A POSSIBILIDADE DA PROTEO DO CONHECIMENTO TRADICIONAL

ATRAVS DOS MECANISMOS DE PROPRIEDADE INTELECTUAL.

THE POSSIBILITY OF THE PROTECTION OF TRADITIONAL
KNOWLEDGE THROUGH THE MECHANISMS OF INTELLECTUAL
PROPERTY.

Jos Everton da Silva
1

Marcos Vinicius Viana da Silva
2


RESUMO:
Trata o presente trabalho de um estudo a cerca da proteo do Conhecimento
Tradicional, e a possibilidade da sua proteo, a partir das premissas existentes para a
proteo da Propriedade Intelectual. Para tanto se fez necessrio um estudo a respeito da
funo primeira do Estado, que a funo social, para logo depois analisarmos as
questes referentes Propriedade, como conceito e evoluo histrica. Aps foram
analisadas as premissas referentes Propriedade Intelectual, estudando seus ramos e
seus fundamentos, pesquisou-se a questo referente proteo do Conhecimento
Tradicional. O principal objetivo deste trabalho e comprovar a possibilidade ou no da
proteo do conhecimento tradicional, atravs dos mecanismos existentes de proteo
da Propriedade Intelectual. Para tanto, foi utilizado o mtodo indutivo, tanto para coleta
dos dados quanto no tratamento dos mesmos e contamos com o auxilio das tcnicas do
referente e do fichamento.

PALAVRAS CHAVES: Conhecimento Tradicional; Estado; Propriedade; Propriedade
Intelectual.

ABSTRCT:
This paper is going to conduct a study about the protection of Traditional Knowledge,
and its theoretical impossibility for the protection, from the existing premises for the

1
Acadmico do Programa de Ps-Graduao Stricto Sensu em Cincia Jurdica da UNIVALI
(doutorado).
2
Acadmico do Programa de Ps-Graduao Stricto Sensu em Cincia Jurdica da UNIVALI (mestrado).
protection of Intellectual Property. For that was needed a study about the primary
function of the State, which is the social function, for soon after we analyze the issues
of property as a concept and historical development. After analyzing the assumptions
regarding Intellectual Property, studying its branches and its foundations, we enter the
question of the protection of Traditional Knowledge. The main objective of this work is
to prove whether or not the protection of traditional knowledge, through existing
mechanisms of intellectual property protection. For this, we used the inductive method,
both for data collection and in the treatment of it, relying on the help of the technical
referent and cataloging.

KEYWORDS: Intellectual Property; Property; Traditional Knowledge; State.

INTRODUO
O presente trabalho busca analisar a questo da proteo ao Conhecimento
Tradicional, um sub-ramo, da Propriedade Intelectual, proteo esta de previso
constitucional, quer pela vertente econmica, quer como direito e garantia fundamental
dos povos envolvidos. Para tanto imprescindvel uma anlise do Estado e sua funo
enquanto propulsora do desenvolvimento nacional, nunca esquecendo que a funo
primordial do Estado de carter social. Uma anlise da Propriedade dentro deste
contexto obrigatria, at como forma preparatria para discorrermos sobre a
Propriedade Intelectual, sua classificao e elementos bem como suas caractersticas
fundamentais. Entendo que o pano de fundo da discusso, perpassa uma discusso
ideolgica sobre a funo do Estado e sua vertente econmica, o capitalismo.
O desenvolvimento econmico, aprofundado principalmente aps a revoluo
industrial, se deve basicamente pelo incremento do conceito de ideias inovadoras, que
geraram produtos inovadores, via de regra, na sua maioria, responsveis por boa parcela
do desenvolvimento e conforto da sociedade dita moderna.
Este aspecto especfico induziu aos Estados nacionais, a construrem
paulatinamente arcabouos jurdicos que ora protegiam o capital ora a sociedade, no
aspecto de construo de um marco de proteo ao conhecimento e a inovao, ao
mesmo tempo em que protegiam os interesses nacionais.
A formulao desta matriz normativa no se d de forma pacifica, pois os
interesses em jogo so muito grandes, e a prpria ideia de construo do Estado ao
longo do tempo, suas contradies ideolgicas e sua formatao se espelham neste
confronto.
A questo indutora deste artigo em primeiro lugar reafirmar uma noo de
Estado baseada na sua funo social, para num segundo momento podermos adentrar no
mundo do desenvolvimento, notadamente o desenvolvimento tecnolgico como uma de
suas mais importantes caractersticas, a proteo intelectual, manifestada pela proteo
patentria. No contraponto a este desenvolvimento, baseado na questo da proteo
intelectual, analisaremos a situao dos conhecimentos tradicionais, frente
problemtica da proteo intelectual.
Como honestidade cientifica alertamos nosso leitor que o tema por demais
controverso, e acende caloroso debate no meio acadmico, e de forma nenhuma
pretende este trabalho encerrar a discusso ou propor conceitos definitivos, antes
ainda, um pouco da tentativa de compreenso do fenmeno do que propriamente sua
soluo.
Para tanto, foi utilizado o mtodo indutivo, tanto para coleta dos dados quanto
no tratamento dos mesmos e contamos com o auxilio das tcnicas do referente e do
fichamento (PASSOLD, 2011).

1. ESTADO
A base para construo do nosso pensamento, e por fora destas pouco e
apressadas linhas, passa em primeiro lugar por um entendimento a cerca do Estado e
principalmente de sua funo, organizativa e indutora de desenvolvimento. Na viso de
Pasold (2011, p.21):
Trabalho aqui, com um pressuposto fundamental que o de que o
Estado Contemporneo qualquer que seja o suporte ideolgico que o
sustente deve possuir uma caracterstica peculiar que a sua Funo
Social, expressa no compromisso (dever de agir) e na atuao (agir)
em favor de toda a Sociedade.

O Estado existe e atende a um anseio social, como imperativo de organizao,
sua funo social primordial de prover, prover aqui, significa proporcionar entre
outros itens, segurana, educao, sade, e num Estado capitalista, progresso
econmico, seja pela no interveno ou at mesmo pela interveno, desde que,
visando proteo do prprio sistema.
No mesmo sentido entende Heller (2010, p.243), quando afirma A Teoria do
Estado, porm, pode e deve indagar o sentido do Estado cuja expresso a sua funo
social, a sua ao social objetiva.
Se ao Estado cabe enquanto legitimo detentor do poder, a funo social, como
podemos traduzi-la, se no como, aquela que promove o desenvolvimento qualitativo do
cidado, segundo sua viso axiolgica, social e econmica. (CRUZ, p.185).
A lgica da funo social do Estado deve servir, portanto, de balizamento da
atuao estatal, no no sentido de poltica do Bem Estar Social, tampouco como
corolrio de uma lgica de liquidar com todas as diferenas, pois alm de impossvel, a
tentativa de realizar tal pensamento provavelmente ocasionaria o fim do prprio Estado.
(CRUZ, p.185).
O grande papel do Estado contemporneo o de ser capaz de numa Sociedade
baseada no poder do mercado, no permitir que esta lgica acabe por suplantar o que
Aquino (2010, p.117) chama de tica de alteridade que [...] convoca a posturas mais
humildes e menos coercitivas. As certezas habituais comeam a erodir revelando a
(frgil) condio humana, que precisa ser preservada por uma entidade preocupada com
sua orientao e proteo.
funo, portanto, do Estado prover polticas que promovam uma retomada
das condies de desenvolvimento do cidado dentro de uma lgica qualitativa mesmo
quanto se trata do aspecto econmico. tambm funo do Estado a proteo do
cidado, tanto no seu aspecto pessoal (segurana), como na proteo de sua capacidade
intelectual, artstica e de manifestao, entre outras.
O homem por excelncia um ser pensante, capaz de propor solues e
encontrar caminhos alternativos para os problemas que o afligem. Desta forma a
proteo das manifestaes do esprito devem ser tambm motivo de proteo, dentro
da funo social do Estado.
Mas para que se possa aprofundar ainda mais o conceito de proteo da
Propriedade Intelectual, necessrio se torna, a bordar mais detidamente a questo da
Propriedade.
2. DA PROPRIEDADE
Dentre os acordos mtuos que estabelecem as bases da existncia em
Sociedade, encontram-se aqueles que expem referncia a coisas que podem ser usadas,
desfrutadas ou das quais se pode dispor. Quando os acordos limitam ou definem tais
direitos e criam obrigaes para os indivduos ou de um grupo em relao a outros,
temos o conceito de Propriedade.
J na Antiguidade, autores como Aristteles (1988, p.187), defendiam a viso
social da Propriedade. Em sua obra A Poltica, ele j defendia a ideia de uma
Propriedade Privada vinculada a uma finalidade social, segundo Aristteles, a
Propriedade instrumento essencial vida.
Aristteles considera a Propriedade como condio essencial do cidado, neste
sentido, Cavedon (2003, p.32):
Entende-se que, Aristteles introduzia a noo de Propriedade
vinculada ao cumprimento de uma Funo Social, principalmente ao
colocar que (...) tendo cada cidado a sua Propriedade particular, a
pe em parte ao servio dos amigos, e dela se serve em parte como de
um bem comum. A Propriedade privada, sendo o seu uso comum,
pois (...) pensamos que a Propriedade no deve ser comum, como o
pretendem alguns escritores; que, finalmente, no preciso que os
cidados se privem dos seus meios de subsistncia.

Portanto, para Aristteles, a Propriedade agrega caractersticas da Propriedade
privada e ao mesmo tempo comunitria, ou seja, o domnio privado, mas o uso dela
deve ocorrer como se fosse comum.
No decorrer dos perodos histricos, a noo de Propriedade foi reformulada. A
Propriedade, para os romanos, evolui da Propriedade caracterizada pela noo
individualista at uma concepo marcada pelo carter social (CRETELLA, 1973,
p.153).
Com o declnio do Imprio Romano e a ocupao de seus domnios pelos
povos brbaros, precisamente no feudalismo, o direito de Propriedade, at ento,
primordialmente imobilirio, evoluiu para uma complexa cadeia de direitos,
superpondo-se os poderes do senhor feudal aos direitos dos servos, portanto, a
Propriedade era concebida em diversas maneiras: comunal, a alodial, a beneficiria, a
censual e a servil, ou seja, o conceito de Propriedade foi praticamente extinto, somente
com a desagregao do imprio feudal, foi possvel reconstruir o velho conceito de
Propriedade, baseado na ideia de um titular com poderes de usar, de dispor ou de fruir.
A idade moderna, em razo, sobretudo, das divergncias de interpretao
quanto origem e evoluo do sistema capitalista, considerada uma poca de
transio, cuja base consiste na substituio gradativa do modo de produo feudal pelo
modo de produo capitalista.
A Propriedade foi um dos conceitos bsicos para as reformas advindas da
revoluo francesa, sendo marcada preponderantemente pela ideologia liberal,
originando duas consequncias para o conceito de Propriedade: a extino do regime de
Propriedade feudal e dos encargos sobre a terra e a construo do modelo individualista
de Propriedade.
O perodo contemporneo marcado tambm pela contestao da Propriedade
marcadamente individualista, no sentido de uma maior relevncia de seu aspecto social,
culminada com a Constituio de Weimar de 1919, no sem antes ser precedida pela
Constituio Mexicana de 1917, iniciando uma nova fase, caracterizada pelo sistema
constitucional, cuja ideia primordial a defesa da funo social da Propriedade, como
marco inaugural de qualquer discusso sobre o tema.
A Propriedade, que pode ser apresentada como um instituto basilar dos direitos
sociais deve atender a sua funo social (CF, art. 5, XXIII), variando de acordo com a
espcie de Propriedade. Funo social com contedo prprio, em qualquer tipo de
Propriedade, inclusive na intelectual.
A ideia de uma funcionalizao da Propriedade se amolda ao conceito de
funo social j apresentado neste trabalho, funcionalizao esta que se tornou um
direito fundamental. O direito de Propriedade , pois, um direito-dever, comportando
uma misso social, o preenchimento de sua utilizao em prol da coletividade.
O art. 1.228, 1, do Cdigo Civil, dispe que o direito de Propriedade deve ser
exercido observando as suas finalidades econmicas e sociais, devendo a flora, a fauna,
as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico serem
preservados.
No mesmo sentido Grau (2002, p.154), assevera:
Em primeiro lugar, certo que pode ser tomado o tratamento
conferido propriedade e, de fato, -, se bem que associado
considerao da forma de repartio do produto econmico, como
determinante da compostura das instituies jurdicas e sociais de
conformidade com as quais se realiza o modo de produo.

Ser que somente as Propriedades urbana e rural devem atender ao princpio da
funo social? O legislador constitucional, pensou tambm na chamada Propriedade
Intelectual?
Conforme Grau (2008), o vetusto critrio da vontade do legislador no deve
vincular o intrprete. Resta ultrapassada a velha e polmica discusso sobre as teses
objetiva (voluntas legis) e subjetiva (voluntas legislatoris). A interpretao sempre
produtiva, nunca reprodutiva. Neste contexto, a norma o resultado da interpretao do
texto.
Segundo o civilista Tepedino (2001, p.280), a funo social da Propriedade tem
configurao flexvel, modificando-se de estatuto para estatuto. No existe uma nica
funo social, mas diversas funes.
Imprescindvel afirmar que funo social um conceito jurdico em aberto. Em
face desta indeterminao semntica, o instituto pode ser adaptado s situaes novas,
geradas pela evoluo histrica.
A doutrina, ao discorrer sobre a noo diversa de Propriedade, afirma que ela
uma relao jurdica complexa, em cujo seio esto inseridos mltiplos direitos e
deveres. Existem centros de interesses proprietrios e no proprietrios, que geram
direitos e deveres a ambos os lados.
Com relao Propriedade Intelectual, a carta magna em seu artigo 5, XXIX,
prev expressamente que a lei assegurar aos autores de inventos industriais, privilgio
temporrio de utilizao, bem como as marcas, tendo em vista o interesse social e o
desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas.
Esta interpretao vale tanto para o direito industrial, quanto para o direito
autoral, apesar de no existir a mesma expresso interesse social no texto do art. 5,
XXVII, que trata especificamente do direito autoral, a interpretao sistmica da Carta
Poltica de 1988 conduz rejeio de uma concepo individualista. Conforme lio de
Grau (2008, p.145), Aqui devo salientar, contudo, inicialmente, que, assim como
jamais se interpreta um texto normativo, mas sim o direito, no se interpretam textos
normativos constitucionais, isoladamente, mas sim a Constituio, no seu todo.
A noo de Propriedade evoluiu com o passar do tempo, mas sempre carregou
consigo a ideia de uma funcionalidade, que extrapolava a mera posse ou Propriedade, o
coletivo sempre encontrou abrigo nos diversos tempos e acepes envolvendo o
instituto.
O que passa a ser interessante a anlise a respeito deste conceito de
Propriedade aplicado aos frutos da inteligncia humana.
Da mesma forma que foi imprescindvel discorrer sobre a noo de
Propriedade, e sua funo social, marcada ao longo da histria, necessrio se faz uma
abordagem, minima sobre a questo da Propriedade Intelectual.

3. PROPRIEDADE INTELECTUAL
Podemos conceituar a Propriedade Intelectual, a partir do entendimento de
Nuno Pires de Carvalho (2010), para quem Propriedade Intelectual o conjunto de
princpios e regras que regulam a aquisio, o uso, o exerccio e a perda de direitos e de
interesses sobre ativos intangveis diferenciadores que so suscetveis de utilizao no
comrcio.
Para muitos defensores, a Propriedade Intelectual se insere dentro do conceito
de defesa dos direitos do homem, e que devem ser garantidos, no como uma prima face
dos interesses do capital, se no como um direito fundamental.
Como ramo intelectual, atualmente, a Propriedade Intelectual dividida em
trs reas (PIMENTAL, 2005, p.19-22):
1) Propriedade Industrial: Visa proteger as invenes
3
e os modelos de
utilidade
4
, por meio de patentes
5
, uma proteo legal, temporria, concedida pelo
Estado ao inventor ou ao seu titular, dando a este o direito de impedir terceiros de usar,
produzir ou realizar qualquer atividade comercial, sem o seu consentimento, com o bem
tecnolgico protegido. Em contrapartida, o inventor ou o titular deve descrever o
conhecimento abrangido pelo bem patenteado para o acesso ao pblico, bem como
marcas
6
, indicaes geogrficas
7
e desenhos industriais
8
(atravs de registros). Os
pedidos devem ser dirigidos ao Instituto Nacional de Propriedade Industrial - INPI,
regulamentada pela Lei n 9.279/1996.
2) Direito de Autor e Conexos: Referem-se proteo conferida aos trabalhos
literrios e artsticos, tais como romances, poemas, peas de teatro, filmes, trabalhos
musicais, desenhos, pinturas, fotografias, esculturas e desenhos arquitetnicos.

3
Considera-se inveno o resultado de atividade inventiva constituindo algo que esteja revestido do
requisito de novidade para um tcnico especializado no assunto, no seja uma decorrncia evidente do
estado da tcnica. Ato normativo n 017 de 11 de maio de 1976, Instituto Nacional da Propriedade
Industrial (INPI), Brasil.
4
patentevel como modelo de utilidade o objeto de uso prtico, ou parte deste, suscetvel de aplicao
industrial, que apresente nova forma ou disposio, envolvendo ato inventivo, que resulte em melhoria
funcional no seu uso ou em sua fabricao. Art. 9 da Lei 9.279/96.Brasil.
5
Patente um ttulo de Propriedade temporria sobre uma inveno ou modelo de utilidade, outorgados
pelo Estado aos inventores ou outras pessoas fsicas ou jurdicas detentoras de direitos sobre a criao que
lhes garante a exclusividade de uso econmico de sua criao. Manual do inventor,
Unicamp:Campinas.2010. (p.12)
6
So suscetveis de registro como marca os sinais distintivos visualmente perceptveis, no
compreendidos nas proibies legais. Art. 122 da lei 9.279/96.Brasil
7
Indicao utilizada em produtos que apresentam uma origem geogrfica especfica e que possuem
qualidades e reputao vinculadas ao local. DUPIM, 2010.
8
Considera-se desenho industrial a forma plstica ornamental de um objeto ou o conjunto ornamental de
linhas e cores que possa ser aplicado a um produto, proporcionando resultado visual novo e original na
sua configurao externa e que possa servir de tipo de fabricao industrial. Art. 95 da lei 9.279/96.Brasil.
Entre os Direitos Conexos aos Direitos Autorais incluem-se o dos artistas
intrpretes, produtores de fonogramas e gravaes e dos produtores de rdio e televiso.
O programa de computador tambm recebe a proteo legal conferida aos Direitos
Autorais
So protegidas pelos direitos de autor as obras artsticas e literrias, programas
de computador, independentemente do mrito artstico ou literrio ou funcional que
tenham alcanado. Para auferir a proteo legal no necessrio registrar a obra, basta
sua criao, porm, recomendvel faz-lo em alguns casos, a fim de evitar problemas
com futuras disputas judiciais pelo reconhecimento desses direitos, conforme as
determinaes estipuladas pela Lei n 9.610/1998.
3) Proteo Sui Generis: Regula o procedimento de anlise e/ou apropriao de
espcies da biodiversidade, composta por: a) Lei de Cultivares (Lei n 9.456/1997),
estimula investimentos no desenvolvimento de novas variedades vegetais por terceiros
no autorizados por meio de produo de novas cultivares, assim como seu material de
reproduo ou multiplicao comercial, cada qual com prazos especificados, sendo o
Ministrio da Agricultura e Abastecimento, encarregado de efetuar os registros, por
intermdio do Servio Nacional de Proteo de Cultivares.
b) A Proteo dos Conhecimentos Tradicionais, em discusso, visa o respeito,
preservao e manuteno do conhecimento, inovaes e prticas das comunidades
locais e populaes indgenas, bem como incentivar a sua (mais vasta) aplicao, com a
consequente participao nos resultados por parte das comunidades envolvidas.
c) E por ltimo, a regulamentao alusiva Topografia de Circuitos
Integrados, conforme a Lei n 11.487/2007, que determina os procedimentos de
registros, sob a tutela do INPI.
3.1 REQUISITOS PARA CONCESSO DE PATENTE/REGISTRO DE P.I
O Estado, por intermdio do Instituto Nacional de Propriedade Industrial -
INPI realiza ou no a concesso da patente, e seguindo o principio da legalidade,
examina a priori a existncia do facultado no art. 8 da lei de Propriedade industrial, que
anuncia ser patentevel tudo que atender aos requisitos de novidade, atividade inventiva
e aplicao industrial.
Em primeiro lugar, preciso situar ao leitor o principio conceitual que envolve
o critrio da novidade, que denota nos termos do art. 11 do Cdigo de Propriedade
Industrial, como tudo aquilo que no esteja compreendida no estado da tcnica. No 1
do art. 11, o Cdigo de Propriedade Industrial apresenta a acepo de estado da tcnica,
ao disciplinar, que o estado da tcnica constitudo por tudo aquilo tornado acessvel ao
pblico antes da data de depsito do pedido de patente, por descrio escrita ou oral, por
uso ou qualquer outro meio, no Brasil ou no exterior, com as ressalvas que a prpria lei
determina (VIEIRA, p.118).
Assim, para a novidade se configurar preciso que, quando o inventor ou
criador do modelo de utilidade, submeta sua criao ao Instituto Nacional de
Propriedade Industrial - INPI, no seja um invento ou um modelo de utilidade
compreendido no Estado da tcnica, ou seja, que no tenha sido acessado ao pblico,
principalmente aos especialistas da rea.
Alm da novidade, a lei determina, como segunda condio para a concesso
de patente, a atividade inventiva, ou seja, que a inveno ou modelo de utilidade, que
alm de novo, derive da ideia do inventor ou do criador do modelo de utilidade, de um
ato de criao intelectual distinto, e no de uma mera decorrncia bvia dos
conhecimentos pr-existentes (VIEIRA, p.114).
Por fim, h exigncia da aplicao industrial, que envolve a uso ou produo
do invento ou do modelo de utilidade pela indstria, esta ltima entendida no apenas
em seu sentido estrito, como a transformao de matria-prima em mercadoria, mas em
seu sentido mais amplo, abrangendo tambm a prestao de servios. (VIEIRA, p.118).
Portanto, a patente faz a reunio da criatividade privada com a proteo
pblica, sendo um ttulo de privilgio que viabiliza o respeito Propriedade Intelectual,
mas que ainda assim deve guardar sua funo social, pois aquele que deixar de produzir,
ou estabelecer obstculos produo do bem protegido, poder ter sua patente
quebrada (art. 68 da lei 9.279/96) e a produo autorizada a terceiros.
Vencida, pelo menos de uma forma mnima, a questo da Propriedade
Intelectual, sua classificao e seus elementos caracterizadores, passamos a discusso
do tema central deste trabalho, a proteo dos conhecimentos tradicionais.


4. CONHECIMENTO TRADICIONAL
A primeira questo a ser abordada, com relao ao chamado Conhecimento
Tradicional, que no direito brasileiro, pelo menos no que diz respeito proteo do
conhecimento derivado dos povos indgenas, est muito bem amparado, pelo menos do
ponto de vista constitucional
9
. O mesmo no se pode dizer das normas de natureza infra
constitucional, o que por consequncia, acaba por no garantir a efetividade destes
direitos.
Pode-se definir o Conhecimento Tradicional, de acordo com a legislao
brasileira como sendo, informao ou prtica individual ou coletiva de comunidade
indgena ou de comunidade local
10
, com valor real ou potencial, associada ao
patrimnio gentico (ANTUNES, 2011, p.533).
A preocupao internacional e nacional com o futuro da humanidade frente
crise ambiental global de degradao dos ecossistemas, de mudanas do clima e de
esgotamento das reservas de gua potvel, resultou em uma poltica mundial para a
biodiversidade voltada para a sua proteo, conservao e uso, tornando-a uma
prioridade internacional (CAROLINO; CHERCHIARI; VEIRA,

2011, p.56).
O tema da proteo do Conhecimento Tradicional j foi atacado por outras
naes, tais como as Filipinas, atravs do Act 8.371 Peoples Act , j o Peru desde
2002 atravs da Propuesta de Rgimen de Protcion de los Conocimientos Colectivos
de los Pueblos y Comunidades Indigenas vinculados a los recursos Biolgicos a
Venezuela possui sua lei da Biodiversidade que garante os direitos dos povos e
comunidades indgenas e locais so de carter coletivo e sero considerados como

9
Art.215,1,Art.216,Art.231eArt.232. ConstituioFederal.So Paulo: Saraiva, 2012.
10
Art.7,III da Medida Provisria 2.186-16/2001: grupo humano, incluindo remanescentes de
comunidades de quilombos, distinto por suas condies culturais, que se organiza, tradicionalmente, por
geraes sucessivas e costumes prprios, e que conserva suas instituies sociais e econmicas.
direitos adquiridos. A Costa Rica prev a formao de um registro de direitos
intelectuais comunitrios, a Bolvia aprovou o decreto 24.676/97 em que prope o
reconhecimento da relao entre o interessado no conhecimento e as comunidades
locais, e a proteo dos segundos. J no caso equatoriano o Estado reconhecido como
titular de todo Conhecimento Tradicional produzido por sua populao
(WANDSCHEER, 2009, p.158-163).
Na Austrlia o incio da discusso sobre o tema se deu com o Caso Mabo, que
precipitou as chamadas demands for the recogniyion of others aspects of traditional
aboriginal law nos casos analisados a proteo dos direitos das comunidades foram
reconhecidos. J na Nova Zelndia foi institudo um tribunal Maori, o chamado tribunal
Waitangi que tem poder de manifestaes e parecer, nos casos envolvendo as
questes de Conhecimento Tradicional (ANTUNES, 2011, p.558).
Com relao Conveno sobre Diversidade Biolgica- CDB destaca-se que o
instrumento reconheceu a soberania dos pases sobre seus recursos naturais, at ento
definidos como patrimnio da humanidade. Props como objetivos principais, a
conservao e o uso sustentvel da biodiversidade, a repartio justa e equitativa dos
benefcios derivados do uso de recursos genticos e dos conhecimentos tradicionais
associados. Ela foi assinada em 1992 durante a Conferncia das Naes Unidas sobre o
meio Ambiente e Desenvolvimento, popularmente conhecida como Rio 92.
Com relao CDB, destaca-se que o instrumento reconheceu a soberania dos
pases sobre seus recursos naturais, at ento definidos como patrimnio da
humanidade. Props como objetivos principais, a conservao e o uso sustentvel da
biodiversidade, a repartio justa e equitativa dos benefcios derivados do uso de
recursos genticos e dos conhecimentos tradicionais, alm de recomendar a
identificao, o monitoramento e a proteo de ecossistemas e habitats importantes para
a conservao da biodiversidade. Esta Conveno foi assinada pelo Brasil na
CNUMAD, em 05 de junho de 1992 no Rio de Janeiro, e incorporada ao ordenamento
jurdico brasileiro com a ratificao pelo Congresso Nacional (CN) atravs do Decreto
Legislativo n 02, de 03 de fevereiro de 1994, que tambm aprovou a Agenda 21. A
CDB foi promulgada pelo Decreto n 2.519, de 16 de maro de 1998, contendo em seu
anexo o texto com traduo oficial. A partir de ento, novos documentos jurdicos
nacionais foram institudos no ordenamento jurdico brasileiro, o que propiciou a
criao de uma Poltica Nacional da Biodiversidade, retratada no Programa Nacional da
Diversidade Biolgica (PRONABIO), composto por sete grupos temticos, dentre os
quais se destaca repartio de benefcios derivados da utilizao da biodiversidade
(artigo 6, inciso X, alnea e do Decreto n 4.703/03).
A temtica tambm foi discutida em importantes conferncias com destaque
para a COP-8 realizada em Curitiba, a COP-9 em Berlim e, finalmente, em 2010, na
COP-10,conhecido como protocolo de Nagoya, momento em que foi criado um
Protocolo especfico sobre o tema, denominado Protocolo de Repartio de Benefcios
dos Recursos Genticos da Biodiversidade, tambm conhecido internacionalmente
como Protocolo Acess and Benefit Sharing (ABS), com os aspectos principais
contemplados em um Plano Estratgico que ir vigorar, na prxima dcada e uma
sinalizao de recursos financeiros para a implementao das aes de conservao.
A discusso da temtica e a sua consequente colocao na ordem do dia das
principais discusses acadmicas sobre a proteo do Conhecimento Tradicional no
foram suficientes, passados 20 anos da Rio 92, para sua implementao. Em grande
parte isto se deve ao chamado, acordo TRIPS, (Agreement on Trade-Related Aspects of
Intellectual Property Rights), um tratado Internacional, integrante do conjunto de
acordos assinados em 1994 que encerrou a Rodada Uruguai e criou a Organizao
Mundial do Comrcio. Tambm conhecido como Acordo Relativo aos Aspectos do
Direito da Propriedade Intelectual Relacionados com o Comrcio (ADPIC), tem o seu
nome como resultado das iniciais em ingls do instrumento internacional.
O conflito entre as disposies do Acordo TRIPS e a CDB vo alm, uma vez
que o primeiro na viso de Khor (2003, p.30):
Foi elaborado com o apoio ativo de grandes empresas para promover
seu domnio tecnolgico e obter maiores margens de lucros mediante
a obteno do monoplio. Trata-se de um tratado comercial, com
objetivos comerciais, que redunda em fortes benefcios para as
empresas privadas.
Alm da questo comercial, preciso chamar a ateno para outra questo
relacionada ao no reconhecimento do Conhecimento Tradicional, na viso de Rafael
Rodrigues Prieto (2008. p.73), Dichos valores relacionados con vrias corrientes
culturales de occidente consideran certa la idea de que el mtodo cientifico es el nico
enfoque vlido para llegar al conocimiento.
Na viso apontada por Prieto, o apossamento por parte das grandes empresas,
notadamente as de origem farmacutica, dos conhecimentos advindos do saber do povo,
podem ser justificados pela ausncia de rigor cientifico deste conhecimento, e portanto,
sua apropriao, poderia ser, no mnimo justificada.
Mas da mesma forma que os interesses do capital conflitam com os interesses
do social, aqui, no campo do reconhecimento do saber tradicional, vigora uma ntida
separao entre os pases desenvolvidos e de baixa diversidade biolgica, e os pases
pobres ou em desenvolvimento, detentores da maioria da biodiversidade planetria. O
Brasil, entre eles, considerado um dos pases de maior biodiversidade, e
consequentemente, aonde o saber tradicional tem uma importncia fundamental, para as
pesquisas e a gerao de novos medicamentos ou novas substncias com potencial
comercial.
O que se pode deduzir das premissas acima apontadas, que a necessidade da
proteo do Conhecimento Tradicional mais importante do ponto de vista econmico
aos pases em desenvolvimento do que aqueles desenvolvidos, j que por via da
Propriedade Intelectual, atualmente existente, j conseguem este objetivo por meio de
patentes.
Por outro lado a necessidade de uma definio de marco regulatrio passa
necessariamente pela construo de uma legislao transnacional, esta baseada aqui na
viso do socilogo alemo Beck (2001, p.29), da substituio das relaes
internacionais de conflito/disputa por relaes transnacionais de solidariedade e
cooperao. H aqui uma nova dialtica das questes globais e locais que no se
encaixam na poltica nacional, escreve, e s num quadro transnacional podem elas
adequadamente serem colocadas, debatidas e resolvidas.
A regulao do direito ao Conhecimento Tradicional se amolda ao conceito de
Beck do surgimento de uma faixa de ao prpria das sociedades mundializadas.
A construo deste marco regulatrio de proteo dos conhecimentos
tradicionais no poder ser efetivada dentro das premissas j existentes no mbito da
Propriedade Intelectual, pois como j adiantado, o Conhecimento Tradicional de
carter coletivo, via de regra, de acesso gratuito, emprico e com clara viso social o que
por princpio o contrape ao direito de Propriedade Intelectual de carter individual, de
viso economicista e metodologicamente cientfico.
Ao nos determos no conceito de Conhecimento Tradicional, vemos o primeiro
problema a ser enfrentado neste artigo, ou seja, a questo da Propriedade do
Conhecimento Tradicional. Neste caso no se trata nem de uma pessoa individualizada,
nem mesmo de uma pessoa jurdica, mas essencialmente a caracterstica do
Conhecimento Tradicional sua natureza coletiva. Para o paradigma atual o
ordenamento jurdico, comunidades locais e at mesmo indgenas, no possuem
personalidade jurdica prpria, e portanto, a rigor da previso jurdica das regras de
proteo intelectual no podem ser protegidas.
Os direitos de Propriedade Intelectual definidos nos acordos TRIPS se
tornaram, portanto, um entrave aos direitos coletivos das populaes tradicionais.
Primeiro, porque nele os direitos de Propriedade eram reconhecidos apenas como
direitos privados, isto , direito de Propriedade de um indivduo ou de uma empresa,
no de uma comunidade ou de um grupo de indivduos. Segundo, porque s se
reconhece tal direito quando o conhecimento e a inovao geram lucros e no quando
satisfazem necessidades sociais (SHIVA, 2001, p. 99-104).


A premissa nmero um neste momento o da construo de um novo marco
regulatrio para o reconhecimento do Conhecimento Tradicional, fora dos parmetros
defendidos pela Propriedade Intelectual, parmetros estes construdos, a partir de uma
construo coletiva, que envolva as comunidades diretamente interessadas, enfim a
sociedade como um todo.
CONSIDERAES FINAIS
O que ressaltamos em primeiro lugar a defesa da funo social do Estado,
funo esta que na verdade poder-dever, e como tal deve ser exercido. Cabe ao Estado
defesa do interesse de seu povo, interesse este claramente definido na questo do
Conhecimento Tradicional.
O Estado existe, para equilibrar a diferena entre os homens, e permitir a
convivncia entre todos. No caso do Conhecimento Tradicional, cabe ao Estado
defender os hipossuficientes, representados pelos indgenas e comunidades locais, dos
interesses prementes do capital, representados, na maioria das vezes pelos interesses dos
grandes grupos farmacuticos.
Entendemos que esta proteo no poder ser feita, se vigorar como base de
discusso, as premissas inerentes a Propriedade Intelectual. Por seu carter comercial,
individual, ela no se amolda ao reconhecimento do Conhecimento Tradicional, pelo
menos no dentro de seus parmetros. Novas possiblidades, novos entendimentos e
principalmente um novo parmetro necessitam serem criados; reconhecemos tambm,
que esta uma tarefa no para um Estado, mas para um conjunto de naes, um acordo
de carter transnacional, pelo menos nos aspectos bsicos do entendimento.
Reconhecemos que os interesses em jogo so muito grandes, as possibilidades
difceis, mas o papel da academia o de instigar e pensar solues.
Como proposta, precisamos reafirmar o caminho j trilhado, principalmente
defendendo um no retrocesso nas questes referentes aos direitos j conquistados,
principalmente atravs da Conferncia da Bio Diversidade. Devemos aprofundar os
questionamentos, principalmente em fruns internacionais e defendemos uma politica
inclusiva, incluso aqui no sentido de conscientizao das comunidades atingidas, do
valor e da importncia do seu conhecimento.
Que este trabalho, sirva ao menos de alerta, para esta necessidade.

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