Derechos, garantas y recursos en funcin del inters superior del nio
Las principales cuestiones de una ley fundamental
1) La ley sancionada hoy crea de un Sistema de Proteccin de Derechos para nios, nias y adolescentes,
2) El sistema de proteccin integral es el conjunto de polticas que consideran al nia, nio y el adolescente como un sujeto activo de derechos, en un sentido abarcativo de los mismos y a lo largo de todo su crecimiento. Define las responsabilidades de la familia, la sociedad y el Estado en relacin a los derechos universales y especiales por su condicin de personas en desarrollo.
En la base de este Sistema se encuentran el conjunto de Polticas Pblicas Bsicas y Universales, que definen la concepcin del nio /a o adolescente como sujeto de derechos; las polticas necesarias para su pleno desarrollo: educacin, salud, desarrollo social, cultura, recreacin, juego, participacin ciudadana; y la garanta estatal para el pleno acceso a las mismas, la prioridad en la atencin y la permanencia en ellas a lo largo de todo su crecimiento.
En el Sistema de Proteccin Integral los Derechos constituyen las Polticas Pblicas Universales. El Estado garantiza a todos los nios, las nias y adolescentes el pleno acceso, la gratuidad y prioridad en la atencin. Adems reconoce la calidad de sujetos activos de derecho habilitando el ejercicio de la ciudadana
3) Poltica estatales Es obligacin del Estado adoptar las medidas administrativas, judiciales, legislativas, presupuestarias y de cualquier ndole, destinadas a garantizar la plena efectividad de los derechos y garantas fundamentales de las nias, nios y adolescentes. Artculo 4 CIDN. Toda accin u omisin que se oponga a este principio constituye un acto contrario a los derechos fundamenta-les de las nias, nios y adolescentes.
Objetivo de las Polticas Pblicas: Fortalecimiento del rol de la familia en la efectivizacin de los derechos de las nias, nios y adolescentes; Descentralizacin de los organismos de aplicacin y de los planes y programas especficos de las distintas polticas de proteccin de derechos, a fin de garantizar mayor autonoma, agilidad y eficacia; Gestin asociada de los organismos de gobierno en sus distintos niveles en coordinacin con la sociedad civil, con capacitacin y fiscalizacin permanente; Promocin de redes intersectoriales locales; Propiciar la constitucin de organizaciones y organismos para la defensa y proteccin de los derechos de las nias, nios y adolescentes.
4) Medidas de Proteccin Integral de Derechos
Como segunda instancia el proyecto define las polticas pblicas especficas o Medidas de Proteccin Integral: aquellas emanadas del rgano administrativo de infancia a nivel local y deben estar dirigidas a restituir los derechos vulnerados y la reparacin de sus consecuencias. Los artculos 33 y 34 las definen, indican cuando y cmo deben ser utilizadas, a la vez que limitan la intervencin discrecional del Estado. El proyecto de Ley define adems la forma de aplicacin de estas medidas de Proteccin Integral. Se genera as una nueva modalidad de gestin de las polticas pblicas de infancia y adolescencia. Detalla tambin los mecanismos que las hacen exigibles. A modo de ejemplo, cuando a un nio/ a se le niega una vacante en la escuela de su barrio el Estado local debe trabajar en diferentes instancias: el rea educativa correspondiente deber restituir ese derecho, pero si esa instancia primaria fallare, el Sistema de Proteccin Integral prev otra superior a nivel administrativo con caractersticas especficas: un Consejo Provincial y municipal de derechos de nios, nias y adolescentes, quien a travs de un mecanismo de exigibilidad podr hacer efectiva la poltica publica correspondiente.
Esta concepcin de Polticas Pblicas resuelve adems un serio problema institucional e intersectorial: la superposicin de funciones entre el Poder Ejecutivo y J udicial, la cual ha generado histricamente una fuerte tensin entre poderes a la hora de definir la situacin de nios y adolescentes, que se pone en juego al momento de establecer las intervenciones del Estado.
4) Medidas de Proteccin: comprobada la amenaza o violacin de derechos deben adoptarse, las siguientes medidas: (artculo 37) Aquellas tendientes a que las nias, nios o adolescentes permanezcan conviviendo con su grupo familiar; Solicitud de becas de estudio o para jardines maternales o de infantes, e inclusin y permanencia en programas de apoyo escolar; Asistencia integral a la embarazada; Inclusin de la nia, nio, adolescente y la familia en programas destinados al fortalecimiento y apoyo familiar; Cuidado de la nia, nio y adolescente en su propio hogar, orientando y apoyando a los padres, representantes legales o responsables en el cumplimiento de sus obligaciones, conjuntamente con el seguimiento temporal de la familia y de la nia, nio o adolescente a travs de un programa; Tratamiento mdico, psicolgico o psiquitrico de la nia, nio o adolescente o de alguno de sus padres, responsables legales o representantes; Asistencia econmica.
5) Medidas Excepcionales
Se encuentran ubicadas en la cspide del Sistema. Son aquellas que deben adoptarse en situaciones excepcionales cuando las nias, nios o adolescentes deban ser temporal o permanentemente privados de su medio familiar o cuyo inters superior as lo exija. Son limitadas en el tiempo y excepcionales y slo se pueden prolongar mientras persistan las causas que le dieron origen. Sern procedentes una vez que se hayan agotado todas las posibilidades de implementar las medidas de proteccin integral, debiendo observarse detenidamente lo detallado a tal fin en el Art. 40:
Procedencia de las Medidas Excepcionales.
El organismo administrativo local de infancia ser quien decida y establezca la medida excepcional, quedando la autoridad judicial competente de cada jurisdiccin como instancia de garanta del procedimiento, por ser una medida que, aunque necesaria, limita temporalmente derechos.
5) Las Garantas Mnimas de Procedimiento del Estado
En este esquema es importante establecer las garantas mnimas de procedimiento del Estado el cual debe atender a la necesidad del nio a ser odo, a que su opinin sea tomada primordialmente en cuenta, a ser asistido por un letrado especializado, a participar activamente de cualquier proceso que lo involucre hasta llegar a la instancia superior (Art.27) tomando en cuenta el principio de igualdad y no discriminacin (Art.28) y el principio de efectividad del Estado (Art.29).
6) La Institucionalidad. Hacia un Sistema Federal de Polticas Pblicas de Infancia y Adolescencia.
La Institucionalidad de la ley se construye a partir de un conjunto de organismos administrativos en la instancia federal, nacional y provincial y con la participacin de las Organizaciones no Gubernamentales. Una primera instancia es el organismo Nacional de la Niez, Adolescencia y Familia, tcnico especializado en materia de derechos de infancia y adolescencia. Este se integrar por representantes interministeriales y por las organizaciones de la sociedad civil.
En segundo lugar se crea el Consejo Federal. Organismo de concertacin en la formulacin de propuestas, integrado por el representante del organismo Nacional de Niez y Adolescencia, por cada una de las provincias y la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
La ley define las atribuciones especficas de cada uno y le asigna a ambos organismos atribuciones conjuntas para la elaboracin del Plan Nacional de Infancia. Las provincias constituyen una tercera instancia que tendr un rgano administrativo de planificacin y a partir de este nivel se prev la ejecucin de la poltica pblica conjuntamente con la ltima instancia que es la municipal para la que se prev la creacin de un organismo de seguimiento de programas y la articulacin con las organizaciones no gubernamentales.
7) El defensor de los Derechos del Nio La ley prev como ltima instancia la creacin de la figura del Defensor de los Derechos de Nios, Nias y Adolescentes, quien tendr a su cargo velar por la proteccin y promocin de los Derechos de Nios y Jvenes. Lo interesante de esta figura, es su especificidad tcnica y su calidad de institucin externa al Poder Ejecutivo. Esta ltima cualidad permite instancias de supervisin, control y establecimiento de garantas no contaminada por intereses polticos o de gestin, dando ms independencia al sistema. De esta manera se establecen diferentes instancias en el sistema, que permiten establecer articulaciones y controles cruzados en todo el sistema. De la misma forma, la institucionalidad de este sistema permite implementar un amplio marco de garantas y de mecanismos de exigibilidad de los derechos reconocidos por la presente ley, que las legislaciones locales y los organismos especficos del poder ejecutivo debern profundizar a partir de esta ley marco.
8) Los fondos para la aplicacin de la ley
La Ley establece que el Presupuesto General de la Nacin prever las partidas necesarias para los organismos que crea. Establece que la previsin presupuestaria en ningn caso podr ser inferior a la mayor previsin o ejecucin de ejercicios anteriores, disponiendo asimismo la intangibilidad de los fondos para la infancia establecidos en el Presupuesto Nacional. Esta aseveracin no slo dispone del presupuesto actualmente ejecutado por el Consejo de la Niez, Adolescencia y Familia, sino tambin de aquellas otras partidas de las otras reas vinculadas a polticas pblicas de infancia.
9) Un poco de historia El patronato ha sido el modelo de intervencin principal en la Argentina del Siglo XX (Ley Agote N 10.903, 1919). Entendido como el conjunto de polticas estatales enmarcadas en el paradigma de la situacin irregular que considera al nio o adolescente como un "objeto" de tutela por parte del Estado. Utiliza como parmetro las condiciones morales y materiales de la vida privada del nio. Se sustenta en un andamiaje institucional basado en el control social estatal. Entonces, la intervencin del Estado: parte del concepto de "riesgo moral y material" de nios y jvenes. Acta cuando considera a nios / as y jvenes como un peligro para s o para los dems. se lleva a cabo a travs de la institucionalizacin y judicializacin de la pobreza. Se sustenta bsicamente en el poder de coercin del Estado.
Este modelo ha generado a lo largo del siglo una poderosa maquinaria de instituciones tutelares sustitutivas de lo familiar y lo comunitario, como institutos asistenciales y penales, instituciones psiquitricas, comunidades teraputicas conforme al problema social y al abordaje propuesto por los profesionales del sistema. El patronato se sustenta en esquemas clientelares y asistencialistas, desconociendo los principios universales de polticas pblicas para nios, nias y adolescentes. Los beneficiarios de las polticas fueron por momento los inmigrantes, ms tarde los desposedos, los pobres, los nuevos pobres, los indigentes, redefiniendo una y otra vez la condicin de pobreza, pero homologndola siempre al peligro .
Este paradigma debi ser abandonado como sostn ideolgico de las polticas para la niez desde el momento en que Argentina suscribi la Convencin Internacional de los Derechos del Nio en el ao 1990. Sin embargo, no se hizo. Posteriormente, se incorpor este Tratado a la Constitucin Nacional convirtindolo en una concepcin de Estado. Pero este paso importante tampoco pudo con el Patronato y su sistema de control y tutelaje. Desde 1983, tres intentos de modificacin del patronato con numerosos proyectos de Proteccin Integral de Derechos de Nios/ as y Adolescentes, han cado en el Congreso ante el lobby fuertsimo del "sistema de menores".
Durante 2004, ambas Cmaras trabajaron Proyectos de Proteccin Integral de Derechos. La discusin entre los Proyectos de Ley trabajados en el Congreso alcanz un marco conceptual, filosfico e ideolgico que no responde a partidismos, sino a concepciones profundas sobre el alcance de la democracia, el respeto a la Constitucin Nacional y al paradigma de los derechos humanos que ella encarna. La sancin votada el 1 de junio por Senadores (por unanimidad con los dos tercios de la Cmara) representa cabalmente al paradigma de la Convencin sobre los Derechos del Nio y que hoy logr la aprobacin en Diputados termina as con 85 aos de tutelaje y judicializacin de nuestros nios, nias y adolescentes.