QUESTO PRELIMINAR E QUESTO PREJUDICIAL

Questo preliminar vs. questo prejudicial

Questo preliminar aquela que visa impedir o julgamento da lide. Pode se referir a um vcio
processual ou tambm matria relacionada ao legtimo exerccio do direito de ao.

Com a defesa preliminar o ru alega a existncia de certa circunstncia que, por si mesma, capaz de
tornar impossvel o julgamento da lide, isto o acolhimento ou desacolhimento da pretenso do autor
(cf. art. 269, I, CPC).

Se as defesas preliminares so acolhidas, impedem a continuao da atividade jurisdicional e o
processo se extingue sem julgamento do mrito (cf. art. 267, IV e VI, CPC). Se, por hiptese so as
defesas preliminares desacolhidas, no impedem o prosseguimento do processo e nem tem influncia
no teor do julgamento das demais questes a serem resolvidas pelo julgador.

As questes prejudiciais de modo algum podem impedir que a deciso seguinte seja proferida, mas
se resolvidas em determinado sentido, predeterminam o sentido, o teor da deciso posterior, colocando
uma premissa no raciocnio que o juiz ter que fazer para proferir a deciso seguinte (ex.: a apreciao
da questo do parentesco uma questo prejudicial da deciso - sobre a existncia ou no da
obrigao alimentar).

Acolhida pelo juiz a questo prejudicial de inexistncia da relao de parentesco, predeterminar o
sentido da deciso seguinte (acerca da existncia da obrigao alimentar, isto pelo fato de que os
alimentos jamais podero ser concedidos.

Se afirmada a relao de parentesco (no caso de rejeio da questo prejudicial), este fato no
redundar, necessariamente, no acolhimento da obrigao de alimentar, pois depender da
observao de outros requisitos - necessidade do alimentando e capacidade contritbutiva do
alimentante). Concluindo: a rejeio da questo prejudicial condio necessria, mas no suficiente,
para que o pedido inicial seja acolhido.


A deciso acerca da questo prejudicial no faz coisa julgada material, isto por fora do que dispe o
art. 469, III, do CPC. A coisa julgada somente cobre a deciso final, mediante a qual o juiz se pronuncia
sobre o pedido formulado pelo autor. Pedido e coisa julgada tm a mesma dimenso. H porm, uma
maneira de se obter a coisa julgada a respeito de questo prejudicial. Ajuizando a ao declaratria
incidental (cf. art. 470, do CPC).

Assim, entendendo a questo prejudicial decidida incidentalmente no processo no faz coisa julgada
material (cf. art. 469, III, CPC), mas far se for ajuizada a ao declaratria incidental (cf. arts. 5 , 325
e 470, do CPC).





Declaratria Incidental

1. Conceito
Em regra, os limites objetivos da demanda (matria sobre a qual o juiz se pronunciar no dispositivo da
sentena, fazendo coisa julgada) so fixados no momento em que o ru responde demanda. A ao
declaratria incidental tem por objetivo permitir parte, diante de um fato superveniente, ampliar esses
limites, levando ao juiz fatos novos, referentes mesma matria, sobre os quais ele ter que se
pronunciar, decidindo e evitando uma nova demanda que verse sobre questo que prejudicaria o
julgamento da demanda inicial (art. 5). Com a ao declaratria incidental, a relao jurdica, que no
era objeto do pedido da ao principal, ser alcanada pela coisa julgada. Ou seja, a questo
prejudicial, que normalmente decidida de modo a no fazer coisa julgada (art. 469, III), passa a ter
essa autoridade com a propositura da ao declaratria incidental (art. 470). Ex: se o autor promove
ao de despejo, pode o ru propor ao declaratria incidental visando a declarao da inexistncia
da locao. Essa relao jurdica (locao) no era objeto do pedido, embora necessariamente
integrasse a causa de pedir. Assim, caso no proposta a declaratria incidental, a sentena, em sua
parte dispositiva, somente poderia versar sobre a procedncia ou no do despejo, mas a locao em si
no faria coisa julgada. Proposta a ao declaratria incidental, tambm a relao locatcia integrar a
coisa julgada, evitando futuras demandas sobre o mesmo tema.


2. Requisitos de Admissibilidade

Para sua admisso, necessria a observncia dos seguintes requisitos:

a) Identidade de partes: necessitam ser as mesmas partes uma vez o que se visa com a ao
declaratria incidental a alterao dos limites da coisa julgada.

b) Ao pendente: pois ao incidente sobre outra ao (dita principal).

c) Litigiosidade superveniente: somente se admite declaratria incidental em virtude de fato que se
tornou litigioso aps a resposta do ru.

d) Prejudicialidade: s pode ser objeto de declaratria incidental a relao jurdica prejudicial. o nexo
de prejudicialidade que permite a declaratria incidental. Considera-se prejudicial toda e qualquer
matria que, embora no diretamente de mrito, deva ser julgada como requisito para o exame de
mrito (so antecedentes lgicos da questo que forma o mrito da causa). Desde, logo, deve-se
excluir do conceito de questo prejudicial as matrias relacionadas com as preliminares de natureza
processual, as quais no se incluem jamais nos limites da coisa julgada material.

e) Competncia para julgamento da prejudicial: o juiz dever ser competente para julgar, alm da ao
principal, a prejudicial.

f) Procedimentos compatveis: necessrio que os procedimentos da principal e da incidental sejam
compatveis, pois ambas seguiro em conjunto e sero julgadas na mesma sentena.


3. Procedimento da Declaratria Incidental

O Cdigo de Processo Civil no tem um captulo destinado ao estudo da declaratria incidental,
existindo somente dois artigos, um afirmando seu cabimento (artigo 5 do Cdigo de Processo Civil) e
outro afirmando, quando trata da rplica, que o autor pode ingressar com a declaratria incidental no
prazo de 10 dias (artigo 325 do Cdigo de Processo Civil). Surge, ento, uma discusso quanto ao
prazo para a propositura da declaratria incidental. Parte dominante da doutrina entende que o prazo
de 10 dias, de que trata o artigo 325, valer para todas as hipteses de declaratria
incidental.Apresentada a declaratria incidental, a parte contrria ser intimada, na pessoa do seu
advogado, para defender-se. Nesse caso, o prazo, segundo a doutrina dominante, ser de 15 dias
(prazo para resposta). Essa intimao uma verdadeira e prpria citao, entretanto, em razo de o
Cdigo falar em intimao, no h necessidade de mandado, podendo haver a intimao pelo Dirio
Oficial. Nas hipteses de revelia do ru, necessria ser a citao (art. 321).Apresentada a resposta
declaratria incidental, o processamento dever ser conjunto, sendo proferida uma nica sentena.
Nesse caso, o recurso cabvel ser a apelao. Se o juiz julgar isoladamente a declaratria incidental,
o recurso cabvel ser o agravo.Tecnicamente, a declaratria incidental deve tramitar simultaneamente
com a relao principal para uma deciso nica. Se o juiz, por qualquer motivo, determinar que a
declaratria incidental siga autonomamente, haver dois processos; ento, nesse caso, contra a
deciso do juiz, o recurso cabvel ser a apelao.Para o ru, a ao declaratria pode normalmente
ser manejada atravs da reconveno.