Pueden dos cnyuges casados bajo el rgimen de sociedad de

gananciales constituir entre ambos una sociedad?

Prohibicin de contratos entre cnyuges
Artculo 312.- Los cnyuges no pueden celebrar contratos entre s respecto de
los bienes de la sociedad.
Tres son las razones por las que tradicionalmente se ha prohibido, tanto
en el Derecho nacional como en el extranjero, la contratacin entre
cnyuges:
1. El peligro de colusin entre los cnyuges para defraudar a un
tercero acreedor
2. El posible aprovechamiento econmico de uno de los cnyuges
respecto del otro.
3. La incompatibilidad entre el rgimen econmico conyugal y el
rgimen legal de los contratos, caracterizado este ltimo por su
declarado carcter negocial.
Sin embargo, siendo plenamente justificable la prohibicin alojada en el artculo
312 del Cdigo Civil no debe perderse de vista que no es una prohibicin
absoluta y que en ms de una ocasin es justificable tal contratacin, como
comprobaremos en este comentario.
Si bien el texto del referido artculo contiene la regla general de que los
cnyuges no pueden contratar cuando tales actos jurdicos generan
obligaciones sobre bienes del patrimonio conyugal, eso no quiere decir
que la contratacin entre esposos est totalmente proscrita del Derecho
nacional, puesto que no existira impedimento legal para que los
cnyuges celebren contratos sobre los bienes propios u otros contratos
que no comprometan los bienes sociales.
La sociedad de gananciales, que es en realidad una comunidad de
bienes y est compuesta por los bienes adquiridos por los cnyuges
dentro del matrimonio a ttulo oneroso, permaneciendo fuera de ellos
bienes que tuviesen los cnyuges en propiedad antes del matrimonio y
aquellos adquiridos con posterioridad a ttulo gratuito. Sin embargo, pese
a que los bienes propios no forman parte de los bienes sociales igual
son de inters de la sociedad conyugal, pues los frutos de estos bienes
son sociales.
Por tanto la sociedad de gananciales constituye un patrimonio autnomo
que no est dividido en partes alcuotas y que es distinto del patrimonio
de cada cnyuge que la integra, de forma tal que tanto para realizar
actos de administracin como de disposicin que recaigan sobre bienes
sociales ser necesaria la voluntad coincidente de ambos cnyuges
Segn lo investigado los cnyuges no pueden contratar entre s respecto
del patrimonio social, sencillamente porque ambos en materia
patrimonial constituyen una sola parte, una sola voluntad, y para formar
un contrato es preciso cuando menos dos partes, dos voluntades, dos
centros de inters. De modo que parece perfectamente coherente con el
diseo legal del rgimen patrimonial del matrimonio as como con la
construccin jurdica del contrato que los cnyuges en principio no
puedan contratar entre ellos respecto de los bienes sociales.
Adicionalmente se advierte que la norma busca proteger y consolidar el
patrimonio conyugal evitando su desmembracin va contractual.
Existen discrepancias sobre esta teora pues limitara severamente el
derecho de contratar de los cnyuges, quienes por el hecho de haberse
casado no quiere decir que renuncien al principal instrumento legal para
su desarrollo econmico: el contrato. No debe olvidarse que los
cnyuges al casarse no necesariamente renuncian a su independencia
econmica, y que por lo dems no se concilia con el postulado
constitucional que consagra el derecho de contratacin.
En los tiempos modernos la igualdad legal entre el hombre y la mujer es
un tema que no se discute. De ello se desprende que la mujer lo mismo
que el marido tiene libertad econmica, dentro de los lmites que impone
el rgimen del matrimonio. En nuestros das la participacin de la mujer
no se reduce a las labores del hogar o a criar a los nios, las que desde
luego son tareas sumamente importantes y con un innegable contenido
econmico; tambin cumple una activa participacin en los negocios y
contribuye de manera importante en el sostn del hogar.
A modo de conclusin se puede decir que en nuestro Derecho, la Ley
General de Sociedades (LGS) ha sido omisa a referirse a la sociedad
entre esposos, a diferencia de otras legislaciones, es posible afirmar que
esta clase de sociedad s est permitida en nuestro ordenamiento, En
efecto, ceo que ser viable la sociedad entre esposos siempre que los
aportes para constituirla provengan de los llamados "bienes propios" o
cuando el rgimen patrimonial del matrimonio sea el de bienes
separados. Si bien es posible que los cnyuges formen sociedades con
las limitaciones anotadas, no les est permitido constituir cualquier tipo.
En efecto, se debe tener en cuenta que el artculo 308 del Cdigo Civil
establece el principio de irresponsabilidad de uno de los cnyuges por
las deudas contradas por el otro; es decir: "los bienes propios de uno de
los cnyuges, no responden de las deudas personales del otro...". Si los
cnyuges formaran, por ejemplo, una sociedad colectiva, deberan
responder en forma solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales.
Por ello considero que los cnyuges solo pueden constituir sociedades
annimas de cualquier tipo y sociedades comerciales de responsabilidad
limitada.