionnelle des poux :
0epuis la loi du 2K juillet B8 la femme peut exercer li!rement la profession quMelle sou$aite J #Mest
lMart +BK qui prvoit que c$acun des poux peut exercer li!rement une profession.
#$apitre K, Le divorce et la sparation de corps :

0ans certain cas le droit fait produire des effets aux sparations amia!les, si les pactes de
sparations sont pro$i!s le droit prend nanmoins en compte lM$%pot$se ou les poux se sparent sans
avoir la volont immdiate de divorcer dans ces $%pot$ses, le ju"e pourra tre appel statuer sur
lMexistence dMune pension alimentaire ou statuer sur la rsidence des enfants. *outefois ces sparations de
fait ont rarement pour vocation de durer, elles seront souvent rapidement suivies par un divorce ou par une
sparation de corps.
Le premier le divorce constitue une vrita!le dissolution du maria"e au mme titre que la mort des poux
Le second, la sparation de corps constitue un relHc$ement du lien conju"al.
(ection 2, le divorce :
Il peut se dfinir comme la dissolution du maria"e du vivant des deux poux la suite dMune dcision
judicaire rendu la requte de lMun deux ou de lMun et de lMautre dans lMun des cas prvu par la loi &/ cas)
(ous section prliminaire, lM$istoire du droit fran5ais du divorce :
Cuatre "randes tapes
Para"rap$e premier, lMadmission du divorce par la rvolution fran5aise et le code civil :
#Mest une loi du +, (eptem!re -+ qui pour la premire fois a introduit en droit fran5ais la possi!ilit
de divorcer. FusquMalors lM"lise qui avait main mise sur le maria"e lMinterdisait. Le maria"e devenu civil, le
divorce fut admis asse> lar"ement. Il tait alors possi!le de divorcer par consentement mutuel mais aussi
pour des causes dtermin trs vari &adultre, incompati!ilit dM$umeur,T) lMeffet dMune admission lar"e du
divorce fut foudro%ant prs dMun maria"e sur trois fut dissous.
Pendant lon"temps la rumeur courue que 9apolon &coordinateur de la rdaction du code civil) % avait
int"re le divorce pour des raisons personnelles. En ralit la raison tait politique U car rendre le maria"e
indissolu!le cMtait placer le cur de villa"e au dessus des lois V, fit remarquer 9apolon lors de son exil
saint <elene.
23
Pendant la priode de la restauration le divorce fut considra!lement restreint.
Para"rap$e deux, lMa!olition du divorce par la restauration :
'prs la c$ute de lMempire, la restauration de la monarc$ie en 232/. ' travers une loi du 3 :ai 232B
la suppression du divorce. La raison en est simple le cat$olicisme redevint reli"ion dMEtat or ce dernier
nMacceptait pas le divorce. Il faudra attendre une loi du +. Fuillet 233/ pour quMil soit rta!li.
Para"rap$e trois, le rta!lissement du divorce par la rpu!lique :
Il faudra attendre la victoire des rpu!licains lMlection de 233, pour que le divorce soit rta!li
quatre ans plus tard. LMadmission du divorce tait toute fois trs modr, le divorce par consentement mutuel
tait alors exclu, il est juste de dire que le divorce tait alors surtout considr comme une sanction. 0epuis
aucune loi nMest jamais venue remettre en cause les fondements du divorce mais au contraire un
mouvement en sa faveur sMest amplifi. Paralllement, au fur et mesure que son domaine de comptences
sMlar"issait et que sa procdure se simplifiait les nom!res de divorces ne cessrent de croitre.
En 2338 K ,,,,
En 2-K- +/ ,,,,
0ans les annes 2-B, KK ,,,
Et B, ,,, la veille de la loi du 22 juillet 2-.8
Para"rap$e quatre, la li!ralisation du divorce :
0eux "randes lois :
D#elle du 22 juillet 2-.8
D#elle du +B mai +,,/
A) Les nouveaux %uilibres du divorce voulu par la loi de &'() :
La rforme du divorce sMinscrit dans un mouvement plus vaste de refondation du droit de la
famille : a t rform les r"imes matrimoniaux en B8, lMadoption en BB, lMautorit parentale en ., et la
filiation en .+.
*out fois cette "rande rforme du droit de la famille nMt pas le fruit dMune transformation politique mais a t
consquence de la mutation de la socit en une socit de consommation. #eci en effet cMest traduit par
plusieurs facteurs au sein de la famille, le travail des femmes, li!ration sexuel, au"mentation de la dure de
vieT En dMautre terme la question nMt plus celle de lMadmission du divorce mais celle de sa li!ralisation.
Les mWurs devant lMemporter sur le droit.
#Mest un divorce moins dramatique, en effet, la !ase le divorce pour faute seul cas prvu par la loi
de 233/ entrainait des consquences dsastreuses car il contrai"nait les poux sMaccuser lMun
lMautre de faute, si ils sou$aitaient divorcer cMest la raison pour laquelle la loi de .8 c$erc$
faciliter la conciliation des poux.
DPour faciliter la conciliation t mis en place le ju"e aux affaires matrimoniales qui depuis 2--K est le
ju"e aux affaires familiales. #e dernier pour mission de concilier les poux.
DIl existe de nouveaux cas de divorce moins contrai"nant &: par consentement mutuel.)
Don a c$erc$ permettre aux poux de sMaccorder sur les effets du divorce.
Le divorce est aussi plus facile : dMune part on t cre quatre cas de divorce par la loi de .8 afin
que c$aque couple puisse trouver en fonction de sa situation un cas de divorce adapt. Par ailleurs
la procdure de divorce a t simplifie.
Enfin le divorce est plus rapide, lMide de la loi de .8 et que le divorce sMac$ve rellement au jour du
prononc du divorce.
24
Presque trente ans aprs le droit du divorce ont t remit en c$antier par la loi du +B mai +,,/ :
B) La confirmation des %uilibres en place par la loi du *+ mai *,,- :
La loi de +,,/ vient parac$ever lMide de celle de .8, la loi ne doit plus entraver les aspirations
des poux une plus "rande li!ert.
Le divorce est ddramatis par la prminence reconnu du divorce par consentement mutuel mais
aussi par la volont de rompre tout les liens entre les tords des poux et les effets du divorce.
Le divorce est facilit par le remaniement des quatre cas de divorce susdit. LMancien cas d divorce dit
pour rupture est devenu le divorce pour cause dMaltration dfinitive du lien conju"al. En cas de
divorce permet lMun des poux dMo!tenir le divorce en cas de sparation de deux ans.
La rapidit : la volont de r"ler tous les pro!lmes lis la dissolution du maria"e au moment du
prononc du divorce t renforcer puisque le ju"e peut prononcer en mme temps que le divorce
la liquidation du r"ime matrimonial.
La loi du +B mai +,,/ a amplifi les orientations quMavait prises celle de .8 vers plus de li!ert pour les
poux il en rsulte ncessairement que le nom!re de divorce ne cesse de croitre,
En 2--,, 2,8 ,,, divorces.
En +,,/, 2K2 ,,, divorces.
LMentr en vi"ueur le premier janvier +,,8 de la loi du +B mai +,,/ impliquera sans doute une autre
au"mentation du nom!re de divorce.
En +,,8, 28+ ,,, divorces pour +.B ,,, maria"es.
(ous section premire, les r"les procdurales commune :
Il existe aujourd'$ui $ui / cas de divorce: l'un est un divorce consensuel, les K autres contentieux. En
de$ors de ces / cas, il n'est pas possi!le de divorcer. Il existe un divorce par consentement mutuel. Il s'a"it
du divorce demand conjointement par les poux lorsquMils sMentendent sur la rupture du maria"e et sur ces
effets, en soumettant au ju"e une convention r"lant les consquences du divorce.
+me cas, c'est le divorce pour acceptation du principe de la rupture du maria"e, d'acceptation.
0ans ce cas le divorce peut tre demand par l'un ou l'autre dMpoux ou par les deux, lorsqu'ils acceptent le
principe de la rupture du maria"e, mais quMils ne sont pas d'accord sur les consquences du divorce
Kme cas: le divorce pour faute. La cause du divorce sera constitue par les torts dont l'un des
poux se sont rendu coupa!le.
/me cas: le divorce pour altration dfinitive du lien conju"al . 0ans ce cas le divorce peut tre
demand par l'un des poux lorsqu'il % a eu cessation de la communaut de vie depuis au moins + ans.
:al"r ces / cas de divorce, le l"islateur a entendu mettre en place des lments communs de
procdure tous les cas. 0ans tous les cas, le divorce est un acte judiciaire, qui implique que soit respect
des r"les de procdure contenues dans le code civil, article +/3 et suivant, et dans le code de procdure
civil, article 2,.8 et suivant.
Para"rap$e premier, la capacit pour divorcer :
Il convient de dterminer si l'poux qui entend de demander le divorce a la capacit juridique de le
faire. Pour l'essentiel, se 'est que lorsque l'poux majeur fait l o!jet d'un r"ime de protection que la question
se pose. Lorsque tel est le cas, l'poux ne peut jamais avoir recours certains cas de divorce, et fait l'o!jet
d'une protection particulire pour les autres cas.
Le maria"e des mineurs a%ant pour effet de les manciper et donc de les rendre capa!le de tous les
actes de la vie civile, les placent en ce qui concerne l'action en divorce dans la mme situation d'un majeur,
article /.2 et /32.
25
A) Les interdictions gnrales
*ous les cas de divorce supposant un consentement li!re et clair de la part de c$acun des poux
sont ferms au conjoint sous tutelle, sous curatelle ou sous sauve"arde de justice. Ils ne peuvent divorcer
par consentement mutuel, ni sur le fondement du divorce accept.
B) Les mesures de protection
2) le majeur sous tutelle.
Lorsque l'poux est plac sous le r"ime de la tutelle, sa demande en divorce doit tre prsente en
son nom par le tuteur avec l'autorisation du conseil de famille, ou a dfaut s'il n'en existe pas, du ju"e des
tutelles. En outre la demande ne pourra tre formul qu'aprs avis du mdecin traitant et qu'aprs que
l'poux a t entendu par le conseil de famille ou par le ju"e.
(i l'poux sous tutelle est dfendeur, l'action doit tre exerce contre le tuteur.
+) Le majeur sous curatelle exerce l'action en divorce oQ se dfend lui mme, avec l'assistance du curateur.
K) Le majeur sous sauve"arde de justice.
(i l'poux est plac sous la sauve"arde de justice, la demande en divorce ne peut tre examine par
un ju"e qu'aprs l'or"anisation d'un r"ime de tutelle ou de curatelle.
Para"rap$e deux, la juridiction comptente
0eux questions: ' qui s'adresser pour divorcer1 Gu s'adresser pour divorcer 1
A) la comptence d'attribution :
Le tri!unal comptent pour statuer sur le divorce est le tri!unal de "rande instance. LMarticle ++3
prcis qu'en son sein, la formation comptente est en principe le ju"e aux affaires familiales, et par exception
une formation coll"iale.
2) Le principe: la comptence du F'=.
Le Fu"e aux 'ffaires =amiliales est le ju"e de la famille et particulirement du divorce en premire
instance.
2.a) le F'=:
Fu"e dl"ue aux affaires familiales, le F'= statue
#ontrairement au principe selon lesquels
#$aque tri!unal de "rande instance comporte donc au moins un F'=. Il % en a toutefois plusieurs &B,.
*oulouse: on rendu en +,,8 B+,, dcision dont //,, en matire de divorce)
2.!) La comptence.
/ p$ases:
2ere p$ase: avant et la cour de l'instance, le F'= a pour mission de concilier les poux. Pour cela il peut
notamment proposer toute mesure de mdiation qu'il ju"e ncessaire, et aprs avoir eu l'accord des poux,
peut dsi"ner un mdiateur familial.
La loi entend donc favoriser la conciliation des poux. *outefois, si la loi de 2-.8 lui donnait pour mission de
sauver le maria"e, il n'en va plus ainsi dans la loi de +,,/. #'est la raison pour laquelle sa mission de
conciliation se limite dsormais favoriser un r"lement amia!le des consquences du divorce.
+eme p$ase: la cour de l'instance, il est le ju"e qui va amna"er le provisoire. En effet c'est lui qui va
prendre des mesures concernant la situation des poux pendant la procdure de divorce. Par exemple le
ju"e statuera sur la rsidence des enfants, sur les pensions alimentaires. 'u terme de l'instance, il
comptence de prononcer le divorce quelle qu'en soit la cause, et en mme temps, sauf si les poux se sont
mis d'accord, il doit ordonner la liquidation et le parta"e des intrts patrimoniaux des poux.
/eme p$ase: aprs le prononcer du divorce, il est comptent pur statuer sur les modalit de l'exercice de
l'autorit parentale, mais aussi sur la contri!ution a l'entretient et l'ducation des enfants, ou encore sur la
prestation compensatoire.
26
Il existe donc un ju"e spcialiser, F'=, qui sera amener de suivre de !out en !out la procdure de divorce.
+) L'exception: la comptence d'une formation coll"iale :
Par exception, une formation coll"iale du tri!unal de "rande instance peut tre comptente en
matire de divorce. En effet le F'= peut dcider de renvo%er l'affaire devant cette formation, tant prciser
que ce renvoie est de droit si l'un des poux le demande.
B) La comptence territoriale :
Le principe est que le F'= comptant est celui du lieu ou se trouve la rsidence de la famille. #ette
r"le toutefois suppose que les poux demeurent ensem!le au jour de la demande en divorce.
#'est la raison pour laquelle par exception article 2,., alinas + prvoient + exceptions.
Lorsqu'il % a des enfants communs, le ju"e comptent est celui du lieu de rsidence du parent avec
lequel rsident $a!ituellement les enfants.
Lorsqu'il n'% a aucun enfant commun, le lieu est le lieu oQ rside l'poux qui n'a pas pris l'initiative de
la procdure.
Para"rap$eK: Les demandes et les dfenses
Ine fois la juridiction comptente dterminer, l'un des poux ou les deux doivent procder la
demande en divorce. Il faut prciser que l'action en divorce est rserve aux poux. En aucun cas un tiers
ne pourra demander le divorce leur place, sous rserve du majeur sous tutelle.
A) Les demandes.
Lorsque le ju"e statue, il se prononce sur la demande en divorce formuler par l'un des poux.
Gn dit alors qu'il se prononce sur la demande principale. Exemple: femme demande le divorce au motif qu'il
a commis un adultre. 0ans ce cas le ju"e va apprcier l'existence de l'adultre et prononcer le divorce au
tort exclusif du mari si l'adultre existe, ou d!outer la femme de sa demande s'il n'est pas avr.
*outefois, cette demande principale, le conjoint peut rpliquer par une demande appeler reconventionnelle.
Le mari demande son tour reconventionnellement que le divorce pour faute soit prononc au tort de la
femme car elle l'a a!andonn. 0ans ce cas le ju"e devra statuer sur les + demandes .#ela le conduira soit a
d!outer les poux, soit a prononcer le divorce au tort exclusif de l'un des poux, soit au tort parta"s.
0e manire "nrale, loi du +B :ai +,,/ a lar"ement admit la possi!ilit de faire valoir une demande
reconventionnelle.
2er cas: Lorsque demande principale pour faute est formul par l'un des poux, le dfendeur peut rpondre
en formulant une demande reconventionnelle pour faute. Il peut "alement rpliquer en formulant une
demande reconventionnelle pour altration dfinitif du lien conju"al. 0ans ce cas le ju"e examinera en
premier lieu la demande principale pour faute et ventuellement en second lieu la demande
reconventionnelle pour altration dfinitive du lien conju"al.
+eme $%pot$se: (i la demande principale est formul pour altration dfinitive du lien conju"al, une
demande reconventionnelle peut tre formul pour faute. 0ans ce cas, le ju"e tudiera en premier la
demande en divorce pour faute.
Par ailleurs, l'poux dfendeur peut "alement formuler reconventionnellement une demande en divorce
pour acceptation du principe de la rupture.
B) Les dfenses
2) Les dfenses aux fonds.
Pour se dfendre, l'poux peut tenter d ta!lir que la demande n'est pas fonde. En cas de divorce
pour faute, le mari auquel est reproc$ un adultre en apportant preuve qu'il n'en a pas commis.
En matire de divorce pour altration du lien conju"al, il pourra apporter la preuve qu'il n'est pas spar
depuis + ans.
+) Les fins de non recevoir
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(e sont tous les mo%ens qui tendent faire dclarer irreceva!le a sa demande, sans qu'il n'% ais
examen au fond de l'affaire. Par exemple, constitue des fins de non recevoir le prononcer antrieur de la
nullit du maria"e, ou sa dissolution antrieur, par exemple parce que l'un des poux est dcd, ou parce
que le divorce a dj t prononc.
Para"rap$e quatre, lMinstance :
(Mil existe quatre cas de divorce le l"islateur a entendu favoriser les voies de passa"e dMun cas
lMautre. #es passerelle on pour o!jet de privil"ier les cas de divorce consensuel comme le divorce par
consentement mutuel afin de favoriser la pacification des ruptures il existe dsormais trois passerelle
possi!le en cour dMinstance
LMart +/. prvoit quMen cour dMinstance les poux qui ont fond leur demande en divorce sur lMun des
trois cas de divorce contentieux peuvent toujours et tout moment demander aux ju"es de constater leur
accord sur le principe et sur les consquences du divorce pour quMil prononce un divorce par consentement
mutuel
LMart +/.D2 permet de passer des divorces les plus contentieux &pour faute et pour altration du lien
conju"al) un divorce par acceptation du principe de la rupture du maria"e
0ernier point cMest le passa"e pour altration dfinitive du lien conju"al au divorce pour faute. #Mest
lMart +/.D+.
(i la demande principale est formule pour altration dfinitive du lien conju"al, une demande
reconventionnelle peut tre formul pour faute. Le ju"e statu en premier sur la faute.
#Mest la raison pour laquelle lMarticle +/.D+ de modifier sa demande et de passer dMun divorce pour
faute en invoquant son tour les fautes de son conjoint
(ous section deux, les cas de divorce :
LMun des quatre cas de divorce est purement consensuel, cMest le divorce par consentement mutuel,
les trois autres en revanc$e sont contentieux des de"rs divers.
Para"rap$e premier le divorce par consentement mutuel :
0epuis la loi du +B mai +,,/ il nMexiste quMun cas de divorce par consentement mutuel que la loi
dnomme "alement : divorce sur demande conjointe. #e cas prvu par les art +K, et suivant du code
suppose ncessairement que les poux soit dMaccort non seulement sur le principe du divorce mais aussi sur
le r"lement de touts ses consquences quMelles soient patrimonial ou personnel. #ela tant, le divorce est
ncessairement judiciaire, le ju"e doit donc intervenir pour prononcer le divorce aprs avoir contrSl le
contenu des accord des poux.
A) La cause du divorce par consentement mutuel : le consentement des poux.
La cause de ce divorce tant selon lMart +K, du code tant la volont des poux celleDci doit tre li!re, clair
et relle. #e nMest quM ces conditions que le ju"e pourra prononcer le divorce.
2) Ine volont li!re et claire :
La volont li!re si"nifie quMaucun des poux ne doit tre sous lMemprise de violence ou de menace,
auDdel de ce cas extrme, c$aque poux doit ad$rer personnellement aux principes et aux effet du divorce
et ne doit pas succom!er des pressions extrieur notamment de la part de son conjoint.
Le consentement doit tre claire, cela si"nifie que les poux doivent tre sain dMesprit. Cuand !ien
mme lMpoux ne serait pas plac sous un r"ime dMincapacit, un consentement donner sous lMempire dMun
trou!le mental ne serait pad vala!le.
+) Ine volont relle :
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#ela si"nifie que les poux doivent avoir une volont sreuse de divorcer, le ju"e doit vrifier
quMils ne divorcent pas sur un coup de tte. :ais aprs mur rflexion
En revanc$e les motifs qui ont pouss les poux divorcer nMentre jamais en considration les poux nMont
pas divul"uer les motifs de leur divorce.
(eul lMaccord des volonts des poux fond le divorce par consentement mutuel, le ju"e nMa pas en
apprcier les motifs.
B) les rgles procdural du divorce par consentement mutuel : le contr/le du juge :
2) la demande de divorce
LMart +8, prvoit que la demande est prsente par les avocats respectifs des poux ou par un
avocat c$oisi dMun commun accord :
2.a) Le c$oix dMun avocat unique :
0ans un souci de simplification mais aussi dMconomie, la loi permet aux poux de c$oisir un
avocat unique
#ette possi!ilit introduite en 2-.8 t critique au motif quMil peut % avoir des conflits dMintrt
entre les poux notamment au niveau des effets du divorce
La loi de +,,/ a maintenu cette possi!ilit.
2.!) Le contenu
La demande contient deux t%pes de doc
Ine requte initiale en divorce, cette requte ne doit !ien entendu pas comporter les motifs du divorce. (eul
doit % tre noncer lMo!jet de la demande des poux c'estDDdire le divorce par consentement mutuel.
0euxime t%pe de doc, a peine dMtre irreceva!le, la requte en divorce doit comprendre en annexe une
convention, cMest dire un accord r"lant lMensem!le des effets du divorce
En premier lieu on % trouve toutes les consquences du divorces concernant les poux : les
modalits de liquidation et de parta"e du r"ime matrimonial
LMexistence ou non dMune prestation compensatoire &cMest une somme dMar"ent du par un poux
lMautre dans le cadre dMun divorce en cas de disparit futur dans les conditions de vie respective des exD
poux, cMest comme une pension)
*roisime point, la possi!ilit de conserver lMusa"e du non de lMautre poux.
En second lieu la convention retiendra la consquence du divorce concernant les enfants, &les r"les
dMautorit parentale, la dfinition de la rsidence des enfants, lMexistence ou non dMune contri!ution
lMducation des enfants la c$ar"e du parent c$e> Lequel il ne rside pas.
'insi cet convention annex la requte doit contenir toutes les mesures qui doivent tres mise en
place aprs le prononcer du divorce.
+) LMaudition devant le ju"e :
' une datte fixe le ju"e va entendre les poux, cela suppose donc quMil soit p$%siquement et
simultanment prsent ce jour l.
+.a) Le contrSle de la receva!ilit de la demande :
'vant de recevoir les poux, le ju"e vrifie la receva!ilit par exemple quMaucun des poux nMest plac sous
un r"ime de protection, il vrifie "alement si la requte est !ien accompa"ner des annexes. (i toutes les
conditions sont runit il va recevoir les poux
+.!) Le contrSle des consentements
'prs avoir examiner la demande de divorce, il runit les poux afin de sMassurer de leur consentement . 'rt
+K+ du code, il doit appeler lMattention des poux sur lMimpotence des en"a"ement pris par eux, notamment
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lM"ard de leurs enfants. Par la suite c$acun des poux sera amen confirmer oralement sa volont de
divorcer
+.c) LMexamen de la convention
En prsence de lMavocat unique ou de c$acun des poux, le ju"e examine enfin la convention r"lant les
effets du divorce.
D(i la convention parait au ju"e conforme aux intrts des enfants et des poux il $omolo"ue
cette convention et prononce le divorce.
D(i certaines clauses de la convention lui paraissent contraire au intrts des "osses ou de lMun des
poux, il peux avec lMaccord des poux leur avocat tant prsent supprimer ou modifier certaines des
clauses de la convention. (i les poux sont dMaccord le ju"e $omolo"ue la convention et prononce le divorce.
DLe ju"e peut refuser lM$omolo"ation et le prononcer du divorce si les intrts des enfants ou de lMun
des poux ne sont pas prservs par la convention et que les corrections apporter celleDci sont trop
importantes. 0ans ce cas l le ju"e qui ne prononce pas le divorce rend ce que lMon appelle une dcision
dMajournement, il reporte sa dcision jusqu' ce que les poux lui prsente une nouvelle convention. Les
poux ont un dlai de six mois pour la prsenter et le ju"e auditionnera nouveau les poux afin de vrifier
son contenu.
Le ju"e $omolo"uera et prononcera le divorce soit il refusera de lM$omolo"uer et rendra une dcision
par laquelle il constatera la caducit de la demande en divorce.
K) Les voies de recours :
Lorsque le ju"e refus dM$omolo"uer la seconde convention, les poux ont quin>e jour pour
interjeter appel qui se prononcera a nouveau sur lM$omolo"ation. Lorsque le ju"e $omolo"ue la convention et
prononce le divorce les poux qui ont o!tenu satisfaction ne peuvent par interjeter appel. En revanc$e la
dcision dM$omolo"ation est suscepti!le de faire lMo!jet dMun pourvoit en cassation.
) Les effets du divorce par consentement mutuel :
La convention $omolo"uer par le ju"e qui a prononc le divorce la mme force quMune dcision de justice.
#ette convention qui a pour o!jet de r"ler une fois pour toutes les relations entre les exDpoux et les
enfants sMimpose donc aux poux dans toutes les mesures quMils ont prvu.
'ussi aprs le divorce cette convention ne peut en principe tre rviser, tre modifi que du commun accord
des poux et sous le contrSle du ju"e. Par exception tout fois il existe quelques possi!ilit de rviser la
convention initial tant propos du sort des enfants que des rapport entre les poux.
2) Le sort des enfants
#on5u comme dfinitive, la convention $omolo"uer par le ju"e ne peut i"norer que les circonstances de la
vie peuvent conduire des c$an"ement, cMest la raison pour laquelle les modalits contenu dans la
convention concernant les enfants peuvent tre modifier
'rt K.KD+D2K du code qui permet au ju"e de modifier ou de complter tout moment la convention la
demande de lMun des parents ou du ministre pu!lic en fonction de lMintrt de lMenfant.
+) Les relations entre les ex poux :
0ans la convention son notamment prvu une prestation compensatoire ainsi que les r"les relative
lMusa"e du nom. (ous certaines conditions "nralement troites, la modification de ces clauses est
possi!le.
+.a) La rvision exceptionnelle de la prestation compensatoire :
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En premier lieu les poux on la facult de prvoir dans leur convention que c$acun dMentre eux
pourra en cas de c$an"ement important dans les ressources ou les !esoins de lMune ou lMautre des parties
demander au ju"e de rviser la prestation compensatoire.
En second lieu, si les poux nMont rien prvu dans la convention propos de la rvision de la
prestation compensatoire, ils peuvent exceptionnellement en demander au ju"e la modification dans trois
$%pot$ses prvues dans lMarticle +.-DK N cette modification peut aller jusqu' la suppression de la prestation
compensatoire.
+.!) La modification de lMaccord portant sur lMusa"e du nom :
(ouvent les conventions prvoient que lMun des poux peut continuer user du nom de lMautre
avant le divorce. 0ans ce cas seul le ju"e le pouvoir dMinterdire lMpoux usant de ce nom de continuer le
porter. Il faudra donc dans ce cas que lMautre poux apporte des justifications cette interdiction.
Para"rap$e deux, les divorces contentieux :
Ils sont au nom!re de trois, &divorce accept, divorce pour altration dfinitive du lien conju"al et
divorce pour fautes) ces cas sont diffrent dans leurs causes et dans leurs effets, toutes fois dans les trois
cas le ju"e doit tranc$er un conflit portant sur la cause du divorce ou sur ses consquences cMest la raison
pour laquelle au del de ces particularits de c$acun de ces cas de divorce le l"islateur mis en place une
procdure quasiment commune.
A) La procdure commune :
2) La demande en divorce :
LMpoux demandeur doit prsenter une demande en divorce sous la forme dMune requte, cette
requte peut tre accompa"n dMune demande de mesure dMur"ence.
2.a) La requte :
LMarticle +82 du code prvoit que lMpoux doit prsenter par avocat une requte en divorce au ju"e
sans tout fois % indiquer les motifs du divorce.
LMavanta"e, cMest que lMa!sence des motifs dans la requte doit apaise les relations entre les futur ex
poux en effet sous lMempire de la loi de 2-.8 les "riefs invoqu par lMpoux demandeur tait prsent dans la
requte initial.
LXinconvnient, cMest que lMpoux dfendeur va se prsenter lMtape suivante, c'estDDdire lMaudience
de conciliation sans connaEtre ce que son conjoint lui reproc$e.
2.!) Les mesures dMur"ences :
0s la requte initial lMun des poux peut demander au ju"e quMil prenne des mesures
dMur"ence.
:esures dMur"ence de lMart +8. du code qui peuvent tre pris par le ju"e si lMun des poux par
son comportement prsente une menace pour la famille. Le ju"e peut autoriser lMpoux demandeur rsider
sparment.
Le ju"e peut ordonner des mesures dites conservatoire tel que lMapposition des scelles sur les !iens
communs. En outre en cas de violence, lMart ++,D2 alina K prvoit que le ju"e peut statuer sur la rsidence
des poux en prcisant lequel des deux continuera rsider dans le lo"ement familial.
+) LMaudience de conciliation :
Les deux poux vont tre convoqu par le ju"e, cet tentative d!ouc$e en "nral sur le prononc
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par le ju"e dMune ordonnance de non conciliation au sein de laquelle le ju"e va prendre des mesures dites
provisoires
+.a) *entative de conciliation :
La mission du ju"e consiste suivant art +8+ du code a concilier les poux tant sur le principe du
divorce que sur les consquences en revanc$e dMune part, le ju"e a pour mission dMapaiser les conflits en
insistant les poux a trouver un accords sur les principes du divorce. 0Mautre part, le ju"e doit c$erc$er
o!tenir un accord le plus lar"e possi!le des poux sur les consquences du divorce. Y compris dans les
divorces contentieux, le ju"e le pouvoir dM$omolo"uer les ventuels convention sur lesquels les poux
pourraient se mettre dMaccord propos des effets du divorce.
*oute fois aprs avoir entendu sparment les poux puis ensem!le en prsence de leur avocat, le ju"e
rendra le plus souvent une ordonnance &dcision judiciaire) de non conciliation. #ette dernire prescrira, en
considration des accord ventuel des poux les mesures ncessaire pour assurer leur existence jusquMau
prononcer du divorce.
+.!) Les mesures provisoires :
#es mesures ont vocation sMappliquer jusqu' ce que le divorce soit dfinitif.
0e plusieurs ordres prvu par art +8B :
*out dMa!ord le ju"e peut proposer au poux une mesure de mdiation et il va nommer un mdiateur
familial
Le !ut nMest toujours pas de rconcilier les poux mais de les orienter vers un divorce moins contentieux et
de les inciter multiplier les accords sur les consquences
En second lieu de manire plus classique, le ju"e peut prendre un certain nom!re de mesures
concernant les poux et les enfants. Il peut statuer sur les modalit de la rsidence spar des poux, fixer
une pension alimentaire du par un poux Xautre, il peut "alement fixer la rsidence des enfants c$e> lMun
des parents 1
K) LMintroduction de lMinstance :
Postrieurement lMordonnance de non conciliation, lMpoux demandeur va devoir c$oisir le cas
de divorce contentieux auquel il dsire recourir afin de mettre fin au maria"e.
Il va donc devoir assi"ner en divorce lMpoux dfendeur
K.a) LMassi"nation en divorce :
La loi prvoit que pendant un dlais de trois mois qui suit le prononcer de lMordonnance de non
conciliation seul lMpoux qui a prsenter la requte initial peut assi"ner lMautre en divorce.
'u del de ces trois mois, les deux poux pourront assi"ner lMautre en divorce.
K.!) Les documents annexs :
LMassi"nation en divorce doit sMaccompa"ner de la production dMune proposition de r"lement de
consquences patrimonial du divorce.
/) Le prononcer du divorce :
(i les conditions de c$acun des cas de divorce sont runies, le ju"e prononce le divorce. En
revanc$e, il peut toujours refuser de le prononcer si lMune de conditions manque. Il nMest pas possi!le de
laisser les poux vivre ensem!le cMest la raison pour laquelle le ju"e alors le pouvoir dMor"aniser la
sparation de fait des poux.
B) Le divorce accept :
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(elon lMart +KK du code civil U le divorce peut tre demand par lMun ou lMautre des poux ou par les
deux lorsquMils acceptent le principe de la rupture du maria"e sans considration des faits lMori"ine de celleD
ci. En clair cela si"nifie pour que le divorce soit prononcer il faut et il suffit que les poux soient dMaccord sur
le principe du divorce. *oute fois contrairement au divorce par consentement mutuel, le rSle du ju"e ne se
limite pas un simple contrSle puisque les poux par $%pot$se ne sMaccordent pas sur les effets du divorce.
2) La cause du divorce :
#Mest tout simplement lMacceptation par les poux du principe de leur divorce, une fois donn
cette acceptation est dfinitive et ne peut faire en aucun cas lMo!jet dMune rtractation.
2.a) In accord entre poux :
LMarticle +K/ du code civil prvoit que le consentement donn doit tre li!re. Par ailleurs si il nMest pas
prcis par les textes quMil doit tre aussi clair, cela est exi" implicitement. #ela tant contrairement au
divorce par consentement mutuel, ce cas de divorce nMa pas ncessairement tre demand ds lMori"ine
par les deux poux. Le plus souvent en effet il sera demand par lMun des poux, lMautre pouvant accept le
principe du divorce tout stade de la procdure.
2.!) In accord de principe :
#omme dans le divorce par consentement mutuel, les motif lMori"ine du divorce accept nMont
pas tre divul"u par les poux et ne doivent pas en tout les cas tre pris en compte par le ju"e. #e ne
sont pas ces motifs qui sont lMori"ine du divorce mais lMaccord de volont des poux. *out fois, les poux ne
sont pas dMaccord sur les consquences du divorce qui reste donc en de$ors de leurs accords de principe.
2.c) In accord formel :
0ans tous les cas, lMacceptation par lMun et lMautre des poux du principe du divorce rsultera
dMun crit si"n de c$aque poux.
+) Le prononc du divorce :
LorsquMil a acquit la conviction que c$acun des poux donn li!rement son consentement, le
ju"e prononce le divorce et statut sur les effets du divorce tant lM"ard des poux que des enfants.
) Le divorce pour altration dfinitive du lien conjugal :
#e cas de divorce fait parti de ce que lMon appelle des divorces faillite. #e cas de divorce est
seulement fond sur la sparation des poux a!straction faites de leur ventuel fautes respectives. (on
introduction en droit fran5ais par la loi du +B mai +,,/ t vivement critiqu au motif quMil reviendrait
introduire en droit fran5ais une sorte de rpudiation. #ar ce divorce peut tre demand et o!tenu par lMun des
poux lorsquMils vivent spars depuis seulement deux ans.
2) La cause du divorce : une sparation prolon" :
(elon lMarticle +K. du code civil, le divorce peut tre demand par lMun des poux lorsque le lien
conju"al est dfinitivement altr. Gr cette altration rsulte de la cessation de la communaut de vie entre
poux lorsquMils vivent spars depuis deux ans au moins lors de lMassi"nation.
2.a) (paration de fait
LMexistence de sparation de fait il faut quMil % est lment matriel et lment intentionnel.
DLMlment matriel caractris par le fait que les poux rside sparment.
DLMlment intentionnel rside dans le fait quMau moins un des poux ne veut plus de vie commune.
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2.!) (paration de deux ans :
Le code civil exi"e une sparation des poux depuis au moins deux ans compt de lMassi"nation.
#ela si"nifie deux c$oses, dMune part la date de dpart du dlai est celle de lMassi"nation partir de laquelle
il faut remonter dans le temps. 0Mautre part la sparation doit avoir t continu sans interruption cela tant dit
il est certain nanmoins que les rencontre des poux spar en raison par exemple de la prsence dMenfant
nMinterrompt pas ce dlais. Par exception ce dlai de deux ans nMest pas requit dans lM$%pot$se ou une
demande principale de divorce pour faute, rpond une demande reconventionnelle pour altration dfinitive
du lien conju"al. Gr si le ju"e rejette la demande pour faute, il devra statuer sur la demande
reconventionnelle mme si le dlai de deux ans nMest pas rempli.
+) Les effets spcifiques :
Pour lMessentiel, les effets de ce divorce sont ceux du droit commun, le conjoint de lMpoux qui a pris
lMinitiative de ce divorce ne !nficie dMaucune protection particulire. Il pourra mme tre tenu de verser une
prestation compensatoire. La seule particularit quand aux effets et que depuis la loi du +B mai +,,/ le ju"e
peut condamner lMpoux qui a pris lMinitiative du divorce rparer les consquences dMune particulire "ravit
que son conjoint su!it du fait de la dissolution du maria"e.
") Le divorce pour faute :
Il est r"it par les articles +/+ +/B du code. (elon lMart +/+ le divorce peut tre demand par lMun des
poux lorsque des faits constitutif dMune violation "rave ou renouveler des devoirs et o!li"ation du maria"e
sont imputa!les son conjoint et rendent intolra!le le maintient de la vie commune. 'vant la rforme de
+,,/ il reprsentait environ /, pourcent des divorces prononc.
2) La cause du divorce :
La cause cMest la faute dfinit par lMart +/+.
2.a) Ine faute :
La faute est une violation "rave ou renouvel des devoirs et des o!li"ations du maria"e rendant
intolra!le maintient de la vie commune. #e nMest que si ces lments sont runis que les tri!unaux peuvent
prononcer le divorce
Premier lment :
@iolation des devoirs et o!li"ation il faut se rfrer au devoir du maria"e, cMest par rfrence ces devoir
que le comportement sera ju" ou non comme fautif : a!andon de la rsidence familial, constitue violation du
devoir de communaut de vie, lMadultre violation du devoir de fidlit, injure violation du devoir de respectT
'u del de ces devoir et o!li"ation prvu par la loi, la jurisprudence sanctionne "alement des devoirs
que la loi ne prvoit pas expressment. :ais qui dcoule des devoir : franc$isse, lo%autT La prise de
stupfiant dMun des poux a donn lieu a divorce pour faute. Idem quand on cac$e une maladie.
En revanc$e si aucun devoir nMest viol, le comportement reproc$ ne constituera pas une faute.
LMappartenance une secte en elleDmme ne constitue pas pour les tri!unaux ne constitue pas une faute
parce quMelle constitue lMexercice dMune li!ert. *out fois si cet appartenance en"endre la violation de devoir
conju"aux par ces consquences, ces consquences seraient fautives. Par exemple a!sence trs rpt, la
non contri!ution aux c$ar"esT
Il faut en second lieu que la violation de ces devoirs soit "rave ou renouvel.
(oit violation est unique mais quMelle est "rave en elleDmme, a!andon de la famille, violence, adultreT
(oit cMest lMaccumulation de U petit V cart aux devoirs conju"aux qui peut tre retenu pour prononcer le
divorce, des injures rptT
*roisime condition, il faut que ces violation rendent intolra!le le maintient de la vie commune. Le ju"e
va apprcier si la faute mme "rave rend la vie en commun impossi!le. 0ans le cas contraire, le divorce ne
sera pas prononcer. La cour dMappel de ;ordeaux refuse de prononcer divorce car les ju"e on relev que les
poux avaient adopt un mode de vie moderne comportant pour c$acun de "rand espace dMintimit $ors du
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couple ainsi disent les ju"es les violations que c$acun reproc$ent lMadversaire ne rendent pas intolra!le le
maintient de la vie commune puisquMelles correspondent lMinverse une or"anisation sociale mutuellement
consenti.
(i les trois conditions sont runies, la faute entrainera alors le prononc du divorce.
+.!) La preuve de la faute :
#Mest un fait juridique, elle se prouve par tout mo%en. *oute fois en raison du caractre intime de cette
question il existe un certain nom!re de dro"ation par rapport au droit commun de la preuve.
DLes descendants, cd les enfant commun, ou de l Vun des poux mais aussi les conjoint et concu!in
des enfants ne peuvent pas tre entendu dans le cadre dMune procdure de divorce. #Mest art +8- du
code.
DLes lettres, peuvent tre produites sans le consentement de lMexpditeur et du destinataire ds lors
quMelles nMont pas t o!tenu par violence ou par fraude. 0e manire "nral, peuvent tre produites
lMensem!le des communications c$an" entre un conjoint et un tiers, mais aussi les crits personnel
appartenant un poux.
DLe constat dMadultre, peut tre prouv par tt mo%en notamment par un examen compar des san"s,
compar le san" du pre et du fils mais aussi par constat dM$uissier. #e constat doit tre autoris en
justice afin que lM$uissier puisse pntr dans les lieux priv mme contre la volont de celui qui en la
jouissance.
+.c) Les dfenses invoqu par le conjoint :
Il peut contester les fautes qui lui sont reproc$. Il peut ensuite form une demande reconventionnel
pour faute &il contrattaque), et puis enfin il peut invoquer la rconciliation des poux. #ette rconciliation
prvu lMart +// rend irreceva!le le divorce quo ne pourra tre prononc pour des faits pardonn. Il % a
rconciliation lorsque lMpoux outra" pardonne lMpoux coupa!le qui accepte ce pardon. 0u point de vue
de celui qui demande le pardon, cd lMauteur de la faute, la demande doit tre sincre et le pardon accept.
0u point de vue de celui qui le donne, il doit tre volontaire, cela si"nifie que le pardon ne saurait rsulter
dMune simple reprise de la co$a!itation qui peut tre motiv par dMautre cause comme lMducation des
enfants.
K) Les effets particuliers du divorce pour faute :
(i le ju"e prononce le divorce, il peut le faire aux tords exclusif de lMun des poux lorsquMil nMexiste de
faute quM sa c$ar"e oQ il peut le prononcer aux tords parta" lorsquMil existe des faute pour c$acun des
poux. 0epuis loi du +B mai +,,/, la condamnation de lMun des poux ses tords exclusif nMentraine
quasiment plus aucune consquence particulire. 'vant cette loi il ne pouvait en principe pas o!tenir de
prestation compensatoire son profit. #e nMest plus le cas aujourdM$ui, le !ut est de faire perdre une "rande
partie de son intrt au divorce pour faute. (eule su!siste une particularit, cMest lMventuelle condamnation
de lMpoux au quel le tord est prononc pa%er des domma"es et intrts en rparation des consquences
dMune particulire "ravit que lMpoux innocent su!it du fait de la dissolution du maria"e.
(ous section trois, les effets du divorce :
Le divorce pour effet de rompre le lien conju"al, cette rupture met fin au maria"e pour lMavenir et
entraine des consquence extrapatrimoniale mais aussi patrimoniale.
Para"rap$e premier, les effets extrapatrimoniaux :
A) Lusage du nom des ex poux :
Plus "nralement suivant lMart +B/ du code civil, le principe et que la femme comme le mari, perd le
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droit dMuser du nom de son exDconjoint. LMun des poux peut nanmoins porter le nom de son exDconjoint soit
avec son accord, (oit avec lMautorisation du ju"e si il justifie dMun intrt particulier pour lui ou pour les
enfants.
#as ou la femme portait le nom du mari dans le cadre professionnel
#as ou la femme a la "arde des "osses et elle veut le mme nom que ses "osses
#as ou ils ont t mari pendant trs lon"temps.
Le nom de lMexDconjoint sera caduc en cas de remaria"e
B) Le cas des enfants :
0epuis loi du 22 juillet 2-.8 les effets du divorce pour les enfants sont "ouverns par un principe, celui
de lMintrt suprieur de lMenfant. Il existe des tendance actuellement concernant lMintrt de lMenfant est que
non seulement il doit conserver des relations avec ses deux parents et plus encore quMil doit tre duqu par
ses deux parents. En premier lieu ceci se traduit par le fait que lMautorit parentale doit tre commune mme
aprs sparation, En second lieu concernant la rsidence des enfants, le l"islateur sou$aite que lMenfant
conserve des liens frquents avec ses deux parents. #ela se traduit par lMexistence dMun droit de visite et
dM!er"ement lMpoux c$e> lequel lMenfant nMa pas sa rsidence $a!ituelle. Le l"islateur est mme alle>
encore plus loin avec loi du / mars +,,+ la possi!ilit de mettre en place une rsidence altern.
Para"rap$e deux, les consquences patrimoniales :
Le lien conju"al tant rompu par le divorce, toute les relation patrimoniales entre les poux disparaissent
"alement, il faut donc dissoudre le r"ime matrimonial et parta"er les !ien commun mais aussi statuer sur
les donations et les avanta"es matrimoniaux. 'uDdel de cette dissolution il % aussi un avenir prparer. En
effet les diffrences de ressource masque pendant le maria"e par lMexcution du devoir de secours et la
contri!ution aux c$ar"es rapprissent lors de la dissolution. #Mest ce que lMon prend en compte sous la forme
dMune prestation compensatoire. Par ailleurs, des !esoins nouveaux apparaissent notamment celui du
lo"ement.
A) La prestation compensatoire :
Elle est destine compenser autant quMil est possi!le la disparit que la rupture du maria"e cre dans
les conditions de vie respective des poux.
2) Les caractres :
Elle un caractre indemnitaire, son o!jet est dMattnuer, dMaplanir les disparits que le divorce rvle.
Elle a aussi un caractre alimentaire, son tendu dpend des !esoins de lMun des poux et des ressources
de lMautre, elle est neutre. En effet depuis +B mai +,,/ elle est accord quelque soit la cause du divorce et
au profit de nMimporte lequel des deux poux. Enfin elle est forfaitaire, elle est en principe verse en une
seule fois sous la forme dMun capital.
+) La condition dMo!tention de la prestation compensatoire :
+.a) Ine disparit des conditions de vie, condition ncessaire et suffisante :
Pour lMo!tenir, une disparit des conditions de vie doit exister lMpoque de la rupture
Ine disparit des condition de vie, condition ncessaire et suffisante. (auf si les poux ont r"l dans une
convention soumisse $omolo"ation le principe et le montant de la prestation compensatoire, le ju"e doit
dans tous les autres cas sMassurer de lMexistence de cette disparit pour condamner lMun des poux verser
lMautre une prestation compensatoire.
+.!) Le refus par le ju"e dMoctro%er une prestation compensatoire.
'lors mme quMil constaterait une disparit, le ju"e peut refuser dMoctro%er une prestation
compensatoire en considration de lMquit U art +.,DK V.
Le premier cas cMest celui dans lequel, les critres prvus lMart +.2, commande lMa!sence de prestation
compensatoire.
36
Le deuxime cas cMest que le ju"e peut refuser dMoctro%er une prestation compensatoire lorsque le divorce
est prononc au tord exclusif de lMpoux qui en a fait la demande au re"ard des circonstances particulire de
la rupture. Il sMa"it dMune soupape destine viter quMun poux qui a suivit des violences par exemple ne
soit o!li" de verser une prestation son ancien conjoint.
Pour lMessentiel se sont les ressources des poux qui vont tre pris en considration par le ju"e qui pourra
sMaider de la dclaration sur lM$onneur que doivent fournir c$acun des poux.
K) lMvaluation des prestances compensatoires :
K.a) la dtermination des ressources des poux :
*outes les ressources mais aussi les c$ar"es de c$acun des poux doivent tre pris en considration
par le ju"e. #eluiDci doit prendre en considration les ressources actuelles mais aussi futures. LMart +.2
prescrit en effet au ju"e de prendre en compte la situation des poux au moment du divorce mais aussi son
volution dans un avenir prvisi!le. Le ju"e va statuer sur la dure du maria"e, lMH"e et lMtat de sant des
poux, la qualification professionnel des poux, leur patrimoine estim et prvisi!le cd leur ventuel
$rita"e, le ju"e va aussi prendre en compte les consquence des c$oix professionnel fait par lMun des
poux pendant la vie commune pour lMducation des enfants.
K.!) Ine dclaration sur lM$onneur :
Pour faciliter la tHc$e du ju"e il est prvu par lMart +.+ que les poux doivent lui fournir une
dclaration certifiant sur lM$onneur lMexactitude de leurs ressources. *outes fois la jurisprudence en
application des textes antrieurs la loi du +B mai +,,/ a pris lM$a!itude de considrer cette dclaration sur
lM$onneur comme tant facultative. La solution ne sera pas diffrente en application de la loi du +B mai +,,/.
/) Le paiement de la prestation compensatoire
Le principe veut quMelle soit fixe sous la forme dMun capital. Par exception elle peut tre considr par
une rente.
/.a) Le versement dMun capital :
Le capital vers au titre dMun compensatoire prendra le plus souvent la forme dMune somme dMar"ent
vers en une fois. *oute fois il nMest souvent pas possi!le pour le d!iteur de runir les liquidits suffisantes
cMest la raison pour laquelle il % a deux temprament :
DLa prestation sous forme de capital peut "alement sMexcuter par lMattri!ution dMun !ien en proprit ou
dMun droit temporaire sur un !ien.
DIl prend la forme dMune somme dMar"ent le capital peut tre fractionner et vers sous la forme dMune
rente pendant un dlais maximal de $uit ans. #Mest un c$elonnement du paiement du capital sur une
dure maximale.
Il est dMailleurs possi!le de com!iner ces possi!ilits par exemple en versant immdiatement une
somme dMar"ent au titre du capital et en versant plus tard le solde de ce capital dans la limite toujours
des $uit ans.
/.!) La rente via"re :
' titre exceptionnel, le ju"e peut fixer la prestation compensatoire sous forme dMune rente via"re cd
qui sMteindra la mort du crancier. 0ans ce cas le ju"e doit spcialement motiver sa dcision, le
versement dMun capital peut dMailleurs tre exceptionnellement depuis la loi de +,,/ tre coupl avec le
versement dMune rente via"re.
/.c) La prestation compensatoire fix par les poux :
37
Lorsque les poux ont fix par convention une prestation compensatoire, ils !nficient de plus de
li!ert si le principe demeure celui du captal, ils peuvent % dro"er en prvo%ant une rente via"re. Par
ailleurs si ils c$oisissent un capital, ils peuvent prvoir un versement c$elonn sur une priode suprieur
$uit ans. (i ils c$oisissent la rente elle pourra tre via"re mais elle peut tre aussi temporaire.
8) La rvision de la prestation compensatoire :
En principe elle a un caractre dfinitif et ne peut tre remise en cause ni dans ses modalit dMexcution,
ni dans son montant.
8.a) La rvision des modalits de paiement de la prestation compensatoire fix sous forme de capital :
LorsquMelle est vers sous forme dMun capital, son montant est dfinitif elle ne peut pas tre rvis dans
son montant. La modification ne peut donc port que sur la dure de son versement.
Le ju"e condamner lMpoux d!iteur verser un capital de cent mille euro sur une dure de $uit ans eu
"ard au ressource etcT deux $%pot$se :
DEn raison dMun c$an"ement important dans sa situation qui nMt pas prvisi!le lors du divorce
&licenciement, accidentT) le d!iteur peut demander au ju"e dMallon"er le dlais initialement fix. Par
dcision spciale et motiv, le ju"e peut accord un dlais de versement suprieur $uit annes.
DLe d!iteur peut dsir raccourcir les dlais et verser le solde du capital. #Mest possi!le sans quMaucune
dcision judiciaire nMintervienne et mme sans lMaccord du crancier.
8.!) La rvision, la suppression et la suspension de la prestation fix sous la forme dMune rente via"re :
En cas de c$an"ement important dans les ressources ou les !esoins de lMune ou lMautre des parties, il
est possi!le de modifier le montant de la prestation sous forme de rente via"re.
La prestation compensatoire sous forme de rente via"re ne pourra jamais tre au"menter art +.BDK aline +
seront pris en compte le c$an"ement des ressources, survenance de c$ar"e nouvelle et volution de la
condition du crancier. (i il se remarie, si il vie en concu!ina"eT
8.c) La su!stitution dMun capital la rente :
LMart +.BD/ prvoit quMil est toujours possi!le de su!stituer un capital au paiement dMune rente
via"re.
B) La transmission aux $ritiers :
Cue se passe tMil en cas de dcs de lMpoux d!iteur. LMart +3, du code civil prvoit que le paiement de
la prestation est support par les $ritiers dans la limite de lMactif successoral. Il ne seront pas tenu
dMavanta"e que ce que lMpoux dcd leur transmet.
B)"euxime effet patrimonial# le logement familial :
Le code civil prvoit un certain nom!re de disposition. Il a donc un statut spcial. (i le lo"ement t
lou par un des conjoint le droit au !ail peut tre attri!u par le ju"e lMun des poux en tenant compte des
intrts sociaux et familiaux. (i le lo"ement fessait parti de la communaut, il pourra tre attri!u lMun des
poux en tenant compte toujours des intrts en prsence. Enfin si le lo"ement appartenait lMun des poux
le ju"e peut le contraindre consentir un !ail son conjoint c$e> lequel la rsidence des enfants a tait
fixe. 0ans ce cas le ju"e fixe la dure du !ail et le renouveler jusqu' la majorit du dernier "osse.
(ection deux, la sparation de corps :
#omme son nom lMindique cela permet deux poux de rsider sparment, le maria"e est
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donc maintenu mais les poux nMont plus o!li"ation de co$a!iter.
LMart +-B du code civil prvoit que la sparation de corps peut tre prononc la demande de lMun ou des
deux poux dans les mme cas et aux mmes conditions que le divorce.
Para"rap$e premier, la spcificit procdurale de la sparation de corps :
A) Les demandes :
Lorsque sparation de corps est demand titre principal, lMpoux dfendeur peut former une demande
reconventionnel en divorce art +-. lorsque divorce est demand titre principal lMpoux dfendeur peut
former une demande reconventionnel en sparation de corps N sauf dans un cas lorsque le demande n
divorce est fond sur lMaltration dfinitive du lien conju"al.
B) Les passerelles :
Les poux ont toujours la possi!ilit de su!stituer une demande pour sparation de corps une
demande en divorce. La dmarc$e inverse est impossi!le.
Para"rap$e deux les effet de la sparation de corps :
La sparation de corps ne dissous pas le maria"e, c$aque poux conserve le nom de lMautre, les poux
sont tenus au devoir de fidlit, et de secours qui va prendre la forme dMune pension alimentaire.
En revanc$e la sparation de corps opre un relHc$ement du lien matrimonial, le devoir de co$a!itation
disparait et r"ime matrimonial devient automatiquement un r"ime de sparation de !ien.
Para"rap$e trois, la fin de la sparation de corps :
(ouvent mais ce nMest pas ncessairement le cas, la sparation de corps est temporaire.
*out dMa!ord la sparation de corps prend fin avec la reprise volontaire de la vie commune &art K,8 code
civil) cMest en fait une forme de rconciliation des poux qui met fin la sparation de corps sans quMil soit
!esoin dMavoir recourt au ju"e.
En outre la sparation de corps peut "alement prendre fin par sa conversion en divorce, cette
conversion est de droit lorsque sparation est de corps durer plus de deux ans
Elle peut par ailleurs tre demand sans condition de dlais par demande conjointe des poux.
&LMautre cas de fin de sparation de corps est le dcs de lMun des poux)
*itre deux, les couples $ors maria"e :
Il existe aujourdM$ui de nom!reuse famille construite $ors du modle traditionnel du maria"e.
'ujourdM$ui /B pourcent naissent $ors maria"e &contre K. en 2--8) lon"temps ces famille furent i"nor voir
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rejet par le droit la primaut confr au maria"e se traduisait par lMinfriorit juridique des enfants nait $ors
maria"e, on parlait alors dMenfants naturelles.
0e nom!reuses dispositions com!attaient "alement les concu!ina"es. 9anmoins peu peu en raison du
nom!re croissant dMunion $ors maria"e, le droit nMa pu continuer les i"norer il prit en compte ces situation
de fait de deux manires.
*out dMa!ord la vie commune $ors maria"e se vie reconnaitre quelques effets caractres sociale, fiscal ou
mme civil.
En suite les enfants nait $ors maria"e se virent reconnaitre les mme droits que les enfant nait en maria"e
ce qui revient reconnaitre indirectement la valeur du concu!ina"e. 'insi une p$ase dMi"norance voir de
dfiance lM"ard des famille construite $ors maria"e on est pass une reconnaissance au moins partiel
de celleDci.
#ette reconnaissance des unions $ors maria"e fut finalement pleinement admisse par la loi du 28
novem!re 2---. 0Mune part cette loi cre un vrita!le statut pour les couples non maris N cMest le pacte
civil de solidarit &P'#() par cette loi, le l"islateur cre un vrita!le statut pour les couples non maris.
0Mautre part, cette loi a "alement insr au sein du code civil une dfinition du concu!ina"e. La loi reconnait
donc des couples qui dsirent pourtant demeurer en mar"e du droit, ds lors que par $%pot$se ils ne sont
ni mari ni partenaire dans un P'#(.
#$apitre premier, le concu!ina"e :
0e nom!re couple dsire demeurer $ors du cadre l"al pour mener leur vie familiale, ils vivent alors
en concu!ina"e ou en union li!re.
(ection un, dfinition du concu!ina"e
'vant lMentre en vi"ueur de la loi du 28 9ovem!re 2---, ni la jurisprudence ni la loi ne donnait de
dfinition "nrale du concu!ina"e. Gn retrouvait dans notre droit autant de dfinition que de textes
attac$ant des effets cette situation. 'vant que nMentre en vi"ueur ce texte, une question tait trs d!attue
en matire civil. Pour produire des effets de droit, le concu!ina"e impliquait tDil une diffrence de sexe 1 Par
un arrt rendu 2. dcem!re 2--. la cour de cassation rpondit que le concu!ina"e devait sMentendre de la
situation de deux personnes a%ant dcid de vivre comme des poux sans pour autant sMunir par le maria"e,
ce qui ne peut concerner quMun couple $trosexuel.
La cour de cassation sMen tenait donc une vision classique du concu!ina"e qui nMtait dfinit que
par rapport au maria"e.
La diffrence de sexe nMest plus aujourdM$ui une condition dMexistence du concu!ina"e. LMart 828D3 le
dfinit en effet comme U une union de fait, caractris par une vie commune prsentant un caractre de
sta!ilit et de continuit entre deux personnes de sexe diffrent ou de mme sexe qui vivent en couple V
Para"rap$e premier, une union de fait :
(i le concu!ina"e est un lien entre deux personnes auquel la loi reconnait des effets il nMen demeure
pas moins quMil sMa"it dMun lien de fait et non de droit J cMest lMimmense diffrence avec le maria"e.
Para"rap$e deux, caractris par une vie commune :
La loi ne prcise pas la notion de vie commune, toutes fois par rapport au maria"e, la ncessit
dMune vie commune en"lo!e certainement une communaut de toit, de vie et de lit.
Para"rap$e trois, prsentant caractre de sta!ilit et de continuit :
Le droit ne sMintresse pas aux relations dMun soir ou dMune nuit en raison de leur insta!ilit. 'insi le
concu!ina"e pour produire des effets de droits doit imprativement sMinscrire dans une certaine dure. &#ette
dure nMest nanmoins pas dfinit par la loi)
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Para"rap$e quatre, entre deux personne de sexe diffrent ou de mme sexe :
#Mest sans doute lMapport majeur de cette dfinition ds lors que le concu!ina"e est ainsi ouvert au
couple $omosexuel.
#ela tant que la question nMa jamais tait celle de savoir si il existe des concu!ina"es $omosexuel. (eul
importait le point de savoir si ces concu!ina"es pouvaient en"endrer les effets de droit que la loi accordait
aux concu!ina"es.
'ucune distinction entre concu!ina"e $tro et $omosexuel.
Para"rap$e cinq, qui vivent en couple :
#ette prcision si"nifie quMau del de lMexistence dMune communaut de vie, de toit et de lit, les concu!ins
doivent se comporter en couple et tre vu par les tiers comme un couple.
(ection deux, les effets du concu!ina"e :
Le maria"e produit un certain nom!re dMeffet co$rent et structur, il en va diffremment du
concu!ina"e. En effet si le l"islateur lMa dfinit, il nMen a pas prvu les effets. Plus prcisment les effets
attac$s la qualit de concu!in sont disperss dans toutes les !ranc$es du droit.
Para"rap$e premier, les effets du concu!ina"e pendant la vie commune :
A) Les effets extrapatrimoniaux :
' lM"ard des enfants tant concernant les filiations que lMautorit parentale, le concu!ina"e nMa pas dMeffet
particulier. Entre les concu!ins lMunion demeure li!re. Il en rsulte que contrairement au maria"e, aucune
o!li"ation ne pse sur les concu!ins. Pas dMo!li"ation de fidlit,T
(i la communaut de vie est une condition de la reconnaissance du concu!ina"e, elle ne sera en
revanc$e pas sanctionne si lMun des concu!ins rompt cette communaut.
B) Les effets patrimoniaux :
(i le concu!ina"e peut produire des effets en matire fiscal, ou en matire sociale, il ne produit en
matire civile aucun des effets de droit que le maria"e produit. Il nMexiste pas de devoir de secours ente
concu!in pas dMavanta"e successoral, pas non plus de r"ime matrimonial.
2) La contri!ution aux c$ar"es du mna"e :
#ontrairement aux personnes maries le concu!in nMont aucune o!li"ation de contri!uer ces
c$ar"es. Il en rsulte donc que c$acun dMentre eux doit en lMa!sence de volont exprim cet "ard
supporter les dpenses de la vie courante quMil a expos.
DLes dpenses faites par c$acun des concu!in dans lMintrt du mna"e sont sa c$ar"e sans
quMaucun recourt ne soit possi!le contre lMautre des concu!ins.
DLes concu!ins ont nanmoins la possi!ilit de prvoir par une convention la manire dont ils
entendent contri!uer aux c$ar"es du mna"e.
+) La solidarit des dettes contractes pour lMentretient du mna"e ou lMducation des enfants :
(Mapplique lMarticle ++, du code civil, cet article nMest applica!le quMaux couples maris J La cour
de cassation refusant dMtendre son application.
#ela si"nifie quM lM"ard des tiers, les concu!ins ne sont pas responsa!le solidairement des dettes
contract pour lMentretient du mna"e ou lMducation des enfants.
K) Le lo"ement :
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LMart +28 alina K nMest "alement pas applica!le aux concu!ins J #ela tant ils !nficient
mal"r tout de certaines mesures en matire de lo"ement. La loi du B juillet 2-3- relative aux !aux &!ail au
pluriel) tend aux concu!ins le !nfice de la continuation du !ail en cas dMa!andon ou de dcs de son
concu!in.
Para"rap$e deux, les effets du concu!ina"e la sparation :
La sparation des concu!ins aura des effets quand leurs !iens. 9otamment si ils les ont
acquis en commun.
A) Le principe : La libre rupture :
0s lors quMil nMexiste aucune o!li"ation entre concu!in, il en rsulte quMils peuvent mettre fin
tout moment au concu!ina"e sans avoir verser une quelconque prestation.
B) Lexception : la condamnation 0 de dommage et intr1t :
(i la rupture nMest pas fautive, en elleDmme, ses circonstances peuvent lMtre &comme pour les
fian5ailles) seul les circonstances de cette rupture peuvent tre qualifi de fautive ce qui conduira les ju"es
condamner le concu!in fautif rparer le prjudice su!i par lMautre.
Il faut remarquer que les ju"es ont tendance admettre de plus en plus facilement une faute
afin de ne pas laisser le concu!in a!andonner dans une situation trop difficile.
#$apitre deux, le P'cte #ivil de (olidarit :
'uDdel de la dfinition du concu!ina"e, lMintroduction du P'#( est la "rande nouveaut de la
loi du 28 novem!re 2---. Il permet en effet des personnes ne dsirant pas ou ne pouvant pas se marier
dMopter pour ce statut l"al afin dMor"aniser leur vie familiale.
' lMori"ine, la cration de ce P'#( rpond une demande des couples $omosexuels mme si il
ne leur est pas rserv. En effet, ces couple $omosexuel ds le d!ut des -,Ms ont rclam la
reconnaissance l"ale de leur statut. Gr cette poque le maria"e leur t ferm et le concu!ina"e tait
dfinit par la cour de cassation comme une union de fait entre deux personnes de sexe diffrent. Pour
accder la demande de reconnaissance de ces couples il % avait trois possi!ilits :
Dleur permettre de se marier,
Dmodifier dfinition du concu!ina"e,
Dou crer un nouveau statut qui leur serait ouvert.
Le P'#( fut vot aprs que plusieurs projets ont c$ou. La doctrine juridique % participa
indirectement souvent pour dnoncer ce que certain appelaient U un monstre juridique V depuis les querelle
se sont aplanie parce quMon sMest aper5u que le recourt au P'#( nMa pas mit fin au maria"e et nMa pas
rellement !oulevers les structures familiale.
En +,,, D++,,, P'#(
En +,,/ DK+,,,
En +,,B D.8,,,
#Mest fait ressentir la ncessit la loi de 2--- afin dMamliorer le sort des partenaire a%ant conclu un
P'#( il sMa"it dMune importante rforme promul"u le +K juin +,,B entr en vi"ueur le premier janvier +,,.
cette rforme tant rapproc$er le P'#( du maria"e non sans arrire penser ds lors que ce statut rnov
est cens offrir au couple $omo un vrita!le modle alternatif au maria"e.
Elle est donne par lMarticle 8,2 du code selon lequel le pacs est un contrat conclu entre deux personnes
p$%sique majeur de sexe diffrent ou de mme sexe pour or"aniser leur vie commune.
Para"rap$e premier, la nature du P'#(, un contrat:
#Mest avant tout un contrat cMest dire un accord de volont entre deux personne ce qui si"nifie que
sous rserve des dispositions spciale prvu au art 828D2 et suivant, le P'#( doit tre r"ie par les r"les
du droit commun des contrat que lMon trouve aux art 22,3 et suivant du code civil.
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'u del de ce constat, il apparait que le P'#( nMest pas un simple contrat. 7 lM"al de la vente, du !ail ou du
prs. En effet, le P'#( pour o!jet de dfinir un statut de couple $ors ceci implique lMexistence de condition
de formation et dMeffet que lMon ne retrouve dans aucun autre contrat.
Para"rap$e deux, lMo!jet du P'#(:
LMart 828D2 que P'#( pour o!jet dMor"aniser la vie commune de deux personne. La loi ne dfinit
pourtant pas ce quMest la vie commune. En premier lieu par vie commune il faut entendre co$a!itation. En
second lieu, le conseil constitutionnel dans sa dcision du - novem!re 2---, dcid que la vie commune
mentionn par lMarticle 828D2 suppose outre une rsidence commune, une vie de couple et donc
communaut de lit et de vie.
Le Pacs confre ceux qui dcident de le contracter, un vrita!le statut de couple. &Pas situation de fait
comme le concu!ina"e)
(ection deux, les conditions de formation du P'#(:
Para"rap$e un, les conditions de fonds:
Parmi ces conditions de fond on retrouve les conditions de formation de tout contrat, elle sont
aux nom!res de quatre, le consentement, la capacit, lMo!jet et la cause &art 22,3 du code civil) en outre les
art 828D2 et suivant prvoit certaines conditions particulire en raison de lMo!jet de ce P'#(
A) Les conditions gnrales:
2) Le consentement:
@ont tre appliqu au P'#( les r"les applica!les tout contrat en matire de consentement.
#ela si"nifie que le consentement doit tre dMune part existant et dMautre part exempt de tout vice ce titre
seront considr comme vice lMerreur et la violence mais aussi le dol.
+) La capacit:
*out dMa!ord le P'#( est ferm au mineur, il nM% a ici aucune dro"ation possi!le contrairement
au maria"e. Pour les majeurs, lMarticle 8,B du code prvoit quMil ne peut tre conclu par une personne sous le
r"ime de la tutelle. #ette interdiction est remisse en cause par la loi du 8 mars +,,. portant rforme de la
protection juridique des majeurs.
En effet cette loi prvoit en ce qui sera au premier janvier +,,- futur article /B+ que la
conclusion dMun P'#( par une personne en tutelle est soumisse lMautorisation du ju"e ou du conseil de
famille si il a t constitu aprs audition des futurs partenaires et recueil de lMavis des parents et de
lMentoura"e.
Cuand la curatelle et la sauve"arde de justice, rien nMest prvu pour lMinstant. #ela sera corri" lors
de lMentr en vi"ueur de la loi du 8 mars +,,.D,KD2/ le futur art /B2 du code civil prvoit que la personne en
curatelle ne peut sans lMassistance du curateur si"n la convention par laquelle elle conclue un P'#(.
B) Les conditions particulires:
2) LMexi"ence de la qualit de personnes p$%sique:
LMarticle 828D2 restreint la possi!ilit de conclure un P'#( deux personnes p$%sique. Elle exclue
donc les personnes morales.
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+) LMempc$ement P'#(:
0s lors quMil suppose une vie de couple, le P'#( ncessite comme le maria"e que soient dict
des empc$ements dont la sanction et la nullit.
+.a) La pro$i!ition de lMinceste:
LMarticle 828D+ interdit le P'#( entre ascendant et descendant en li"ne directe, entre alli en li"ne
directe &le frre et la sWur) et entre collatraux jusquMau troisime de"r &oncle et nice) ces interdit sont
donc calqu sur ceux du maria"e, ils sont mme plus strict ds lMor quMaucune dispense nMest prvu.
+.!) LMinterdiction de la pol%"amie:
' peine de nullit, lMarticle 828D+ prvoit quMil ne peut % avoir de P'#( entre deux personnes
dont lMune au moins est en"a" par les liens du maria"e ou entre deux personnes dont lMune est dj li un
tiers par un P'#(.
La cl!ration dMun maria"e met fin au P'#(. 'rt 828D..
K) LMindiffrence des sexes:
#ontrairement au maria"e mais conformment au concu!ina"e, le P'#( peut tre conclue entre
deux personnes de mme sexe ou entre deux personne de sexe diffrent.
Para"rap$e deux, les conditions de forme du P'#(:
La loi du +K juin +,,B apport un certain nom!re de modification si !ien que trois tapes doivent
dsormais tre distin"u.
Premire tape, la rdaction du P'#(:
La loi o!li"e que les futurs partenaires produisent au "reffier, la convention quMils ont conclue par acte
aut$entique ou par acte sous sein" priv.
Le contrat doit tre conclue par crit. 'uDdel de cette exi"ence, les partenaires rdi"eront ce contrat comme
ils lMentendent et !nficient dMune certaine li!ert.
0euxime tape, il vont donner dclaration au "reffe &Aservice administratif dMun tri!unal):
LMarticle 828DK prvoit que les personnes qui ont conclue un P'#( doivent en faire une dclaration conjointe
au "reffe du tri!unal dMinstance, dans le ressort duquel elles ont leur rsidence commune.
LMor de cette dclaration devront remettre sous peine dMirreceva!ilit, le contrat quMils ont conclu ainsi
que diverse pice justificatives &acte dMtat civil, certificat de non P'#()
) Lenregistrement et la publicit:
Lorsque toutes les pices sont prsentes au "reffe, le "reffier du tri!unal dMinstance procde
lMinscription du P'#( sur un re"istre spcial et remet c$acun une attestation dMinscription.
(i il nM% a pas de solennit, il % a afin dMassurer la pu!licit du P'#( auprs des tiers une mention de
cet enre"istrement et port n mar"e de lMacte de naissance de c$aque partenaire.
(ection trois, les effets du P'#(:
#omme le maria"e il produit deux sortes dMeffet, extrapatrimonial et patrimoniales. *outes fois,
les partenaires disposes dMune certaine li!ert puisquMau sein de la convention du contrat quMils remettent au
"reffier, ils peuvent prvoir un certain nom!re de disposition concernant leur relation personnel et pcuniaire.
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Para"rap$e un, les effets extrapatrimoniaux:
' lM"ard des enfants, le P'#( nMentraine aucun effet tant sMa"issant de la filiation que de
lMautorit parentale.
En revanc$e entre partenaire, lMart 828D/ prvoit quMils sMen"a"ent une vie commune ainsi quM
une aide matriel et une assistance rciproque. 0e ceux ci il rsulte quMil nMexista apparemment pas
dMo!li"ation de fidlit entre partenaire. En revanc$e o!li"ation dMassistance et de vie commune.
A) 2bligation de vie commune:
LMart 828D/ les partenaires sMen"a"ent une vie commune mais si cette o!li"ation existe, elle nMest pas
sanctionne ds lors quMin nMexiste pas de dissolution du P'#( pour faute.
B) Lobligation dassistance:
Les partenaires sMen"a"ent aussi une assistance rciproque. Gn retrouve ce que lMon a au
maria"e, les partenaires du point de vue personnel et non pas seulement matriel doivent sMentraider. Pour
supporter les coup dur de la vie.
Para"rap$e deux, les effets patrimoniaux:
Ils rapproc$ent le P'#( du maria"e sur certain point, en effets, les partenaires sont dsormais
solidaires mme si depuis lMentr en vi"ueur de la loi +K juin +,,B ils sont indpendant par dMautre.
A)La solidarit des partenaires:
#ette solidarit existe tant entre les partenaires quM lM"ard des tiers.
2) LMaide matriel:
LMarticle 828D/ prvoit quMils sMen"a"ent une aide matriel, cet article poursuit en prvo%ant que si les
partenaire nMen nMont pas dispos autrement dans leur convention, lMaide matriel sera proportionnel leur
facult respective &cf. art+2/ pour le maria"e) ainsi c$acun des partenaires devra apporter lMautre les
ressources ncessaires afin de faire face aux !esoin de la vie courante du couple.
+) La solidarit pour les dettes de la vie courante:
7 lM"ard des tiers, les partenaires sont tenus solidairement des dettes contractes par lMun
dMeux pour les !esoins de la vie courante. *oute fois cette solidarit nMa pas lieux pour les dettes
manifestement excessives.
+.a) Le domaine de la solidarit:
La rfrence au dette contract pour les !esoins de la vie courante ne recoupe pas exactement
lMexpression emplo% par lMart ++, du code civil ou les poux sont tenu solidairement des dettes a%ant pour
o!jet, lMentretien du mna"e et lMducation des enfants. La notion de !esoin est donc la fois plus lar"e et
plus restreinte. Elle est plus lar"e car ses !esoins de la vie courante vont naturellement auDdel de
lMentretien du mna"e et de lMducation des enfants. Elle est dMun autre cSt moins lar"e car lMentretien des
enfants, nM% est pas vis parce que le P'#( est avant tout un statut d couple. #ela tant il convient de
temprer cette remarque ds lors que les dpenses relative lMentretient des enfants pourront certainement
tre inclue dans les dpenses pour les !esoins de la vie courante contract par des couples a%ant des
enfants.
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+.!) LMexception la solidarit:
En matire de P'#( un seul t%pe de dpense c$appe la solidarit se sont les dettes
manifestement excessive.
+.c) La mise en Wuvre de la solidarit:
Lorsque lMun des partenaires contracter une dette pour les !esoins de la vie courante, le
crancier pourra en demander le paiement aux deux partenaires.
B) Lindpendance des partenaires:
Les partenaire sont soumis r"ime de sparation de !ien ce qui si"nifie que c$aque
partenaire conserve la proprit personnel des !ien dont il tait propritaire avant la conclusion du P'#( et
quMil est seul propritaire des !iens quMil acquit seul pendant la dure du P'#(.
*oute fois, les partenaires ont la li!ert de c$oisir selon lMarticle 828D8D2 un autre mode de
"estion des !iens.
(ection quatre, la dissolution du P'#(:
Para"rap$e premier, les causes de la dissolution du P'#(:
LMart 828 R. vise quatre:
DLe P'#( prend fin par le dcs de lMun des partenaires.
DLa dissolution par maria"e. Le P'#( prend fin par le maria"e de lMun des partenaires avec un tiers et le
maria"e des partenaires entre eux. #ette dissolution est automatique.
DLa dissolution par consentement mutuel: les partenaires mettent fin au P'#( dMun commun accord pour
cela ils doivent faire une dclaration conjointe crite et adress au "ref du tri!unal dMinstance du lieu de
lMenre"istrement.
DLa dissolution par volont unilatral: (ans quMaucun motif ne soit donner, le partenaire qui entend
mettre fin au P'#( doit le si"nifier lMautre.
Le texte voquant une si"nification cMest par voie dM$uissier que le partenaire se verra notifier la rupture
du P'#(.
Para"rap$e deux, les consquence de la disolution:
*ous les effets l"aux du P'#( prennent fin pour lMavenir: solidarit, communaut de vie, lMaide
et lMassistance matriel disparaissent.
Par ailleurs, il faut procder au parta"e des ventuels !iens communs. Enfin lMarticle 828D. du
code civil rserve expressment la possi!ilit dMaccorder au partenaire victime dMun prjudice conscutif
la rupture du P'#( des domma"e et intrt toute fois, il faudra quMil rapporte la preuve dMun prjudice
mais surtout dMune faute la c$ar"e de celui qui rompu le P'#( tant entendu que cette rupture nMest
pas fautive en elle mme.
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