Las leyes del ciberespacio

Antes de la revolucin, el zar de Rusia tena un sistema de pasaportes internos.

El pueblo odiaba este sistema. Estos pasaportes indicaban de qu estado
proceda la persona y esta indicacin determinaba los lugares a los que se
poda ir, con quin poda uno asociarse, qu poda llegar a ser. Los pasaportes
eran distintivos que facilitaban o proiban el acceso. !ontrolaban lo que los
ciudadanos podan llegar a saber en el estado ruso.
Los bolceviques prometieron cambiar todo esto. "rometieron abolir los
pasaportes internos. # tan pronto tomaron el poder, lo icieron. Los rusos
volvieron a ser libres de via$ar a donde quisieran. %ing&n documento que
debieran llevar consigo determinaba ya a dnde podan ir. La abolicin de los
pasaportes internos simboliz la libertad para el pueblo ruso, una
democratizacin de la ciudadana en Rusia.
'in embargo, esta libertad no durara demasiado. (na dcada y media
despus, enfrentados con la perspectiva del ambre, los campesinos
invadieron las ciudades en busca de alimento. 'talin reinstaur el sistema de
pasaportes internos. Los campesinos volvieron a quedar atados a sus tierras
)una restriccin que se mantuvo durante la dcada de *+,-.. Los rusos se
vieron de nuevo restringidos por lo que permita su pasaporte. (na vez m/s,
para desplazarse por Rusia, los rusos tenan que mostrar algo de lo que ellos
eran.
En el mundo real 0este mundo, el mundo en el que estoy aora ablando0 la
conducta es regulada por cuatro tipos de restricciones. La ley es slo una de
ellas. La ley regula mediante sanciones impuestas ex post1 si no pagas tus
impuestos, probablemente ir/s a la c/rcel2 si robas mi coce, probablemente
ir/s a la c/rcel. La ley es la preminencia de los reguladores. "ero slo es una
de las cuatro restricciones.
Las normas sociales constituyen el segundo tipo. Estas tambin regulan. Las
normas sociales 0las comprensiones o e3pectativas acerca de cmo debo
comportarme, impuestas no a travs de una agencia centralizada, sino
mediante las comprensiones o e3pectativas de casi todos los miembros de una
comunidad0 dirigen y determinan mi conducta en una variedad de conte3tos de
forma m/s amplia que cualquier ley. Las normas dicen qu ropa debo vestir,
cmo debo sentarme, organizan cmo vamos a interactuar despus de que
termine esta carla. Las normas guan la conducta2 en este sentido, funcionan
como una segunda restriccin reguladora.
El mercado es el tercer tipo de restriccin. Regula a travs del precio. El
mercado limita el dinero que puedo gastar en ropa o lo que puedo ganar
mediante carlas p&blicas2 dice que puedo e3igir por mis escritos menos que
4adonna, o menos por mis canciones que "avarotti. 4ediante el precio, el
mercado asigna mis opciones y a travs de estas, regula mi conducta.
#, finalmente, tenemos la restriccin de lo que podramos llamar naturaleza,
pero que prefiero denominar 5arquitectura5. Esta es la restriccin que presenta
el mundo tal y como lo encuentro, aunque sea un mundo que otros an eco
antes. El eco de que no pueda ver a travs de esa pared es una restriccin
de mi capacidad para saber qu est/ sucediendo al otro lado de la misma. El
eco de que no aya una rampa de acceso a una biblioteca restringe la
entrada de quien debe utilizar una silla de ruedas. Estas restricciones regulan,
en el sentido que doy aqu a ese trmino.
"ara entender una regulacin, tenemos que comprender la suma y
combinacin de estos cuatro tipos de restricciones. %inguno de ellos por s solo
puede representar el efecto de los cuatro $untos.
Esta es la era de lo ciber0libertario. 6ivimos en un momento en el que se a
eco muy popular cierta imagen falsa del ciberespacio. Esta es m/s o menos
la siguiente1 el ciberespacio es inevitable, m/s a&n, es irregulable. %inguna
nacin puede vivir sin l, m/s a&n, ninguna podr/ controlar la conducta de las
personas en l. El ciberespacio es ese lugar en el que los individuos est/n,
inerentemente, libres del control de los poderes soberanos del espacio real.
4i punto de vista sobre el ciberespacio es diferente. 4i ob$etivo es criticar esta
imagen falsa. En mi opinin, el mundo en el que estamos entrando no es un
mundo de libertad perpetua2 o m/s precisamente, el mundo en que estamos
entrando no es un mundo en el que la libertad est asegurada. El ciberespacio
tiene el potencial de ser el espacio m/s plena y e3tensamente regulado que
ayamos conocido $am/s en cualquier lugar y en cualquier momento de
nuestra istoria. 7iene el potencial de ser la anttesis de un espacio de libertad.
#, a menos que comprendamos este potencial, a menos que veamos cmo
podra desarrollarse, es probable que no nos enteremos de esta transicin de
la libertad al control. #, en mi opinin, esa es la transicin que estamos viendo
precisamente aora.
8uiero aclarar esto utilizando las dos introducciones con las que e empezado
oy1 el relato sobre la Rusia bolcevique y la idea de la regulacin. Las dos
$untas nos ayudar/n a ver a dnde va el ciberespacio y, sobre todo, cmo
puede evolucionar.
En primer lugar, al igual que en el espacio real, la conducta en el ciberespacio
es regulada por cuatro tipo de restricciones. La ley slo es una de ellas. A pesar
de la falsa imagen e3istente, ya e3isten leyes en el ciberespacio, las cuales
restringen la conducta en el mismo igual que lo acen en el espacio real.
7ambin ay normas en el ciberespacio, reglas que gobiernan la conducta y
e3ponen a los individuos a las sanciones de los dem/s. # tambin funcionan en
el ciberespacio como lo acen en el espacio real, amenazando con castigos ex
post impuestos por la comunidad.
# tambin sucede lo mismo con el mercado. El mercado constri9e en el
ciberespacio como lo ace en el espacio real. 'i cambia el precio del acceso al
ciberespacio, las restricciones a dico acceso cambian tambin. 'i cambia la
estructura de los precios de acceso, la regulacin del acceso marginal se
modifica tambin.
"ero, para nuestros propsitos, la m/s importante de las cuatro restricciones
de la conducta en el ciberespacio es la equivalente a lo que denomin
arquitectura en el espacio real1 lo que llamar cdigo. "or cdigo quiero decir,
simplemente, el soft:are y el ard:are que constituyen el ciberespacio tal
como es1 el con$unto de protocolos y reglas implementadas, o codificadas, en el
soft:are del ciberespacio mismo, las cuales determinan cmo interact&an, o
e3isten, las personas en este espacio. Este cdigo, al igual que la arquitectura
en el espacio real, establece los trminos en los que entro, o e3isto, en el
ciberespacio. # al igual que la arquitectura, no es opcional. %o eli$o si obedezco
las estructuras que establece el cdigo2 los hackers pueden elegir, pero son
casos especiales. "ara el resto de nosotros, la vida en el ciberespacio est/
sometida al cdigo, al igual que la vida en el espacio real est/ sometida a las
arquitecturas del espacio real.
La sustancia de las restricciones del cdigo en el ciberespacio vara. "ero lo
que no vara es cmo se e3perimentan. En algunos lugares, uno debe
introducir una contrase9a antes de entrar2 en otros, uno puede entrar si a sido
identificado. En algunos lugares, las transacciones que uno realiza de$an
rastros que permiten relacionarle2 en otros lugares, esta relacin es establecida
slo si el individuo lo elige as. En algunos lugares, uno puede decidir ablar un
lengua$e que slo el destinatario puede interpretar )mediante el cifrado.2 en
otros lugares, no e3iste esta opcin.
Las diferencias est/n basadas en el cdigo de estos lugares diferentes. El
cdigo, o soft:are, o arquitectura, o protocolos, de estos espacios establece
estas caractersticas2 estas son seleccionadas por los que escriben el cdigo y
restringen la conducta. En este sentido, como la arquitectura en el espacio real,
regulan la conducta en el ciberespacio.
El cdigo, el mercado, las normas y la ley, combinados, regulan la conducta en
el ciberespacio, de la misma forma que la arquitectura, el mercado, las normas
y la ley regulan la conducta en el espacio real. ;ebemos, pues, considerar
cmo operan con$untamente estas cuatro restricciones.
(n e$emplo 0un contraste entre una regulacin en el espacio real y la misma
regulacin en el ciberespacio0 aclarar/ este punto. "ensemos en la
preocupacin )algunos podr/n llamarla obsesin. que e3iste en mi pas en
torno a la regulacin de la indecencia en la red.
Esta preocupacin se inici en Estados (nidos a comienzos de *++<. 'u
origen fue el e3traordinario crecimiento de usuarios normales de la red y, por
consiguiente, tambin de usuarios $venes, e incluso un crecimiento m/s
e3traordinario a&n de la disponibilidad de lo que podemos llamar 5pornografa5
en la red. (n estudio e3tremadamente polmico )y b/sicamente defectuoso.,
publicado por la revista de dereco de la (niversidad de =eorgeto:n, deca
que la red estaba inundada de pornografa. Time y Newsweek trataron el tema.
# los senadores y congresistas fueron bombardeados con demandas de acer
algo para regular la 5ciberporquera5.
'e desat la furia. "ero podemos preguntarnos por qu fue tan grande esta
furia sobre la pornografa en el ciberespacio. A decir verdad, e3iste m/s
pornografa en el espacio real que en el ciberespacio. >"or qu tanta furia ante
la pornografa en un lugar al que la mayora de los cicos no tienen acceso?
"ara responder a esa pregunta, pensemos por un segundo en cmo se plantea
el mismo problema en el espacio real. >8u regula la distribucin de
pornografa en el espacio real?
En primer lugar, en Estados (nidos, las leyes en el espacio real regulan la
distribucin de pornografa entre los adolescentes. 'on leyes que e3igen a los
vendedores de pornografa que comprueben la edad de los compradores, o
leyes que e3igen que los vendedores se ubiquen en una zona de la ciudad
fuera del alcance de los cicos. "ero las leyes no son las restricciones m/s
importantes en la distribucin de pornografa entre los cicos.
4/s importantes que las leyes son las normas. Las normas dificultan que los
adultos vendan pornografa a los adolescentes. Esta restriccin es incluso
relativamente efectiva entre los distribuidores de pornografa.
"ero no slo las normas sociales intervienen. 7ambin lo ace el mercado, con
los precios de la pornografa que los cicos no pueden pagar.
"ero la restriccin m/s importante en el espacio real es lo que e llamado
arquitectura. 7odas las dem/s limitaciones dependen de esta. Las leyes, las
normas y el mercado pueden discriminar el acceso de los adolescentes en el
espacio real, porque es difcil ocultar que eres un menor. "or supuesto, un
cico puede ponerse un bigote y unos zancos y entrar en una tienda porno
para comprar pornografa. "ero normalmente, no lo conseguir/. "ara la
mayora ser/ bastante difcil ocultar su edad. "or eso, generalmente, las
restricciones basadas en la edad pueden ser efectivas.
El ciberespacio es diferente. @ncluso si asumimos que las mismas leyes del
espacio real se aplican al ciberespacio y que las restricciones de las normas y
del mercado tambin tienen lugar, sigue abiendo una diferencia b/sica entre
los dos espacios. "orque mientras que en el espacio real es difcil ocultar que
t& eres un menor, en el ciberespacio ocultar quin eres o, m/s e3actamente,
tus caractersticas identificadoras es la cosa m/s sencilla del mundo. La
condicin predeterminada en el ciberespacio es la anonimidad. # al ser tan f/cil
ocultar quin es uno, es pr/cticamente imposible que las leyes y las normas se
apliquen en el ciberespacio. "ara que estas leyes se apliquen, uno tiene que
saber que la persona con la que est/ tratando es un menor. "ero la
arquitectura del ciberespacio, simplemente, no ofrece esa informacin.
Aora lo que importa es ver la diferencia e identificar su origen. La diferencia
est/ en lo que denominar regulabilidad del ciberespacio, es decir, la
capacidad de los gobiernos de regular la conducta en el ciberespacio. 7al y
como lo conocemos aora, el ciberespacio es un espacio menos regulable que
el espacio real. El gobierno, aqu, puede acer poca cosa.
El origen de esta diferencia de regulabilidad est/ en la arquitectura del
ciberespacio1 en el cdigo que constituye el ciberespacio tal como es. 'u
arquitectura, en mi opinin, es esencialmente irregulable.
A, por lo menos, lo era en *++< y en *++B, cuando el !ongreso de Estados
(nidos intent sacar adelante la Ley de ;ecencia de las !omunicaciones. 6oy
a ablar un poco sobre lo que pas con esta ley, pero primero quiero destacar
este periodo y ver dnde estamos oy. Cue la arquitectura del ciberespacio en
*++< y *++B lo que lo aca esencialmente irregulable.
Llamemos a esa arquitectura Red 95 0ya que se refiere a *++<0 y veamos
cu/les eran sus caractersticas. 'i uno tena acceso a Red 95, poda pasearse
sin revelar su identidad. Red 95 era como la Rusia bolcevique. La propia
identidad o caractersticas personales eran invisibles para los dem/s en esos
tiempos y uno poda entrar y e3plorar sin presentar ning&n tipo de credencial,
sin un pasaporte interno. El acceso era abierto y universal, no estaba
condicionado a la presentacin de credenciales. Era, en el sentido estricto del
trmino, un momento e3traordinariamente democr/tico. Los usuarios eran
fundamentalmente iguales. Esencialmente libres.
Cue en este conte3to, Red 95, que la !orte 'uprema en$uici la Ley de
;ecencia de las !omunicaciones. ;os tribunales de rango inferior aban
anulado la ley por considerarla una violacin del dereco a la libertad de
e3presin. 4illones de personas siguieron el $uicio y los argumentos que en el
mismo se e3pusieron.
En $unio del a9o pasado, la !orte confirm las decisiones de los tribunales de
rango inferior y declar que la ley era inconstitucional. %o nos interesa aora
e3aminar por qu era inconstitucional. Lo importante, para nuestros propsitos,
es la retrica que llev a la !orte a tomar esa decisin.
La decisin dependa, de forma crucial, de las concepciones sobre la
arquitectura de la red de entonces, es decir, de Red 95. ;ada esa arquitectura,
la !orte concluy que cualquier regulacin que intentara zonificar el acceso de
los menores a la pornografa sera e3cesivamente gravosa para los emisores y
receptores. 7al y como era la red entonces, la regulacin sera demasiado
gravosa.
"ero lo importante fue que la !orte abl como si esta arquitectura de la red
0Red 950 fuera la &nica arquitectura posible de la red. Dabl como si ubiera
descubierto la naturaleza de la red y, por consiguiente, estaba decidiendo la
naturaleza de cualquier posible regulacin de la red.
"ero el problema es que, evidentemente, la red no tiene naturaleza alguna. %o
ay una &nica arquitectura que sea esencial en el dise9o de la red. Red 95 es
un con$unto de caractersticas o protocolos que constituan la red en un periodo
determinado de tiempo. "ero nada e3ige que estas caractersticas o protocolos
ayan de constituir para siempre la red. #, de eco, nada de lo que emos
visto en los dos &ltimos a9os puede llevarnos a pensar que vaya a ser as.
(n e$emplo puede aclarar este punto. Antes de que fuera profesor de Darvard,
ense9 en la (niversidad de !icago. 'i uno quera acceder a la red en esta
universidad, slo tena que conectar su ordenador a los encufes que aba por
toda la universidad. !ualquier ordenador poda conectarse a esos encufes y,
una vez conectado, cualquier ordenador poda tener pleno acceso a @nternet. El
acceso era annimo, completo y libre.
La razn de que e3istiera esta libertad fue una decisin de la administracin. El
director de la (niversidad de !icago es =eof 'tone, e3 decano de la Cacultad
de ;ereco de la (niversidad de !icago y un prominente e3perto en libertad
de e3presin. !uando la universidad dise9 su red, los tcnicos le preguntaron
si iba a permitir las comunicaciones annimas. El director, citando el principio
de que las reglas que regulen la libre e3presin en la universidad deban ser
tan protectoras de la libertad de e3presin como la "rimera Enmienda, di$o que
s1 cualquiera poda tener el dereco a comunicar annimamente en la
universidad, puesto que la "rimera Enmienda de la !onstitucin garantizaba
ese mismo dereco frente al gobierno. El dise9o de la arquitectura de la red de
la (niversidad de !icago se deriv de esa decisin poltica.
En Darvard las reglas son diferentes. (no no puede conectar su ordenador a la
red de Darvard, a menos que dico ordenador est registrado, autorizado,
aprobado, verificado. 'olamente los miembros de la comunidad universitaria
pueden registrar sus ordenadores. (na vez registrado, todas las interacciones
con la red son potencialmente supervisadas y asignadas a un ordenador
determinado. En realidad, la comunicacin annima no est/ permitida en esta
red. El acceso puede ser controlado en base a la identidad de cada cual y las
interacciones pueden ser supervisadas, en base a lo que cada cual izo.
La razn de este dise9o se debe tambin a una decisin de un administrador2
aunque, en esta ocasin, se trate de un administrador menos interesado en las
protecciones de la "rimera Enmienda. En Darvard, el ideal es controlar el
acceso2 en !icago, el ideal era facilitar el acceso. "or tanto, en Darvard se
eligieron las tecnologas que acan posible el control2 en !icago se eligi las
tecnologas que facilitaban el acceso.
Esta diferencia entre las dos redes se a eco bastante com&n en nuestros
das. La red de la (niversidad de !icago representa la arquitectura de @nternet
en *++<. Es, una vez m/s, Red 95. "ero la arquitectura de Darvard no es una
arquitectura de @nternet. Es, m/s bien, una arquitectura de intranet. La
diferencia es esta1 dentro de una intranet, la identidad est/ lo bastante
establecida como para que el acceso pueda ser controlado y el uso,
supervisado. Los protocolos subyacentes son todava 7!"E@", es decir, los
protocolos fundamentales o subyacentes de @nternet. "ero superpuesto a los
mismos ay un con$unto de protocolos que facilitan el control. La red de
Darvard es @nternet plus, donde el plus significa poder de control.
Estas dos arquitecturas refle$an dos filosofas distintas sobre el acceso.
Refle$an dos con$untos de principios, o valores, sobre cmo deben controlarse
los contenidos. En mi opinin, refle$an la diferencia entre regmenes polticos de
libertad y regmenes polticos de control. Refle$an la diferencia ideolgica entre
la Alemania del Aeste y la del Este2 entre los Estados (nidos y la antigua (nin
'ovitica2 entre la Rep&blica !ina y la !ina continental. Es una diferencia
entre la libertad y el control, la cual se e3presa en la arquitectura o el dise9o del
cdigo. Estas arquitecturas posibilitan valores polticos. 'on, en ese sentido,
polticas.
%o trato con ello de criticar a Darvard. Darvard es una institucin privada2 es
libre, en una sociedad libre, de asignar sus recursos como desee. Lo que
pretendo es acer ver cmo ay mucas arquitecturas y, por tanto, cmo elegir
una u otra es una opcin poltica. # cmo, a nivel nacional, la arquitectura es
inerentemente poltica. En el mundo del ciberespacio, la eleccin de una
arquitectura es tan importante como la eleccin de una constitucin.
F/sicamente, el cdigo del ciberespacio es su constitucin. Establece los
trminos en los que la gente accede al mismo2 establece las reglas, controla
nuestras conductas. En este sentido, es su verdadero poder soberano. (n
poder soberano alternativo, que compite con los poderes soberanos del
espacio real en la regulacin de la conducta llevada a cabo por los ciudadanos
del espacio real.
"ero la !orte 'uprema de los Estados (nidos trat la cuestin de la
arquitectura como si la misma fuera algo dado. Dabl como si slo e3istiera un
&nico dise9o posible para el ciberespacio1 el dise9o que, de eco, tena.
En esto, la !orte 'uprema no est/ sola. En mi opinin, el mayor error de los
tericos del ciberespacio 0de los idelogos y, especialmente, de los abogados
que piensan en la regulacin de este espacio0 es el mismo que el de la !orte
'uprema. Es el error del naturalismo aplicado al ciberespacio. Es el error de
pensar que la arquitectura que tenemos aora ser/ la que tendremos siempre2
que el espacio nos garantizar/ la libertad2 que nos librar/ de los gobiernos que
quieren controlarnos.
Este punto de vista es profundamente errneo. Lo es porque, mientras
celebramos la libertad 5inerente5 de la red, la arquitectura de la red est/
cambiando ante nosotros. La arquitectura est/ pasando de ser una arquitectura
de libertad a una de control. Est/ cambiando ya sin la intervencin del
gobierno, aunque este est/ e3aminando r/pidamente cmo podra intervenir
para acelerar ese cambio. # donde el gobierno est/ interveniendo, lo est/
aciendo en una forma pensada para cambiar precisamente esta arquitectura,
para convertirla en una arquitectura de control, para que sea, como e dico,
m/s regulable. 4ientras los idelogos prometen una libertad eterna
incorporada en la misma arquitectura de la red, tcnicos y polticos est/n
traba$ando $untos para cambiar esa arquitectura, para desmantelar esta
arquitectura de libertad.
!omo tericos de este espacio, debemos comprender este cambio. ;ebemos
reconocer las consecuencias polticas de este cambio. # debemos
responsabilizarnos de estas consecuencias. La trayectoria del cambio es
inconfundible y el fruto de esta trayectoria, veneno.
!omo constitucionalistas, debemos afrontar una cuestin fundamentalmente
constitucional1 si tenemos la opcin de elegir entre arquitecturas de control y
arquitecturas de libertad, >cmo decidimos estas cuestiones constitucionales?
'i las arquitecturas son mucas, >nos guiar/ la misma constitucin en la
seleccin de tales arquitecturas?
En mi opinin, los valores constitucionales implican la arquitectura de este
espacio. En mi opinin, los valores constitucionales deberan guiarnos en
nuestro dise9o de este espacio. #, en mi opinin, los valores constitucionales
deberan limitar los tipos de regulabilidad que esta arquitectura permite.
"ero mi punto de vista est/ ausente de la refle3in actual sobre el papel del
gobierno en el ciberespacio. En realidad, mi pas 0durante mucos a9os
smbolo de libertad en un mundo en el que esta escaseaba0 se a convertido
en lder en favor de este cambio de una arquitectura de libertad en @nternet
acia una arquitectura de control2 de una arquitectura que abrace las
tradiciones de libertad e3presadas en nuestro pasado constitucional, a una
arquitectura que es fundamentalmente contraria a esas tradiciones.
>"ero cmo puede el gobierno acer estos cambios? >!mo podra el
gobierno imponer este control? 4ucos no son capaces de ver cmo el
gobierno puede imponer este control. En los pocos minutos que me restan,
intentar mostrarlo. 8uiero insistir en el camino que va desde donde estamos
en la actualidad asta donde me temo que nos estamos dirigiendo. 8uiero que
vean cmo estos cambios son posibles y cmo el gobierno puede ayudar a que
sean permanentes.
6olvamos, pues, a la idea con la que empec este ensayo 0la cuestin sobre
las diferentes modalidades de restriccin0 y se9alemos algo importante sobre
esa idea que emos remarcado ace poco. ;i$e al principio que debamos
pensar en la ley como una m/s de las modalidades de restriccin2 que
debamos pensar en ella como una parte de la estructura de contencin que
regula nuestras conductas.
Alguien podra tomar eso como un argumento sobre la insignificancia de la ley.
'i ay otras mucas fuerzas, adem/s de la ley, que tambin regulan, eso
podra significar que la ley, por s sola, puede acer bien poco.
"ero se9alemos algo que debera ser obvio. En el modelo que e descrito, la
ley regula mediante una regulacin directa 0regulando la conducta individual a
travs de la amenaza de castigo. "ero la ley tambin regula de otras formas.
Lo ace tanto directa como indirectamente. # lo ace indirectamente cuando
regula estas otras modalidades de restriccin, con el fin de que regulen de
forma diferente. Es decir, puede regular las normas para que estas, a su vez,
regulen de forma diferente2 y puede regular la arquitectura para que esta, a su
vez, regule de forma diferente. En cada caso, el gobierno puede cooptar las
otras estructuras, de forma que restrin$an los fines del gobierno.
Este tipo de regulacin indirecta es tambin posible en el ciberespacio. "ero
aqu esta regulacin indirecta puede ser incluso m/s importante. Aqu el
gobierno no puede regular slo indirectamente para acer avanzar un fin
sustantivo particular del gobierno. 4/s importante a&n, el gobierno puede
regular para cambiar la misma regulabilidad del espacio. Es decir, el gobierno
puede regular las arquitecturas del ciberespacio de forma que la conducta en el
mismo sea m/s regulable, pues se trata de una arquitectura potencialmente
m/s regulable que ninguna otra que ayamos conocido en la istoria del
gobierno moderno.
;os e$emplos aclarar/n esto. (no se refiere a la regulacin gubernamental de
un fin sustantivo particular, y el otro, derivado del primero, es un e$emplo de
regulacin gubernamental para incrementar la regulabilidad.
El primero es la regulacin de la criptografa. El inters del gobierno en la
criptografa tiene que ver con el uso de esta tecnologa para proteger la
privacidad2 su capacidad para ocultar el contenido de las comunicaciones a los
o$os de una tercera parte vigilante, sea esta el mismo gobierno o un vecino
curioso. ;urante buena parte de la istoria de esta tecnologa, el gobierno
norteamericano la a regulado intensamente2 durante un tiempo amenaz con
proibir su uso, a proibido insistentemente su e3portacin )como si slo los
norteamericanos entendieran las matem/ticas de alto nivel. y a intentado que
el mercado se viera invadido con tecnologas de cifrado est/ndar que
incorporaran una 5puerta trasera5 para que el gobierno interceptara las
comunicaciones.
Las propuestas m/s recientes son las m/s importantes. En noviembre pasado,
el CF@ propuso una ley que e3igira a los fabricantes que garantizaran que
cualquier sistema de cifrado que desarrollaran incluyera la posibilidad de
recuperar, obtener, las claves de cifrado o una 5puerta trasera5 equivalente, de
forma que los agentes del gobierno pudieran, si lo necesitaban, acceder al
contenido de las comunicaciones.
Esta es una regulacin gubernamental del cdigo que regulara indirectamente
las conductas. Es indirecta en el sentido que e descrito anteriormente y, desde
una perspectiva constitucional, es brillante. %o porque su fin sea bueno, sino
porque la constitucin norteamericana, por lo menos, ofrece muy poco control
sobre una regulacin gubernamental como esta. La constitucin
norteamericana ofrece pocas protecciones contra la regulacin gubernamental
de las empresas y, dado los intereses de estas, es probable que las
regulaciones de este tipo sean efectivas.
4i segundo e$emplo se deriva del anterior. (na segunda utilizacin de la
criptografa es la identificacin1 de la misma forma que se oculta lo que alguien
dice, mediante certificados digitales puede utilizarse para autentificar quin dice
algo. !on la capacidad de autentificar quin es quin, el gobierno podra decir
de dnde viene alguien o qu edad tiene. # con esta capacidad 0mediante
sistemas de identificacin o pasaportes para las superautopistas de la
informacin0 los gobiernos podran regular muco m/s f/cilmente la conducta
en el ciberespacio. Esto recreara el poder de controlar la conducta, recreara el
poder de regular.
Reparemos en lo que lograran estas dos regulaciones. "uesto que Estados
(nidos es el mercado m/s grande de productos de @nternet, ning&n producto
puede esperar tener 3ito a menos que lo tenga en los Estados (nidos. As, los
est/ndares impuestos con 3ito en Estados (nidos se convierten en
est/ndares para el mundo entero. #, en primer lugar, estos est/ndares
facilitaran la regulacin y, en segundo lugar, aseguraran que las
comunicaciones de @nternet pudieran ser interceptadas por cualquier gobierno
que siguiera los procedimientos indicados en la ley. "ero los est/ndares que
esos gobiernos tendran que cumplir no son los est/ndares de la constitucin
de Estados (nidos, sino cualquier est/ndar que un gobierno local tenga la
oportunidad de tener, se trate del gobierno de !ina continental o de 'uiza.
La consecuencia es que el gobierno de Estados (nidos estara e3portando una
arquitectura que facilita el control, y no slo un control e$ercido por otros
gobiernos democr/ticos, sino por cualquier gobierno, incluidos los represivos.
"or eso, los Estados (nidos de$aran de ser un smbolo de la libertad para
convertirse en un vendedor ambulante de control. 7ras aber ganado la guerra
fra, estaramos aora promoviendo las tcnicas que nuestros enemigos
emplearon durante la guerra fra.
>8u debemos acer? >8u deben acer ustedes 0como poder soberano libre
de la influencia de cualquier gobierno e3tran$ero0 y nosotros, como
constitucionalistas liberales? >8u debemos acer ante las decisiones de los
poderes polticos y econmicos dominantes para influenciar la arquitectura
mediante la regulacin realizada por el cdigo?
Los poderes soberanos deben entender esto. El cdigo del ciberespacio es l
mismo una especie de poder soberano. Es un poder soberano competidor. El
cdigo es l mismo una fuerza que impone sus propias reglas a la gente que
est/ en el ciberespacio2 pero esa gente es tambin la gente que est/ aqu, en
el espacio real )ciudadanos de la Rep&blica !ina, de Crancia, de cualquier
nacin del mundo.. El cdigo les regula, aunque slo estn, por dereco,
su$etos a la regulacin de sus poderes soberanos locales. El cdigo compite,
as, con el poder regulador de los poderes soberanos locales. !ompite con las
decisiones polticas tomadas por los poderes soberanos locales. # en esta
competencia, a medida que la red se vaya convirtiendo en el lugar dominante
de los negocios y la vida social, el cdigo desplazar/ a las regulaciones de los
poderes soberanos locales. (stedes, como poder soberano, an temido la
influencia competidora de otras naciones. Aora, una nueva nacin est/
encufada a sus telfonos y su influencia sobre los ciudadanos es creciente.
(stedes, como poder soberano, tendr/n que reconocer esta competencia. #
tendr/n que reconocer y cuestionar el rol especial que los Estados (nidos
est/n $ugando en esta competencia. =racias a la distribucin de los recursos
que controlan la arquitectura de la red, los Estados (nidos tienen un poder
&nico para influenciar el desarrollo de esa arquitectura. Es como si se estuviera
escribiendo la ley de la naturaleza y los Estados (nidos fueran los autores.
Este poder da una importante responsabilidad a los Estados (nidos, y ustedes
deben asegurarse de que lo e$erce de forma responsable.
"ara los constitucionalistas 0aquellas personas preocupadas de preservar las
libertades sociales y polticas en este nuevo espacio0, el problema es m/s
difcil.
6olvamos al relato con el que inici esta carla, el mundo de los pasaportes
internos. (na forma de entender lo que e dico oy sobre el ciberespacio est/
en la lnea de ese relato sobre la Rusia zarista. El nacimiento de la red fue
como la revolucin2 la vida seg&n Red 95 era como la vida en la Rusia
bolcevique )por lo menos, en lo que se refiere a sus partes buenas, como la
eliminacin de los pasaportes internos.2 la Red se est/ convirtiendo en algo
parecido a la Rusia estalinista, donde se reinstauraron los pasaportes internos.
Day una trampa en esta istoria, una trampa retrica que tiende a oscurecer un
eco importante sobre la vida en el espacio real. 7odos nosotros vivimos en
un mundo de pasaportes internos. En los Estados (nidos, en mucos lugares,
uno no puede vivir sin un coce, y no puede conducir un coce sin una licencia,
y una licencia de conducir es como un pasaporte interno1 dice quin eres, de
dnde eres, cu/ntos a9os tienes, si as estado condenado por un delito
recientemente..., vincula tu identidad con una base de datos que revelar/ si as
sido detenido )si as sido condenado o no. o si e3iste alguna orden de
detencin contra t en alg&n pas. La licencia de conducir es el pasaporte
interno del moderno estado norteamericano. # no tengo la menor duda de que
su capacidad de control o identificacin es muco mayor que la que e3ista en
la Rusia zarista.
"ero en los Estados (nidos 0por lo menos para aquellos que no son
inmigrantes o miembros de una minora marginada0 la carga que representan
estos pasaportes es liviana. La voluntad de regular, supervisar, rastrear, no es
lo bastante fuerte en los Estados (nidos como para apoyar cualquier esfuerzo
sistem/tico dirigido a utilizar estos pasaportes para controlar las conductas. #
esa voluntad no es lo bastante fuerte porque el coste de ese control es muy
grande. %o ay puestos de control en cada esquina2 no se pide a los individuos
que se registren cuando se desplazan a otra ciudad2 uno puede pasear de
forma relativamente annima la mayor parte del tiempo. Las tecnologas de
control son posibles, pero son muy costosas. # este coste es, en buena parte,
la razn de la gran libertad que disfrutamos. Es la ineficiencia de las
tecnologas de control en el espacio real lo que produce la libertad en ese
espacio.
"ero, >qu pasara si el coste del control descendiera dram/ticamente? >8u
pasara si emerge una arquitectura que permitiera una supervisin constante,
una arquitectura que facilitara un rastreo continuo de la conducta y del
movimiento? >8u pasara si emergiera una arquitectura que recogiera, sin
coste, datos sobre los individuos, su conducta, sobre quines quieren llegar a
ser? ># qu pasara si la arquitectura pudiera acer eso de forma invisible, sin
interferir con la vida cotidiana de los individuos en absoluto?
Esta arquitectura es el mundo en que se est/ convirtiendo la red. Esta es la
imagen de un control creciente. !omo en el espacio real, tendremos
pasaportes en el ciberespacio. !omo en el espacio real, estos pasaportes
podr/n ser utilizados para supervisar nuestra conducta. "ero en el
ciberespacio, a diferencia del espacio real, esta supervisin, este rastreo, este
control de la conducta ser/ muco menos caro. Este control se realizar/ en
segundo plano, de forma eficaz e invisible.
%o vamos a decir si este cambio es para bien o para mal. En realidad, creo
que, como constitucionalistas, debemos reconocer una ambigGedad
fundamental en nuestros actuales $uicios polticos sobre la libertad y el control.
Estamos divididos en las reacciones ante esta imagen de un sistema de control
perfecto y, al mismo tiempo, invisible. 4ucos diran que este sistema es
maravilloso. Cant/stico para atrapar al culpable y con pocas molestias para el
inocente. "ero ay mucos, tambin, que diran que este sistema es
espantoso. ;iran que, mientras profesa nuestros ideales de libertad y no
ingerencia del gobierno, abramos establecido un sistema de control muco
m/s eficaz que ning&n otro en el pasado.
La respuesta a todos estos problemas no es, necesariamente, renunciar a las
tecnologas de control. La respuesta no es insistir en que Red 95 es la
arquitectura definitiva de la red. La respuesta es encontrar una forma de
traducir al dise9o de la arquitectura de la red lo que es sobresaliente e
importante para nuestras libertades actuales y la democracia constitucional. La
cuestin radica en ser crtico con este poder soberano emergente, como lo
somos con cualquier otro poder soberano.
>!u/les son estos lmites? 4ientras el gobierno controla e influencia la
arquitectura del cdigo de la red, debemos, como mnimo, garantizar que el
gobierno no monopoliza estas tecnologas de control. ;ebemos garantizar que
los diferentes tipos de control que emos incorporado en la democracia
constitucional se incluyen tambin en la regulacin de esta constitucin, del
cdigo. ;ebemos garantizar que las restricciones de cualquier democracia
constitucional 0los lmites de la eficacia que constituye la ;eclaracin de
;erecos y los sistemas de control y de equilibrios0 se incluyen en la regulacin
del cdigo. Estos lmites son los 5errores5 )bugs. del cdigo de una democracia
constitucional2 y, como dice Hon "erry Farlo:, debemos incorporar estos
5errores5 en el cdigo del ciberespacio. ;ebemos incorporarlos de forma que,
en base a su ineficacia, podamos recrear algunas de las protecciones que
conocemos desde ace tanto tiempo.
El ciberespacio est/ regulado por leyes, pero no slo por la ley. El cdigo del
ciberespacio es una de estas leyes. ;ebemos e3aminar cmo este cdigo es
un poder soberano emergente 0omnipresente, omnipotente, amable, eficaz,
creciente0 y debemos desarrollar, contra este poder soberano, los lmites que
emos desarrollado contra los poderes soberanos del espacio real. Los
poderes soberanos dir/n siempre 0en el espacio real y en el ciberespacio0 que
los lmites y las ineficiencias 0los errores0 no son necesarios. "ero las cosas
cambian demasiado r/pidamente como para tener esa confianza. 4i temor no
es slo que no ayamos desarrollado todava un lengua$e de la libertad contra
este poder soberano. %i que no tengamos tiempo para desarrollarlo. 4i temor
es que no tengamos voluntad2 esa voluntad de las sociedades libres de las dos
centurias pasadas para construir constituciones que prote$an la libertad a costa
de la eficacia.
I Lessig *++J1 Este ensayo fue presentado en la conferencia 7ai:an %et K+J,
celebrada en 7aipei, en marzo de *++J.